Tesis #TG5941-2015-B Las Medidas Cautelares

UNIVERSIDAD FERMIN TORO
VICERECTORADO ACADEMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS
ESCUELA DE DERECHO
T.G. N 5941 /2015-B
LAS MEDIDAS CAUTELARES Y SU APLICACIN PARA ASEGURAR

LOS FINES DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Autores:
Mara Vernica Timaure
Amanda Rodrguez
Tutor: Abg. Alonso Macas
BARQUISIMETO, SEPTIEMBRE DE 2016

ESCUELA DE DERECHO
T.G. N 5941 /2015-B

ADMINISTRATIVO
Autores:
Amanda Rodrguez
BARQUISIMETO, SEPTIEMBRE DE 2016

DEDICATORIA
iii
AGRADECIMIENTO
iv
NDICE GENERAL
PP
DEDICATORIA........................................................................................................ iii
AGRADECIMIENTO................................................................................................iv
INDICE GENERAL....................................................................................................v
RESUMEN.................................................................................................................vii
INTRODUCCION.......................................................................................................1
CAPTULO
I EL PROBLEMA............................................................................................3
Planteamiento del Problema...........................................................3
Objetivos de La Investigacin.....................................................8
Objetivo General..................................................................................8
Objetivos Especficos...8
Metodologa..9
Justificacin e Importancia.........................................................9
Tipo y Diseo de la Investigacin......................................................11
II MARCO TERICO..................................................................................19
Antecedentes Histricos de la Investigacin....................................19
Antecedentes de la Investigacin......................................................24
Antecedentes Jurisprudenciales........................................................27
Bases Tericas de la Investigacin....................................................33
Medidas Cautelares........................................................33
Requisitos de las Medidas Cautelares..35
Caractersticas de las Medidas Cautelares en el Derecho
Contencioso Administrativo..37
Tipos de Medidas Cautelares en el Procedimiento Contencioso
Administrativo38
v
Tutela Judicial Efectiva.................................................................41
Tutela Judicial Cautelar..........43
Potestades Cautelares del Juez Contencioso
Administrativo....44
Bases Legales......................................................................................45
Ill CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES......................................53
Conclusiones.......................................................................................53
Recomendaciones...............................................................................56
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS....................................................................58
vi
ESCUELA DE DERECHO

ADMINISTRATIVO
Autores:
Amanda Rodrguez
Ao: 2016
RESUMEN
La presente investigacin permitir al lector se acerque al conocimiento de la

aplicacin de las medidas cautelares para asegurar los fines del procedimiento
contencioso administrativo y de igual modo estudiar las bases legales presentes en el
ordenamiento jurdico venezolano. Esto desde un punto de vista cuantitativo y su
desarrollo se realiza con base en el diseo no experimentalen virtud que se pretende
observar el tratamiento del Procedimiento Contencioso Administrativo en la
aplicabilidad de las medidas cautelares a travs de un eje terico interpretativo de la
realidad del objeto de estudio y que en virtud de desarrollar la modalidad documental;
obliga a la formulacin del problema con caractersticas especficas, referidas al
procedimiento contencioso administrativo vinculado a la aplicabilidad de las medidas
cautelares, a la tutela cautelar y a los poderes cautelares del juez.
Descriptores/ Palabras Claves: Medidas Cautelares, Procedimiento Contencioso

Administrativo, Tutela Cautelar, Juez, Poderes Cautelares, Tutela Judicial Efectiva.
vii
Introduccin
En el Procedimiento Contencioso Administrativo la aplicacin de medidas
cautelares para asegurar los fines del mismo representa un carcter sumamente
importante y de reciente data por lo que supone un impacto dentro del ordenamiento
jurdico venezolano y una consagracin de los preceptos de tutela judicial efectiva y
debido proceso, esta tutela cautelar viene a ser una materializacin propia de dichos
derechos y se muestra como un medio por el que los particulares pueden proteger sus
intereses en el litigio y como una verdadera ejecucin del fallo.
Aunado a esto se constituye el rol del juez contencioso administrativo como

principal garante al reconocrsele diversas potestades cautelares las cuales ejerce en
un sentido discrecional y que en cualquiera de los momentos dados en el
procedimiento contencioso administrativo pueda valerse de dichas facultades y evitar
agravios que puedan suscitarse de manera incidental, claro est, de acuerdo a los
requisitos y lo supuestos en que las medidas puedan ser solicitadas y acordadas, que
ha sido adoptado por la jurisprudencia patria.
Como consecuencia de ello se aprecia la necesidad de identificar qu tipo de

medida cautelar se aduce a la situacin en la que se halle, ya sea las nominadas o las
innominadas y que cuya regulacin depende a la apreciacin del juez adems de
atender a la nocin legal y jurisprudencial de la materia, que persigue garantizar la
ejecucin de las decisiones judiciales, mediante la conservacin, prevencin o
aseguramiento de los derechos que corresponde dilucidar en el proceso. Apuntan
pues, a evitar que las sentencias se hagan ilusorias, a conservar la igualdad procesal
mediante el mantenimiento de las situaciones existentes al inicio del proceso y a
impedir cualquier circunstancia que pueda alterar las mismas.
2
Lo que se infiere como objetivo de la investigacin documental desplegada es

evidenciar de manera clara y precisa los aspectos a los que se acoge el procedimiento
contencioso administrativo en relacin a la aplicacin de las medidas cautelares para
asegurar los fines del mismo presentando una organizacin como es la siguiente:
Captulo I: Presenta el problema, en el cual se seala el planteamiento del

mismo, los objetivos, la justificacin e importancia de la investigacin, as como
tambin la metodologa empleada en el estudio y el esquema del captulo II.
Captulo II: Comprende el Marco Terico, el cual est conformado por los
antecedentes histricos de la investigacin, as como los antecedentes de la misma,
los antecedentes jurisprudenciales, las bases tericas, bases legales y por ltimo las
definiciones de trminos bsicos.
Captulo III: Contiene las Conclusiones y Recomendaciones derivadas de la

investigacin.
Finalmente se presentan las Referencias Bibliogrficas.

CAPITULO I
EL PROBLEMA
Planteamiento del Problema
El surgimiento y evolucin de las medidas cautelares en el Derecho procesal

Administrativo venezolano es de fecha no muy lejana comprendiendo un tema nuevo
si se quiere, si se toma en cuenta el grado de madurez que ha alcanzado el Derecho
Administrativo en el mundo occidental, y es el resultado de una construccin
jurisprudencial esta se inicia con una decisin pretoriana dictada el 4 de diciembre de
1967, por la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, quien
ulteriormente ira construyendo el conjunto de principios que conformaran la primera
de las medidas cautelares que se conoci en el proceso administrativo: La suspensin
de la ejecucin de los actos administrativos.
A partir de aquel momento, la Corte Suprema de Justicia comienza a desarrollar

los requisitos y presupuestos para la concesin de la pretensin de suspensin de la
ejecucin de los actos administrativos. Tal construccin jurisprudencial quedar
consolidada diez aos despus, cuando entr en vigencia la Ley Orgnica de la Corte
Suprema de Justicia en 1974, la cual permita de manera expresa que los justiciables
formulasen la pretensin cautelar dentro del proceso administrativo de anulacin de
actos administrativos individuales, cumpliendo los requisitos y presupuestos
contemplados en la norma.
La tutela cautelar evolucionar en una etapa de expansin luego de la entrada

en vigencia de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales en 1988, momento a partir del cual se ampla la posibilidad de
suspensin de la ejecucin de los actos administrativos individuales, con la finalidad
4
de proteger los derechos fundamentales que se puedan ver afectados por su ejecucin,
a travs de la pretensin de amparo cautelar, al menos as lo admitieron los
operadores jurdicos, que se deba formular al momento de interponer la pretensin
principal ante el rgano jurisdiccional administrativo.
Adems se admitir la posibilidad de formular pretensiones cautelares contra

los actos administrativos generales, toda una novedad frente a la situacin
preexistente, y tambin se admitir la posibilidad de formular la pretensin cautelar
de amparo constitucional contra la inactividad administrativa. Es necesario entender
que el derecho a la tutela judicial cautelar no es ms que como una manifestacin del
derecho constitucional a la tutela judicial efectiva.
En realidad, se trata de una de sus modalidades ms esenciales, y en el

contencioso administrativo cobra mayor relevancia, por cuanto existe la alta
probabilidad de que la sentencia final que declara procedente la pretensin del
recurrente y condena a la Administracin a una prestacin, resulte inejecutable por
haberse modificado la situacin fctica o jurdica existente al inicio de la causa, o
bien, porque para el momento en que se dicta la sentencia de fondo, se le haya
producido alguna prdida irreparable a quien ha ganado el juicio. (Torrealba, 2009).
Ossorio (2006) define las medidas cautelares como:
Las dictadas mediante providencias judiciales, con el fin de asegurar que

cierto derecho podr ser hecho efectivo en el caso de un litigio en el que
se reconozca la existencia y legitimidad de tal derecho. Las medidas
cautelares no implican una sentencia respecto de la existencia de un
derecho, pero s la adopcin de medidas judiciales tendentes a hacer
efectivo el derecho que eventualmente sea reconocido. (p. 584).
Por su parte Torrealba (2009), seala que la finalidad de stas es garantizar la

ejecucin de las decisiones judiciales, mediante la conservacin, prevencin o
5
aseguramiento de los derechos que corresponde dilucidar en el proceso. Apuntan

pues, a evitar que las sentencias se hagan ilusorias, a conservar la igualdad procesal
mediante el mantenimiento de las situaciones existentes al inicio del proceso y a
impedir cualquier circunstancia que pueda alterar las mismas. Tambin se destinan,
como luego se detallar, a anticipar, provisoriamente, la realizacin del fallo de
fondo.
De igual forma el prembulo de la Constitucin dispone en cuanto al

Juez que:
la legislacin deber dotar al juez contencioso administrativo de todo

el poder cautelar necesario para decretar de oficio a instancia de parte,
cualquier tipo de medida cautelar que fuere necesaria para garantizar la
tutela judicial efectiva de los administrados y el restablecimiento de sus
situaciones jurdicas infringidas mientras dure el proceso de que se trate,
bien sea a travs de la suspensin de los efectos del acto administrativo
correspondiente, o a travs de rdenes de hacer o no hacer, incluyendo el
pago de sumas de dinero, que se impongan a la administracin
dependiendo del caso concreto.
El legislador no ha guardado uniformidad en el establecimiento de los

requisitos de las medidas cautelares en el proceso administrativo, lo que se ve
reflejado en la manera dispersa e incluso diversa como los ha regulado. Tal situacin
ha llevado a plantear en algunos momentos, la existencia de diferentes presupuestos
para la concesin de las medidas cautelares, pero tal como se demostrar sta
constituye una distincin ms formal que real, que ha sido unificada por la reciente
tendencia jurisprudencial en la materia.
Es por ello que vamos a analizar, cul ha sido la aplicacin que le otorga el
ordenamiento jurdico a las medidas cautelares en el procedimiento contencioso
administrativo? Como se mencion antes, la medida cautelar por excelencia en el
proceso administrativo, producto de la construccin jurisprudencial fue la suspensin
de la ejecucin de los actos administrativos individuales de contenido positivo.
6
El proceso constituye una garanta para la eficacia del derecho y el instrumento

para lograr su reconocimiento, pero dada la complejidad del proceso, ste requiere la
realizacin de una serie de actos coordinados, que van a concluir con la expresin del
rgano jurisdiccional que reconoce el derecho. Es por ello, que el proceso per se
puede llevar a que tal reconocimiento se produzca con tardanza y que en
consecuencia, cuando se produzca dicho reconocimiento del derecho, ste no pueda
ser ejercido plena y eficazmente por su titular.
En efecto, quien pretende el reconocimiento de una situacin jurdica subjetiva,

acude al proceso con una doble finalidad: en primer lugar, que se le reconozca su
derecho y en segundo lugar, de hacer efectiva la norma jurdica que resulta aplicable,
que garantiza la existencia y el ejercicio del derecho.
Sin embargo, dado que la lentitud natural del proceso, para reconocer la
existencia del derecho, hace temer que cuando llegue la decisin judicial, sta carezca
de sentido, ha llevado a la doctrina cientfica ms autorizada a sealar que las
medidas cautelares concilian las dos exigencias de la justicia: la celeridad y la
ponderacin. Entre hacer las cosas pronto, pero mal, o hacerlas bien, pero tarde, las
medidas cautelares piensan sobre todo en hacerlas pronto, dejando el problema del
bien o del mal a las reposadas formas del proceso ordinario.
La justificacin de las medidas cautelares en el proceso, nace de la

imposibilidad de que concuerden en un mismo momento la existencia del derecho,
(atribuido en la norma jurdica), con el reconocimiento del mismo, (que realiza el
rgano jurisdiccional). Es as como, las medidas cautelares persiguen garantizar que
cuando se produzca la comprobacin jurisdiccional de la existencia del derecho, tal
reconocimiento que tiene los caracteres de definitividad y certeza del derecho
preexistente, no se haga ilusorio, sino que por el contrario pueda hacerse efectivo.
7
Ahora bien de acuerdo a las referencias antes descritas y al razonamiento

dispuesto surgen las siguientes interrogantes, Puede el juez determinar si es
competente dadas ciertas circunstancias para ejercer potestades cautelares? Est al
alcance del particular proteger sus derechos al accionar la tutela judicial efectiva para
las medidas cautelares? Cules son las medidas cautelares aplicables en el
procedimiento contencioso administrativo?
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Objetivos de la Investigacin
Objetivo General
Examinar las Medidas Cautelares y su aplicacin para Asegurar los fines del
Procedimiento Contencioso Administrativo.
Objetivos Especficos
1. Especificar las Potestades Cautelares del Juez Contencioso Administrativo.
2. Describir la Tutela Judicial Efectiva como Mecanismo para Accionar la

Aplicacin de las Medidas Cautelares.
3. Determinar las Medidas Cautelares aplicables en el Procedimiento

Contencioso Administrativo.
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Metodologa
Justificacin e Importancia
La evolucin y jurisdiccin contenciosa administrativa en Venezuela es de

reciente fecha, sta a comparacin de otras jurisdicciones es nueva. Es as como la
legislacin venezolana creo la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contenciosa
Administrativa (2010) que establece lo concerniente a las medidas cautelares en esta
jurisdiccin, en sus artculos 103 y 104. Este procedimiento regir la tramitacin de
las medidas cautelares, incluyendo las solicitudes de amparo constitucional cautelar,
y el ultimo norma que a peticin de las partes, en cualquier estado y grado del
procedimiento el tribunal podr acordar las medidas cautelares que estime pertinentes
para resguardar la apariencia del buen derecho invocado y garantizar las resultas del
juicio.
La presente investigacin permitir al lector se acerque al conocimiento de la

aplicacin de las medidas cautelares para asegurar los fines del procedimiento
contencioso administrativo y de igual modo estudiar las bases jurdicas presentes en
el ordenamiento jurdico venezolano. Es oportuno resaltar que los objetivos que
apremia esta investigacin no perdern vigencia, as como tambin las conclusiones
de la misma podrn aplicarse ahora o en un tiempo posterior o futuro, todo esto con la
finalidad de dar respuestas a un sinfn de interrogantes as como de inquietudes que se
plantea hasta el presente, las cuales a travs del proceso investigativo sern
despejadas; tratando as de determinar tcnicas de estudios y anlisis pertinentes a la
investigacin.
La investigacin se encuentra ubicada en el Polo I estudiar la violencia para

promover la paz ya que la investigacin versa sobre el anlisis de las medidas
cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del procedimiento contencioso
10
administrativo, asimismo a investigacin corresponde al eje conceptual del Derecho

Contencioso Administrativo, enmarcado en la lnea de investigacin la violencia y el
proceso judicial.
La importancia de la aplicacin de las medidas cautelares radica en que estas

medidas interpuestas protegen al administrado durante todo el procedimiento
contencioso administrativo hasta que la sentencia este completamente firme, es por
ello que la finalidad de esta investigacin es analizar si estas medidas cautelares si se
aplica o no, y si su fin es el aseguramiento del procedimiento administrativo. La
importancia terica de este trabajo es que dejara una base investigativa sobre las
medidas cautelares, ya que como se sabe estas son relativamente nuevas en el
universo jurdico venezolano.
Por lo tanto como prximo profesional del Derecho, fue necesario realizar un
rigoroso estudio de la aplicabilidad de las medidas cautelares para el asegurar el fin
procedimiento contencioso administrativo. La naturaleza de haber seleccionado un
tema poco discutido, le dar un gran significado a la investigacin en cuanto a su
importancia se refiere, ya que la misma adems de tener pertinencia pedaggica
brinda tanto a la UFT como los interesados un aporte intelectual y revelador, por lo
innovador y actual del enfoque que se le procurar al tema, en relacin a esto por las
carentes fuentes que actualmente se encuentran en dficit y siendo esta investigacin
un tema relativamente nuevo e igualmente importante tanto en el mbito legal, en
base al ordenamiento jurdico venezolano.
Con respecto al aspecto metodolgico servir de base investigativa para otros

investigaciones futuras en donde su principal propsito sea el de examinar la
aplicacin de dichas medidas cautelares en el procedimiento contencioso
administrativo.
11
Tipo y Diseo de la Investigacin
El desarrollo de la presente investigacin se realiza con base en el diseo no

experimentalen virtud que se pretende observar el tratamiento del Procedimiento
Contencioso Administrativo en la aplicabilidad de las medidas cautelares. Que define
el autor (Santa palella y felibertoMartins (2010), como Diseo no Experimental: el
que se realiza sin manipular en forma deliberada ninguna variable. El investigador no
sustituye intencionalmente las variables independientes. Se observan los hechos tal y
como se presentan en su contexto real y en un tiempo determinado o no, para luego
analizarlos. Por lo tanto en este diseo no se construye una situacin especifica si no
que se observa las que existen. (pag.87)
Tipo de Investigacin
En este trabajo la investigacin es de tipo documental explicativa segn el nivel

de investigacin, tiene un grado de profundidad intermedio en cuanto al abordaje de
los conocimientos. Por tanto es pertinente usar la modalidad de investigacin de tipo
documental, a travs de un eje terico-interpretativo de la realidad del objeto de
estudio. En virtud de desarrollar la modalidad documental; obliga a la formulacin
del problema con caractersticas especficas, referidas al procedimiento contencioso
administrativo vinculado a la aplicabilidad de las medidas cautelares.
Con el propsito de elegir los instrumentos para la recopilacin de informacin

justa para el xito de la investigacin acudimos a los conceptos acuados en las
normas de la Universidad Fermn Toro para la elaboracin de trabajos de grado para
especializacin, maestra o doctorados la cual sostienelo siguiente:
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La investigacin documental como parte esencial de un proceso de

investigacin cientfica, constituyndose en una estrategia donde se
observa y reflexiona sistemticamente sobre realidades (tericas o no)
usando para ello diferentes tipos de documentos. Indaga, interpreta,
presenta datos e informaciones sobre un tema determinado de cualquier
ciencia, utilizando para ello, una metdica de anlisis; teniendo como
finalidad obtener resultados que pudiesen ser base para el desarrollo de la
creacin cientfica.
A este respecto El Manual de Trabajos de Grado, de Especializacin y

Maestras y Tesis Doctorales, (Upel, 2006), la define como:
El estudio de problemas con el propsito de ampliar y profundizar el

conocimiento de su naturaleza, con apoyo, principalmente, en trabajos
previos, informacin y datos divulgados por medios impresos,
audiovisuales o electrnicos, (p.15). Sobre esta misma lnea, Vlez S.
(2001), afirma que este tipo de investigacin tiene como objetivo el
desarrollo de las capacidades reflexivas y crticas a travs del anlisis,
interpretacin y confrontacin de la informacin regida. Entre los
posibles propsitos de este tipo de investigacin se encuentran:
describir, mostrar, probar, persuadir o recomendar. La investigacin debe
llevar a resultados originales y de inters para el grupo social de la
investigacin.
Segn el autor (Fidias G. Arias (2012), define: la investigacin documental es

un proceso basado en la bsqueda, recuperacin, anlisis, crtica e interpretacin de
datos secundarios, es decir, los obtenidos y registrados por otros investigadores en
fuentes documentales: impresas, audiovisuales o electrnicas. Como en toda
investigacin, el propsito de este diseo es el aporte de nuevos
conocimientos.(pag.27)
Y por documental explicativa en cuanto Pretende establecer las causas de los

eventos, sucesos o fenmenos que se estudian, Hernndez, et al., (2003, p.124).A su
vez el autor (Fidias G. Arias (2012), define: La investigacin explicativa se encarga
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de buscar el porqu de los hechos mediante el establecimiento de relaciones causa-

efecto. En este sentido, los estudios explicativos pueden ocuparse tanto de la
determinacin de las causas (investigacin post facto), como de los efectos
(investigacin experimental), mediante la prueba de hiptesis. Sus resultados y
conclusiones constituyen el nivel ms profundo de conocimientos. (pag.26).
Tcnicas para la Recoleccin de Informacin
Para el desarrollo de los objetivos planteados en esta investigacin se aplican

tcnicas adecuadas entre ellas la apreciacin documental que sean de texto tipo
resumen, crtico y analtico, as como tambin para el manejo de fuentes de
informacin documental. Sabino (1992), afirma que este aspecto de las
investigaciones no es ms que la implementacin instrumental del diseo escogido.
Todo ello considerando que, las tcnicas empleadas para la recoleccin de datos
comportan las maneras o herramientas usadas en la obtencin de la informacin
requerida. Segn Hernndez (2009, p.367), en la se dispone de diversidad de
instrumentos para medir las variables de inters y en algunos casos llegan a
combinarse varias tcnicas de recoleccin de los datos.
Para la obtencin de informacin, se har necesaria la referencia de las citas de

tipo terico, con el propsito de ampliar y profundizar sobre el tema en cuestin en la
intencin de estructurar un fichero temtico o banco de datos. Tambin fue necesario
principalmente, ubicar fuentes bibliogrficas y documentos imprescindibles para el
anlisis descriptivo, con el propsito de explicar sus causas y efectos.En tal sentido,
para realizar el instrumento, se tomaron en consideracin los objetivos planteados en
el estudio, ubicndolo dentro de la modalidad de la investigacin documental. Dentro
de este contexto, las tcnicas e instrumentos relacionados son propios de este tipo de
investigacin, son: la observacin documental, presentacin resumida del texto,
resumen analtico y anlisis crtico.
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Las tcnicas que se utilizaran en la presente investigacin son:
Observacin: consiste en el registro sistemtico, vlido y confiable del

comportamiento o la conducta en manifiestos. Para Mnich (2005), la observacin en
su significado ms general, observar equivale a mirar con detenimiento; es la forma
ms usual con la que se obtiene informacin.
Anlisis Documental: De acuerdo con Quintana (2006) constituye el punto de

entrada a la investigacin. Incluso en ocasiones, es el origen del tema o problema de
investigacin. Los documentos fuente pueden ser de naturaleza diversa: personales,
institucionales o grupales, formales o informales.
A travs de ellos es posible obtener informacin valiosa para lograr el encuadre

que incluye, bsicamente, describir los acontecimientos rutinarios as como los
problemas y reacciones ms usuales de las personas o cultura objeto de anlisis, as
mismo, conocer los nombres e identificar los roles delas personas clave en esta
situacin sociocultural. Revelar los intereses y las perspectivas de comprensin de la
realidad, que caracterizan a los que han escrito los documentos.Generalmente es vital
y hasta esencial para una investigacin documental la separacin de la informacin
recopilada con el fin de conocer cada uno de los elementos que en l se encuentran.
Afirma Luque (2000) que: El anlisis de contenido se refiere a la

descomposicin de un todo en sus distintos elementos constituyentes, con el fin de
estudiar stos de manera separada, para luego, en un proceso de sntesis, llegar a un
cabal conocimiento integral. (p.45). De tal modo que, es importante tomar las ideas
de los diferentes autores para luego hacer un anlisis e igualmente una sntesis de
todas stas para lograr exponer mejor tales ideas. De acuerdo a Ballestrini (1998)
considera el anlisis documental como:
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El anlisis documental es la operacin que consiste en seleccionar las

ideas informativamente relevantes de un documento a fin de expresar su
contenido sin ambigedades para recuperar la informacin en l
contenida. Esta representacin puede ser utilizada para identificar el
documento, para procurar los puntos de acceso en la bsqueda de
documentos, para indicar su contenido o para servir de sustituto del
documento. El anlisis puede tomar la forma de un sumario, un resumen,
un ndice alfabtico de materias o cdigos sistemticos. Este anlisis se
realiza persiguiendo el fin prctico: recuperar la informacin que no es
una tarea simplemente rutinaria, ni tan sencilla como resulta al parecer
para algunos usuarios que desconocen cuanto trabajo previo ha habido
que realizar para que el reciba la documentacin que necesita.(p.8).
De acuerdo a lo antes expuesto, el anlisis documental es de suma importancia

en la investigacin pues al extraer informacin a travs de medios impresos, la misma
se hace en forma ordenada y adems representa una forma ms ordenada y
sistemtica de la exposicin de los diversos criterios que luego sirven de fundamento
a la opinin del investigador y que de una manera ms formal representarn el
desarrollo de la investigacin.
Revisin Documental:Es necesario la incorporacin de toda la informacin que se

encuentre vinculada a esta rea con el fin de seleccionar lo que ms beneficios traiga
para el desarrollo de la presente investigacin, es interesante observar que deber
buscarse todo la informacin necesaria y discutirla de manera clara precisa y concreta
con el fin de que se tenga una idea clara de lo que se busca con exactitud en esta rea
del Derecho. En tal sentido, Segn Hochman y otros (2000) exponen:
La revisin bibliogrfica o documental comprende todas las

actividades relacionadas con la bsqueda de informacin escrita sobre un
tema acotado previamente y sobre el cual, se rene y discute crticamente,
toda la informacin recuperada y utilizada. Su intencin va ms all del
simple hojear revistas para estar al da en los avances alcanzados en una
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especialidad, o de la bsqueda de informacin que responda a una duda

muy concreta, surgida en la prctica asistencial o gestora. El investigador
desea una perspectiva completa sobre el saber acumulado respecto a un
tema, y para alcanzarlo deber desplegar una estrategia eficiente,
entendindose como tal, aqulla que le garantice recuperar el mayor
nmero de documentos esenciales relacionados con su investigacin.
(p.215)
Tcnicas Operacionales para el Manejo de Fuentes Documentales
En atencin a las consideraciones anteriores, se hace necesario revisar

exhaustivamente los libros, y los textos objeto de estudio, de manera organizada pero
que al mismo tiempo permita hacerla de la forma ms rpida posible y as evitar
prdida de tiempo en revisiones de textos que no aportan nada a la investigacin
examinar las medidas cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del
procedimiento contencioso administrativo.
Subrayado:Para el desarrollo de la presente investigacin se usara la tcnica del

subrayado con la finalidad ulterior de resaltar los aspectos importantes durante el
desarrollo de la investigacinexaminar las medidas cautelares y su aplicacin para
asegurar los fines del procedimiento contencioso administrativo.Ballestrini (1998)
afirma lo siguiente:
El subrayado es la tcnica bsica con la que se realiza la lectura de

estudio, despus de la lectura general inicial, prelectura del tema que se
va a estudiar. Es una tcnica de anlisis que servir de base a otras
tcnicas posteriores tanto de anlisis como de sntesis: resumen,
esquemas, fichas, entre otros. El subrayado consiste en poner de relieve, o
destacar mediante un cdigo propio de rayas, signos de realce o llamadas
de atencin, aquellas ideas o datos fundamentales de un tema que
merecen la pena ser tenidos en cuenta para ser asimilados. (p.158)
17
En tal sentido, a travs del cual subrayado como tcnica se permite hacer la
extraccin de las ideas principales de los textos consultados, para facilitar la
recopilacin de toda la informacin y la mejor comprensin del tema examinar las
medidas cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del procedimiento
contencioso administrativo.
Resumen:La tcnica del resumen ser de gran utilidad para el desarrollo de la

presente investigacin ya que ser preciso determinar el inters necesario de las
diversas informaciones encontradas en el rea que se investiga. La finalidad de esto
es lograr el manejo de toda la informacin. El resumen es la representacin abreviada
y precisa del contenido de un documento, sin interpretacin crtica y sin distincin del
autor del anlisis. Se estima que un resumen no debe contener ms de 250 palabras,
independientemente de la extensin del documento. Las funciones principales de un
resumen son: determinar el inters del documento de una forma rpida, ayudar a la
seleccin de la informacin, y difundir la informacin.
Esta tcnica de recoleccin de informacin es muy importante porque permite

hacer la exposicin ms clara del tema a investigar porque es mucho ms rpido la
seleccin de informacin, as como el establecimiento de los criterios del investigador
al examinar las medidas cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del
Tcnicas para el Anlisis e interpretacin de la Informacin
Para el presente estudio se usa el mtodo literal, histrico, estructural exegtico,

mtodo por excelencia utilizado para el anlisis de la informacin recolectada. El
mtodo de interpretacin literal es el mtodo de interpretacin por el cual se busca el
conocimiento a travs del significado de las palabras, por lo cual es claro que es muy
til, para los que recin inician su labor interpretativa. El mtodo de interpretacin
18
exegtica es el mtodo de interpretacin por el cual se estudia artculo por artculo, de

las normas jurdicas, en tal sentido slo puede ser utilizado para estudiar o interpretar
normas legales y no otras fuentes o partes del derecho.
Bajo estas premisas metodolgicas, se aspira alcanzar los objetivos generales y

especficos de la presente investigacin y dar as cumplida respuesta al sentido
prctico que la anima, al mismo tiempo a travs de la presentacin resumida se busca
dar de una manera ms detallada y precisa una sntesis sobre las ideas bsicas que
fueron consultadas para la presente investigacin, llegando as a cumplir con los
objetivos planteados en la misma.
CAPITULO II
MARCO TERICO
Antecedentes Histricos
Antes de adentrarnos al surgimiento de las medidas cautelares en el derecho

contencioso administrativo se hace necesario conocer cmo fue el proceso de
consolidacin del contencioso administrativo en nuestra legislacin. Su antecedente
ms remoto se remonta a la Constitucin de 1830 que atribua a la Corte Suprema de
Justicia, como mximo rgano encargado de la administracin de justicia, la
competencia para conocer de las controversias derivadas de los contratos en los
cuales interviene el Ejecutivo Nacional, crendose as contencioso de los contratos
administrativos (art.147 ordinal 5 de la Constitucin de 1830).
Asimismo la Constitucin de 1864 tambin realizo un aporte importante en el

fortalecimiento del contencioso administrativo venezolano, estableciendo la creacin
de dos jurisdicciones, como son: la de los Estados y la Federal y de la misma la
mxima expresin era la Alta Corte Federal que tena atribucin para declarar la
vigencia de una Ley Nacional cuando se hallare en colisin con otras leyes. En la
Constitucin de 1925, en la cual se consagro por primera vez la nulidad de los actos
administrativos, al establecerse la competencia de la Corte Federal y de Casacin para
declarar la nulidad de los Derechos o Reglamentos que dictase el Poder Ejecutivo.
En las Constituciones establecidas con posterioridad, se mantuvo intactas las

disposiciones que en mayor o menor grado denotaban la existencia en Venezuela de
una jurisdiccin contenciosa. Y Fue hasta la Constitucin de 1961 que se consolido
en la legislacin venezolana un verdadero sistema contencioso administrativo,
expresado en su artculo 206, la cual estableca con rango constitucional la existencia
20
de una jurisdiccin especial Contencioso Administrativa, integrada por Tribunales

con competencias amplias o suficientes para controlar actividades de la
administracin pblica.
Bajo el objetivo de garantizar el derecho al acceso a los rganos de justicia, la

Constitucin antes mencionada, consagro una forma novedosa, en su artculo 68,
conocido como tutela judicial efectiva, al establecer que todos pueden utilizar los
rganos de la administracin de justicia para la defensa de sus derechos e intereses,
en los trminos y condiciones establecidos por la Ley, la cual fijara normas que
aseguren el ejercicio de este derecho a quienes no dispongan de medios suficientes.
La defensa es un derecho inviolable en todo estado y grado del proceso.
As que en 1977, se dict la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia la

cual constituyo uno de los avances ms significativos con respecto a la justicia
accesible y cercana a los particulares. Frente a esta estructura que impero con la
entrada en vigencia de la Ley aludida anteriormente, la cual se caracteriz por la
concentracin y descentralizacin del ejercicio de la jurisdiccin contenciosa
administrativa en un solo rgano. Desconcentro las competencias atribuidas a la Sala
a nuevas clases de tribunales: la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo y
los Tribunales Superiores en lo Civil y Contencioso Administrativo.
Esta Ley no solo consagro la tutela judicial efectiva, la nueva clases de

tribunales, los procedimientos a seguir para el control judicial de los actos
administrativos generales o individuales emanados por la administracin, el
procedimiento dirigido a lograr el resarcimiento de los daos causados por su
actuacin material, y, en como ddiva se le confiri al juez poderes cautelares
amplios y suficientes para restablecer las situaciones jurdicas infringidas, poderes
que no se limitaron a una suspensin de los efectos del acto sino que, dada la
remisin expresa que la Ley hacia a la aplicacin supletoria de las disposiciones del
21
Cdigo de Procedimiento Civil, se extendieron dichas facultades cautelares del juez

contencioso administrativo a las medidas cautelares nominadas e innominadas
previstas en los artculos 585 y 588 ejusdem.
Como puede notarse en la jurisdiccin venezolana, el nacimiento de las

medidas cautelares en el derecho contencioso administrativo es relativamente nuevo,
por no decir reciente, se inicia con una decisin pretoriana emanada el 4 de
Diciembre de 1967 por la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de
Justicia especficamente el caso Lanman&KempBarclay& Co. De Venezuela, que
posteriormente ira construyendo el conjunto de principios que conformaran la
primera de las Medidas Cautelares que se conoci en el proceso administrativo
venezolano la suspensin de la ejecucin de los actos administrativos.
Por primera vez la Corte Suprema de Justicia, sin que existiese algn texto
expreso, el cual le otorgarse tal posibilidad de actuacin, se pronunci sobre la
pretensin de suspensin de la ejecucin de un acto administrativo que le haba
cancelado la patente de industria y comercio a la sociedad mercantil recurrente, lo
que implicaba el cese del ejercicio de su libertad de empresa. La Corte concedi la
pretensin de suspensin de la ejecucin, mientras se dictaba la sentencia definitiva.
Es a partir de ese momento que la Corte Suprema de Justicia comienza a

desarrollar los requisitos y presupuestos para la concesin de la pretensin de
suspensin de la ejecucin de los actos administrativos. Esta cimentacin
jurisprudencial queda consolidada diez aos despus, cuando entra en vigencia la
Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia en 1977, la misma permita de manera
expresa que los justiciables formulasen la pretensin cautelar dentro del proceso
administrativo de anulacin de los actos administrativos individuales, que tuviesen
contenidos positivos los actos administrativos negativos no son susceptibles de
22
suspensin, siempre que se cumpliesen todos los requisitos y presupuestos

contemplados en la norma.
La tutela cautelar evoluciona en una nueva etapa, en la cual se expande, luego

de la entrada en vigencia de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales en 1988, en ese momento, se ampla la posibilidad de suspensin de
la ejecucin de los actos administrativos individuales, con el fin de proteger los
derechos fundamentales que se puedan ver afectados por su ejecucin, a travs de la
pretensin de amparo cautelar al menos as lo admitieron los operadores jurdicos-,
que se deba formular al momento de interponer la pretensin principal ante el rgano
jurisdiccional administrativo.
Aunado a ello se admite la posibilidad de formular la pretensin cautelar contra

los actos administrativos generales. Tambin se admite la posibilidad de formular la
pretensin cautelar de amparo constitucional contra la inactividad administrativa. Si
bien es cierto que la suspensin de la ejecucin como amparo constitucional cautelar
suspensivo- en su formulacin legal- constituyen medidas cautelares nominadas o
tpicas en el proceso administrativo, las mismas no resultaban adecuadas, idneas y
eficaces para la proteccin cautelar ante las distintas pretensiones, que se pueden
efectuar en los procesos administrativos.
Es por ello, que la Corte Suprema de Justicia guiada por la obligacin que
corresponde a todo juez de garantizar el derecho a la tutela judicial efectiva y de
efectuar un control jurisdiccional pleno de toda actividad o inactividad administrativa
de los poderes pblicos inaugura una nueva etapa a partir de 1989, cuando le otorga
la permiso de ingreso y residencia en el proceso administrativo, a la aplicacin de las
medidas cautelares innominadas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil.
23
Es as como de manera paralela y complementaria, la Corte Suprema de Justicia

va irradiando en forma expansiva tanto las medidas cautelares nominadas o tpicas
como las innominadas o atpicas, que oscilaran desde la mera suspensin total o
parcial de la ejecucin de los actos administrativos individuales (medida conservativa
o asegurativa), hasta la concesin de lo pretendido por el legitimado activo, aunque
de manera provisional, (medida innovativa o regulatoria).
Finalmente, la jurisprudencia y doctrina cientfica concurren en reconocer la

constitucionalizacin de la tutela cautelar en el proceso administrativo, al entender
que sta constituye un atributo del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva.
Ello es as, porque ste se trata de derecho que le viene impuesto a todo Estado por
principios superiores que el Derecho positivo no puede desconocer. El derecho a la
justicia existe con independencia de que figure en las declaraciones de los derechos
humanos tienen por el hecho de ser hombres.
En efecto el derecho a la tutela judicial efectiva, al igual que otros derechos que
le son inherentes al hombre y se encuentra reconocido en los tratados internacionales
en materia de derechos humanos, suscritos y ratificados por la Republica de
Venezuela, siendo ste un derecho que gozaba de rango constitucional por la
Constitucin de 1961 en los artculos 50 y 68 respectivamente. La tutela cautelar se
ha vio reforzada en la Constitucin de 1999, la cual reconoce de manera expresa el
derecho de acceso a la justicia y a la tutela judicial efectiva, a travs de un proceso
breve, expedito, que debe desarrollarse sin dilaciones indebidas, con interdiccin de
la presencia de formalismos que no sean esenciales, articulo 26 ejusdem.
En la actualidad la jurisdiccin Contenciosa Administrativa presenta su norma,

conocida como Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa (2010).
Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, bajo N 39.447, con objeto
de regular la organizacin, funcionamiento y competencia de los rganos de la
24
Jurisdiccin Contencioso Administrativa, (art. 1). Esta Ley Orgnica consagra en el

Captulo V lo concerniente al Procedimiento de las Medidas Cautelares en el
Procedimiento Contencioso Administrativo.
Antecedentes de la Investigacin
Segn Fidias Arias (2006) Los antecedentes reflejan los avances y el Estado
actual del conocimiento en un rea determinada y sirven de modelo o ejemplo para
futuras investigaciones., Esta parte hace referencia a los estudios previos: trabajos y
tesis de grado, artculos e informes cientficos relacionados con el problema
planteado, es decir, todas aquellas indagaciones realizadas anteriormente que puedan
sustentar el estudio. Los antecedentes sirven de gua al investigador y le permiten
hacer comparaciones y tener ideas sobre cmo se trat el problema en esa
oportunidad. La presente investigacin presenta a continuacin unas series de
antecedentes.
Como antecedentes doctrinales o estudios previos a esta investigacin se

consigue citar trabajos de investigacin relacionados con el tema en anlisis. Los
cuales permiten colocar en texto el tema objeto de la investigacin dirigido a
examinar las medidas cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del
Bozo,Briez, Gonzlez y Leal (2015). Anlisisde las Medidas Cautelares en el

Procedimiento Contencioso Administrativo en Venezuela. Trabajo Especial de Grado
presentado antes la Universidad Privada Dr. Rafael Belloso Chacn para optar al ttulo
de abogado. Indica que, El Estado venezolano como estructura tiene la necesidad de
proteger los derechos y garantas de los ciudadanos, para facilitar el logro en el
cumplimiento de los fines de Justicia. Asimismo, los derechos esenciales
debenbrindar a los administrados una tutela judicial efectiva a sus derechos
25
individuales, en funcin de satisfacer un adecuado servicio de justicia. Para ello, es

necesario que se cumpla la garanta del debido proceso, cuyo problema radica en el
respeto del derecho de defensa y que la pretensin se resuelva mediante una sentencia
que debe ser oportuna, fundada y justa.
Por lo tanto, s existiere fundado temor que quede ilusoria la accin, la parte
actora puede emplear las medidas cautelares o preventivas con miras a garantizar las
resultas del proceso, o que el accionante sienta una eviccin para poder cumplir con
lo dictado en la sentencia y esta sea ejecutada.
Francia, Navas, Prez y Reyes (2014). Anlisis De La Suspensin De Los

Efectos Del Acto, Como Medida Cautelar En El Contencioso Administrativo. Trabajo
Especial de Grado presentado antes la Universidad Privada Dr. Rafael Belloso Chacn
para optar al ttulo de abogado.
Indica que ha sido elaborado con la finalidad de investigar sobre la suspensin

de los efectos del acto, como medida cautelar en el contencioso administrativo, la
Constitucin dispone que la legislacin deber dotar al juez contencioso
administrativo de todo el poder cautelar necesario para decretar de oficio a instancia
de parte, cualquier tipo de medida cautelar que fuere necesaria para garantizar la
tutela judicial efectiva de los administrados y el restablecimiento de sus situaciones
jurdicas infringidas mientras dure el proceso de que se trate, bien sea a travs de la
suspensin de los efectos del acto administrativo correspondiente, o a travs de
rdenes de hacer o no hacer, incluyendo el pago de sumas de dinero, que se impongan
a la administracin dependiendo del caso concreto.
Es decir que la tutela judicial efectiva garantiza, la posibilidad de acceder a los

rganos jurisdiccionales iniciando un proceso, la obtencin de una sentencia
motivada que declare el derecho de cada una de las partes, la posibilidad de las partes
26
de poder interponer los recursos que la ley provea y la posibilidad de obtener el

cumplimiento efectivo de la sentencia. La naturaleza de la suspensin de los efectos
del acto administrativo por su ubicacin en el procedimiento administrativo, una vez
realizada la notificacin, la providencia cautelar puede ser impugnada de manera
autnoma.
Urgell (2009) La Tutela Judicial Cautelar Efectiva en la Justicia Contencioso-

Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia. Presentado antes la Universidad
Metropolitana para optar al ttulo de abogado. Seala:
La tutela judicial se materializa en la medida en que los tribunales hacen

efectivos los derechos de los ciudadanos (artculos 26 y 49 de la CRBV). La tutela
judicial cautelar es una forma de lograr la tutela judicial efectiva, ya que la cautela
permite determinar si el rgano jurisdiccional da respuestas efectivas cuando estn en
peligro las resultas del juicio si no se dicta alguna medida cautelar o se toma una
decisin inmediata.
La manera en que se consagran el derecho a la tutela judicial efectiva en la

Constitucin de 1999 hace pensar segn Louza (2007) que la administracin de
justicia es un servicio pblico que genera un conjunto de obligaciones prestacionales
para los rganos judiciales, (Atinentes a los atributos y caractersticas que debe
revestir este servicio) y en relacin con los sujetos que son beneficiarios del mismo,
es decir, los ciudadanos. Por ello, el ciudadano o justiciable no solo tiene derecho de
acceder a la justicia, sino adems a una con determinadas caractersticas: gratuita,
accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable,
equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones
intiles (p.25)
27
El problema es cmo lograr que la administracin de justicia cumpla con esos

postulados constitucionales, especialmente cuando se enfrenta un particular al estado
y especialmente a la Administracin Pblica, que como seala ProsperWeil (1987)
le toca la parte del len: ... detenta directamente la fuerza pblica, en el verdadero
sentido de la palabra; ... debe tomar las innumerables decisiones exigidas da a da
para la actividad del estado; es finalmente el que se ha beneficiado de la mayor
extensin y atribuciones de poderes del estado respecto del parlamento y de los
tribunales. (p.4)
Antecedentes Jurisprudenciales.
En este orden de ideas, ajustando cada uno de los mecanismos propios de la

presente investigacin, finaliza una de sus fracciones para presentar las analogas
propias establecidas por el mximo tribunal venezolano como lo es el Tribunal
Supremo de Justicia, y sustraer una de las tantas jurisprudencias examinar las
medidas cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del procedimiento
contencioso administrativo.
Tribunal Supremo de Justicia. Decisin 471 de fecha 02/03/2000. Expediente N

14.914
En Venezuela, se puede afirmar, tericamente, que la jurisprudencia ha cruzado

el puente de la discrecionalidad a la visin constitucional moderna
opotestaddeber, tal como se evidencia, en el primer caso, en el contenido de la
decisin de la Sala Poltico-Administrativa de fecha 2 de mayo de 1991 (Caso:
Hildo Hernndez vs. Concejo Municipal del Municipio Autnomo Guanipa del
Estado Anzotegui), y en segundo caso, en el contenido de la decisin 471 del 02 de
marzo de 2000, expediente 14914, de la misma Sala del mximo Tribunal.
28
En este sentido, en primerlugar, la decisin de fecha 2 de mayo de 1991, citada

en el contenido del fallo 967 del 02 de mayo de 2000, expediente 15215000
(consultada en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/spa/mayo/00967-020500-
15000.htm), muestra el criterio de la discrecionalidad del juez al pronunciarse y
decidir sobre la medida de suspensin de efectos, en los siguientes trminos:(...) La
amplia facultad discrecional que le concede el artculo 136 de la Ley Orgnica de la
Corte Suprema de Justicia, permite a este Alto Tribunal la posibilidad de
pronunciarse y decidir de manera irrestrictapuesto que ninguna limitacin le impone
la norma respecto de todos los efectos producidos por el acto
administrativoindividual impugnado, y de acordar o no la suspensin total o parcial-
de los mismos, slo con vista de las circunstancias del caso concreto en examen. As
se declara, previamente (...).
En segundo lugar, en el contenido de la decisin 471 del 02 de marzo de 2000,

expediente 14914 (consultada en:la Sala Poltico Administrativa, cambia al criterio
potestad-deber, justificado en la visin constitucional moderna del derecho
fundamental a la tutela judicial efectiva y el derecho al debido proceso. En este
sentido, la referida decisin explica el nuevo criterio en los siguientes trminos:(...)
Ahora bien, observa la Sala que si bien la norma indicada otorga al juez contencioso-
administrativo un amplio poder de apreciacin y ponderacin en relacin con la
conveniencia de esta medida, debe tambin verificar los requisitos de procedencia de
toda medida cautelar, esto es, no solamente, el peligro en la demora, sino tambin la
presuncin grave del derecho que se reclama. En este sentido, se pronunci esta Sala
en reciente sentencia, N 161 de fecha 17 de febrero del 2000, con ponencia del
Magistrado Carlos Escarr Malav (caso: Luis HinestrosaPocaterra vs. Resolucin
del Contralor General de la Repblica), retomando as el criterio mantenido en
153anteriores decisiones, entre ellas, la sentencia del 17 de diciembre de 1998 (Caso:
Carmen Teresa Brea Escobar vs. Resolucin del Consejo de la Judicatura), en la cual
se estableci: As, esta especial medida del contencioso administrativo no es ms
29
que una manifestacin del poder cautelar general del juez contencioso, que encuentra
justificacin en primer lugar, en la potestad judicial de ejecutar o hacer ejecutar lo
juzgado en el caso concreto... y en segundo lugar en el deber del rgano jurisdiccional
de asegurar la eficacia de esa ejecucin del fallo. Es en definitiva, el reflejo de la
ntima relacin existente entre el derecho a la defensa y a la tutela judicial efectiva,
siendo esta ltima, adems, la garanta del derecho fundamental al acceso a la justicia
y al debido proceso... Ahora bien, como manifestacin misma que es del poder
cautelar general del juez contencioso, la medida de suspensin procede slo cuando
se verifiquen concurrentemente los supuestos que la justifican: i) que sea necesaria a
los fines de evitar perjuicios irreparables o de difcil reparacin, o bien para evitar la
ilusoriedad del fallo, y queii) que resulte presumible que la pretensin procesal
principal resultar favorable. En otros trminos, deben comprobarse los requisitos de
procedencia de toda medida cautelar (...). Esta afirmacin de la jurisprudencia del
carcter potestativo en el otorgamiento de la suspensin de efectos por parte del juez
contenciosoadministrativo, se reitera en el contenido de las siguientes decisiones de la
Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia: 567 del 21/03/2000,
expediente 16150; 902 del 13/04/2000, expediente 15425; 1912 del 17/10/2000,
expediente 0112; 2927 del 11/12/2001, expediente 01-0492; 49 del 22/01/2002,
expediente 15791 y 705 del 22/05/2002, expediente 14953, entre otras.
Tribunal Supremo de Justicia. Decisin 02303 de fecha 19/10/2006. Expediente

N 2006-1306
De La Medida Cautelar De Amparo
En tal sentido, debe analizarse el fumusboni iuris, con el objeto de

concretar la presuncin grave de violacin o amenazas de violacin del
derecho o derechos constitucionales alegados por la parte quejosa, para lo
cual es necesario no un simple alegato de perjuicio, sino la argumentacin
y la acreditacin de hechos concretos de los cuales nazca la conviccin de
violacin a los derechos constitucionales del accionante. En cuanto al
30
periculum in mora, se reitera que en estos casos es determinable por la

sola verificacin del extremo anterior, pues la circunstancia de que exista
una presuncin grave de violacin de un derecho de orden constitucional
o su limitacin fuera de los parmetros permitidos en el Texto
Fundamental, conduce a la conviccin de que por la naturaleza de los
intereses debatidos debe preservarse in lminesu ejercicio pleno, ante el
riesgo inminente de causar un perjuicio irreparable en la definitiva a la
parte que alega la violacin.
Al respecto, se observa que la parte accionante denunci que la Providencia

Administrativa N 0223-05 es absolutamente nula por infringir el numeral 7 del
artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, relativo al
principio non bis in idem.
Tribunal Supremo de Justicia. Decisin S/N de fecha 16/03/2000. Expediente N

0258-230304
En este sentido, la Sala en sentencia de fecha 16 de marzo de 2000, recada en

el caso: Constructora Pedeca C. A., fij los criterios acerca de la utilizacin de
medidas provisionalsimas en el contencioso administrativo, en el contexto de la
Constitucin de 1999, de la manera siguiente:
...Dicho planteamiento se enmarca en una formulacin de ms amplio

alcance que conlleva a replantear si en el seno de un proceso contencioso
administrativo, en el tiempo de duracin del trmite incidental mediante
el cual el juez debe otorgar o denegar la tutela cautelar, el juez puede
adoptar las llamadas medidas provisionalsimas o pre-cautelares,
destinadas a preservar la efectividad de la decisin que recaiga en el
incidente principal cautelar, esto es, en tanto se tramita y resuelve el
incidente de suspensin o cualquier otra medida promovida por el
recurrente.
31
En efecto, la potestad de los Jueces y Tribunales de adoptar este tipo de

medidas, responde a la necesidad de asegurar, en su caso, la efectividad
del pronunciamiento futuro del rgano jurisdiccional, evitando que un
posible fallo a favor de la pretensin ...quede desprovisto de la eficacia
por la conservacin o consolidacin irreversibles de situaciones contrarias
a derecho o inters reconocido por el rgano jurisdiccional en su
momento (Sentencia del Tribunal Constitucional Espaol de fecha 17 de
diciembre de 1992).
...Omississ...
No obstante lo anterior, esta Sala debe ser muy cuidadosa al interpretar la

inmediatez antes referida en cuanto a la suspensin cautelar de efectos in
liminelitis de un acto administrativo, una actuacin material o una va de
hecho, fundamentada en presuntas violaciones de derechos
constitucionales. En vista que el restablecimiento inmediato de la
situacin jurdica infringida, a que se refiere el artculo 27 constitucional,
no debe propender a la violacin de otros derechos constitucionales de
igual o similar status, esto es en el caso de marras, que la pretensin de
cautela anticipada solicitada por el quejoso por la presunta violacin del
derecho a la defensa, al debido procedimiento y a las libertades
econmicas y otros derechos conexos no debe generar la violacin
inminente del derecho a la defensa y al debido proceso del presunto
agraviante, dado que ninguna de las referidas libertades privan o
prevalecen las unas sobre las otras.
Las anteriores razones permiten analizar la procedencia in liminelitis de la

suspensin cautelar de los efectos de la manifestacin de la voluntad de la
Administracin, que es retada en cuanto a su validez, en el presente
proceso; y estudiar la posibilidad de otorgar una cautela previa en un
32
proceso cautelar constitucional, como en este caso lo es el amparo, que a

su vez es accesorio del proceso contencioso administrativo de la nulidad
del acto....
...Omississ...
Visto lo anterior debe esta Sala afirmar la potestad del Juez Contencioso-
Administrativo para acordar las denominadas medidas
provisionalsimas como mecanismo idneo dentro de la tutela cautelar
para garantizar el tantas veces mencionado principio de la tutela judicial
efectiva. Ello ser lo procedente cuando estn presentes los requisitos ya
mencionados en este fallo y hayan sido ponderados los derechos e
intereses de la parte que pueda resultar afectada por la medida. As se
declara..
Asentado as este criterio de la Sala, las referidas medidas cautelares sern

procedentes slo cuando cumplan con los requisitos de procedencia, referidos al
fumusboni iuris, periculum in mora y periculum in damni, lo cual permite acordar la
tutela anticipada en aquellos casos en los cuales el solicitante demuestre la necesidad
de asegurar la efectividad del pronunciamiento futuro del rgano jurisdiccional, es
decir, cuando quede demostrado el riesgo manifiesto de frustrar la efectividad de la
tutela que ha de dispensar la sentencia final, y no el simple hecho de que se le pueda
ocasionar al solicitante un perjuicio. (GARCA DE ENTERRA, EDUARDO, La
Batalla por las medidas cautelares. Editorial Civitas C.A. 1995, p. 182 y ss. ).
De all que la doctrina nacional afirma que el otorgamiento de este tipo de

medida anticipada, debe ser analizado en un contexto de extrema urgencia, lo
cual supone llevar los standars de valoracin a los niveles ms altos.
(Subrayado de la decisin)(www.tsj.gov.ve/decisiones/spa/Marzo /00258-
230304--2003-0951.htm)
33
Bases Tericas
Segn Fidias (2006) Las bases tericas indican el desarrollo amplio de los
conceptos y proposiciones que conforman el punto de vista o enfoque adoptado, para
sustentar o explicar el problema planteado (p107). Por otro lado establece que las
bases tericas estn compuestas por los conceptos, proposiciones y filosofas que
explican o contribuyen a esclarecer el problema de estudio. Estas permiten ubicar el
tema objeto de estudio dentro del conjunto de teoras existentes adems de permitir el
cual corriente de pensamientos se escribe y lo explica as:
Las bases tericas comprenden el conjunto de proposiciones que

constituyen un punto de vista el cual va dirigido a explicar el fenmeno o
problema planteado, por ello se pueden dividir las bases tericas en
funcin de los tpicos que se integran la temtica tratada a las variables
que sern analizadas. (p.41).
Las Medidas Cautelares
Para adentrar al tema de las medidas cautelares, se debe definir lo que son las
medidas, son actuaciones judiciales a practicar o adoptar preventivamente en
determinados casos previstos en la Ley. Se entiende por medidas cautelares aquellas
que se pueden adoptar preventivamente por los tribunales y estarn en vigor hasta que
recaiga sentencia firme que ponga fin al procedimiento en el que se hayan acordado,
o hasta que ste finalice; no obstante podrn ser modificadas o revocadas durante el
curso del procedimiento, si cambiase las circunstancias en virtud de las cuales se
hubiere adoptado.
Las medidas cautelares, o providencias cautelares tienen como origen la

existencia de un dao jurdico, derivado del retardo de una providencia jurisdiccional
definitiva (periculum in mora). Este periculum in mora, debe estar acompaado
34
necesariamente de un carcter de urgencia, de manera que la demora de esta

providencia jurisdiccional definitiva ocasionara un dao efectivo o agravara el dao
ya ocurrido.
Como indica Calamandrei (1997), las medidas cautelares estn destinadas a

actuar en una situacin de necesidad en cuanto latutela ordinaria se manifiesta como
demasiado lenta, de manera que en vez de esperar a que transcurra el juicio y se dicte
la sentencia definitiva, la medida cautelar entra con carcter de urgencia a impedir
con medidas provisorias que el dao temido se produzca o se agrave durante aquella
espera (p40 y 41). De manera que la providencia cautelar nace de la relacin que se
establece entre dos trminos: la necesidad de que la providencia definitiva, para ser
eficaz, se 28 dicte sin retardo, y la falta de aptitud del proceso ordinario para crear sin
retardo una providencia definitiva.
Torrealba (2009), seala que la finalidad de stas es garantizar la ejecucin de

las decisiones judiciales, mediante la conservacin, prevencin o aseguramiento de
los derechos que corresponde dilucidar en el proceso. Estas apuntan, a evitar que las
sentencias se hagan ilusorias, a conservar la igualdad procesal mediante el
mantenimiento de las situaciones existentes al inicio del proceso y a impedir
cualquier circunstancia que pueda alterar las mismas. Tambin se destinan, como
luego se detallara, a anticipar, provisoriamente, la realizacin del fallo de fondo.
Comentando lo mostrado por Torrealba, se tiene, as la Medida Cautelar es una

institucin de naturaleza procesal de incuestionable valor dentro de la rama
procesal,en razn de que permite a los justiciables una mayor seguridad jurdica, en el
sentido de eludir que un fallo judicial quede ilusorio o no pueda ejecutarse
adecuadamente. Por lo que es necesario entender que el derecho a la tutela judicial
cautelar no es ms que una manifestacin del derecho constitucional a la tutela
judicial efectiva.
35
En realidad, se trata de una de sus modalidades ms esenciales y en el Derecho

Contencioso Administrativo cobra mayor relevancia o importancia, por cuanto existe
la alta probabilidad de que la sentencia final que declara procedente la pretensin del
recurrente y condena a la Administracin a una prestacin, resulte inejecutable por
haberse modificado la situacin fctica o jurdica existente al inicio de la causa, o
bien, porque para el momento en que se dicta la sentencia de fondo, se le haya
producido alguna prdida irreparable a quien ha ganado el juicio.
Requisitos de las Medidas Cautelares
De acuerdo con la doctrina procesal, plenamente aplicable al Derecho

Contencioso Administrativo, los elementos fundamentales al momento de examinar
la procedencia de las medidas cautelares, son en primer lugar, la apariencia de buen
derecho o fumusbonis iuris, no plena, prueba sino la argumentacin razonable
acompaada de una prueba sumaria. Consiste en un juicio preliminar acerca de la
verosimilitud de la procedencia de la pretensin interpuesta, que debe lucir como
probable acogida en la sentencia de fondo.
A este requisito de fumusboni iuris, se le define como, la indagacin que hace

el juez sobre la probabilidad cualificada, sobre la apariencia cierta, de que el derecho
invocado por el solicitante de la medida cautelar en la realidad exista y que, en
consecuencia, ser efectivamente reconocido en la sentencia final. Se trata de la
apariencia de que la pretensin del solicitante prospera en el fallo del fondo. Se
resalta que, a fin de que el actor cumpla su carga procesal para demostrar esta
apariencia de buen derecho, no resulta suficiente que ste se limite a alegar la
procedencia de su pretensin, sino que deber acompaar algn tipo de prueba que
permita que al Juez presumir objetivamente que al solicitante le acompaa
ciertamente el derecho solicitado.
36
Por su parte, el peligro en la mora o periculum in mora, vinculado con la

irreparabilidad de los daos, se refiere al peligro de dao que teme el solicitante de
que no se satisfaga su derecho o que ste resulte infructuoso como consecuencia del
tiempo que deber esperar para obtener la tutela judicial definitiva. Estos daos
irreparables, una condicin para la suspensin de efectos del acto impugnado, daos
que no podrn ser genricos, eventuales o inciertos, sino que debern consistir en
perjuicio especial que lesione directa y personalmente la esfera jurdica del
solicitante.
Asimismo, se seala que para la jurisprudencia su produccin tiene que

derivarse directamente del acto administrativo impugnado, en una relacin de
causalidad ejecucin del acto dao irreparable producido, as como que no pueden ser
los derivados como una consecuencia natural o normal del acto administrativo, sin
que sea necesario que se trate de efectos extraordinarios sobre esta.
Siguiendo la clsica distincin de la doctrina italiana, algunos, lo dividen entre

el peligro en la infructuosidad del fallo, ejecucin imposible; y el peligro en el retardo
que sufrira el demandante por dao irreparable por el tiempo, aun la sentencia
definitiva declare su derecho, es decir; el periculum in damni y este se le describe
como aquel que se refiere al peligro de la ineficacia de la sentencia, en el sentido de
que el fallo pueda ejecutarse pero que para el momento de tal ejecucin carezca de
inters para el actor, quien, al no haber podido usar su derecho durante el proceso, ya
no les es posible servirse de l.
La apariencia de un buen derecho y el peligro en la mora as como la

ponderacin de los intereses pblicos, determinaran la conjugacin de la procedencia
o no de la medida cautelar, y es ac donde el juez tiene la apreciacin. En referencia a
la ponderacin de intereses no se refiere a que basta cualquier inters general para
impedir el otorgamiento de la medida cautelar, puesto que toda la actividad
37
administrativa debe ser presidida por la satisfaccin del inters general, sino de una
inters general concretizado y de cierta gravedad. Este elemento puede jugar tanto a
favor como en contra de que se acuerde la medida cautelar.
Caractersticas de las Medidas Cautelares en el Contencioso Administrativo
Partiendo de la importancia, de lo que se conoce en el contencioso

administrativo, como proteccin cautelar se puede apuntar, siguiendo a Torrealba
(2009), sus caracteres generales ms importantes o resaltantes, que se detallaran a
continuacin. En este sentido se sealan los siguientes:
Provisionalidad: su funcin cesa al dictarse el fallo de fondo.

Instrumentalidad: son instrumento o medio del proceso y por lo tanto
accesorias a la causa principal en la cual se dictan. Calamadrei expone que las
medidas cautelares no constituyen un fin en s mismas, sino que solo sirven
para proteger, precaver o prevenir un fallo principal, de tal manera que son un
instrumento del proceso para garantizar la eficacia y efectividad del proceso
mismo.
Sumariedad: es la brevedad y prescindencia del proceso de cognicin para su
resolucin dada la urgencia.
Revocabilidad: su otorgamiento y duracin depende de la situacin fctica,
por lo cual es transformable.
Inexistencia de la cosa juzgada
Adecuacin: lgica con la pretensin de fondo del proceso.
Jurisdiccionalidad: las medidas cautelares son disposiciones jurisdiccionales
en aras de proteger o precaver que el fallo de un juicio principal quede
infructuoso o ilusorio en su ejecucin y por otra parte, la efectividad del
proceso jurisdiccionalidad de las medidas cautelares. Las razones formales
38
apuntan a su finalidad preponderante y fundamental est en proteger la futura

ejecucin de un fallo, y esos solo pueden ser conocidos, sustanciados y
decididos por los rganos jurisdiccionales.
Tipos de Medidas Cautelares en el Procedimiento Contencioso Administrativo
En los procesos contenciosos administrativos se pueden aplicar dos tipos de

medidas cautelares, la medida tpica en este tipo de proceso cual es la suspensin de
los efectos del acto administrativo y todas aquellas medidas innominadas necesarias
para lograr la ejecucin de la sentencia y que estn establecidas en los artculos 585 y
588 del CPC. En cuanto a la medida de suspensin de efectos que prevea el artculo
136 de la LOCSJ y la del artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales, aunque esta ltima disposicin va ms all de la mera
suspensin por cuanto el juez constitucional puede ordenar cualquier otra cosa dentro
del mbito cautelar con la finalidad de restablecer inmediatamente la situacin
jurdica infringida.
Actualmente esta medida se encuentra condicionada en relacin a que la

suspensin de los efectos del acto administrativo dada que su finalidad es meramente
conservativa y, por ello, la medida de suspensin no es idnea para brindar tutela
judicial efectiva frente a los actos administrativos negativos. Para poder brindar tutela
judicial efectiva, el juez contencioso-administrativo se ha visto en la necesidad de
decretar medidas cautelares que brindan una proteccin que excede, y con creces, la
clsica suspensin de efectos.
Con base en las dos disposiciones invocadas con precedencia, la jurisprudencia

ha dejado establecido que para salvaguardar derechos fundamentales, mientras se
tramita y decide la controversia, el juez contencioso-administrativo puede decretar
medidas que anticipen los efectos del fallo definitivo favorable. Dicho en otras
39
palabras, su poder cautelar no se agota en la clsica suspensin de efectos, sino que,

por el contrario, se pueden reconocer derechos que la Administracin de manera
ilegtima ha desconocido, y, complementariamente, se puede tambin autorizar su
ejercicio mientras se decide la controversia.
Y que con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de

Justicia y la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa se evidencia
en sentencia N 01151 de fecha 17/11/10 Caso: Magistrados HadelMostafPaolini y
Fernando Vegas Torrealba contra Contralor General de la Repblica:
Ponente Levis Ignacio Zerpa.
conviene precisar que la medida de suspensin de efectos actualmente

no est prevista en la nueva Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, publicada en la Gaceta
Oficial Extraordinario de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.991
de fecha 29 de julio de 2010, reimpresa por error material en la Gaceta
Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.522 de fecha 1
de Octubre de 2010, ni en la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso
Administrativa; sin embargo, ello no implica que la misma no pueda ser
acordada, al ser una de las medidas preventivas tpicas del contencioso
administrativo, siendo adems que, en todo caso, la misma debe
analizarse en atencin al artculo 26 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela el cual prev que toda persona tiene derecho
de acceso a los rganos de administracin de justicia para hacer valer
sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos, a la tutela
efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin
correspondiente, y de conformidad con lo previsto en el Pargrafo
Primero del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable por
40
la remisin supletoria que hace el articulo 31 de la Ley Organica de la

Jurisdiccion Contencioso Administrativa, cuyo texto dispone:
Articulo 558 () Pargrafo Primero: Ademas de las medidas
preventivas anteriormente enumeradas, y con estricta sujecin a
los requisitos previstos en el articulo 585, el Tribunal podr
acordar las providencias cautelares que considere adecuadas,
cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda
causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho de la
otra. En estos casos para evitar el dao, el Tribunal podr
autorizar o prohibir la ejecucin de determinados actos, y
adoptar las providencias que tengan por objeto hacer cesar la
continuidad de la lesion .
Asimismo, las medidas cautelares innominadas son las que el juez puede
acordar, cuando haya fundado temor de que una de las partes cause lesiones graves o
de difcil reparacin al derecho de la otra parte. Las cuales no tienen por finalidad
garantizar la ejecucin misma de la sentencias, sino lograr anticipadamente la
satisfaccin de los derechos que podrn ser reconocidos en la sentencia, o
simplemente evitar que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil
reparacin al derecho de la otra, durante transcurso del proceso; razn por la cual son
de carcter preferentemente extra-patrimoniales.

41
Por otra parte Torrealba (2009, p.289). Son las que tienen por objeto obtener la
suspensin judicial de los efectos de un acto administrativo u ordenar la inmediata
cesacin de las actividades que puedan originar el dao que se demanda, que lo hayan
causado o lo sigan ocasionado, en el marco de un juicio ordinario, o de una accin de
amparo mientras se tramita el procedimiento administrativo, siempre que fuere
necesario para evitar un perjuicio notoriamente grave, y cuando existiera manifiesta
violacin de una norma positiva de derecho.
Tutela Judicial Efectiva
En primer lugar para entender la Tutela Judicial Efectiva, se debe conocer que
existen dos corrientes a saber: la primera de ellas, la seala que la tutela judicial
efectiva se limita a lo establecido en el art. 26 de la CRBV que establece:
Artculo 26. Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de

administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses,
incluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a
obtener con prontitud la decisin correspondiente.
El Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea,

transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y
expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones
intiles.
Por la otra, Pico I Junoy (1997) argumenta que el derecho a la tutela judicial
efectiva comprende -palabras del Tribunal Constitucional Espaol- un contenido
complejo que incluye los siguientes aspectos: el derecho de acceso a los tribunales; el
derecho a obtener una sentencia fundada en derecho congruente; el derecho a la
efectividad de las resoluciones judiciales; y el derecho al recurso legalmente previsto.
42
El profesor Canova (1999, p.22), afirma que una vez el Estado ha vedado a los
particulares, el velar, por si mismos, sus derechos e intereses frente a los dems y que
se ha apropiado, para afianzar la paz social, de la administracin de justicia, queda
constreido a reconocer la facultad de los ciudadanos a exigir, frente a l, la tutela de
lo que entienden es su espacio protegido jurdicamente, es por ello que el Estado tiene
la obligacin de dar proteccin jurisdiccional a los ciudadanos y estos el derecho de
exigirlos, para la resolucin de los conflictos en que estos se vean envueltos.
Sumado a lo expuesto se tiene la obligacin estatal de dar proteccin

jurisdiccional a los ciudadanos queda forzosamente ampliada, gracias a la nocin de
Estado de Derecho, en sentido a la proteccin, tal tutela, adems de inesquivable, la
misma debe ser prestada de manera efectiva, esto quiere decir; de manera real y
verdadera. En este sentido, de tal obligacin nace el derecho subjetivo de los
ciudadanos de percibir una tutela judicial efectiva de sus derechos e intereses.
Resulta evidente que la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela

consagra el derecho de la tutela judicial efectiva como resultado final de la existencia
de un proceso judicial, el cual se da slo posteriormente a la nocin de un debido
proceso, toda vez que la afirmacin de la efectividad de la proteccin jurisdiccional
slo se puede concretar despus del desarrollo de un proceso adecuado, cuyo acto
esencial y final pueda producir el vencedor en juicio, eficaces resultados, en el
sentido de que como seala la doctrina la tutela judicial no ser efectiva si el rgano
jurisdiccional no rene ciertas condiciones y antes de dictar una sentencia sigue un
proceso investido de los derechos que hagan posible la defensa de las partes.
Garanta de la Tutela Judicial Efectiva
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en sus artculos 137

y 259, establecen que el objeto garantizar la adecuada eficacia de los actos
43
administrativos, respecto a los operadores de justicia hace de suma importancia

resaltar la obligacin constitucional de los rganos de los poderes pblicos al brindar
garantas del goce y disfrute de los derechos fundamentales en general y del derecho
a la tutela efectiva en particular, la misma deja de ser efectiva cuando el rgano
jurisdiccional no cuenta con la adecuada potestad administrativa y por ende no
asegura la materializacin de la sentencia que recaiga en determinado proceso.
De esto se desprende que la tutela jurisdiccional sea el principio constitucional

bajo el cual cualquier persona puede y debe ser protegida en el ejercicio de sus
pretensiones ante la justicia. Lo que no quiere decir que siempre deben tener la razn,
sino que dichas pretensiones deben ser resueltas razonadamente, con fundamento en
el Derecho y en un plazo de tiempo razonable.
Tutela Judicial Cautelar
Se parte de la base de que la justicia cautelar forma parte del derechoa la tutela
judicial efectiva por lo que la adopcin de medidas cautelares que permitan asegurar
el resultado del proceso no debe contemplarse como una excepcin, sino como
facultad que el rgano judicial puede ejercitar siempre que resulte necesario. La ley
aborda esta cuestin mediante una regulacin comn a todas las medidas cautelares,
cualquiera que sea su naturaleza. El criterio para su adopcin consiste en que la
ejecucin del acto o la aplicacin de la disposicin pueden hacer perder la finalidad
del recurso, pero siempre sobre la base de una ponderacin suficientemente motivada
de los intereses en conflicto.
La tutela judicial cautelar, constituye una de las manifestaciones ms

importantes del derecho a la tutela judicial efectiva consagrado en la Constitucin, ya
que ella est prevista para tratar de garantizar, cuando se presente la ocasin, que el
rgano jurisdiccional, pueda hacer ejecutar lo juzgado. Esto obliga al juez a acordar
44
una tutela judicial cautelar adecuada y eficaz, donde para ello debe basarse en los
instrumentos procesales que el ordenamiento jurdico consagra.
Potestades Cautelares del Juez Contencioso Administrativo
La doctrina considera como uno de los principios tradicionales en la proteccin

cautelar en el contencioso administrativo venezolano es carcter potestativo para el
Juez.El poder cautelar del Juez ha venido avanzando, mediante la aplicacin de las
medidas cautelares que en relacin a las medidas innominadas se le ha permitido, la
suspendibilidad del acto general, no normativo, que precis posteriormente la
jurisprudencia. La suspensin de los efectos del acto administrativo es una medida,
propia del contencioso administrativo y en concordancia con el carcter objetivo del
recurso, se admite la apelacin, es decir que no se da oportunidad de contradictorio en
la instancia.
La misma no es sin embargo suficiente para un eficiente poder cautelar del juez,
ello porque: se prev slo para el acto particular; debe recaer sobre un acto y por ende
slo procede como accesoria del recurso y no de otros medios de impugnacin, es
decir; slo afecta al acto recurrido y por ltimo, no procede en el caso del acto
negativo por las mismas razones sealadas anteriormente en sentencia N 01151 de la
Sala Poltico Administrativa.
En concreto, para Canova (1998, p.258), el amplio margen de discrecionalidad

para emitir las medida cautelares es una de las caractersticas importantes de las
medidas asegurativas. Esta discrecionalidad del juez, explica el autor, pareciera
encontrarse al momento de verificar el Juez el cumplimiento de los requisitos
legalmente exigidos para su procedencia, aunque puede afirmarse a juicio del autor ,
que en ms de una oportunidad dicha discrecin ha superado tal mbito
45
extendindose a la libertad del juzgador de decidir la emisin o no de la providencia

cautelar solicitada segn su libre apreciacin de la conveniencia y oportunidad.
Por otra parte, hoy esta misma tendencia de ampliacin de los poderes
cautelares se observa con la implementacin de las llamadas medidas cautelares
provisionalsimas, que actan como cautelares dentro de un proceso cautelar. Se
observa que estas medidas provisionalsimas se fundamentan, segn el Alto Tribunal
entre otros, en los artculos 19, 26, 27 y 257 de la nueva Constitucin, relativos a la
garanta del goce de los derechos humanos, de conformidad con Constitucin,
tratados y leyes; tutela judicial efectiva; garanta del amparo constitucional; y eficacia
y simplificacin de los procesos y omisin de formalidades no esenciales. As como
la discrecionalidad para exigir y fijar caucin para garantizar las resultas del juicio en
el caso de la suspensin de efectos (art. 104 LOJCA) y revocatoria de la medida de
suspensin por falta de impulso procesal.
Bases Legales
Dentro de esta investigacin se tomarn en cuenta una serie de normas situadas

dentro del ordenamiento jurdico venezolano, las cuales van a permitir orientar tanto
la investigacin como a otros estudiantes e interesados en la bsqueda de una posible
solucin a este problema dentro de los textos legales que aducen al tema, y que
permitirn examinar las medidas cautelares y su aplicacin para asegurar los fines del
Como orden para las bases legales seguiremos la organizacin que ofrece la
Pirmide de Kelsen (Hans Kelsen, Austriaco 1881-1973), la pirmide explica en
forma descendente y escalonada la jerarquizacin de la normativa legal o legislacin
comenzando con la mxima ley nacional de un pas, siguiendo con los acuerdos
46
internacionales y con las diferentes leyes y rganos legislativos derivados de una

carta magna o ley mxima nacional.
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999)
Artculo 26. Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de

administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, e incluso
los colectivos o difusos, a la tutela judicial efectiva de los mismos y a obtener
con prontitud la decisin correspondiente.
Artculo 27. Toda persona tiene derecho a ser amparada por los tribunales en el goce
y ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, aun de aquellos inherentes a
la persona que no figuren expresamente en esta Constitucin o en los instrumentos
internacionales sobre derechos humanos.
El procedimiento de la accin de amparo constitucional ser oral, pblico, breve,

gratuito y no sujeto a formalidad, y la autoridad judicial competente tendr potestad
para restablecer inmediatamente la situacin jurdica infringida o la situacin que ms
se asemeje a ella. Todo tiempo ser hbil y el tribunal lo tramitar con preferencia a
cualquier otro asunto.
La accin de amparo a la libertad o seguridad podr ser interpuesta por cualquier

persona, y el detenido o detenida ser puesto o puesta bajo la custodia del tribunal de
manera inmediata, sin dilacin alguna.
El ejercicio de este derecho no puede ser afectado, en modo alguno, por la

declaracin del estado de excepcin o de la restriccin de garantas constitucionales.
Artculo 49. El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y

administrativas; en consecuencia:
47
1. La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado

de la investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los
cargos por los cuales se le investiga, de acceder a las pruebas y de disponer del
tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas
obtenidas mediante violacin del debido proceso. Toda persona declarada culpable
tiene derecho a recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta
Constitucin y la ley.
2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario.
3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las
debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un
tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien
no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un
intrprete.
4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las
jurisdicciones ordinarias, o especiales, con las garantas establecidas en esta
Constitucin y en la ley. Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la
identidad de quien la juzga, ni podr ser procesada por tribunales de excepcin o por
comisiones creadas para tal efecto.
5. Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s

misma, su cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad.
La confesin solamente ser vlida si fuere hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren
previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.
48
7. Ninguna persona podr ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de
los cuales hubiese sido juzgada anteriormente.
8. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la

situacin jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda
a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del
magistrado o de la magistrada, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de
actuar contra stos o stas.
Artculo 257. El proceso constituye un instrumento fundamental para la realizacin

de la justicia. Las leyes procesales establecern la simplificacin, uniformidad y
eficacia de los trmites y adoptarn un procedimiento breve, oral y pblico. No se
sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales.
Cdigo de Procedimiento Civil (1987)
Artculo 585. Las medias preventivas establecidas en este Ttulo las decretar el Juez,
solo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y
siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de
esta circunstancia y del derecho que se reclama.
Artculo 588. En conformidad con el artculo 585 de este Cdigo, el Tribunal puede
decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas: 1 El
embargo de bienes muebles; 2 El secuestro de bienes determinados; 3 La
prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles. Podr tambin el Juez acordar
cualquier disposicin complementaria para asegurar la efectividad y resultado de la
medida decretado.
49
Pargrafo Primero: Adems de las medidas preventivas anteriormente enumeradas, y

con estricta sujecin a los requisitos previstos en el artculo 585, el Tribunal podr
acordar las providencias cautelares que considere adecuadas, cuando hubiere fundado
temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al
derecho de la otra. En estos casos para evitar el dao, el Tribunal podr autorizar o
prohibir la ejecucin de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan
por objeto hacer cesar la continuidad de la lesin.
Pargrafo Segundo: Cuando se decrete alguna de las providencias previstas en el

Pargrafo Primero de este artculo, la parte contra quien obre la providencia podr
oponerse a ella, y la oposicin se sustanciara y resolver conforme a lo previsto en los
artculos 602, 603, y 604 de este Cdigo.
Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa (2010)
Artculo 4: Impulso del Procedimiento. El Juez o Jueza es el rector del proceso y debe
impulsarlo de oficio o a peticin de parte, hasta su conclusin.
El Juez Contencioso Administrativo esta investido de las ms amplias potestades
cautelares. A tales efectos podr dictar, aun de oficio, las medidas preventivas que
resulten adecuadas a la situacin fctica concreta, imponiendo rdenes de hacer o no
hacer a los particulares, as como a los rganos y entes de la Administracin Publica,
segn sea el caso concreto, en proteccin y continuidad sobre la prestacin de los
servicios pblicos y en su correcta actividad administrativa.
Artculo 31. Trmite procesal de las demandas. Las demandas ejercidas ante la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa se tramitarn conforme a lo previsto en esta
Ley; supletoriamente, se aplicarn las normas de procedimiento de la Ley Orgnica
del Tribunal Supremo de Justicia y del Cdigo de Procedimiento Civil.
50
Cuando el ordenamiento jurdico no contemple un procedimiento especial, el Juez o

Jueza podr aplicar el que considere ms conveniente para la realizacin de la
justicia.
Artculo 69: Medidas Cautelares. Admitida la demanda, el tribunal podr de oficio o a

instancia de parte, realizar las actuaciones que estime procedentes para constatar la
situacin denunciada y dictar las medidas cautelares. La oposicin a la medida
cautelar ser resuelta a la mayor brevedad.
Artculo 103: mbito del Procedimiento. Este procedimiento regir la tramitacin de

las medidas cautelares, incluyendo las solicitudes de amparo constitucional cautelar,
salvo lo previsto en el artculo 69 relativo al procedimiento breve.
Artculo 104: A peticin de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento
el tribunal podr acordar las medidas cautelares que estime pertinentes para
resguardar la apariencia del buen derecho invocado y garantizar las resultas del juicio,
ponderando los intereses pblicos generales y colectivos concretizados y ciertas
gravedades en juego, siempre que dichas medidas no prejuzguen sobre la decisin
definitiva.
El Tribunal contara con los ms amplios poderes cautelares para proteger a la
Administracin Publica, a los ciudadanos o ciudadanas, a los intereses pblicos y
para garantizar la tutela judicial efectiva y el restablecimiento de las situaciones
jurdicas infringidas mientras dure el proceso.
En causas de contenido patrimonial, el Tribunal podr exigir garantas suficientes al
solicitante.
Artculo 105: Tramitacin. Recibida la solicitud de medida cautelar, se abrir

cuaderno separado para el pronunciamiento dentro de los cinco das de despachos
siguientes.
51
En los tribunales colegiados el juzgado de sustanciacin remitir inmediatamente el

cuaderno separado. Recibido el cuaderno se designara ponente, de ser el caso, y se
decidir sobre la medida dentro de los cinco das de despacho siguientes. Al trmite
de las medidas cautelares se dar prioridad.
Artculo 106: Oposicin a las medidas. La oposicin se regir por lo dispuesto en el

Cdigo de Procedimiento Civil.
Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia (2010)
Artculo 130. En cualquier estado y grado del proceso las partes podrn solicitar, y la
Sala Constitucional podr acordar, aun de oficio, las medidas cautelares que estime
pertinentes. La Sala Constitucional contara con los ms amplios poderes cautelares
como garanta de la tutela judicial efectiva, para cuyo ejercicio tendr en cuenta las
circunstancias del caso y los intereses pblicos en conflicto.
Artculo 131. Cuando se acuerde alguna medida cautelar, transcurrir un lapso de tres
das de despacho para la oposicin, se abrir cuaderno separado y se entender abierta
una articulacin de tres das de despacho para que los intervinientes promuevan y
evacuen pruebas. Dentro de los cinco das de despacho siguientes la Sala sentenciara
la incidencia cautelar.
Ley Orgnica De Amparo Sobre Derechos Y Garantas Constitucionales (1998)
Artculo 5. La accin de amparo procede contra todo acto administrativo, actuaciones

materiales, vas de hecho, abstenciones u omisiones que violen o amenacen violar un
derecho o una garanta constitucionales, cuando no exista un medio procesal breve,
sumario y eficaz acorde con la proteccin constitucional. Cuando la accin de amparo
52
se ejerza contra actos administrativos de efectos particulares o contra abstenciones o

negativas de la Administracin, podr formularse ante el Juez Contencioso-
Administrativo competente, si lo hubiere en la localidad conjuntamente con el recurso
contencioso administrativo de anulacin de actos administrativos o contra las
conductas omisivas, respectivamente, que se ejerza. En estos casos, el Juez, en forma
breve, sumaria, efectiva y conforme a lo establecido en el artculo 22, si lo considera
procedente para la proteccin constitucional, suspender los efectos del acto recurrido
como garanta de dicho derecho constitucional violado, mientras dure el juicio.
PARAGRAFO UNICO: Cuando se ejerza la accin de amparo contra actos

administrativos conjuntamente con el recurso contencioso administrativo que se
fundamente en la violacin de un derecho constitucional, el ejercicio del recurso
proceder en cualquier tiempo, an despus de transcurridos los lapsos de caducidad
previstos en la Ley y no ser necesario el agotamiento previo de la va administrativa.
53
CAPTULO III
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones
En Venezuela el procedimiento contencioso administrativo constituye una clara

consolidacin de lo que es la jurisdiccin contencioso administrativa en el sentido
que se precepta como la va fundamental donde los particulares y aquellos que se
sientan agraviados por los actos de la Administracin puedan acudir en aras de
obtener una respuesta a las necesidades que le ataen y buscar el fin ltimo de la
justicia, esto se adhiere principalmente a los postulados de la tutela judicial efectiva y
al debido proceso en una forma de garantizar los derecho procesales que tienen.
Es all donde surge la inquietud de que si bien existe una va el qu supone que
dadas todas las circunstancias esta llegue a fin y se resuelva acudiendo a la ejecucin
de un fallo. Como consecuencia de ello el ordenamiento jurdico venezolano sita en
contexto la aplicabilidad de medidas cautelares en el procedimiento contencioso
administrativo y junto con estas poderes o potestades cautelares al Juez contencioso
administrativo a los fines de instaurar un tutela cautelar efectiva del cual se obtenga
una verdadera materializacin de los derechos y garantas de los implicados adems
de cuidar los intereses que con la accin se pretenden, evitando la ilusoriedad del
fallo que trae consigo una aplicacin del procedimiento contencioso administrativo
sin un fin que perseguir.
Es as como de la investigacin realizada se puede inferir que si bien existe una

amplia proteccin en sentido que la tutela cautelar efectiva cubre todo los campos
dbiles que en el desarrollo del procedimiento contencioso administrativo se puedan
suscitar comprende un espectro ilimitado que puede en ciertos casos causar
54
gravmenes a la parte contraria a la que solicita o se le otorgan las medidas

cautelares. Se observa que no existe una limitacin expresa ms all de lo que ofrece
la tutela judicial efectiva como postulado para tratar las medidas cautelares y se
concreta con un carcter difuso y permisivo que puede llevar a abusos en la
aplicacin prctica de la tutela cautelar.
En este sentido los particulares amparados por la tutela cautelar efectiva se

sirven de esta para solicitar medidas cautelares en casos en los que no existe un temor
fundado y por ello se ve de forma reiterativa como en numerosas ocasiones las
medidas son desestimadas e inadmitidas en virtud de que no cumplen con los
requisitos de las mismas o las solicitan en una forma deliberada sobrepasando los
lmites de la tutela judicial efectiva y del debido proceso menoscabando los derechos
de la contraparte y ocasionando dilaciones innecesarias al procedimiento contencioso
administrativo.
En segundo lugar,es de notar el importante rol que cumple el juez contencioso

administrativo a la hora de ejercer su potestad cautelar la cual no tiene una regulacin
expresa ms all de que el establecimiento de las medidas cautelares quedan a la
apreciacin de l, si considera que existe una amenaza en cuanto no se cumplan los
fines del procedimiento contencioso administrativo, el momento para acordarlas y e l
tipo y alcance de la medida cautelar que se pueda otorgar.
Si bien representa un sistema cautelar abierto y eficaz para evitar la

materializacin de daos que afecten la efectividad del fallo esto juega estrechamente
con la discrecionalidad que la ley otorga sin establecer lmites ciertos que regulen los
poderes cautelares del juez y que este puede utilizar de forma abusiva o amable en
relacin a que segn lo que el considere establezca las medidas cautelares lo que
queda a la buena del ste verificar los requisitos y si es cierta o no la causa de
ilusoriedad de la decisin.
55
Por ltimoen cuanto a las medidas cautelares aplicables al procedimiento

contencioso administrativo se hace alusin a la existencia de medidas cautelares
nominadas e innominadas, que de las primeras la referencia por excelencia en la
medida de suspensin de efectos del acto administrativo y de las segundas las que el
juez considere pertinentes hasta las llamadas provisionalsimas. Sin embargo en la
Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa ni en ningn
instrumento legal similar en materia se establece una clasificacin cierta, de esto solo
existe evidencia en la doctrina y jurisprudencia.
De lo anterior se extrae que no hay expresin precisa de los tipos aplicables y se

muestran como medidas libres fusionando a las medidas nominadas y las
innominadas que el juez puede ordenar con apego al orden cautelar que sigue, solo
que deben concurrir una serie de situaciones para que puedan ser acordadas, siempre
procurando actuar bajo los postulados de tutela judicial efectiva para las partes
implicadas en el procedimiento contencioso administrativo.
Finalmente la presente investigacin no limita el estudio referente a la

aplicacin de las medidas cautelares en el procedimiento contencioso administrativo
para asegurar sus fines sino que se presenta como una aproximacin y
contextualizacin actual de lo que constituyen las medidas cautelares en el
contencioso administrativo y los elementos que con ellas concurren, haciendo una
justa interpretacin de las fuentes legales, doctrinales y jurisprudenciales que en
esencia conforman el sistema cautelar venezolano y el proceso judicial cautelar en la
jurisdiccin contencioso administrativo para la invocacin de los derechos e intereses
que se pretendan dilucidar .
Recomendaciones
De la apreciacin y anlisis de la problemtica planteada sumado a las

conclusiones que se extraen de la investigacin en torno a las Medidas Cautelares y
su Aplicacin para asegurar los Fines del Procedimiento Contencioso Administrativo
es necesario proponer las siguientes recomendaciones con el propsito de mejorar el
tratamiento del tema y lo que significa la proteccin que las medidas cautelares
ofrecen al Procedimiento Contencioso Administrativo.
Desde el punto de vista acadmico es necesaria la implementacin de

contenidos programticos que puedan disipar aquellas confusiones en cuanto a la
identificacin de las medidas cautelares en el mbito del Derecho Contencioso
Administrativo, lo que estas representan, su contenido y aspectos que las configuran,
sus requisitos, caractersticas, tipos, tratamiento procesal y los actos sobre los que
recae adems de los efectos sobre estos.
En relacin a la perspectiva legal, resulta ineludible la ampliacin que debe

hacerse del marco jurdico que actualmente regula las medidas cautelares que si bien
se fija en la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa aun se
compone de manera dispersa y al mismo tiempo escasa en cuanto no establece de
forma precisa las medidas aplicables ni los limites de las potestades cautelares del
Juez contencioso administrativo lo que consecuentemente lleva en cierta medida a
vulnerar la tutela judicial efectiva y el debido proceso de la parte cuestionada.
Y finalmente desde el punto de vista social es debido que los rganos

jurisdiccionales a los fines de brindar una tutela cautelar efectiva a los ciudadanos se
sirvan de manifestar los requisitos de procedencia que los legitiman para valer las
medidas cautelares, de las situaciones que comprendan una amenaza cierta que
imposibilite la ejecucin del fallo que se pretende o que mientras se lleve a cabo el
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Procedimiento pueda ofrecerse una verdadera proteccin a los intereses litigiosos en

cuestin.
En consecuencia se pretende fomentar el conocimiento acerca de las Medidas

Cautelares y su Aplicacin para Asegurar los Fines del Procedimiento Contencioso
Administrativo, siendo la presente investigacin un aporte al estudio de las mismas,
para su consolidacin y esclarecimiento de dudas que puedan surgir en las posteriores
investigaciones de que pueda ser objeto el tema planteado que adems resulta
importantsimo conocer y dominar en el mbito jurdico y acadmico.
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Ley Orgnica De Amparo Sobre Derechos Y Garantas Constitucionales (1998)
Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia (1976)
Pginas Web:
www.tsj.gob.ve

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UNIVERSIDAD FERMIN TORO

T.G. N 5941 /2015-B

LAS MEDIDAS CAUTELARES Y SU APLICACIN PARA ASEGURAR

BARQUISIMETO, SEPTIEMBRE DE 2016

T.G. N 5941 /2015-B

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Por su parte Torrealba (2009), seala que la finalidad de stas es garantizar la

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