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FECUNDACIN
POST MORTEM
2
NDICE
- Introduccin. Pg. 4
- Fecundacin Post Mortem: concepto y supuestos Pg. 5
- Status jurdico del embrin: antecedentes y concepto. Pg. 6
- Legislacin sobre Reproduccin Humana Asistida en Espaa. Pg. 10
- Artculo 9 de la Ley 14/2006 TRHA Premoriencia del marido. Pg. 12
- Importancia del consentimiento en la fecundacin post mortem. Pg. 13
- Filiacin de los hijos nacidos mediante fecundacin post mortem. Pg. 17
- Plazos legales para la fecundacin post mortem. Pg. 18
- Derecho sucesorios en la fecundacin post mortem Pg. 19
- Tcnicas de Reproduccin Asistida:
- Inseminacin artificial Pg. 21
- Fecundacin in vitro Pg. 23
- Jurisprudencia internacional sobre la fecundacin post mortem.
- Parpalaix vs. CECOS. Pg. 24
- Hecht vs. Corte Superior de California. Pg. 27
- Hart vs. Charter Pg. 29
- Kolacy Pg. 30
- Woodward Pg. 30
- Mara Pirs vs. La Grave Hpital Pg. 31
- Diane Blood Pg. 32
- Fabienne Justel Pg. 33
- Pam Maresca Pg. 35
- Mark Speranza Pg. 36
- Nikolas Colton Evans Pg. 36
- Ins Siewert Pg. 38
- AP de la Corua. Auto 3 de Noviembre de 2000 Pg. 39
- TSJ Madrid, Sentencia de 16 de Junio de 2003 Pg. 40
- Otras resoluciones en la materia Pg. 41
- Derecho Comparado Pg. 42
- Es tico o moral? Pg. 44
- Conclusiones. Pg. 46
- Bibliografa. Pg. 47
3
INTRODUCCIN
Espaa es uno de los pocos pases que admite la aplicacin post mortem
de las tcnicas de reproduccin asistida humana. La finalidad de esta memoria
es ofrecer una visin general de cada uno de los aspectos ms importantes de la
fecundacin post mortem.
4
FECUNDACIN POST MOREM:
CONCEPTO Y SUPUESTOS.
5
EL STATUT JURDICO DEL EMBRIN:
ANTECEDENTES Y CONCEPTO.
1
Human Fertilisation and Embryology Act 1990.
2
Trmino creado por la genetista Anne McLaren.
6
El informe reconoce que la objecin principal de la utilizacin de
embriones humano como sujeto de investigacin se basa en principios morales.
Sin embargo tambin afirma que ese respeto que se le debe por su condicin
humana no puede ser absoluto y puede quedar compensado por los beneficios
derivados de la investigacin.
3
Brgerliches Gesetzbuch
4
Gesetz zum Schutz von Embryonen Embryonenschutzgestz, 1990.
7
En Francia, el Cdigo civil francs, hasta la fecha, no contiene ninguna
clusula determinante del comienzo de la personalidad jurdica, por lo tanto, la
personalidad jurdica comienza desde el nacimiento y con la condicin de que
nio nazca vivo y sea viable.
Por otro lado, cabe destacar todos aquellos Tratados que han tenido
como finalidad impulsar derechos y libertades fundamentales del individuo, y
que han sido ratificados por la mayora de pases de nuestro entorno.
5
Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y la Dignidad del Ser Humano en las
Investigaciones de Biologa y Medicina.
8
En Espaa, el artculo 15 de la Constitucin establece Todos tiene derecho
a la vida y a la integridad fsica y moral sin que en ningn caso puedan ser sometidos a
tortura ni apenas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte,
salvo lo que pueda disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra.
6
Sentencias del Tribunal Constitucional 53/1985 de Abril , 212/1996 de 19 de Diciembre; 116/1999 de
17 de Junio
9
LEGISLACIN SOBRE REPRODUCCIN HUMANA ASISTIDA
EN ESPAA: ANTECEDENTES Y LEGISLACION ACTUAL
10
Esta ley 14/2006 de 26 de Mayo sobre Reproduccin Humana Asistida
tiene por objeto7 regular la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana
asistida. A diferencia de la legislacin anterior, se establece una lista abierta 8 de
tcnicas permitidas con el fin de que los avances cientficos en este mbito no se
vean perjudicados por el vaco legal que pueda existir en el futuro.
7
Artculo 1 de la Ley 14/2006.
8
Dichas tcnicas se regularn en el ANEXO de la Ley y en el supuesto de no especificarse en ste, se
requerir Autorizacin de la Autoridad Sanitaria previo informe favorable de la Comisin Nacional de
Reproduccin Humana Asistida. (Artculo 2).
9
Artculo II-63 de la Constitucin Europea, Parte II, Ttulo I Derecho a la Dignidad de la Persona.
11
ARTICULO 9 DE LA LEY 14/2006 TRHA
PREMORIENCIA DEL MARIDO
10
Si la mujer estuviese casada, se precisar, adems, el consentimiento de su marido, a menos que
estuvieran separados legalmente o de hecho y as conste de manera fehaciente. El consentimiento del
cnyuge, prestado antes de la utilizacin de las tcnicas, deber reunir idnticos requisitos de expresin
libre, consciente y formal.
12
IMPORTANCIA DEL CONSENTIMIENTO EN LA
FECUNDACIN POST MORTEM
Hay que sealar que la propia ley establece que las tcnicas empleadas
pueden ser utilizadas por la mujer con independencia de su estado civil y su
orientacin sexual, sin embargo, si la mujer estuviera casada 14, se precisar,
adems el consentimiento del marido, en este caso un consentimiento general,
que deber reunir los mismos requisitos, libre, consciente y expreso.
11
Se excepta a este caso la ausencia de consentimiento (p. e. violacin)
12
Artculo 3.1 de la Ley 14/2006.
13
Artculo 6.1 de la Ley 14/2006.
14
Artculo 6.3 de la Ley 14/2006.
13
El artculo 9.1 de la ley autoriza a determinar legalmente la filiacin
siempre que el material reproductor se halle en el tero de la mujer en la fecha de su
fallecimiento.
14
El artculo 9.2 establece que el marido podr prestar su consentimiento en el
documento referido en el artculo 6.3, en escritura pblica, en testamento o documento
de instrucciones previas para que su material reproductor pueda ser utilizado en los
doces meses siguientes a su fallecimiento para fecundar.
15
El artculo 9.3 establece que el varn no unido por vnculo matrimonial podr
hacer uso de la posibilidad prevista en el apartado anterior; dicho consentimiento servir
como ttulo para iniciar el expediente del artculo 49 de la Ley de Registro Civil, sin
perjuicio de la accin judicial de reclamacin de paternidad.
16
LA FILIACIN DE LOS HIJOS NACIDOS MEDIANTE
TCNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA.
El artculo 116 del Cdigo civil establece que se presumen hijos del marido
los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes de los trescientos das
siguientes a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los cnyuges.
17
PLAZO ESTABLECIDO LEGALMENTE PARA
LA FECUNDACIN POST MORTEM
Sin embargo, el lmite temporal del artculo 9.2 LTRHA choca con el
definido en el artculo 11.3, que establece que la crioconservacin de los ovocitos,
del tejido ovrico y de los preembriones sobrantes se podr prolongar hasta el momento
en que se considere por los responsables mdicos, con el dictamen favorable de
especialistas independientes y ajenos al centro correspondiente que la receptora no
rene los requisitos clnicamente adecuado para la prctica de la tcnica de la
reproduccin asistida. Por lo tanto, se deduce que s podra llevarse a cabo la
fecundacin post mortem si el equipo mdico lo autorizase, sin embargo no
podr determinarse conforme la filiacin conforme al requisito de plazo del
artculo 9.2 de la ley.
18
DERECHO SUCESORIO EN
LA FECUNDACIN POST MORTEM.
El artculo 758 del Cdigo civil seala Para calificar la capacidad del
heredero o legatario se atender al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se
trate. Se establece por tanto la necesidad de que exista causahabiente en el
momento del fallecimiento de su causante, siendo requisito inexcusable para la
capacidad sucesoria. Al momento sealado en este artculo se refiere al
nacimiento puesto que segn el artculo 29 se determina la personalidad. Por
tanto, al carecer el no concebido de existencia al tiempo de la muerte del
causante, tampoco puede tener capacidad para suceder.
19
Si muere alguno de su familia paterna y no ha habido todava
fecundacin, pero puede llegarse a producir, habra que esperar a que
transcurra el plazo de los 12 meses previstos para declarar herederos y mientras
tanto adoptar las medidas cautelares sealadas en los articulo 959 de Cdigo
civil, es decir, la mujer tendr la obligacin de poner en conocimiento de los que
tengan derecho a la herencia de su intencin de proceder a la fecundacin post
mortem o a la implantacin del embrin previamente depositado dentro del
plazo que marca la ley, es decir, los interesados, debern por tanto no slo
conocer del embaraz en s, sino tambin la posibilidad del mismo.
Adems segn el artculo 961 del Cdigo civil se haya o no dado el aviso,
la viuda deber poner en conocimiento el parto para que los interesado, puedan nombrar
a una persona de confianza que se cerciore de la realidad del alumbramiento. Todas
estas medidas se adoptan ante la incertidumbre que se crea para los herederos
del fallecido. Por lo tanto, si no se cumplen con el plazo de 12 meses y se
produce la gestacin, el nacido no tendr derechos sucesorios.
20
TECNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA HUMANA:
INSEMINACIN ARTIFICIAL
15
CAI Combined Artificial Insemination.
21
Pese a que el xito no es del 100%, lo usual es que la mayor parte de los
embarazos obtenidos mediante est tcnica se produzcan en los tres primeros
ciclos (el trmino medio son 6 ciclos). Las probabilidades de xito es del 8% en
cada ciclo, pero del 50% en un ao.
22
FECUNDACIN IN VITRO Y
TRANSFERNCIA DE EMBRIONES
23
JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL SOBRE
LA FECUNDACIN POST MORTEM.
16
CECOS:Centre dEtudes et de Conservation des Oeufs et du Sperme. Centro de Investigacin y
Banco de Esperma francs.
24
El Ministerio de Sanidad, que sostena hasta la fecha que para proceder a
la inseminacin artificial era requisito que tanto el marido como la mujer
otorgaran su consentimiento expreso para esta tcnica y que ambos estuvieran
vivos a la realizacin de la misma, pospuso la resolucin de la cuestin
planteada lo que llevo a Corinne junto con los padres de Alain a plantear el
asunto ante la justicia.
17
Articulo 1939 del Cdigo Civil Frances que establece En caso de muerte natural o civil de la persona
depositante, la cosa depositada nicamente podr devolverse a su heredero. Si hubiere varios herederos
debe entregarse a cada uno de ellos por su parte y porcin. Si la cosa depositada es indivisible los
herederos deben ponerse de acuerdo entre ellos para recibirla.
25
Lo consider como un contrato especfico que comportaba la obligacin del
CECOS a conservar y restituir el depsito de esperma al donante o a quien
estuviera destinado.
26
HECHT Vs. SUPERIOR COURT
Deborah por su parte aleg que los hijos de Kane no tenan ningn tipo
de derecho sobre el esperma que haba sido depositado exclusivamente para
ella. Tambin defendi que negarle la restitucin del esperma de Kane
infringira su derecho a formar una familia.
18
24 Septiembre de 1991 Kane firmo un Acuerdo de Deposito de Muestra en el cual autorizaba a
California Cryobank a retirar las muestras de esperma depositadas y entregarlas a Deborah Ellen Hecht.
19
27
Finalmente, se orden que el esperma de Kane fuera entregado a
Deborah y se dictamin que a partir de entonces, los depositantes de esperma
podran determinar la disposicin de sus gametos despus de su muerte.
En Estados Unidos no exista, ni existe hasta la fecha, una ley estatal que
regule esta materia, sino que cada estado determina sus propias leyes. Esta
sentencia desvelo la importancia que tiene el consentimiento en vida del
hombre respecto a sus gametos, pero sin embargo, no se estableci como
requisito para ello.
28
HART vs. CHARTER
20
El sistema de Seguridad Social Norteamericano establece que cada estado determina los requisitos
necesarios para recibir una prestacin. Sin embargo, ningn estado reconoca la concepcin postmortem,
as como su legitimidad a la herencia
.
29
KOLACY
WOODWARD
Dos aos ms tarde del fallecimiento de Warrem, Lauren, dio a luz dos
gemelos concedidos a travs de inseminacin artificial. Igual que en el caso
anterior, en enero de 2002 la Corte Superior de Justicia de Massachusetts
resolvi a favor de los hijos.
30
MARIA PIRS vs. LA GRAVE HPITAL
31
DIANE BLOOD
21
La Electro-eyaculacin es un procedimiento creado para la extraccin del esperma de un hombre, tiene
como finalidad ayudar a la estimulacin para que ste pueda liberar su esperma durante la eyaculacin. Se
utiliza una sonda unida a un dispositivo que trasmite corriente elctrica, el cual se encarga de inducir la
ereccin y la posterior eyaculacin, posteriormente esa muestra de esperma es almacenada y tratada para
luego ser utilizado en algn procedimiento de inseminacin artificial
22
Artculo 49 del Tratado, vigente hasta 1 de Diciembre del 2009 estableca que quedarn prohibidas las
restricciones a la libre prestacin de servicios dentro de la Comunidad para los nacionales de los Estados
miembros establecidos en un pas de la Comunidad que no sea el del destinatario de la prestacin.
32
FABIENNE JUSTEL
23
La ley de biotica del 6 de Agosto 2004, pendiente de revisar en el 2011
24
Clusula estipulada por CECOS en los contratos de autoconservacin a raz del caso Parpaleix
25
El artculo 2141-2 del Code de la Sant Publique establece que es impedimento para la inseminacin o
trasplante de embriones la muerte de uno de los miembros de la pareja. Este artculo fue modificado por
la Ley de Biotica de 2004
33
Fabienne finalmente, inst como ltimo recurso al Tribunal de
Apelacin de Rennes que el 22 de Junio del 2010, ratific la sentencia del
Tribunal Superieur de Rennes, estableciendo que la conservacin del esperma es
estrictamente personal y no podr ser utilizado ms que por el propio paciente dando su
consentimiento y obligando a proceder a la destruccin de las muestras
depositada en CECOS.
34
Los siguientes casos, son quizs ms atpicos en cuanto que no hay
depsito de esperma, ni existe consentimiento por parte del varn y ni siquiera
es el cnyuge el que solicita la extraccin del mismo.
PAM MARESCA
26
rgano situado sobre cada uno de los testculos y constituido por la reunin de los vasos seminferos.
35
MARK SPERANZA
36
Marisa Evans expreso su deseo de tener tres hijos e incluso haba elegido
sus nombres. El Juzgado del Condado de Travis, en Texas, orden de urgencia
mantener el cuerpo del chico a una temperatura suficiente para que un equipo
mdico especializado en este tipo de procedimientos pudiese extraer la
muestra.
37
INES SIEWERT
Llegado a ese punto, Ins llevo el caso a los Tribunales alegando que su
marido haba depositado en vida su esperma y fecundado sus vulos con el fin
de tener un hijo y dando su consentimiento por escrito para el tratamiento.
Asimismo, su abogada defenda que en el momento en que el esperma entra en
contacto con el vulo, la estructura gentica del ser humano queda establecida y por
tanto deber ser protegido conforme a la ley.
38
AUDIENCIA PROVINCIAL DE LA CORUA
AUTO DEL 3 DE NOVIEMBRE DE 2000
39
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE MADRID
SENTENCIA 16 DE JUNIO DEL 2003
40
OTRAS RESOLUCIONES SOBRE LA MATERIA
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DERECHO COMPARADO
42
Por otro lado, nos encontramos con pases ms flexibles que contando
con ciertos requisitos legales (o no) permiten la aplicacin de tcnicas de
reproduccin asistida post mortem, entre los que incluimos a Espaa, podemos
sealar a:
43
ES TICO O MORAL?
44
Otro argumento para su oposicin es aquel que critica a la mujer por
intentar revivir la figura del marido o pareja fallecido a travs del nacimiento
del hijo, prolongando as el recuerdo del padre. Y por ltimo, aquella postura
en la que se critica el inters puramente econmico de la viuda, para verse
beneficiada de los derechos sucesorios del hijo, por lo tanto, esta parte de la
doctrina alega problemas de filiacin y sucesin.
Todos estos argumentos han sido respondidos por aquella otra parte de
la doctrina que defiende a ultranza el derecho a la reproduccin post mortem.
Se defiende la reproduccin post mortem amparndose en el artculo 10 de la
CE La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre
desarrollo de la personalidad Tiene su base en los artculos 14 Los espaoles son
iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de
nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia
personal o social y 15 de la CE Todos tienen derecho a la vida
45
CONCLUSIONES
46
BIBLIOGRAFIA
- Mara Carcaba Fernndez. Los problemas jurdicos planteados por las nuevas
tcnicas de procreacin humana. J. M. Bosch. Editor, S.A. (1995).
-. Karin Mika & Bonnie Hurst. One way to be born? Legislative Inactin and
the Posthumous Child. Marq. Law Review (1996).
- Sandra Webb. Raising sperm from the dead. Journal of Andrology. July.
(1996).
- Pedro J. Femena Lpez. Status Jurdico del embrin humano, con especial
consideracin al concebido in Vitro.. Mac Graw Hill (1999).
47
- Jos Antonio Cobacho Gmez. Comentarios a la Ley 14/2006 de 26 de mayo,
sobre Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida. Thomson Aranzadi. (2007).
- Keith Jarvi. Post mortem Sperm Retrieval: The Canadian Perspective. Journal
of Andrology. (2009)
Informe Warnock
Legislacin
- Constitucin Espaola.
- Cdigo Civil.
- Convencin de Derechos del nio 1989.
- Declaracin de Derechos del nio de 1959.
- Ley 14/2006 de 26 de Mayo sobre Reproduccin Humana Asistida.
48
- Ley 35/1988 de 22 de noviembre sobre Tcnicas de Reproduccin
Asistida.
- Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y la Dignidad del
Ser Humano en las Investigaciones de Biologa y Medicina de 1997
- Lois de 6 aot 2004 relative la biothique.
- Code Civil franais.
- Code de la Sant Publique franais.
- Lei 36/2006 de 26 de xullo sobre a reproduo medica assistida de 26 de
xullo.
- Human Fertilisation and Embryology Act 1990.
Websites
49
50