GARANTAS PERSONALES Y REALES

840.- Sin embargo de que la ley otorga al acreedor para que acte en defensa de sus
derechos frente a los actos de disposicin del deudor. El deudor que pueda disponer sus
bienes, puede deudor su patrimonio en agraviado del acreedor y resultar as no cumplidas
muchas de sus obligaciones. Surge entonces la necesidad de garantizar su pago. Pues
aun en el caso deudor solventes con ejecutoria de cumplimiento, puede ellos incumplir
sus obligaciones debido a causas de fuerza mayor. La garanta de la obligacin resulta
una parte completara de ella. Se constituye la obligacin y va unida a su respetiva
garanta.
Es elemental, que la garanta resulta principalmente de la insolvencia del deudor, si el
deudor es solvente y tiene ejecutoria de cumplimiento de sus obligaciones, raras veces se
le exigir una garanta. Quiere decir entonces que la necesidad de la garanta, resulta no
solamente del deudor sino ms bien de la necesidad de garantizar el cumplimiento de la
obligacin.
841. LA IMPORTANCIA ECONOMICA DE LA GARANTA. - La garanta juega un papel
importante en el crdito. Si la obligacin es oportunamente cumplida, no sern necesarios
los intereses moratorios. El crdito es institucin necesaria y exigente en la sociedad
de consumo, en la que se utilizan muchos instrumentos para inducir a las personas a
endeudarse en la adquisicin de bienes y servicio. Es importante realizar una venta de
pago aplazado, si no es con la debida garanta de su pago. Slo si est debidamente
garantizado por un fiador o por una garanta real, tendr posibilidades de realizar la
operacin. Ser la propiedad mueble sobre todo, la que se moviliza ms rpidamente a
travs de la venta a crdito.
De otro lado la sociedad contempornea se desplaza sobre las espaldas del crdito y de
la propiedad mueble. Son muebles los millones de automviles que se desplazan en el
mundo; son muebles los millones de artefactos domsticos que se comercian diariamente;
son muebles las acciones de las sociedades con las que se desplazan grandes capitales,
en fin la sociedad contempornea est caracterizada por una fuerte movilizacin de la
propiedad mueble. Y gran parte de esa sociedad se mueve debido al crdito, a la venta
del precio aplazado.
842 CLASES DE GRANTA. Las garantas son personales y reales. Personales son
aquellas en las que incrementa la solvencia del deudor reclamando la presencia de otro
deudor a su lado, que asume responsabilidad conjunta o solidara. En realidad, no hay
ms que una garanta personal: la fianza, cuya evolucin, como veremos ha dado lugar a
otros instituciones jurdicas como el aval y el seguro. Las garantas reales son aquellas
que se establecen adscribiendo un bien al cumplimiento de la obligacin.
843 LA FIANZA. Es una garanta personal, cuyo objeto es fortalecer la solvencia del
deudor, haciendo que junto con el sea responsable otro persona que asume la obligacin
de pagar en lugar del deudor si este no cumple con la obligacin. La fianza nace del
contrato que celebra el acreedor con el fiador en el que se estipulan las condiciones de la
fianza, si es conjunta o solidaria; si es por toda o parte de la obligacin, si es plazo
determinado o indeterminado, si es divisible con otros fiadores, etc.
La fianza puede constituirse no solo en favor del deudor, si no de otro fiador. El objeto de
la fianza es garantizar el pago de la obligacin.
844. NATURALEZA JURIDICA DE LA FIANZA. La naturaleza Jurdica de la fianza es la
de ser un contrato de garanta. En toda fianza, siempre existir una obligacin que
garantizar. La doctrina estima que es un contrato celebrado nicamente por el acreedor
con el fiador. La fianza nace en la propia voluntad del deudor. El primer contacto que tiene
el fiador no es con el acreedor, sino con el deudor posible deudor. Su aceptacin al
constituirse en fiador, ser la que posteriormente lo lleve a celebrar el contrato con el
acreedor.
Otra cosa es decir que la relacin contractual se establece solo entre el acreedor y el
fiador, aunque no en todos los casos el contrato nace solamente nace de esas dos
voluntades. En las fianzas onerosas ser el deudor el que cubra los gastos de la fianza, y
ese hecho ya le concede participacin en el contrato.
845. CARACTERES DE LA FIANZA. El anlisis de los caracteres de la fianza, nos
permitir un mejor conocimiento de la institucin. Son caracteres de la fianza: su
voluntariedad, su accesoriedad, su determinacin, su divisibilidad, y su literalidad. La
voluntariedad de la fianza, consiste en que solamente la voluntad de las partes es fuente
de este contrato. No existe fianza establecida por la ley.
La accesoriedad de la fianza, significa que para constituir la fianza como garanta del
cumplimiento de la obligacin debe existir la obligacin en el momento de constituirse la
fianza o existir la posibilidad de su existencia. El carcter de determinacin de la fianza,
consiste en que deber establecerse en forma expresa la obligacin o la parte de la
obligacin que el fiador cumplir por la falta del deudor en pagarla. La divisibilidad de la
fianza, significa que ella puede ser asumida por varios fiadores quienes sern
deudores conjuntos o solidarios del acreedor por las obligaciones del deudor. La fianza es
un contrato estrictamente literal.
846. EL BENEFICIO DE EXCUSIN. Si el deudor no cumple la obligacin, el acreedor
podr ejecutar la fianza, pero no podr compeler al fiador el pago de la obligacin si
previamente o ha hecho excusin de los viene del deudor. El fiador requerido por el pago,
podr oponer el beneficio de excusin, acreditando los bienes libres del deudor
realizables dentro del territorio de la republica, que sean suficientes para pagar la
obligacin. As lo dispone el artculo 1880 del cdigo civil.
847. EL AVAL. Una de la formas de la fianza que ha adquirido autonoma en el derecho
cambiario es el aval. Su diferencia de la fianza, en que para dirigir la accin contra el
avalista, es suficiente el protesto de la letra de cambio; no habr necesidad de hacer
excusin de los bienes del deudor.
848. SUJETOS AVALISTAS. La doctrina no es uniforme en cuanto a las personas que
pueden dar garanta en forma de aval. Unos autores opinan que el aval siempre debe
provenir, de una persona ajena a las que firmaron la letra de cambio. Otros opinan porque
pueden ser avalistas cualesquiera de los obligados en la letra de cambio. Nuestra ley de
ttulos valores, admite que el aval pueda ser otorgado por cualquiera de los que
intervienen en la letra de cambio, o por un tercero, con excepcin del aceptante.
Creemos que no debe estimarse el aval del aceptante, porque este es quin asume la
responsabilidad al pago de la letra de cambio y por consiguiente no puede ser
garantizador de s mismo.
850. EJECUCIN DEL AVAL. El tenedor de la letra, no necesitar requerimiento previo al
aceptante o a los dems signatarios de la letra, para exigir su pago directamente al
avalista.
851. EL SEGURO DE GARANTA. El seguro es un contrato, por el que una
empresa aseguradora paga la indemnizacin en dinero cuando se ha producido
el riesgo asegurado, en cambio de una prima o remuneracin. El seguro pondr a las
rdenes del beneficiario, el monto que haya sido asegurado, para pagar la obligacin que
el deudor no pago. Esa condicin del seguro, de garanta, lo aleja de su fuente, el seguro
de riesgo. Se pagar la indemnizacin asegurada, si se produce el riesgo, pero si no se
produce el riesgo la empresa aseguradora no desembolsara cantidad alguna por concepto
de indemnizacin, y habr ganado las primas pagadas por el asegurado.
Cabanellas, define al seguro de crdito, como "contrato y Pliza que asegura a un
acreedor contra el riesgo de insolvencia de su deudor. Es una especie singular de fianza
en que el acreedor paga inters (la prima), por la certeza del pago. Es utilizado
principalmente por los banqueros, industriales y comerciantes que operan en gran escala,
con el crdito y a plazos largos". El seguro es necesariamente oneroso.
El contrato de seguro debe constar necesariamente por escrito. No existe norma que
sancione con nulidad la falta de documento escrito que contenga el contrato de seguro.
Consiguientemente, si bien no ser nulo el contrato de seguro que no conste por escrito,
la existencia escrita del contrato, resulta una necesidad del propio contrato.
852. OTRA FORMA DE GARANTA PERSONAL. En el derecho comercial sobre todo
han desarrollado formas de garanta que a veces no se subsumen en las instituciones de
derecho civil.
853. EL SEGURO DE DEPSITO. Tiene por objeto garantizar los crditos de las
personas de derecho privado o pblico constituido a cargo de instituciones financieras.
Las entidades financieras que reciben los depsitos del Estado y del Pblico, se inscriben
en el fondo de garantas pagando una prima cuya acumulacin servir de fondo de
garanta de los depsitos
854. EL CREDITO DOCUMENTO DE REEMBOLSO. Es una forma de apertura de crdito
por medio del cual un banco acepta o paga la letra girada en su contra, por el vendedor,
en virtud de un convenio precio realizado directamente con el comprador o con el Banco
de ste. El crdito documentado de reembolso tiene un efecto garantizador de las
obligaciones del comprador, porque la obligacin deja de ser personal del comprador,
para convertirse en obligacin del Banco que ha abierto el crdito en favor del comprador.
855. LA CARTA ORDEN DE CREDITO. El diccionario Jurdico Omeba, la define como "El
acto por el medio del cual el otorgante llamado asignante o dador, expresa su voluntad en
el sentido de autorizar a otra persona llamado asignado o destinatario para que haga una
provisin de fondos determinados, por cuenta del asignante y as mismo autoriza al
portador de la carta llamado tomador o asignatario, a recibir en forma parcial o total los
fondos autorizados en nombre propio".
El objeto de carta orden de crdito es facultar al tomado de la carta, a retirar fondos en
uno o distintos lugares, hasta pro la cantidad mxima establecida y por el plazo
determinado.
859. IMPORTANCIA ECONOMICA DE LA GARANTA REAL. La garanta real ha
contribuido importantemente al desarrollo del crdito. En cuanto al acreedor tuvo
la seguridad de que la obligacin iba a ser pagada de todos modos, fue ms fcil
conseguir el crdito La seguridad que otorga la garanta real, promueve el desarrollo del
crdito. Y mucha mayor razn cuando entre las garantas reales se cuenta la hipoteca que
le permite al deudor seguir trabajando con el bien grabado y con sus rentas pagar
inclusive la obligacin.
(1) Carlos Ferdinand Cuadros Villena, Titulo II Garantas Personales y Reales Pg. 33, 34
35, 36, 37, 38, 39, 40 , 41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 52, 53,
TITULO IV
La Prenda
878. ETIMOLOGIA DE LAPALABRA PRENDA.- La voz latina pignus deriva pugnos
(puo) y la voz castellana prenda deriva el verbo latino aprehender que significa, asir
prender, agarrar alguna cosa
880. EL CONTRATO DE PRENDA. Es el acto jurdico por el cual se conciertan las
voluntades destinadas a hacer que una persona entregue a otra un bien mueble en
garanta del cumplimiento de una obligacin.
881. ELEMENTOS DE CONTRATO DE PRENDA. Cmo todo acto jurdico el contrato de
prenda, tiene elementos subjetivos y objetivos. Los elementos subjetivos son relativos a
los objetos que lo celebran y los elementos son relativos a los sujetos que lo celebran y
los elementos objetivos son relativos al objeto del contrato y al bien mueble que se en
garanta.
883. EL BIEN OBJETO DE LA PRENDA.- el cdigo civil de 1984, no define ni el derecho
real de garanta en qu consiste la prenda, ni el contrato de prenda que la origina. El
artculo 1055 define a la prenda: la prenda se constituye sobre un bien mueble, mediante
su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin". Esto
es que para nuestro cdigo la prenda es el bien mueble que se entrega.
886. PRENDA TACITA.- E artculo 1063 del cdigo civil vigente dispone que "la prenda
que garantiza una deuda sirve de igual garanta a otra que se contraiga entre los mismos
acreedor y deudor, siempre que la nueva deuda conste por escrito de fecha cierta". No se
trata entones, de una declaracin de voluntad tacita es decir de aquella que se infiere de
circunstancia de comportamiento como lo establece el artculo 151 del cdigo civil.
890. PRENDA DE TITULOS - VALORES. Admite el cdigo civil que pueden ser dados los
ttulos valores. Dispone el artculo 1987: si la prenda consiste en ttulos- valores, estos
deben ser entregados. Cuando se trata de ttulos a la orden y nominativos debe
observarse la ley de la materia".
891. PRENDA DE DINERO. Admite tambin el cdigo civil, la prenda de dinero. Dispone
el artculo1089"la prenda de dinero, da derecho al acreedor a hacer efectivo su crdito
con cargo al dinero prendado.
897. LA PRENDA TIENE CONDICION DE DERECHO ACCESORIO. Se trata de un bien
mueble que se graba en garanta de una obligacin as lo establece el artculo 1055
del cdigo civil peruano.
As mismo desde mi punto de vista la prenda, la prenda tiene diversas formas de
entenderle como es el carcter de especialidad, tal como lo estipula el artculo 1062 de
nuestro cdigo civil; de igual modo es un derecho mobiliario porque en cosa muebles o en
derechos sobre muebles, valores o ttulos de crdito, porque es accesorio de un derecho
principal mobiliario, y tiene naturaleza mobiliaria, tambin la prenda es indivisible, esto
significa que aun el bien dado en garanta sea divisible o partible, mientras no se haya
pagado ntegramente la obligacin garantizada no podr cancelarse, tal como lo
encontramos en el artculo 1056 de nuestro cdigo. Es pertinente que la prenda tambin
tiene carcter de publicidad. El artculo 1061, 1059 habla de ello.
(1) Carlos Ferdinand Cuadros Villena, Titulo II Garantas Personales y Reales Pg. 90, 93,
101, 106, 891, 113,
La anticresis y la hipoteca
LA ANTICRESIS.-
Definicin.- La anticresis es un vocablo compuesto de dos palabras griegas, que
significan contra y uso. En este contrato existe un verdadero uso; ya que mientras el
acreedor disfruta de la casa del deudor, apropindose sus frutos, este, en cambio, disfruta
o se sirve del dinero de aquel, por cuya razn se le ha llamado tambin contrato de gozar
y gozar. (1)
En otros trminos, la anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o
un tercero por l, ponindolo en posesin de un inmueble y autorizndolo a percibir los
frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito si son debidos, y, en
caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses.
Para algn autor, la anticresis es una variedad de la prenda (2)
En nuestro Cdigo Civil en su Artculo 1091, respecto a la Anticresis encontramos la
siguiente definicin: "Por la anticresis se entrega un inmueble en garanta de una deuda,
concedindole al acreedor el derecho de explotarlo y percibir sus frutos.
ORIGEN HISTRICO DE LA ANTICRESIS.-
Segn algunos autores estiman que la anticresis naci con los caldeos. Etimolgicamente
proviene de la palabra griega: Anticresis significa contra uso.
Es importante destacar que a consecuencia de la prohibicin de la usura en la Edad
Media y por contradecir el principio de la gratuidad del mutuo, el derecho cannico
conden la anticresis.
(1) Diccionario Jurdico Elemental. Pg. 35.
Guillermo Caballeras de Torres. Editorial Heliasta. 2011.
(2) Manuel Osorio. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Editorial
Heliasta - 2010.
(3) Cdigo Civil. Jurista Editores. E.I.R.L
Seccin Cuarta. Derechos Reales de Garanta. Titulo II.
Anticresis. Pg. 260.
Miguel Aljovin N 201. Lima - Per.
En el derecho espaol bajo la influencia de la doctrina cannica, la anticresis, tambin lo
reprob. En las partidas estableca: "El que perciba esquilmo o fruto de la cosa que
tuviera en prenda, debe descontarlo de lo dado sobre ella o restituirlo a su dueo". (L .2
.Tic XIII Partida 5). (4)
En el Derecho Francs, recogiendo la inspiracin del Derecho Cannico se pretendi
suprimir la anticresis; sin embargo, la intervencin de algunos jueces que invocaron el
derecho a la costumbre (Droit Coutunier) hizo que se incluyese en el Cdigo de Napolen,
de donde ha llegado hasta nosotros, a travs del Cdigo de 1852.
En el Derecho Alemn, no se consider la anticresis. Lafaile, estima que muchos de los
aspectos de la anticresis podran ser asimilables a la hipoteca y al usufructo. En el
Derecho Alemn se utiliza en la prctica el llamado usufructo de garanta, que consiste en
que el propietario de una casa para alquilar establezca el usufructo a favor del acreedor,
para que este reciba directamente el alquiler.
En el concepto moderno la anticresis se extendi a la compensacin de los intereses y
frutos y a la amortizacin del capital.
En el Derecho Contemporneo, la anticresis no se ha convertido en un derecho real
importante. El perfeccionamiento de la hipoteca , unido a las enormes ventajas que
concede , ha hecho perder la importancia a la anticresis, que es ahora un contrato poco
usado , porque la tradicin del inmueble priva de fuete de crdito al deudor, con cuanto
mayor razn si en la anticresis no se admiten garantas sucesivas como en la prenda.
Tal como lo hizo el Cdigo de 1936, nuestro Cdigo Civil de 1984, le dedica sus artculos
a la organizacin de la anticresis, revelando la poca importancia que le concede al
instituto.

1.2.1 Antecedentes legislativos

a) La Prenda en relacin con la garanta mobiliaria.
La prenda es un derecho real de garanta que se constituye sobre bienes muebles. Por
ello, el concepto de garantas reales comprende a la prenda sobre aquellos bienes
muebles mencionados en el Artculo 886 del Cdigo Civil antes citado.
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1055 del Cdigo Civil Peruano, la
prenda se constituye sobre un bien mueble mediante entrega fsica o jurdica, para
asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin. Antiguamente se concibi la prenda
como una figura que obligaba a la prdida de posesin del bien por el deudor.
Esta visin fue superada desde finales del siglo pasado, cuando las necesidades de
fomentar el desarrollo del crdito dej en claro los inconvenientes de una garanta como la
prenda basada en la desposesin del bien por parte del deudor, privndole de
instrumentos tiles de produccin con los cuales obtiene dinero para pagar sus deudas.
Surge as la prenda sin desplazamiento o prenda con entrega jurdica, para la cual
la publicidad registral es primordial.
Es importante destacar que el Artculo 1058 del Cdigo Civil establece dos requisitos para
la validez de la prenda: constitucin por el propietario y entrega del bien. El primero,
constitucin por el propietario, debe gravar el bien quien sea su propietario o quien est
autorizado legalmente. A travs de esta disposicin, se pretende asegurar que las
personas que constituyan prenda tengan la libre disposicin de sus bienes o, en caso de
no tenerla, se hallen legalmente autorizados al efecto.
En este ltimo caso, se exige la capacidad de disposicin, pues se est ante un gravamen
que lleva consigo la posibilidad de una enajenacin del objeto en caso de impago de la
obligacin garantizada. Lo expuesto tiene su correlato en lo dispuesto en el artculo 156
del Cdigo Civil peruano, el cual establece que para disponer de la propiedad del
representado o gravar sus bienes, se requiere que el encargo conste en forma indubitable
y por escritura publica, bajo sancin de nulidad. El segundo la entrega del bien debe
entregarse fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona designada por ste o a la
persona que sealen las partes.
Por su parte, el artculo 1062 del CC exige que el documento en el que conste la prenda
mencione la obligacin principal y contenga una designacin detallada del bien gravado.
Esto trae a colacin lo dicho anteriormente que las garantas reales son accesorias de
una obligacin principal.
Por su parte, el Artculo 1059 del Cdigo Civil regula la entrega jurdica de la prenda. Esta
norma dispone que la entrega jurdica slo proceda en el caso de bienes muebles
registrados, operando los efectos jurdicos de la prenda desde que dicho acto sea inscrito
en el registro respectivo. Sin embargo, si bien el tratamiento general de la prenda est
contenido en el Cdigo Civil, existen leyes especiales que regulan diversos tipos de
prenda, cada una de las cuales establece reglas distintas sobre su constitucin, registro y
ejecucin.
As tenemos que en el Per existen por lo menos 11 prendas especiales: 1. Prenda
de acciones, 2. Prenda de acciones inmateriales, 3.Prenda comercial, 4. Prenda agrcola,
5. Prenda industrial, 6. Prenda minera, 7.Prenda sobre derechos por cobrar, 8. Prenda
global y flotante, 9. Prenda de motores, 10.Prenda de derechos Inmateriales, 11. Prenda
de Crditos. Como se puede apreciar la institucin jurdica de la Prenda en el Per esta
dispersa por un lado la prenda general contemplado en el Cdigo Civil, por otro lado la
prenda especial con sus propias caractersticas, constitucin, registro, ejecucin, trayendo
consigo desorden y demora en el trafico jurdico. Es por eso que urga su derogacin, por
ello se promulgo La Ley de Garanta Mobiliaria, que entrar en vigencia el 30 de Mayo del
presente ao, y permitir la regulacin coherente en sus cuatro etapas: constitucin,
prioridad, publicidad, y ejecucin de garantas sobre todo tipo de bienes muebles y
garantizar de esta manera la perfecta congruencia de las normas legales, que no se vio
en esta legislacin que esta por derogarse y que expresamos lneas arriba.
La Prenda a lo largo de nuestra historia
La prenda en el Cdigo Civil de 1852
En el Cdigo Civil de 1852, revesta las siguientes caractersticas:
La regla general era constituirla sobre bienes propios, operando la constitucin sobre
bienes ajenos nicamente con consentimiento expreso del propietario. Asimismo, se
prohiba a las mujeres dar bienes en prenda, debido a que se encontraban impedidas de
disponer libremente de sus bienes.
En caso de que el deudor no otorgase la prenda luego de haberla pactado, el acreedor
poda exigir el cumplimiento de la obligacin principal.
Esta garanta se otorgaba mediante Escritura Pblica. En su defecto, el acreedor la haca
constar en el contrato principal. Se reconoca el derecho de preferencia a favor del primer
acreedor, frente a los dems. El acreedor estaba facultado a conservar el dominio del
bien, cobrar al deudor los gastos de conservacin, empear el bien dado en prenda, y
venderlo judicialmente, luego de vencido el plazo. Sus obligaciones eran: no usar el bien
dado en prenda, conservar la prenda como propia y devolver el bien una vez pagado el
crdito o cumplida la obligacin. Estaba prohibido el pacto comisorio.
En caso de prdida, el acreedor asuma la responsabilidad salvo en los casos que
demuestre que el bien no se perdi por su culpa. En el supuesto de prdida por caso
fortuito o accidente, el acreedor estaba obligado a pagar el valor de la prenda si no tuvo
justa causa para demorar su devolucin.
B.2 La prenda en el Cdigo Civil de 1936
Era comn a la prenda del Cdigo Civil con respecto a: 1) la obligacin de entregar el bien
al acreedor o la persona encargada de guardarlo, 2) su objetivo, que consista en
garantizar el cumplimiento de cualquier obligacin, 3) al derecho de preferencia, 4) a
la venta judicial del bien.
A diferencia de la anterior, se permite 1) que la afectacin del bien se realice por quien
est autorizado legalmente, 2) que el bien contine en posesin del acreedor hasta que el
deudor cumpla con su obligacin, 3) cobrar los intereses que devengue el bien
consistente en crditos, as como el capital si la acreencia est vencida, 4) derecho del
acreedor de buena fe a pagarse con su valor en caso de recibir bienes ajenos en garanta,
salvo que se trate de bienes robados o perdidos, 5) derecho a la sustitucin de la prenda
si el bien resultare ajeno, tenga vicio o sea insuficiente, o que o el acreedor hubiere sido
engaado, 6) derecho a cobrar los intereses o dividendos que produzcan las acciones u
obligaciones prendados, 7) la potestad del acreedor a ejercitar las acciones necesarias
para que el bien no se extinga, en caso de tratarse de un bien prendado.
B.3 La prenda en el Cdigo Civil de 1984
En el Cdigo Civil de 1984 se encontraba legislado en el ttulo primero de la seccin
cuarta del Libro V (Derechos Reales).
A diferencia de los anteriores, este cdigo hace una enumeracin de los bienes que son
considerados muebles, y extiende esta garanta a todos los accesorios del bien. Se acoge
adems de la entrega fsica, la posibilidad de la entrega jurdica del bien prendado, la
misma que requiere de su inscripcin en los Registros Pblicos. Se contempla la
existencia de prendas sucesivas, en garanta de varios crditos y de varias personas, con
aviso a los acreedores que ya tienen la misma garanta.
Otra innovacin la constituye el derecho a hacer suyos los frutos imputndolos primero a
los intereses y gastos y despus al capital, si se da en prenda un bien fructfero, salvo
pacto contrario o disposicin especial de la ley.
Se establece tambin la obligacin de cuidar que el bien sea explotado
con conocimiento del propietario, si por su naturaleza el bien est destinado a ser
explotado. Asimismo, el acreedor puede disponer de los frutos para la amortizacin de
intereses, gastos y de capital.
Si el bien se pierde por culpa del depositario, ste debe sustituirla por otra de la misma
especie y calidad, o pagar su valor actual, a eleccin del acreedor.
B.4 La prenda en otros cuerpos normativos
Con anterioridad a la vigencia de esta Ley, este derecho real de garanta se encontraba
regulado por diversas instituciones, siendo ellas:
El Cdigo de Comercio, en sus artculos 315 al 319, que comprendan al Contrato de
Prenda como un contrato especial de comercio; la Ley General de Minera, la Ley General
de Industrias, la Ley de Prenda Agrcola, la Ley de Bancos y la Ley 6565 del
Registro Fiscal de Venta a Plazos.
1.2.2 Marco Legal vigente de las garantas mobiliarias
El Marco Legal de la Garanta Mobiliaria lo constituye la Ley de Garanta Mobiliaria, en
adelante (LGM), Ley N 28677, la cual consta de 56 artculos, 3 Captulos, V ttulos, 6
Disposiciones finales, y 7 Disposiciones transitorias.
II. LA GARANTA MOBILIARIA
DEFINICIN Y ALCANCES.
Concepto.
Se puede definir a la garanta mobiliaria como a aquel derecho real de garanta por el cual
un deudor asegura el cumplimiento de una obligacin, mediante la entrega de un bien
mueble al acreedor u otra persona autorizada, pudiendo realizarse con o sin
desplazamiento del bien.
El artculo 3 de la LGM, prescribe que la garanta mobiliaria es la afectacin de un bien
mueble mediante un acto jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una
obligacin. La garanta mobiliaria puede darse con o sin desposesin del bien. En caso de
desposesin, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en garanta al acreedor
garantizado o a un tercero depositario. La garanta mobiliaria comprende, salvo pacto
distinto, la deuda principal, los interese, las comisiones, los gastos, las primas
de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y costos procsales, los
eventuales gastos de custodia y conservacin, las penalidades la indemnizacin por
daos y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes, hasta el monto del
gravamen establecido en el acto jurdico constitutivo. Con respecto al pago derivado de la
ejecucin de garanta mobiliaria se imputara en el orden que se estableci
precedentemente.
Sujetos intervinientes
El artculo 2 de la LGM, expresa los trminos que se emplean, de los cuales se advierte
los sujetos que intervienen en la garanta mobiliaria, tenemos al:
Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garanta mobiliaria o
quien hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligacin garantizada.
Adquiriente, es el tercero que por cualquier ttulo adquiere un bien mueble afecto a la
garanta mobiliaria.
Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garanta mobiliaria
conforme a la ley.
Depositario, la persona natural o jurdica que custodia el bien mueble, materia de la
garanta mobiliaria.
Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligacin garantizada.
Bienes muebles comprendidos
El artculo 4 de LGM, establece que estn comprendidos en la ley, los siguientes bienes
muebles:
Los vehculos terrestres de cualquier clase, las fuerzas naturales susceptibles de
apropiacin, las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal,
los materiales de construccin o procedente de una demolicin si no estn unidas
al suelo, los inventarios, estn constituidos por bienes fungibles o no fungibles, el saldo
de cuentas bancarias, cuentas de ahorros o certificados de depsitos a plazos en bancos
u otras entidades financieras, conocimientos de en embarque, o ttulos de anloga
naturaleza, las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones , aunque sean
propietarias de bienes inmuebles, los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de
patente, nombres comerciales, marcas, y otros similares, los crditos con o sin garanta
mobiliaria, los ttulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con
hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos
personales, excepto los cheques, los bienes muebles futuros. las plizas de seguros, el
derecho de obtener frutos y productos de cualquier bien , todo tipo de maquinaria o
equipo que conserve su carcter de mobiliario, los derechos de dividendos o utilidades de
sociedades, todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado, las
concesiones privadas que sean muebles y que no tengan carcter personalsimo, las
naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, las locomotoras,
vagones y dems material rodante afecto al servicio de ferrocarriles.
En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto
las remuneraciones, los CTS, los warrants, los certificados de depsitos, los bienes
del estado, el patrimonio familiar, solo los frutos, el encaje bancario de conformidad con el
artculo 163 de la Ley N 26702, y los fondos de pensiones.
Derechos y deberes del constituyente o eventual adquiriente
El artculo 11 de la LGM prescribe los derechos y deberes.El constituyente o el eventual
adquirente del bien tendr derecho a usar, disfrutar y disponer del bien afectado en
garanta mobiliaria, includos sus frutos y productos, con la nica salvedad de abstenerse
de todo lo que implica el abuso del bien; y a exigir al acreedor la entrega en depsito del
bien a un tercero (en caso de que dicho mueble se encuentre en posesin del acreedor y
se haya producido su prdida o deterioro), as como a obtener la indemnizacin
respectiva. En contraparte, se le obliga a:
Entregar la posesin del bien mueble dado en garanta al acreedor garantizado o al
representante designado para su venta, o en su defecto, al acreedor garantizado cuando
ste notifique al contribuyente su decisin de proceder a la ejecucin de la garanta
mobiliaria,
Conservar el bien y evitar su prdida y deterioro;
Permitir al acreedor garantizado inspeccionar el bien mueble en cualquier momento; e
Informar, por conducto notarial, la ubicacin, venta, traslado o transferencia del bien.
Derechos y deberes del acreedor
El acreedor garantizado se encuentra facultado para ejecutar la garanta ante el
incumplimiento de la obligacin. Puede asimismo exigir la entrega del bien a una tercera
persona quien ser el nuevo depositario, cuando se aprecie su prdida o deterioro.
Cuenta adems con la facultad de ejecutar la garanta mobiliaria antes del vencimiento de
la obligacin garantizada, cuando cuente con fundamentos razonables y objetivos de que
el bien inmueble no se encuentra debidamente conservado. Podr hacer uso de los frutos
o intereses que produzca el bien, los mismos que se computarn a los intereses de la
deuda garantizada y al capital. Con respecto a las obligaciones, tiene el deber de cuidar el
bien (en el supuesto de ser depositario; en caso de prdida o deterioro, deber pagar la
indemnizacin respectiva) y a devolverlo luego de satisfecha la obligacin.
CONSTITUCIN
Formalidad
El artculo 17 de LGM, prescribe que la relacin jurdica entre las partes derivada de la
relacin de la garanta mobiliaria sobre el bien mueble se constituye mediante el acto
jurdico constitutivo unilateral debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el
cumplimiento de una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a
terceros debe estar inscrita en el registro correspondiente.
Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurdico constitutivo constara por
escrito y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la
voluntad de quien lo otorga incluyendo el tlex, telefax, correo electrnico, medios pticos
o similares. Si esta garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerir el
consentimiento del deudor.
Garanta mobiliaria preconstituda
La ley autoriza a las partes a preconstituir una garanta mobiliaria; esto es, a establecerla
con anterioridad a la existencia de una obligacin garantizada, o ante obligaciones
eventuales; sobre bienes ajenos aun no transferidos al constituyente o sobre bienes
futuros. En dicho caso, su eficacia est sujeta a que el constituyente adquiera la
propiedad de dicho bien mueble, a que el bien mueble llegue a existir o a que se contraiga
una obligacin futura o eventual.
PRELACIN
Con respecto a otro acreedor
En la ley de garantas mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien mueble
como garantas de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia de varios
acreedores. No obstante, la preferencia que tienen los mismos para procurarse el cobro y
ejecutar la garanta, en su caso, se encuentra determinada por la fecha de inscripcin en
el Registro correspondiente. Esto significa que, si un acreedor inscribe su garanta antes
que otros, ste se constituir en acreedor de primer rango, y los otros pasarn a ser
acreedores de segundo, tercer rango, etc.
En cuanto a los procedimientos de disolucin y liquidacin de empresas, el orden de
preferencia en el pago a los acreedores se rige segn el artculo 42, Orden de
preferencia, numeral 42.1 de la Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal.
Con respecto a la cesin de derechos
La nueva ley de garantas mobiliarias establece que la inscripcin de la cesin de
derechos en el Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garanta, otorga
preferencia para su pago al cesionario desde la fecha de tal inscripcin.
La cesin inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesin notificada al
deudor cedido.
La cesin de derechos, ya sea en propiedad o en garanta, no es legalmente posible si
ella est expresamente prohibida en el respectivo ttulo.
Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artculo 28 establece que el
acreedor que habiendo cedido un crdito recibe el pago del deudor cedido es responsable
civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
2.3.3 Con respecto a Ttulos Valores
La ley de garantas mobiliarias hace una excepcin sobre el derecho de preferencia
cuando concurran varios acreedores que tengan en comn haber recibido un mismo bien
garantizado consistente en un ttulo valor, puesto que se aplicar lo dispuesto por la Ley
de Ttulos Valores.
TRANSMISIN DEL ACTO JURDICO CONSTITUDO EN GARANTA MOBILIARIA
En la presente ley se permite que el acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria sea
transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual es necesario que dicha
transmisin sea inscrita en el Registro correspondiente, a fin de que pueda producir
efectos frente a terceros. En el caso de que el referido acto sea transmisible por endoso,
es aplicable lo establecido en la Ley de Ttulos Valores.
EXTINCIN DEL CRDITO OTORGADO EN GARANTA
En el caso de un crdito otorgado en garanta mobiliaria, su eventual extincin por medio
distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere
constituido la garanta mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado.
INSCRIPCIN REGISTRAL
ACTOS INSCRIBIBLES.
Para otorgar mayor garanta a los acreedores, la LGM prescribe que actos sern inscritos
en el Registro Mobiliario, siendo ellos:
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia,
modificacin o eventual cesin.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta mobiliaria
regulada por esta Ley.
3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su prelacin,
oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominacin o naturaleza,
destinados a afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza, presentes o futuros,
determinados o determinables, sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a. cesin de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;
e. contratos de consignacin;
f. medidas cautelares;
g. contratos preparatorios;
h. contratos de opcin; e,
i. otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artculo recaigan sobre bienes
muebles registrados en un Registro Jurdico de Bienes, estos se inscribirn en la
correspondiente partida registral. En caso contrario, se inscribirn en el Registro Mobiliario
de Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros sern inscritos en el Registro
Mobiliario de Contratos y permanecern all luego de que dejen de serlo, a excepcin de
los bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro Jurdico de Bienes,
cuyos actos ya inscritos sern trasladados al registro correspondiente.
3.2 LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIN.
Los efectos de la inscripcin se computan a partir de la fecha en que sta fue efectuada
directamente o a partir de de la fecha que se anot preventivamente (siempre que haya
sido subsanada posteriormente), momento a partir del cual tal inscripcin goza de
oponibilidad frente a terceros.
En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Pblicos, la inscripcin
en el Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario.
Esta presuncin de conocimiento as como la presuncin de veracidad de
la informacin otorgada a los Registros Pblicos acarrea las siguientes consecuencias:
La responsabilidad penal as como por los daos ocasionados por quien intencionalmente
solicite la inscripcin de un formulario de inscripcin consignando informacin diferente a
la del ttulo constitutivo del acto inscribible o que no corresponda a la realidad.
Si existiese discrepancia entre el acto jurdico inscribible y la informacin en el asiento
electrnico, prevalecer frente a terceros la informacin contenida en este ltimo.
El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, ser el
que aparezca consignado en el asiento electrnico para efectos de toda notificacin
derivada de lo dispuesto en la presente Ley. Las partes podrn modificar su domicilio pero
dicha modificacin deber constar en el asiento electrnico correspondiente conforme
al procedimiento que establezca la SUNARP.
Asimismo, ser obligatoria la suscripcin de un formulario de cancelacin de inscripcin
luego de cumplida la obligacin garantizada, pudiendo el constituyente a exigirlo al
acreedor garantizado. Si el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de
cancelacin de inscripcin dentro de los diez das siguientes a la extincin de la obligacin
garantizada, el constituyente o el deudor podr recurrir al mecanismo pactado o, a falta de
ste, al Juez, sin perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez
tramitar esta pretensin como proceso sumarsimo.
Plazo de validez
La inscripcin en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado en el
formulario de inscripcin.
Cancelacin del asiento electrnico:
Se cancelar el asiento electrnico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolucin judicial.
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria, salvo renovacin
solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento.
3. Cuando as lo solicite expresamente el acreedor garantizado.
En el caso del inciso 2, se proceder a la cancelacin por la sola verificacin del
transcurso del plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria u otro acto inscribible.
REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTAS Y
CONTRATOS
Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantas y contratos, la
Ley N 28677 -Ley de la Garanta Mobiliaria-, lo regula al detalle en sus artculos del 42 a
46.
Segn sta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirn las garantas y sus
modificaciones posteriores. Este registro reemplazar y eliminar a los actuales 16
registros prendarios existentes, y estar conformado por una nica base
de datos centralizada para todo el pas, la cual ser administrada y regulada por la
Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la creacin del Sistema Integrado de Garantas y
Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a travs del sistema de ndices de bsqueda,
que ser diseado por la Sunarp, permitir al pblico en general acceder a todos los
asientos electrnicos que registren actos inscritos, otorgados por una misma persona
tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos los Registros de Bienes.
DE LA EJECUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA
La LGM, en su artculo 47 expresa, 2 tipos de ejecucin de la garanta, y en su artculo 48,
establece el arbitraje.
El Primero si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede
proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, de la siguiente
manera o como consta en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria. Como
excepcionalmente, si mediare pacto se vender el bien mueble con arreglo al Cdigo
Procesal Civil, artculo 720 y siguientes (Venta Judicial).
Con respecto a la venta extrajudicial, en primer trmino en el acto constitutivo, de la
garanta mobiliaria se otorga poder especifico e irrevocable a un tercero para realizar y
formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria.
Ante el incumpliendo del deudor, del cual dejara constancia el acreedor garantizado
mediante carta notarial dirigida al deudor y al representante, o en su caso al constituyente,
el acreedor garantizado podr proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta
mobiliaria , despus de tres das hbiles de recibida la carta notarial.
Es nula la venta realizada en precio menor a las 2/3 partes del valor del bien mueble
pactado por las partes, o en su defecto al valor comercial del bien mueble al tiempo de la
venta. La nulidad debe ser planteada dentro de los 15 das siguientes a la venta . Caduca
pasando los 15 das (inc 2). En ningn caso podra suspenderse la venta del bien mueble
afecto en garanta mobiliaria, salvo que el deudor cancele el integro de la deuda.
Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta mobiliaria que
dio lugar la venta, el representante deber consignar a la orden del Juez Especializado en
lo Civil, el importe del total de la venta del bien mueble dentro de los tres das hbiles
siguientes al cobro del precio.
Si hubiese gravmenes posteriores a la granita mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el
representante consignara a la orden del Juez el saldo del precio de venta que hubiese
despus de haberse hecho cobro el acreedor garantizado.
Si transcurriesen 60 das desde la remisin de la carta notarial al deudor y el bien mueble
no hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podr solicitar su ejecucin conforme al
Cdigo Procesal Civil.
Cualquier controversia respecto al monto de la extensin de algunos de los gravmenes,
ser resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en va sumarsima, conforme al Cdigo
Procesal Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto a garanta mobiliaria y
bajo responsabilidad.
Se permite la venta por arbitraje (establecido en el artculo 48), la misma que se realiza
conforme a la ley de la materia, para lo cual es necesario que las partes suscriban
previamente un convenio arbitral o una clusula compromisoria.
OTROS
Conflicto de leyes
Se observa que la segunda disposicin transitoria de la Ley N 28677 LGM, referida
al conflicto de leyes, seala que en el caso de conflicto de prendas, una constituida
al amparo de la Ley en comentario y otra derivada de la emisin y endoso de Warrants y
Certificados de Depsito, primar esta ltima, por encontrarse las "cosas" materia de la
garanta en posesin de un Almacn General de Depsito.
Esta disposicin vulnera uno de los principios del derecho registral, en particular, el
referido al principio de prioridad en el tiempo, al concederse preferencia, en caso de
conflicto de leyes, a las prendas derivadas de la emisin y endoso de Warrants y
Certificados de Depsito, frente a las constitudas al amparo de la ley bajo comentario,
independientemente del tiempo en que han sido formalizadas. Por ello, la Cmara de
Comercio de Lima propone la supresin y consiguiente eliminacin de la segunda
disposicin transitoria de la Ley.
Innovaciones
La ley de Garantas Mobiliarias recoge un marco normativo nico que regula la
constitucin, alcances, registro y ejecucin de las garantas mobiliarias sobre bienes
muebles.
Esta ley permite que se puedan constituir garantas reales sobre cualquier tipo de bienes
o derechos que el acreedor y deudor consideren con relevancia econmica (bienes
presentes, futuros, ajenos, derechos sobre patentes y marcas, cuentas por cobrar,
inventarios, etc).
Asimismo, se establecen en la presente ley requisitos estandarizados para la constitucin
de cualquier tipo de garanta, reduciendo los costos de transaccin.
La prioridad de un bien mueble dado en garanta mobiliaria est basado en su entrega
jurdica y en el principio "primero en el tiempo, primero en el derecho"
La creacin del Registro Mobiliario de contratos y el Sistema Integrado de Garantas y
Contratos.
Esta ley permite que ms peruanos puedan acceder al sistema de crditos, con tasas
de inters y plazos razonables.
Se respeta el derecho de las partes de celebrar con libertad convenios respecto a
mecanismos alternativos en caso de que el deudor incumpla con sus obligaciones de
pago, tal como el pacto comisorio, velando nicamente en contra del abuso de esa
institucin.
Se otorga al acreedor garantizado el derecho a recuperar el bien mueble dado en garanta
mobiliaria por la forma como convengan las partes, ya sea por va judicial o extrajudicial.
Si mediare pacto entre las partes, se resolver con arreglo a lo dispuesto por el Cdigo
Procesal Civil (artculos 720 y siguientes).