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CURSO
Fundamentos tericos
de los derechos humanos
Contenidos: Ximena Mara Medelln Urquiaga, Zamir Andrs Fajardo Morales, Sandra Serrano, Rossana
Ramrez Dagio, Hctor Rosales Zarco, Mylai Burgos Matamoros, Daniel Vzquez y Fernando Ulises Flores
Llanos
Coordinacin de contenidos: Ricardo A. Ortega Soriano, director del Servicio Profesional en Derechos Hu-
manos; Rossana Ramrez Dagio, subdirectora de Formacin Profesional, y Hctor Rosales Zarco, jefe de
Departamento de Contenidos.
Coordinacin acadmica de contenidos: Luis Daniel Vzquez Valencia, coordinador de Posgrados de Investi-
gacin (Flacso-Mxico); Sandra Serrano Garca, profesorainvestigadora (Flacso-Mxico); Mylai Burgos
Matamoros, profesora de la Facultad de Derecho (unam/uacm), y Guillermo E. Estrada Adn, profesor de
tiempo completo, Facultad de Derecho (unam).
Editor responsable: Alberto Nava Cortez. Cuidado de la edicin: Brbara Lara Ramrez. Diseo de Portada: Maru
Lucero. Diseo y Formacin: Maru Lucero y Gabriela Anaya Almaguer. Correccin de estilo: Karina Rosala
Flores Hernndez, Had Mndez Barbosa y Leonardo Castillo.
Se autoriza la reproduccin total o parcial de la presente publicacin siempre y cuando se cite la fuente.
Presentacin
E
l Servicio Profesional en Derechos Humanos (spdh) fue creado en 2005 con el propsito de res-
ponder a una demanda de especializacin en el trabajo que desempea la Comisin de Derechos
Humanos del Distrito Federal (cdhdf) como organismo pblico autnomo.
A partir de la creacin del spdh, la Comisin ha realizado un esfuerzo significativo para la consolida-
cin y el desarrollo de los procesos de ingreso y ascenso, capacitacin, formacin y evaluacin anual
del desempeo.
En el marco de esa transformacin, durante 2010 se desarroll un intenso dilogo interactivo con dis-
tintos actores institucionales, el cual tuvo como propsito la revisin del Programa de Capacitacin y
Formacin del Servicio Profesional en Derechos Humanos.
Como resultado de ste, se elabor un diagnstico que incluy una propuesta para el rediseo del Pro-
grama en conjunto, tanto en su trama curricular como en los contenidos de los cursos que lo conforman.
Dicha iniciativa fue aprobada por el Consejo de la cdhdf en su sesin ordinaria de diciembre de 2010.
La presente gua ha sido elaborada a partir del trabajo organizado por la Coordinacin del Servicio
Profesional en Derechos Humanos de la cdhdf, en el que participaron las y los coordinadores acad-
micos de las reas modulares del spdh y las y los autores de los cursos que componen este material;
se espera que sean stos los responsables de la imparticin de los cursos presenciales a las y los
miembros del Servicio.
Esta primera edicin representa un paso importante hacia la consolidacin de una metodologa ad hoc
de enseanza de los derechos humanos dirigida a las y los servidores pblicos de los organismos p-
blicos autnomos encargados de protegerlos, pues sin duda est encaminada a fortalecer la defensa y
promocin de los derechos humanos en nuestro pas.
* Sandra Serrano y Daniel Vzquez son profesores-investigadores de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales (Flacso), sede Mxi-
co, pertenecientes a las lneas de investigacin estado de derecho, derechos humanos y democracia; y democracia, procesos polticos y
representacin. Ambos son tutores de la Maestra en Derechos Humanos y Democracia que imparte Flacso. Correos de contacto: <sandra.
serrano@flacso.edu.mx> y <lvazquez@flacso.edu.mx>. Todas las opiniones presentadas en este texto son responsabilidad exclusiva de
los autores.
7
Introduccin
iv
as como de la sociologa poltica son bienvenidos. Y si se toma en cuenta que
C urso
los derechos humanos generan procesos identitarios, tambin la sociologa
y antropologa jurdica han aportado varios elementos; al igual que las ex-
plicaciones que se buscan y encuentran desde las relaciones internacionales
para entender las interacciones interestatales. Es decir, no hay slo uno sino
mltiples fundamentos tericos de los derechos humanos, dependiendo de
la pregunta que se est formulando o el objetivo que queramos investigar.1
1 Para una mirada al anlisis multidisciplinario de los derechos humanos vase Ariadna Estvez y Daniel
Vzquez, Los derechos humanos en las ciencias sociales. Construyendo una agenda de investigacin
multidisciplinaria, Mxico, Flacso/cisan-unam, 2010.
Sin embargo, cabe preguntarse: hay un andamiaje terico propio de los de-
rechos humanos que tenga incluso autonoma de la teora jurdica? Lo ms
cercano y no tan alejado de la teora jurdica necesariamente pasa por los
siguientes puntos:
Los mdulos iii y iv estn dedicados a responder la tercera pregunta. Estos dos
mdulos deben leerse de forma integral. El principal objetivo es lograr que los
derechos humanos se conviertan en una herramienta analtica, prctica y til
para ser aplicada a diversos ejercicios como: la identificacin de la violacin
a derechos humanos, el diagnstico de algn derecho, el anlisis de alguna
poltica pblica, etc. Sin ms, vamos adelante.
C urso
iv
Fase de induccin
Mdulo i.
Cules son los fundamentos tericos
de los derechos humanos?
10
Son derechos subjetivos, expectativas que Son aquellos derechos universales y, por
se forman las personas en relacin con la ello, indispensables e inalienables, que
accin u omisin de los Estados, las empre- resultan atribuidos directamente por las
sas, los poderes fcticos y del resto de las normas jurdicas a todos en cuanto perso-
personas respecto a ciertos bienes primarios nas, ciudadanos o capaces de obrar.
constitutivos de lo que se considera la
dignidad humana.
Fase de induccin
11
Qu es un derecho humano?
iv
C urso
Tampoco se intentar seguir la huella de la ms reciente propuesta del de-
recho dctil generada por Gustavo Zagrebelsky5 para identificar en qu ca-
sos el corpus iuris del derecho internacional de los derechos humanos (didh)
funciona como principio y cundo se est frente a una regla, ni se referirn
los lmites del positivismo para identificar y aplicar principios y la propues-
ta dctil para vivificarlos mediante procesos previos de interiorizacin a la
2 Wesley N. Hohfeld, Conceptos jurdicos fundamentales, Mxico, Fontamara (Biblioteca de tica, Filo-
sofa del Derecho y Poltica, nm. 2), 2001.
3 Robert Alexy, Teora de los derechos fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitu-
cionales, 2002.
4 Liborio Hierro, Conceptos jurdicos fundamentales (I) De las modalidades denticas a los conceptos
de derecho y deber, en Revista Jurdica, ao 2000, nm. 3, Espaa, Universidad Autnoma de Madrid,
pp. 139-173.
5 Gustavo Zagrebelsky, El derecho por principios en El derecho dctil, trad. de Mariana Gascn, Ma-
drid, Trotta, 2003, pp. 109-122.
Sin duda, cada uno de los puntos anteriores generara reflexiones individua-
lizadas que posibilitaran escribir varios libros. Sin embargo, la complejidad
de la pregunta que abre este acpite tiene un objetivo ms sencillo: saber
cmo se presentan los derechos humanos en situaciones concretas. Por ello
tiene sentido mencionar un conocido concepto jurdico denominado derecho
subjetivo.
En ingls existen dos palabras para referirse al derecho: right y law. En caste-
llano no tenemos esas dos opciones, por lo que han sido creadas dos acepcio-
Los derechos humanos son nes: derecho objetivo y derecho subjetivo. El primero se refiere a las normas
derechos subjetivos, son ex- jurdicas que tienen el respaldo coactivo del Estado: los cdigos, las leyes,
pectativas formadas en todas
las personas en relacin con las constituciones, los reglamentos, etc.;7 el segundo son las expectativas de
la accin u omisin de los accin y omisin que un sujeto de derecho tiene con respecto a otro sujeto
Estados, las empresas, los po- obligado. Se harn un par de anotaciones ms sobre esto ltimo.
deres fcticos y del resto de
las personas respecto a cier-
tos bienes primarios constitu- De acuerdo con Luigi Ferrajoli, un derecho subjetivo es toda expectativa ju-
tivos de lo que se considera rdica positiva (de prestacin) o negativa (de no lesin);8 es una expectativa
dignidad humana.
que se forma una persona con respecto a la accin u omisin de otra. Esta
concepcin inicial nos lleva a dos conceptos bsicos del derecho: derecho
y deber. Los derechos humanos son derechos subjetivos, son expectativas
C urso
Fase de induccin
13
Existen muchos derechos subjetivos, pero no todos ellos califican como de-
rechos humanos o derechos fundamentales,10 los cuales son aquellos
derechos universales y, por ello, indispensables e inalienables, que resultan
atribuidos directamente por las normas jurdicas a todos en cuanto personas,
ciudadanos o capaces de obrar.11
iv
les, el contrato social y el derecho a la resistencia como tetraloga principal del liberalismo poltico.
C urso
10 Existe un debate en torno a si la mejor forma de nombrar a este tipo de derechos es como humanos
o fundamentales. Incluso la posicin depende desde el lugar de enunciacin: la teora jurdica o la
dogmtica jurdica. Por ejemplo, para Miguel Carbonell (vase Miguel Carbonell, Los derechos fun-
damentales en Mxico, Mxico, Comisin Nacional de Derechos Humanos/Universidad Nacional Au-
tnoma de Mxico, 2004), desde la dogmtica jurdica, debiera llamrseles derechos fundamentales
porque provienen de documentos fundamentales como las constituciones o la Declaracin Universal
de Derechos Humanos. En cambio, desde la teora jurdica, Eusebio Fernndez (consltese Eusebio
Fernndez, El problema del fundamento de los derechos humanos, en Anuario de derechos huma-
nos, Madrid, Universidad Complutense de Madrid, 1982) coincide en que la mejor nominacin es
derechos fundamentales, pero a partir de la trascendencia de los bienes primarios que estos derechos
protegen (libertad, integridad personal, salud, alimentacin, etc.). Sin embargo, en este curso se utili-
zarn derechos humanos y derechos fundamentales como sinnimos.
11 Luigi Ferrajoli, Sobre los derechos fundamentales y sus garantas, op. cit., p. 30.
12 Guillermo, ODonnell, Democracia, desarrollo humano y derechos humanos, en Guillermo ODonnel
et al. (comps.), Democracia, desarrollo humano y ciudadana, Argentina, Homosapiens ediciones/Pro-
grama de las Naciones Unidas para el Desarrollo, 2003, pp. 25-149; y Guillermo ODonnell, La demo-
cracia en Amrica Latina. Hacia una democracia de ciudadanas y ciudadanos. El debate conceptual
sobre la democracia, Argentina, pnud, 2004.
13 No slo por el sistema jurdico normativo sino tambin por las instituciones formales e informales
que constituyen el hacer del derecho.
Como se pudo ver en los prrafos anteriores, desde la teora jurdica ya existe
un acuerdo en torno a que los derechos humanos son derechos morales,
como se observa en los textos de Eusebio Fernndez,17 Alfonso Ruiz Miguel18
y Carlos Santiago Nino.19
14 Francisco Laporta, Sobre el concepto de derechos humanos, en Doxa, nm. 4, Espaa, Universidad
de Alicante, 1987, pp. 23-46.
15 Alfonso Ruiz Miguel, Los derechos humanos como derechos morales, en Anuario de derechos hu-
manos, nm. 6, Madrid, Universidad Complutense de Madrid, 1990, pp. 149-160.
16 No en trminos jurdicos, sino en trminos sociopolticos.
17 Eusebio Fernndez, El problema del fundamento de los derechos humanos, en Anuario de derechos
humanos, Madrid, Universidad Complutense de Madrid, 1982.
18 Alfonso Ruiz Miguel, op. cit., pp. 149-160.
19 Carlos Santiago Nino, tica y derechos humanos: un ensayo de fundamentacin, Barcelona, Ariel,
1989.
20 Neil MacCormik, Los derechos de los nios: una prueba para las teoras del derecho, en Derecho
legal y socialdemocracia, Madrid, Tecnos, 1990, pp. 154-166.
Fase de induccin
15
La historia de los derechos humanos est muy relacionada con la del liberalismo,
aunque no son la misma historia. Desde la teora poltica liberal, el viejo rgimen
la monarqua absoluta lleg a su fin a partir de un concepto bsico: la libertad
como autodeterminacin. El Segundo Tratado sobre el Gobierno Civil de Locke21
cal profundo cuando despert esta forma de pensar la libertad a partir de la
propiedad de uno mismo: yo soy dueo de m mismo, soy dueo de mi cuerpo y
de los productos obtenidos con mi cuerpo;22 el rey no es ms mi soberano.
En el liberalismo cuatro conceptos son bsicos para entender este proceso Esta concepcin se apoya
de reconstruccin de la legitimidad poltica: la libertad como autodetermi- en el pensamiento liberal a
partir del cual se consider
nacin; la celebracin de un contrato social que constituye a la sociedad la existencia de derechos
poltica; la existencia de derechos naturales inherentes a todas las personas naturales inherentes a todas
y previos a la celebracin de ese contrato que son el principal fundamento las personas y previos a la
celebracin de un contrato
y objetivo del contrato; y, finalmente, el derecho a la resistencia cuando el social; as pues, se tena
contrato era roto por el gobernante cuando haba violaciones sistemticas el derecho a la resistencia
a los derechos naturales reconocidos y protegidos en el contrato, lo que nos cuando el contrato era roto
por el gobernante cuando
llevaba de nuevo a un estado de naturaleza. haba violaciones sistemti-
cas a los derechos naturales
iv
A partir de esta lgica es que los derechos humanos se conceban como dere- reconocidos y protegidos
C urso
en el contrato.
chos naturales, aunque su enumeracin variaba dependiendo de quin hicie-
ra la tipologa. Por ejemplo, para Hobbes23 el principal y nico derecho natural
es la vida por eso la forma de gobierno que l disea es una monarqua
cuasi absoluta; para Locke es la vida, la libertad y la propiedad de ah que el
tipo de gobierno ms pertinente sea la monarqua constitucional; en cam-
bio, para Rousseau los derechos naturales son la libertad civil proveniente
de las leyes y la igualdad poltica y econmica por lo que para l la forma
de gobierno indicada es la democracia radical.
Al considerar a los derechos Con ello se alejaba la idea individualista que marc duramente el nacimiento
humanos como derechos mo-
rales, ya no slo se pens del liberalismo poltico.25 En efecto, al considerar a los derechos humanos
en el individuo aislado, si- como derechos morales, ya no slo se pens en el individuo aislado, sino en
no en la construccin de la construccin de principios y de valores compartidos aunque, todava
principios y de valores com-
partidos. en el liberalismo, desde una teora tenue del bien.
Fase de induccin
17
Una vez que estos ya han entrado al sistema jurdico positivo, la problemtica
es otra por ejemplo, cmo hacerlos eficientes o efectivos, pero la funda-
mentacin ya no lo es.
El principal problema que se tiene al mantener la concepcin de la naturale- La concepcin de los dere-
za jurdica de los derechos humanos es que el derecho que hoy es positivo, chos humanos como de-
rechos histricos muestra
maana puede no serlo. No slo se pueden modificar las constituciones, sino el proceso de nacimiento
que tambin es posible denunciar los tratados internacionales. Este fue el de los derechos, los gru-
principal punto a favor que mantuvo la concepcin de los derechos humanos pos que los apoyaron, los
objetivos, los procesos de
como derechos naturales o morales: escapan al poder poltico. Por lo tanto, cambio y exclusin en su
los derechos seguan siendo tales, aunque no se encontraban as reconoci- institucionalizacin, entre
dos por el orden jurdico especfico. Esta fue su principal pretensin ante la otros aspectos, lo que en-
riquece los contextos de
oposicin de restricciones a las monarquas absolutas como la de Carlos i en creacin del derecho para
Inglaterra o Luis xvi en Francia, ahorcado el primero, y decapitado el segundo. una mayor interpretacin
poltica y jurdica. Tam-
bin mantiene abierta, y
Finalmente, se pueden identificar los derechos humanos como derechos his- explcita, la posibilidad de
tricos. Esta es la propuesta tanto de la sociologa y antropologa jurdica y reinterpretacin del dere-
poltica como de la filosofa crtica.28 El principal aporte de concebir los dere- cho a partir de cambios de
contexto, as como la apa-
chos humanos como derechos histricos es que permite observar el proceso ricin de nuevos derechos.
de nacimiento de los derechos, los grupos que los apoyaron, los objetivos,
los procesos de cambio y exclusin en su institucionalizacin, entre otros
aspectos, lo que enriquece los contextos de creacin del derecho para una
mayor interpretacin poltica y jurdica. Ms an, mantiene abierta y expl-
cita la posibilidad de reinterpretacin del derecho a partir de cambios en el
contexto, as como la aparicin de nuevos derechos. Probablemente tambin
de aqu se desprende un problema parecido al de la concepcin positivista: la
inestabilidad del catlogo.
Sin duda, la decisin que se tome en torno a la naturaleza jurdica que guar-
dan los derechos humanos tendr pros y contras que se resumen de la si-
iv
guiente manera:
C urso
Naturaleza de los derechos humanos
Fundamento Pros Contras
La naturaleza humana no es evidente y no hay
Naturaleza humana Catlogo estable por ser inmanente.
proteccin estatal.
Catlogo estable proveniente de procesos de Supone que hay posibilidades de dilogo sin
Moral
razonabilidad dialgica. disrupciones del poder y no hay proteccin estatal.
Positivos Proteccin estatal. Catlogo sujeto a las asimetras del poder poltico.
28 Enrique Dussel, Hacia una filosofa poltica crtica, Espaa, Descle de Brouwer, 2001.
Fase de induccin
21
M
Se consideran caractersticas
s all de los elementos provenientes de la dogmtica en general, sue- de los derechos humanos las
len considerarse como caractersticas de los derechos humanos las si- siguientes:
guientes: universalidad, indivisibilidad, interdependencia, integralidad,
1. Universalidad
inalienabilidad, imprescriptibilidad y cierto carcter de absolutos. Se comenzar 2. Indivisibilidad
con aquellos que tienen menos problemtica, para ir avanzando poco a poco. 3. Interdependencia
4. Integridad
5. Inalienabilidad
Que un derecho sea imprescriptible quiere decir que no se pierde por el sim- 6. Imprescriptibilidad
ple paso del tiempo. Los derechos humanos no se pierden por el hecho de que 7. Carcter de absoluto
iv
no se hayan ejercido en mucho tiempo. La inalienabilidad implica una res-
C urso
triccin de dominio de los derechos humanos, es decir, no se pueden vender,
transmitir la posesin o el uso de ninguna forma, por ejemplo, una persona La indivisibilidad, interdepen-
no puede venderse a s misma como esclava porque su libertad e integridad dencia e integralidad son ca-
ractersticas muy relacionadas.
personal no son materia de comercio. En las tres se busca establecer
a los derechos humanos como
La indivisibilidad, interdependencia e integralidad son tres caractersticas un todo.
29 Por ejemplo, en Estados Unidos de Amrica se sigue considerando que slo los derechos civiles y
polticos tienen el estatus de derechos humanos, no as los derechos econmicos, sociales y culturales
(desc). De la misma forma, el grueso de las bases de datos a nivel mundial (Terror Scale, Freedom
House, etc.), dan prioridad a esos derechos sobre los desc.
Con este mismo objetivo, los prembulos del Pacto Internacional de Derechos Civi-
les y Polticos y del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Cultu-
rales vinculan a los grupos de derechos que protegen al reconocer que no puede
realizarse el ideal del ser humano libre en el disfrute de las libertades civiles y po-
lticas y liberado del temor y de la miseria, a menos que se creen condiciones que
permitan a cada persona gozar de sus derechos civiles y polticos, tanto como de
sus derechos econmicos, sociales y culturales. De esta forma la interdependencia
e indivisibilidad de los derechos humanos se plasm en un documento obligatorio.
Fase de induccin
23
Otra de las caractersticas de los derechos humanos que suele ser muy con-
trovertida es su carcter de absoluto. Esto se debe a que en la actualidad es
comnmente aceptado que ningn derecho es absoluto, todos los derechos
son susceptibles de regulacin y el grueso de los derechos (salvo los conside-
rados ius cogens), en contextos especficos y bajo procedimientos especiales,
son susceptibles de suspensin.
iv
C urso
Bajo esta condicin de absoluto, lo que Laporta quiere enfatizar es su carc-
ter de importante, de fuerza, de moral fuerte, que no proviene de las obliga-
ciones jurdicas inherentes al derecho, sino de la fuerza constitutiva de los
derechos mismos a partir de los objetivos que protegen.
35 Ibidem, p. 31.
36 Francisco Laporta, op. cit., p. 39.
* N. del E.: El nfasis es de los autores.
Con una lgica semejante podra pensarse que la consolidacin de los siste-
mas regionales de derechos humanos pone en entredicho la universalidad de
stos. En la medida que la concepcin, juridificacin y garanta puede variar
entre el sistema europeo, el sistema interamericano y el sistema africano por
ejemplo, entonces no queda clara la universalidad de estos derechos. Sin em-
bargo, la universalidad y la regionalizacin no son incompatibles, la segunda
es una forma de concretar a la primera a partir de las posibilidades especficas
de cada regin. Ms an, se observa una cada vez mayor interaccin entre los
diversos sistemas de garanta y proteccin de los derechos humanos que, se
espera, redundarn en una mayor proteccin para la persona.40
37 Gregorio Peces-Barba, La universalidad de los derechos humanos, en Rafael Nieto (ed.), La Corte y el
Sistema Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, Corte idh, 1994, p. 401.
38 Antonio Blanc Altemir, op. cit., p. 14; Francisco Laporta, op. cit., p. 32, y Gregorio Peces-Barba, op. cit.,
p. 401.
39 Por ejemplo, Gregorio Peces-Barba identifica estos procesos de abstraccin en torno a la universa-
lizacin en aspectos como la razn para la titularidad, la historia para la temporalidad y la cultura
cosmopolita para el espacio. Tambin cada uno de estos aspectos tendr oposiciones, como el utilita-
rismo para la nocin racional, el historicismo frente a la historia o el romanticismo frente a la cultura
cosmopolita Gregorio Peces-Barba, op. cit., pp. 399-420.
40 Antonio Blanc Altemir, op. cit., pp. 13-35.
Fase de induccin
25
Otro aspecto que suele esgrimirse para poner en duda la universalidad de los
derechos humanos es su sistemtica violacin. Un hecho elemental a reco-
iv
C urso
41 Los topoi son los fundamentos ltimos de una cultura especfica, aquellos elementos que la dotan
de sentido. Se trata de aspectos siempre inacabados y reinterpretados que alimentan la idea de vida
buena. Esto es esencial para los derechos humanos porque de aqu se desprende tambin el contenido
de un aspecto central: la idea de dignidad humana, la cual variar dependiendo de la cultura (y de los
topois) especficos.
42 Boaventura De Sousa Santos, De la mano de Alicia: lo social y lo poltico en la posmodernidad, Bogot,
Uniandes/Siglo del Hombre Editores, 1998.
43 Rawls busca construir una teora de la justicia que le permita identificar principios bsicos (Teora
tenue del bien) con la finalidad de aplicarlos a las instituciones fundamentales de una sociedad. Para
ello crea la posicin original donde, mediante un velo de la ignorancia, las personas que dialogan
desconocen su lugar en la escala social: no saben su gnero, su nivel econmico, su raza, etc. Esta
posicin original les permite establecer un dilogo ausente de conflictos de poder. Slo en una posi-
cin semejante las personas pueden deliberar con argumentos razonables y establecer esos acuerdos
bsicos. Este proceso de dilogo y este tipo de acuerdos es a lo que Rawls se refiere como consensos
traslapados mediante equilibrios reflexivos. John Rawls, Teora de la justicia, Mxico, fce, 1978, p. 654;
John Rawls, La justicia como equidad: poltica no metafsica, en La Poltica. Revista de estudios sobre
el Estado y la sociedad, primer semestre, ao 1996, nm. 1, Barcelona, Paids, pp. 23-46, y John Rawls,
Ideas fundamentales, en Liberalismo poltico, 2 ed., Mxico, fce, 1996.
nocer es que actualmente los derechos humanos son una promesa para gran
parte de las personas, sin embargo, no hay que confundir la eficacia con la
existencia del derecho.
Fase de induccin
Mdulo iii.
Desagregacin y obligaciones generales
de los derechos humanos
28
1. Derechos-principios,
El corpus iuris del derecho internacional 2. subderechos,
de los derechos humanos proporciona: 3. obligaciones particulares,
4. obligaciones generales, y
5. alcance de los derechos, subderechos y obliga-
ciones.
1) La desagregacin del derecho que se Un derecho humano est constituido por mltiples
va a analizar. subderechos, mismos que deben precisarse a efecto
de interpretar los alcances del derecho en cuestin.
Fase de induccin
29
A
partir de las pretensiones de moralidad que suponen la defensa
de bienes considerados como primarios y social y universalmente
valorados es que puede explicarse el que los instrumentos inter-
nacionales establezcan ms principios que pautas concretas de conducta
y que, slo en algunos casos, tengan la doble caracterstica de ser reglas
y principios.49 Por tanto, para trabajar en torno a un derecho-principio
se requiere previamente desempacarlo o desenvolverlo considerando los
subderechos especficos que engloba y las obligaciones que conlleva. En
iv
este sentido, la metodologa que aqu se propone es un marco analti-
C urso
co que dimensiona los derechos y sus obligaciones con la finalidad de
que puedan ser operacionalizados a nivel estatal para diversos fines, por
ejemplo: hacer anlisis de poltica pblica, de violaciones a determinado
derecho, de exigibilidad, de justiciabilidad, etc. La idea central es que pri-
mero se debe tener el marco analtico del derecho en cuestin por medio
49 Gustavo Zagrebelsky, op. cit., pp. 109-122. Tal es el caso de las conductas prohibidas, como la pro-
hibicin de tortura, de la esclavitud o la discriminacin. En estos ejemplos los instrumentos inter-
nacionales establecen mandatos de conducta, fundamentalmente de no transgredir, no obstante su
carcter imperativo, los intrpretes rganos de supervisin y autoridades nacionales encargadas
de su implementacin debern dimensionar el contenido y alcance de cada elemento. Por ejemplo,
aquello que constituye discriminacin no est dado como tal por las convenciones o declaraciones.
Para esto ltimo, vase Carlos De la Torre Martnez, El derecho fundamental a no ser discriminado:
estructura y contenido jurdico en Memorias del Congreso Internacional de Derecho Constitucional
celebrado en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la unam, en 2006, Mxico, unam, 2006.
Para trabajar en torno a de- A partir de 1948, con la emisin de la Declaracin Americana de los De-
terminado derecho-principio rechos Humanos y Deberes del Hombre en el Sistema Interamericano de
se requiere previamente des-
empacarlo o desenvolverlo Derechos Humanos y con la Declaracin Universal de Derechos Humanos
a partir de los subderechos (dudh) en el Sistema de Naciones Unidas, se ha tenido un boom en materia
especficos que engloba y legislativa internacional.50 Los tratados internacionales, sentencias, resolu-
de las obligaciones que con-
lleva. ciones, informes, observaciones generales, opiniones consultivas y dems
insumos provenientes de los Comits de la Organizacin de las Nacio-
nes Unidas (onu),51 de los diversos rganos jurisdiccionales de defensa de
los derechos humanos,52 as como de los relatores temticos o por pas que
tambin pertenecen al sistema de la onu, conforman lo que se conoce como
corpus juris del didh.53 Este amplio cuerpo de documentos permite enumerar
los derechos humanos y, particularmente, posibilita identificar la forma en
que esos derechos operan al relacionarse con las obligaciones internaciona-
les de un pas.
nmicos, Sociales y Culturales; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas
de Discriminacin Racial; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; la Convencin sobre la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer; y la Convencin Internacional sobre la Proteccin de
iv
Fase de induccin
31
En efecto, los instrumentos internacionales establecen a la par que los dere- El corpus juris del didh se inte-
chos, obligaciones particulares y generales a la luz de las cuales deben ser y gra por tratados internaciona-
les, sentencias, resoluciones,
han sido ledos los derechos. En consecuencia, ese corpus juris proporciona informes, observaciones ge-
los siguientes elementos: 1) derechos-principios, 2) subderechos, 3) obliga- nerales, opiniones consultivas
ciones particulares, 4) obligaciones generales, y 5) alcance de los derechos, y dems insumos provenientes
de los comits pertenecientes
subderechos y obligaciones. a la onu, de los diversos rga-
nos jurisdiccionales de defen-
A pesar de la importancia que reviste una relectura conjunta de los derechos sa de los derechos humanos,
as como de los relatores te-
y obligaciones no se ha elaborado una relacin sistemtica de stos. Desde mticos o por pas que tam-
la dogmtica jurdica existen referentes que describen los contenidos de las bin pertenecen al sistema de
obligaciones generales de los derechos civiles y polticos.54 Igualmente, a par- la onu.
Aunque puede afirmarse que todava no existe una teora de las obligacio-
nes del didh como tal, lo cierto es que s existen importantes esfuerzos que
permiten eliminar la distincin entre las obligaciones de los derechos civiles
y polticos y las de los desc y, fundamentalmente, posibilitan la construccin
de una relectura conjunta de derechos y obligaciones.57 Al separar el anlisis de
las obligaciones, a partir de sus contenidos y alcances, es posible establecer
54 Dulitzky Ariel, Alcance de las obligaciones Internacionales de los Derechos Humanos, en Martin
Claudia y Diego Rodrguez-Pinzn (comps.), Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Fonta-
mara/Universidad Iberoamericana/American University, Mxico, 2004, pp. 79-118; Cecilia Medina, La
iv
Convencin Americana: vida, integridad personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial,
C urso
Chile, Universidad de Chile, 2003, pp. 16-26; Daniel ODonnell, Derecho internacional de los derechos
humanos. Normativa, jurisprudencia y doctrina de los sistemas universal e interamericano, Bogot,
Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, 2004.
55 Se denomina como mito programtico a la idea que domin durante varios aos la teora jurdica
de los derechos humanos y por la cual los derechos civiles y polticos eran de aplicacin inmediata
al suponer omisiones por parte del Estado, mientras que los desc eran de aplicacin programtica al
implicar obligaciones de hacer y altos costos. Esta postura ya ha sido rebasada y hoy se acepta que
todos los derechos conllevan obligaciones de accin y omisin as como costos para garantizar su
ejercicio a los ciudadanos.
56 Vctor Abramovich y Christian Courtis, Hacia la exigibilidad de los derechos econmicos, sociales y
culturales. Estndares internacionales y criterios de aplicacin ante los tribunales locales, en Miguel
Carbonell et al., Derechos sociales y derechos de las minoras, 2a ed., Mxico, Porra/unam, 2001; Vctor
Abramovich y Christian Courtis, El umbral de la ciudadana. El significado de los derechos sociales en el
Estado social constitucional, Argentina, Estudios del Puerto, 2006, y Vctor Abramovich et al. (comps.),
Derechos sociales: instrucciones de uso, Mxico, Fontamara, 2003.
57 H. Shue, Basic Rights: Subsistence, Affluence and u.s. Foreign Policy, New Jersey, Princeton University
Press, 1980; G.J.H. Van Hoof, The Legal Nature of Economic, Social and Cultural Rights: A Rebuttal of
Some Traditional Views, en P. Alston y K Tomasevski (ed.), The Right to Food, Pases Bajos, Netherlands
Institute of Rights (sim) y Martinus Nuhoff Publishers, 1984, pp. 97-110, y Asbjorn Eide et al., Food as
a Human Right, en Food Policy, Elsevier, vol. 11 (1), Tokio, The United Nations University Tokyo, 1984.
El ejercicio ms claro que al respecto se ha llevado a cabo, y del cual esta me-
todologa se nutre, ha sido desarrollado por Paul Hunt, ex relator de las Na-
ciones Unidas para el derecho al disfrute del nivel ms alto posible de salud
(2002-2008). A partir del desempaque (unpacking) de los derechos y obliga-
ciones que conlleva el derecho a la salud, Hunt desarroll un marco analtico
que facilita la comprensin y aplicacin prctica de polticas, programas y
proyectos relacionados con ese derecho.58 No obstante, la especificidad con
la que se desarroll esa metodologa hace difcil que trascienda como tal no
slo a los derechos civiles y polticos, sino incluso a otros derechos econ-
micos y sociales.
58 Si bien Paul Hunt comenz el desarrollo de esta metodologa desde 2002, uno de los ejercicios ms
claros en su aplicacin se encuentra en el Informe sobre discapacidad mental, E/CN.4/2005/51, 10 de
febrero de 2005. En trminos generales, el marco analtico se conforma por 10 elementos clave, in-
cluyendo los determinantes del derecho a la salud, mismos que pueden resumirse en: a) Identificacin
de leyes, normas y estndares del didh; b) reconocimiento de que el derecho a la salud est sujeto a
limitaciones de recursos y a una realizacin progresiva; c) algunas obligaciones no estn sujetas
a limitaciones de recursos o a su realizacin progresiva, sino que tienen efecto inmediato; d) el
derecho a la salud incluye libertades y derechos; e) todos los servicios, bienes e instalaciones de
salud tienen que estar disponibles, ser accesibles, aceptables y de buena calidad; f) los Estados tienen
obligaciones de respetar, proteger y satisfacer el derecho a la salud; g) especial atencin a la no
discriminacin, igualdad y vulnerabilidad; h) la existencia de oportunidad para la participacin activa
e informada de individuos y comunidades en la toma de decisiones sobre su salud; i) asistencia y
cooperacin de los pases desarrollados, y bsqueda de asistencia y cooperacin por parte de los
pases en desarrollo, y j) existencia de mecanismos de monitoreo y control eficaces, transparentes y
accesibles, disponibles a nivel nacional e internacional. Vase, Paul Hunt y Rajat Khosla, El derecho
humano a los medicamentos, en Sur, Revista Internacional de Derechos humanos, ao 5, nm. 8,
junio de 2008, pp. 101-118.
Fase de induccin
33
Un derecho humano est constituido por mltiples subderechos en su in- El corpus juris del derecho
terior. Como se mencion, en su mayora los tratados internacionales y de- internacional es una amplia
red donde los derechos
claraciones establecen principios generales y no mandatos especficos de interactan hacia su interior,
accin. Lo anterior no es una limitante, por el contrario, esta imprecisin es entre ellos y con sus obliga-
la que permite el desarrollo y ampliacin de los derechos humanos. En este ciones.
El corpus juris del derecho internacional es una amplia red donde los de-
rechos interactan hacia su interior, entre ellos y con sus obligaciones. Las
obligaciones son entendidas aqu como garantas primarias y secundarias,
considerando el sentido en que son definidas por Ferrajoli.61 Esta distincin
entre derechos y garantas resulta necesaria para los efectos de este marco
analtico debido a que clarifica, por un lado, el ejercicio de identificacin de
los subderechos contenidos en cada derecho humano y, por otro, posibilita
la interaccin entre los distintos niveles de obligaciones y los subderechos.
De esta forma, la vaguedad de los derechos ha permitido que los rganos
de tratados, las cortes y, en general, los mecanismos de proteccin interna-
cional de los derechos humanos adecuen los contenidos de los derechos y
sus interpretaciones de forma dinmica y progresiva, permitiendo con ello
su funcionalidad a pesar de los cambios en los contextos polticos, sociales,
econmicos y jurdicos.62
iv
C urso
59 Robert, Alexy, Teora de los derechos fundamentales, op. cit., y Vctor Ferreres, Justicia constitucional y
democracia, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997.
60 Respecto del problema del incumplimiento, debe alegarse que cada tratado internacional cuenta con
rganos de supervisin de cumplimiento (jurisdiccionales o cuasi-jurisdiccionales) que delinean las
interpretaciones autorizadas de cada derecho, por lo menos en cuanto a sus contenidos mnimos,
pues es claro que a nivel domstico cada Estado puede elevar el estndar de cada derecho. Con
respecto a la falta de elementos para formular un anlisis sistemtico de los derechos humanos, es
posible argumentar que actualmente esos derechos no pueden entenderse y examinarse tan slo a la
luz de los documentos declarativos o convencionales, sino que se trata de estructuras complejas de
principios, reglas y obligaciones que se interrelacionan, refuerzan y reinterpretan mutuamente.
61 Luigi Ferrajoli, Derechos y garantas, op. cit.
62 No pasa desapercibido que esta aproximacin es contraria al derecho internacional pblico clsico
donde los Estados se encuentran en el centro de las relaciones internacionales y son ellos quienes
deciden qu y hasta dnde se obligan en el ejercicio de su soberana nacional. Vase Juan Antonio Ca-
rrillo Salcedo, Soberana de los Estados y derechos humanos en derecho internacional contemporneo,
Madrid, Tecnos, 2005, pp. 100-115. El didh ha transformado en cierta medida esta aproximacin para
posicionar a los individuos en el centro de la relacin establecida mediante tratados especializados en
la proteccin de las personas (derechos humanos, derecho de los refugiados, derecho penal interna-
cional y derecho humanitario).
Ahora bien, los subderechos son bsicamente factores integrantes de los de-
rechos humanos en tanto principios. Algunos claramente precisados en los
propios tratados y otros fruto del desarrollo del corpus juris. En consecuencia,
no se trata de una lista cerrada sino abierta a satisfacer las necesidades que
los cambios polticos, sociales y econmicos imponen a las personas.64
Por ejemplo, en el libro Barmetro local. Una silueta del debido proceso pe-
nal, Miguel Sarre y Sandra Serrano65 identifican que la libertad personal
tiene mltiples subderechos como son: la detencin legal, el uso mnimo
de la prisin preventiva, y el uso de penas sustitutivas a la prisin; por su
parte, Cecilia Medina66 incluye en este derecho la prohibicin de detencin
por deudas.
63 Cabe aclarar que no debe confundirse el uso del trmino contenido esencial con el llamado ncleo
esencial de los derechos. Al referir aqu al contenido esencial slo se indica la base elemental a partir
de la cual puede generarse el proceso de (re)construccin de los derechos, pero no las obligaciones
mnimas a cumplir de un determinado derecho.
64 Los autores no sostienen, sin embargo, una posicin de ampliacin del nmero de derechos, sino ms
bien de la recaracterizacin y/o reconstruccin de los derechos existentes. En todo caso, lo que s
crece en nmero son los subderechos y sus relaciones con otros subderechos y con las obligaciones.
Vase, por ejemplo, el debate entre Laporta y Prez Luo. Francisco Laporta, op. cit., pp. 23-46.
65 Miguel Sarre y Sandra Serrano (coords.), Barmetro local. Una silueta del debido proceso penal en
Chiapas, Distrito Federal, Durango, Morelos y Nuevo Len, Mxico, amnu, 2007.
66 Cecilia Medina, op. cit.
67 Idem.
Fase de induccin
35
iv
a la integridad personal; la atencin prenatal que todos los elementos que
C urso
integran el derecho a la salud. Lo que se desempaca es uno de los elementos
de algn derecho.
68 Miguel Sarre y Sandra Serrano (coords.), op. cit.; Cecilia Medina, idem.
69 onu, Comit desc, Observacin General nm. 14. El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de
salud (art. 12) [del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales], 22 periodo
de sesiones, Ginebra, 2000.
70 onu, Comit desc, Observacin General nm. 11. Planes de accin para la enseanza primaria (art. 14)
[del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales], 20 periodo de sesiones,
Ginebra, 1999.
Es posible identificar tres Una vez que se ha desagregado en subderechos al derecho que nos interesa
tipologas de obligaciones: analizar, se puede proceder a dimensionar cada uno de ellos a la luz de las
1. Obligaciones generales.
obligaciones que conllevan. De acuerdo con el didh es posible identificar tres
2. Obligaciones correspon- tipologas de obligaciones: 1) obligaciones generales, 2) obligaciones corres-
dientes a los elementos pondientes a los elementos institucionales esenciales, y 3) obligaciones resul-
institucionales esenciales.
3. Obligaciones resultantes
tantes de los principios de aplicacin.71
de los principios de apli-
cacin. El nfasis puesto en la identificacin de obligaciones y la lectura de los dere-
chos en su contexto, encuentra sentido cuando el debate sobre los derechos
humanos se mueve de la mera conceptualizacin hacia su implementacin,
esto es, de la pregunta sobre el qu hacia el quin y cmo deben realizarse
los derechos.72
71 Una tipologa de obligaciones en el mismo sentido es utilizada por scar Parra en El derecho a la
salud en la Constitucin, la jurisprudencia y los instrumentos internacionales, Bogot, Defensora del
Pueblo, 2003.
72 James Nickel, How Human Rights Generate Duties to Protect and Provide, Human Rights Quarterly,
vol. 15, nm. 1, The Johns Hopkins University Press, 1993, p. 80.
73 Magdalena Seplveda, The Nature of the Obligations under the International Covenant on Economic,
Social and Cultural Rights, Pases Bajos, Intersentia, 2003.
Fase de induccin
37
Proteccin de la
Shue No privacin Ayuda a los que estn privados de bienes bsicos
privacin
Cumplir
Comit desc Respetar Proteger
Satisfacer Proveer Promover
Fuente: Elaboracin de los autores con informacin de Magdalena Seplveda, The Nature of the Obligations
under the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights, Pases Bajos, Intersentia, 2003.
iv
teger74 y, en general, la organizacin de todo el aparato gubernamental
C urso
para asegurar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. En este
sentido, puede afirmarse que la tipologa utilizada por estos dos rganos
es ms simple en cuanto a su clasificacin pero mucho ms compleja con
respecto al contenido, pues su jurisprudencia les ha permitido precisar y
ampliar la limitada redaccin del artculo 1.1 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos.
74 Corte idh, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Fondo), Sentencia del 29 de julio de 1988, serie C,
nm. 4.
El segundo aspecto tiene que ver con la distincin clsica entre obligaciones
de hacer y no hacer. Sin entrar en la inocua diferenciacin entre derechos ci-
viles y polticos, y de desc, a partir de aquella distincin,77 lo cierto es que los
derechos s implican ambas actividades. En algunos momentos se requiere de
ms abstencin y en otros de ms accin. Por ello, aunque en principio pueda
definirse una obligacin como negativa o positiva, lo cierto es que todas ellas
implican ambas pero enfatizan alguna.
C urso
Fase de induccin
39
Respetar. Constituye la obligacin ms inmediata y bsica de los dere- Son obligaciones generales
chos humanos, en tanto implica no interferir con/o poner en peligro los de los derechos humanos:
derechos. Se trata de una obligacin que tiende a mantener el goce Respetar
del derecho, y su cumplimiento es inmediatamente exigible cualquiera Proteger
que sea la naturaleza del derecho. Ninguno de los rganos pertene- Garantizar
Promover
cientes al Estado, en cualquiera de sus niveles federal, local o muni-
cipal e independientemente de sus funciones ejecutivo, legislativo
y judicial debe violentar los derechos humanos, ni por sus acciones
ni por sus omisiones. Aunque la obligacin est dirigida fundamen-
talmente a los agentes estatales, tambin alcanza la conducta de los
particulares, pues tanto Estado como privados deben abstenerse de
iv
interferir en los derechos.
C urso
Proteger. Es una obligacin de los agentes estatales en el marco de
sus respectivas funciones para crear el marco jurdico y la maquinaria
institucional necesaria para prevenir las violaciones a los derechos hu-
manos. Se est frente a una conducta positiva del Estado, el cual debe
desplegar mltiples acciones con el objetivo de proteger a las personas
de las interferencias provenientes de sus propios agentes y de parti-
culares. Por ejemplo, la creacin de las leyes penales que sancionen
la violacin del derecho, el procedimiento penal especfico que debe
seguirse, las polticas de supervisin a la accin de particulares en rela-
cin con los derechos humanos, las fuerzas de la polica que protejan a
las personas en sus derechos, los rganos judiciales que sancionen las
conductas, etc. Especial mencin merece la existencia de recursos efec-
tivos para la proteccin de los derechos fundamentales. Esta obligacin
puede caracterizarse como de cumplimiento inmediato, sin embargo,
78 En este contexto, por vigilar no debe entenderse una supervisin de los particulares por parte del
Estado a manera de un estado invasivo, sino la supervisin de la actividad de los agentes privados
cuando lleven a cabo funciones para el cumplimiento de derechos por ejemplo, hospitales, escuelas
y medios de comunicacin privados, o pongan en riesgo los derechos de otra persona.
79 Luigi Ferrajoli, Derecho y razn. Teora del garantismo penal, Madrid, Totta, 1995..
80 Corte idh, Caso Gonzlez y Otras (Campo Algodonero) vs. Mxico, Sentencia del 16 de noviembre de
2009, serie C, nm. 205, prr. 289.
Fase de induccin
41
iv
Este deber no implica la provisin de todos los bienes y servi-
C urso
cios para toda la poblacin, sino slo para aquellas personas que
81 La Corte idh afirma, asimismo, que [l] a obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los dere-
chos humanos no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cum-
plimiento de esta obligacin, sino que comparta la necesidad de una conducta gubernamental que
asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos. Corte idh, Caso Velsquez Rodrguez, op. cit.
Aunque este sentido primario de la obligacin de garantizar estuvo en la jurisprudencia interameri-
cana desde el primer caso contencioso, los casos posteriores han desarrollado muy poco sus diversas
dimensiones para centrarse, casi de forma unnime, en los deberes de prevenir, investigar, sancionar
y reparar.
82 Para el caso de la Corte idh y del Comit de Derechos Humanos de la onu conviene sealar que la
obligacin de adoptar medidas tiene la triple dimensin de actuar tanto para proteger los derechos
(por ejemplo, la existencia de un tipo penal apropiado que sancione la desaparicin forzada); para
asegurar su realizacin (por ejemplo, mediante la creacin de un rgano encargado de la regulacin
de los medios de comunicacin, en el caso de la libertad de expresin), y para promover un derecho
(por ejemplo, con la capacitacin de los funcionarios judiciales en perspectiva de gnero).
83 Conviene no confundir los niveles esenciales de los derechos con lo que ha sido llamado ncleo
esencial. Aqu se usa el trmino como punto de partida en relacin a los pasos que deben darse
hacia [la] plena efectividad de un derecho. Vase Vctor Abramovich y Christian Courtis, El umbral de
la ciudadana. El significado de los derechos sociales, op. cit, p. 56.
El derecho a un defensor gratuito constituye un punto de partida para tener un verdadero debido
proceso, si la situacin econmica de una persona le impide acceder a esa defensa, el Estado est en
la inmediata obligacin de proveerlo.
Fase de induccin
43
iv
comunicacin si as lo desea.
C urso
Promover Disear polticas que tiendan a la Establecer los mecanismos necesarios
ciudadanizacin de los medios de para lograr la provisin de todo tipo
comunicacin. de medicamentos a la poblacin.
aplicacin.
Fase de induccin
47
La lectura de los derechos a partir de las obligaciones generales se comple- Elementos esenciales para
menta con la identificacin de lo que el Comit desc ha llamado elementos el ejercicio de los derechos
humanos:
esenciales. Nos referimos a la accesibilidad, disponibilidad, aceptabilidad,
adaptabilidad84 y calidad. Aunque estos elementos fueron construidos para Accesibilidad,
hacer efectivo el derecho a la educacin y, posteriormente, los dems dere- disponibilidad,
iv
aceptabilidad,
chos econmicos y sociales,85 lo cierto es que su dinmica tambin es rele-
C urso
adaptabilidad y
vante para los derechos civiles y polticos. calidad.
84 Suelen considerarse cinco elementos esenciales del ejercicio del derecho: disponibilidad, accesibilidad,
aceptabilidad, calidad y adaptabilidad. Vale la pena hacer un comentario sobre este ltimo. Cuando
Katherina Tomasevski desarroll la primera aproximacin a los elementos esenciales incluy la adap-
tabilidad. Posteriormente, la adaptabilidad qued fuera de aproximaciones elaboradas tanto por el
Comit desc salvo en la observacin de educacin, como por otros relatores como el de salud.
En cambio, apareci la calidad, que no estaba en los primeros documentos de Tomasevski ni en la
observacin sobre educacin. Ahora bien, la adaptabilidad puede estar incluida en la aceptabilidad,
en la medida que no slo se trata de realizar adecuaciones culturales, sino tambin modificaciones a
partir de los progresos sociales.
85 onu, Los derechos econmicos, sociales y culturales, Informe preliminar de la Relatora Especial sobre
el Derecho a la Educacin, sra. Katarina Tomaevski, presentado de conformidad con la resolucin
1998/33 de la Comisin de Derechos Humanos, (E/CN.4/1999/49), 55 periodo de sesiones de la Co-
misin de Derechos Humanos, 13 de enero de 1999.
Disponibilidad
La accesibilidad supone cua- Este elemento implica garantizar la suficiencia de los servicios, instalaciones,
tro dimensiones: mecanismos, procedimientos o cualquier otro medio por el cual se materia-
No discriminacin,
liza un derecho para toda la poblacin. Por ejemplo, en materia del derecho
a la salud, el Estado deber contar con un nmero suficiente de servicios
C urso
accesibilidad fsica,
accesibilidad econmica, pblicos y de centros de atencin, as como de programas que debern incluir
acceso a la informacin.
factores determinantes bsicos de la salud como el agua potable y condicio-
iv
Accesibilidad
Se trata de asegurar que los medios por los cuales se materializa un derecho
sean accesibles a todas las personas, sin discriminacin alguna. Supone cua-
tro dimensiones:
86 onu, Comit de Derechos Humanos, Observacin General nm. 31. Naturaleza de la obligacin jurdica
general impuesta a los Estados Partes en el Pacto, 80 periodo de sesiones, Ginebra, 2004.
Fase de induccin
49
iv
ellos impongan una carga econmica,88 en este sentido, este elemento
C urso
pretende impedir que la misma sea desproporcionada para los secto-
res marginados. Por ejemplo, en el derecho a la salud, [l]os pagos por
servicios de atencin de la salud y servicios relacionados con los fac-
tores determinantes bsicos de la salud debern basarse en el principio
de la equidad, a fin de asegurar que esos servicios, sean pblicos o
privados, estn al alcance de todos, incluidos los grupos socialmente
87 Es entendible que no toda poblacin puede contar con un hospital de tercer nivel (servicio especiali-
zado). Sin embargo, el Estado s debe garantizar los procedimientos para facilitar el acceso a este tipo
de instalaciones, especialmente en casos de urgencia, por ejemplo: que la poblacin que requiera el
servicio tenga una lnea telefnica de comunicacin al hospital de tercer nivel ms cercano y cuente
con mecanismos de transportacin rpidos como ambulancias o un helicptero.
88 Por ejemplo, el derecho a no ser torturado no debera implicar, en ningn caso, un cargo econmico
para las personas. Sin embargo, el acceso a la justicia s puede representar un costo, pero ste nunca
deber ser desproporcionado.
Aceptabilidad
Calidad
Asegura que los medios y contenidos por los cuales se materializa un derecho
C urso
Estos elementos son ya tiles para observar los detalles de la conducta esta-
tal, en los distintos mbitos de su actividad.
Fase de induccin
51
Las obligaciones generales y los deberes que se desprenden de los elementos Las obligaciones generales y
esenciales de los derechos se ven completados por tres principios de aplica- los deberes que se despren-
den de los elementos esencia-
cin: no discriminacin, progresividad y no regresividad, y el mximo uso de les de los derechos se ven
los recursos disponibles. Se consideran principios en la medida que informan completados por tres princi-
de manera transversal los derechos y obligaciones e indican las caractersti- pios de aplicacin: no discri-
minacin, progresividad y no
cas de su cumplimiento. Estos principios son el cuarto nivel de desempaque regresividad, y el mximo uso
en tanto a que se constituyen como una especie de sensor respecto de la de los recursos disponibles.
aplicacin de todas las obligaciones estudiadas en el segundo y tercer nivel.
Cabe aclarar que estos principios no se refieren al momento en que surge
la responsabilidad internacional del Estado frente al incumplimiento de la
obligacin, sino que se trata de una perspectiva que observa la forma en que
cada derecho es implementado por el Estado.91
iv
criterios de sexo, etnia, edad, nivel socioeconmico y mbito territorial
C urso
al nivel ms detallado posible, as como permitir comparaciones en el
tiempo. Adems, conlleva de forma inmediata, por ejemplo, a derogar
normas discriminatorias y establecer recursos judiciales contra cual-
quier acto discriminatorio.92
Progresividad y prohibicin de regresividad. Como ya se mencion,
existen obligaciones de cumplimiento inmediato independiente-
mente del derecho de que se trate; sin embargo, existen otras que
implican una gradualidad para lograr su plena efectividad. En ma-
91 Esta aclaracin es pertinente porque tratndose de derechos civiles y polticos, un Estado cae en
responsabilidad internacional si el derecho no es inmediatamente efectivizado. En cambio, en el caso
de los desc habr algunas obligaciones cuyo incumplimiento genera la responsabilidad internacional
inmediata, mientras que otras no.
92 Vctor Abramovich y Christian Courtis, El umbral de la ciudadana. El significado de los derechos socia-
les, op. cit.
93 Cabe aclarar que este principio no se refiere aqu al momento en que surge la responsabilidad inter-
nacional del Estado frente al incumplimiento de la obligacin, sino que se trata de una perspectiva
que observa la forma en que cada derecho es implementado por el Estado. Esta aclaracin es perti-
nente porque tratndose de derechos civiles y polticos, un Estado cae en responsabilidad internacio-
nal si el derecho no es inmediatamente efectivizado. En cambio, en el caso de los desc habr algunas
obligaciones cuyo incumplimiento genera la responsabilidad internacional inmediata, mientras que
otras no.
94 Vctor Abramovich y Christian Courtis, El umbral de la ciudadana. El significado de los derechos socia-
les, op. cit., p. 58.
95 De acuerdo con Abramovich y Courtis, el Estado solo puede justificar la regresividad de una medida
demostrando: a) que la legislacin que propone pese a implicar retrocesos en algn derecho, implica
un avance, teniendo en cuenta la totalidad de los derechos previstos en el Pacto [Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales], y b) que ha empleado todos los recursos de que dispone,
y que aun as, necesita acudir a ella para proteger los dems derechos del Pacto. Vctor Abramovich y
Christian Courtis, Los derechos sociales como derechos exigibles, Trotta, Madrid, 2004, pp. 109 y 110.
Fase de induccin
53
iv
La creacin de una teora de las obligaciones del didh tiene muchas aplicacio-
C urso
nes: es elemental para poder realizar una poltica pblica con perspectiva de
derechos humanos (esto es, identificar las fronteras y ncleos del derecho para
planificarlo); para poder trabajar en torno al anlisis de violaciones de derechos
humanos ya sea por una poltica especfica, una ley, un presupuesto, un regla-
mento, un acto de gobierno, etc., (es decir, identificar la obligacin especfica
que fue violentada); para realizar diagnsticos (el desempaque previo del de-
recho para poder diagnosticarlo); para construir indicadores (aunque antes de
crear indicadores, para medir el derecho es preciso preguntarnos qu se quie-
re medir?, esto conlleva el desempaque del derecho con el fin de determinar con
cul indicador medimos qu obligacin, con cul qu elemento esencial,
con qu otro qu principio de aplicacin, etc.), por mencionar slo algunos. De
aqu un punto importante: la teora de las obligaciones del didh el desempaque
de un derecho no es una herramienta con finalidades propias, es una metodo-
loga previa para otros fines cualquiera de los mencionados u otro/s.
Fase de induccin
55
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iv
C urso
Ejercicios
Ejercicio 1
Instrucciones: a partir del siguiente extracto de la Sentencia de la Corte idh sobre el Caso Gelman vs.
Uruguay, explica qu son los derechos humanos en tanto justificaciones ticas especialmente relevantes:
239. La sola existencia de un rgimen democrtico no garantiza, per se, el permanente respeto del Derecho In-
ternacional, incluyendo al Derecho Internacional de los Derechos Humanos, lo cual ha sido as considerado
incluso por la propia Carta Democrtica Interamericana. La legitimacin democrtica de determinados hechos
o actos en una sociedad est limitada por las normas y obligaciones internacionales de proteccin de los
derechos humanos reconocidos en tratados como la Convencin Americana, de modo que la existencia de un
verdadero rgimen democrtico est determinada por sus caractersticas tanto formales como sustanciales,
por lo que, particularmente en casos de graves violaciones a las normas del Derecho Internacional de los De-
rechos, la proteccin de los derechos humanos constituye un lmite infranqueable a la regla de mayoras, es
decir, a la esfera de lo susceptible de ser decidido por parte de las mayoras en instancias democrticas [].
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Fase de induccin
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Ejercicio 2
Instrucciones: relacione las columnas que se presentan a continuacin, respecto de las cuatro distintas
ideas en torno a los derechos humanos.
B. Positivos 2. Inherentes a todas las b) Los actores y las luchas ii. El derecho a la libertad es anterior y
personas en cuanto tales sociales superior al Estado
iv
C urso
Ejercicio 3
Instrucciones: relacione las columnas sobre las caractersticas de los derechos humanos.
Caracterstica Definicin
1. Universales a) Todos los derechos humanos tienen como origen comn la dignidad humana, por lo que no
puede existir ninguna jerarqua entre ellos.
2. Absolutos b) El cumplimiento de las obligaciones que conllevan los derechos civiles y polticos,
nicamente puede ser realizado si tambin se logra la satisfaccin de los derechos
econmicos, sociales y culturales.
3. Imprescriptibles c) Proviene del reconocimiento del sujeto de derechos como persona que debe ser valorada
como ente capaz de autodeterminarse.
4. Indivisibles d) Los derechos humanos son una unidad de derechos por lo que la violacin a uno incide en
la violacin de otros.
5. Interdependientes e) Los derechos humanos seguirn siendo tales a pesar del paso del tiempo.
Fase de induccin
63
Ejercicio 4
Instrucciones: elija un derecho civil y un derecho social para rellenar la tabla que se presenta a conti-
nuacin, de conformidad con la metodologa del desempaque de derechos y obligaciones. Debe realizar
un ejercicio similar al contenido en el cuadro Ejemplo de obligaciones en dos derechos humanos que
aparece en la p. 243 (Mdulo 3) del presente curso.
Obligacin Derecho civil Derecho social
Respetar
Proteger
iv
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Garantizar
Promover
C urso
iv
Fase de induccin
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Ejercicio 5
Instrucciones: imagine que est encargado de elaborar una poltica pblica sobre el derecho a la edu-
cacin o el derecho a la integridad. Elija uno de esos dos derechos, identifique en l alguno de sus
subderechos y desarrolle los elementos esenciales (disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y calidad).
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iv
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Autoevaluacin
1. Cules de los siguientes enunciados corresponden al concepto de derechos humanos propues-
to en la gua?
1) Todos los derechos subjetivos entendidos como pretensiones de los seres humanos.
2) Algunos derechos subjetivos que expresan pretensiones de bienes primarios.
3) Constituyen exigencias ticas justificadas de especial relevancia que siempre se encuentran pro-
tegidas por el orden jurdico.
4) Constituyen exigencias ticas justificadas de especial relevancia con independencia de su protec-
cin por el orden jurdico.
a) 1, 2.
b) 2, 3.
c) 2, 4.
d) 1, 3.
2. De acuerdo con esta idea sobre los derechos humanos, estos no son creados de una sola vez,
sino que su contenido depende del contexto en que se desarrollaron y, por tanto, su contenido
puede modificarse.
a) Derechos naturales.
b) Derechos morales.
c) Derechos positivos.
d) Derechos histricos.
3. Uno de los problemas ms importantes de esta postura sobre los derechos humanos es que
supone la existencia de condiciones de dilogo sin disrupciones del poder.
a) Derechos naturales.
b) Derechos morales.
c) Derechos positivos.
C urso
d) Derechos histricos.
iv
4. Qu caracterstica de los derechos humanos pone nfasis en las relaciones entre actos vio-
latorios?
a) Indivisibilidad.
b) Interdependencia.
c) Integralidad.
d) Imprescriptibilidad.
Fase de induccin
67
10. Es una obligacin de inmediato cumplimiento que requiere que el Estado satisfaga bienes
y servicios mnimos para cierta parte de la poblacin.
a) Garantizar.
b) Accesibilidad.
c) Respetar.
iv
d) Disponibilidad.
C urso
Clave de respuestas
1 c
2 d
3 b
4 c
5 a
6 d
7 c
8 c
9 b
10 a
C urso
iv
Fase de induccin
Comisin de Derechos Humanos
del Distrito Federal
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