Transferencia de Propiedad en Bienes Muebles Derecho Europeo

Julio 2016
L
Revista Chilena de Derecho Privado,aN 26, pp. 231-268
transferencia [julio
de la 2016] en la compraventa de bienes muebles...
propiedad
LA TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD
comparada
Doctrina y jurisprudencia
EN LA COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES
EN EL DERECHO PRIVADO EUROPEO
(DCFR Y CESL)
Jakob Fortunat Stagl
Universidad Bernardo OHiggins
Universidad de Chile
La ciencia jurdica debera pertenecer no ser posible darle fuerza de ley a

tambin a los reyes constructores este proyecto de codificacin, sirve
y no slo a las personas de esfuerzo como acervo de futuras normas en el
Rolf Strner1
mbito europeo . La rapidez con la
4
que el legislador europeo se servira de

esas normas que tiene a disposicin,
I. La unificacin de las reglas queda demostrada en la propuesta
sobre transferencia
relativa a una normativa comn de
de la propiedad en la compraventa
compraventa europea5 (CESL)6, un
derecho uniforme opcional para los
1. DCFR y CESL como etapas contratos de compraventa transfron
de la unificacin jurdica 231
terizos. (En este momento no tiene
fuerza de ley debido a que la norma
Con el DCFR, se pone ante nuestros tiva fue retirada en 2014, sin embargo,
ojos el proyecto de un cdigo civil la Comisin Europea propondr una
europeo2 que, en lnea con lo que se nueva normativa, muy semejante, que
esperara, regula tanto la compraventa tratar de forma ms intensa el co
como la transferencia de la propie mercio electrnico7). A diferencia del
dad3. Dado que por razones polticas DCFR, el CESL no contiene ninguna
regla expresa sobre transferencia de
1
Die Rechtswissenschaft sollte auch zu den
bauenden Knigen gehren und nicht nur zu den la propiedad en la compraventa, sino
Krrnern, Strner (2014), pp. 7, 41. que ms bien deja el asunto al Derecho
2
Al respecto, vase Doralt (2011), p. 1; Internacional Privado de los Estados
Eidenmller, Faust, Grigoleit, Jansen, Wag-
ner y Zimmermann (2008), p. 529; Ernst (2008),
p. 248; Zimmermann y Jansen (2009), p. 3401.
Sobre el trabajo del Study Group on a European Civil 4
La formulacin es de Rabel (2008), pp.
Code y del Acquis Group, vase Lurger (2008), 248, 277.
p. 1. 5
PR CESL, COM (2011), p. 635 final.
3
Lurger y Faber (2011). Principles of Eu Al respecto, vase E idenmller , J ansen ,
ropean Law - Acquisition and Loss of Ownership Kieninger, Wagner y Zimmermann (2012),
of Goods. Se trata de una versin amplia y pro p. 269 y Rfner (2012), p. 476.
fundizada de Principles, Definitions and Model 6
Vase Eidenmller, Jansen, Kieninger,
Rules of European Private Law - Draft Common Wagner y Zimmermann (2012), p. 269, n. 2.
Frame of Reference (Full Edition), editado por 7
Clive (2014) y vase tambin el European
von Bar y Clive (2009). Law Institute (2014).
Revista Fueyo 26.indd 231 27-07-16 16:07

Jakob Fortunat Stagl RChDP N 26
miembros8, siguiendo a su modelo, la Si se quiere unificar el derecho en

CISG9. Ernst Rabel, el cerebro de un determinado asunto, hay dos posi-

la Convencin de Viena10, justific bilidades15: se puede declarar por lo
esta eleccin de tcnica legislativa en general aplicable una de las soluciones
razn de que los aspectos del contrato existentes o, bien, crear una solucin
de compraventa que pertenecen al completamente nueva16. En la cues
Derecho de los Bienes son de gran tin que nos ocupa puede excluirse la
relevancia desde el punto de vista segunda opcin, desde que no puede
terico, pero de modesta importancia esperarse que la perspicacia jurdica
en la prctica11. de nuestro tiempo sea capaz de inven
comparada
El DCFR es un proyecto para tar algo nuevo en este mbito17. Se tra

la unificacin de los derechos de los ta, entonces, de seleccionar entre las
Estados miembros: las codificaciones soluciones disponibles, preguntando
nacionales deberan ser sustituidas en por las razones para tomar y justificar
ltimo trmino por una codificacin una decisin18. Ernst Rabel fue uno de
europea de Derecho Privado12. En el los pocos que se pronunci sobre esto:
caso del CESL esto solo es indirecta teniendo en cuenta las exigencias del
mente cierto. Sin embargo, es correcto comercio, la eleccin deba realizarse
comprenderlo tambin como un ve considerando reglas fundamentales
hculo de la unificacin jurdica: por comunes, identificadas mediante la
un lado, sus disposiciones provienen comparacin19. Pero, existen en Eu
232 en gran medida de la regulacin de la ropa reglas fundamentales comunes
compraventa contenida en el DCFR13 sobre la transferencia de la propiedad
y, por otro, un objetivo declarado en la compraventa?
del Derecho Uniforme es incentivar
la reforma de los ordenamientos na
cionales14.
8
Considerando N 27 del PR CESL; Lo 15
Es fundamental al respecto Blaurock
renz (2012), pp. 702, 713, 723. (1992), p. 90 y ss.; Coing (1974), p. 7 y ss.
9
Art. 4, inc. 2, letra (b) de la CISG; vase 16
Lurger y Faber (2011), p. 209, donde, a
sobre el punto a Franco Ferrari en Schlecht riem partir de estas premisas, se extrae la conclusin
y Schwenzer (2013), art. 4, pargrafo 29 y ss. opuesta.
10
Schlechtriem y Schroeter (2013), 17
Al respecto, vase Mayer-Maly (1971),
pargrafo 2; sobre el papel de Ernst Rabel en el p. 1.
desarrollo del derecho de la CISG, vase Stagl 18
Para este propsito, vase tambin Fa
(2011), p. 433, con referencias adicionales. ber, Lilja y Kreuzbauer (2012), pp. 10 y ss., 232
11
Rabel (1936), p. 31 y ss. y ss. La teora de la argumentacin es una
12
von Bar y Schulte-Nlke (2009), p. 61 forma de retrica y no, por s misma, un m
y ss. todo cientfico. La retrica es propicia para la
13
Sobre escalones textuales (Textstufen) ciencia solo indirectamente, por la necesidad
del Derecho Privado europeo, vase Eiden de rplica, pero no por su propia intencin:
mller, Jansen, Kieninger, Wagner y Zim Stagl (2014), p. 862; Stagl (2013), p. 2.
merm ann (2012), pp. 269-270 y ss. 19
Rabel (1957), p. 117 = Rabel (1967), pp.
14
As Rabel (1936), p. 35, con referencia 477, 481; en el mismo sentido Kropholler
al futuro Derecho Internacional Uniforme de (1975), p. 254 y ss. y Guzmn Brito (1977), p. 21
la Compraventa. y ss.

Julio 2016 La transferencia de la propiedad en la compraventa de bienes muebles...
2. El variado acervo de la tradicin la facultad de goce si no se la extrae
comparada
jurdica europea como obstculo de la propiedad o de la autonoma
para la unificacin privada?24 A partir de una evaluacin
de los intereses de las partes, es la res-
a) El realismo jurdico escandinavo puesta de esta escuela. El enfoque fun
El cuadro de la transferencia de la cional intercambia, entonces, una idea
propiedad en Europa muestra contras por otra: la propiedad por el inters.
tes extremos: existe, en primer lugar, Decidir conflictos de inters es, sin em
la escuela escandinava del realismo bargo, tarea primaria de la poltica. Esta
jurdico, que, con un argumento inte escuela sustituye el concepto metaf-
resante, niega de raz que exista una sico de propiedad por la ideologa25,
propiedad y que esta pueda trans lo que no se condice con la ciencia
ferirse20. Esta escuela no se pregunta, del Derecho, que es, en cambio, en su
como se hace de forma habitual, quin ms ntima esencia, una ciencia ema
es propietario, para poder extraer de nada del principio de igualdad, al que
ah las consecuencias jurdicas21, ms queda vinculado26 y, por tanto, nece-
bien observa, desde el punto de vista sariamente una ciencia formal27.
de las funciones que cumple, cada
relacin jurdica que deriva de lo que b) Los tres sistemas clsicos
podra llamarse propiedad22. Si por En el resto de Europa, de orientacin
tradicin se extrae, por ejemplo, la fa esencialista, se desarrollaron, desde
cultad de goce de la cosa vendida de la el Derecho Romano, principalmente 233
propiedad, los escandinavos evitaban tres sistemas28 de transferencia de la
esta inversin y se preguntaban si el propiedad mueble29: segn el princi
vendedor de una cosa puede gozar pio del consensualismo o principio de
cuando el comprador ya pag, pero unidad, que rige en el Code Civil de
todava no ha recibido materialmente 180430 y en los dems cdigos inspira
la cosa objeto de la compraventa23.
Este modo de proceder es intelectual 24
Van Vliet (2011), pp. 292, 294.
mente honesto, en cuanto representa 25
La misma crtica se encuentra en Faber
una transposicin consecuente, en (2008), p. 97.
26
Radbruch (1993) p. 258; Strner (2014),
la ciencia del Derecho, del nomina p. 11, con referencias adicionales.
lismo de la Filosofa, pero es inser 27
Schiavone (2005), p. 390 y ss. Con par-
vible en la prctica. Es ms, compli- ticular referencia al Derecho Comunitario,
ca el trabajo del jurista y, por esto, lo vase tambin a Martens (2013), p. 414, con re-
ferencias adicionales; Rhl (2013), pargrafo
hace susceptible de errores: cmo se 11.
puede establecer a quin corresponde 28
Esta triparticin es utilizada, por ejem
plo, por Caemmerer (1938/39), p. 675 y ss.;
Kaser (1962), p. 28 y ss.; Rabel (1936), p. 27 y
20
En el mismo sentido, vase Hstad (2009), ss.; Von Bar y Drobnig (2004), p. 325 y ss. A
pp. 725-726 y ss., tambin Martinson (2008), ella se refiere tambin, con algunas variaciones,
p. 69 y ss. Lurger y Faber (2011), p. 466 y ss.
21
Hstad (2009), pp. 725-726. 29
Zwalve y Sirks (2012), p. 267 y ss.
22
Bjarup (1978), p. 165 y ss. 30
Para una ilustracin completa, vase Ra-
23
Hstad (2009), pp. 725-726. nieri (2009), pp. 7 y s. y 1075 y ss.

dos en l31, la propiedad sobre la cosa Desde este punto de vista, el contrato
objeto de la compraventa se transfiere de compraventa se convierte simple

al comprador con la sola celebracin mente en el motivo de la transferencia
del contrato de compraventa, aunque de la propiedad realizada por medio
la cosa no se haya entregado o pagado, de un acuerdo real y el traspaso efec-
como expresamente dispone la regla tivo de la posesin (traditio), que tiene
crucial al respecto32. De esta manera, el como efecto la transferencia de la
CC no establece una separacin entre propiedad. En otras palabras, en la
negocio causal y acuerdo real, sino lgica del BGB hay tres actos lgi-
que, ms bien, dota al propio contrato camente distintos: un contrato de
comparada
de compraventa de un effet translatif compraventa, un acuerdo real de

(efecto traslaticio)33. transferencia (dinglicher Vertrag) y una
El contraste ms directo con el tradicin entendida como un hecho
Code Civil lo ofrece el BGB de 1900. consistente en la entrega material de
Segn el BGB, el contrato de com la cosa. Visto que el BGB pone muy
praventa no tiene relevancia alguna bajas exigencias al principio de la
para la transferencia de la propiedad, tradicin y admite tantas excepcio
tampoco la tiene su validez. Solo nes en especial, el constituto posesorio
es necesario que las partes estn de ( 930 del BGB) Philipp Heck est
acuerdo con que el dominio debe en condiciones de afirmar que este
pasar del vendedor al comprador34. principio sera solo el ropaje histri
234 co en que la transferencia de la pro
31
Por ejemplo, en Italia (arts. 922, 1376 ss. piedad puramente consensual habra
del Codice Civile): Al parecer, en determinados encontrado su entrada en el Derecho
mbitos la teora del titulus y del modus reclama
validez paralela, y en otros, incluso, rige el prin-
vigente35. En efecto, el constituto poseso
cipio de abstraccin; al respecto, vase Za rio consiste en una transferencia de la
ccaria (2009), Art. 1376 pargrafo 1 y ss.; en propiedad puramente consensual, en
Blgica (arts. 711, 938, 1138, 1583 del Code que el enajenante pierde la propiedad
Civil); en Portugal (arts. 408 y s., 874, 879, 1316
en Cdigo Civil). Tambin Sales of Goods Act
sin que medie una entrega. El Dere
ingls (pargrafos 16 a 26) est fuertemente cho alemn distingue, entonces, entre
influenciado por el Code Civil: en Inglaterra la la obligacin a transferir la propiedad,
situacin es muy complicada por la coexistencia propia del Derecho de las Obligacio
del Common Law y el Sales of Goods Act: Bridge
(1997), p. 61 y ss.; Goode (2004), p. 207 y ss.;
nes, y la transferencia misma de la
Van Vliet (2000), p. 91 y ss.; Zwalve y Sirks propiedad, entendida como negocio
(2012), p. 311 y ss.; Hcker (2011), p. 335. jurdico en s mismo (principio de
32
Art. 1583; vanse tambin los arts. 1138 separacin, Trennungsprinzip) llamado
y 711 del Code civil.
33
Atias (2009), p. 201 y ss.; Terr y Siml er
(2010), p. 317 y ss.; Saint-Alary Houin (1991), como Sistema de Derecho Romano actual,
p. 197 y ss.; Ferid y Sonnenberger (1986), una de las ms recientes de Jos Luis, Moreno, en
p. 201 y ss.; Van Vliet (2000), p. 73 y ss. Editorial Albolote, Granada: Comares, 2005);
34
Al respecto, vase a Christian Berger en Von Savigny (1853), p. 254 y ss.; Ehmann
Jauernig (2014), 854 pargrafo 13. Sobre el (2010), pp. 1, 4 y ss.; Ranieri (2009), p. 1056 y
principio de abstraccin, consltese la obra fun- ss.; Huber (2007), p. 471 y ss.; Zwalve y Sirks
damental de Von Savigny (1840), vol. iii, (2012), p. 351 y ss.; Stadler (1996), p. 76 y ss.
p. 356 y ss. (hay varias traducciones al espaol 35
Heck (1930), p. 241.

dinglicher Vertrag (acuerdo real). Puesto trato de compraventa vlido, o sea, un
comparada
que la validez del acuerdo real de ttulo traslaticio (titulus), y que la cosa
transferencia no depende de la validez sea entregada (modus). En cuanto al
del contrato de compraventa que le modus se admiten algunas excepciones:
antecede, se dice que el acuerdo real en particular, el constituto posesorio, en
de transferencia se abstrae del contra el que el traspaso de la posesin se
to de compraventa previo (principio desmaterializa completamente. Segn
de abstraccin, Abstraktionsprinzip). la concepcin original, el modus deba
Por cuanto sabemos, en la actuali entenderse como un mero acto fsico
dad en Europa tal vez solo Grecia co de entrega, no se presupona, entonces,
noce un rgimen de transferencia de la existencia de un acuerdo jurdico
la propiedad comparable al alemn36; real dirigido a la transferencia de la
en el Derecho escocs la cuestin, a propiedad42. Posterior a la influencia de
falta de una opinin unvoca, es muy la doctrina alemana, en Austria, como
controvertida, aunque la tendencia va tambin en los pases mencionados, se
en direccin de la abstraccin37. Fuera admiti un acuerdo real de transferen
de Europa el principio de abstraccin cia similar43. La validez de este acuerdo
se ha afirmado, por ejemplo, en el real de transferencia an no se abstrae
Derecho Romano-holands de Sud de la validez del contrato de compra
frica38 y en Taiwn. venta, sino que permanece vinculada
La solucin intermedia entre los a esta. El contrato de compraventa se
dos extremos la ofrece la tercera teora, mantiene como la causa del acuerdo 235
la que distingue entre titulus y modus39, real de transferencia; por esa razn se
que sigue, por ejemplo, el Derecho habla del principio de causalidad.
austraco, suizo40, el de los Pases Bajos La recepcin del acuerdo real se
y tambin el Derecho espaol41. Segn explica, sobre todo, porque su adop
esta teora, la transferencia de la pro cin hace posible construir, de manera
piedad depende de que exista un con plausible, la clusula de reserva del
dominio en la compraventa: las partes
pueden obligarse de manera inmedia
36
El art. 1034 dellAstikos Kodikas corres-
ta, haciendo depender la transferencia
ponde al 929, inc. 1 del BGB; para las refe
rencias, vase Schlechtriem (2000), p. 288. de la propiedad del pago del precio de
37
Carey Miller (1991), 8.06 y ss., con la compraventa. Por el contrario, la
numerosas referencias adicionales; Reid (1996),
608. 42
Glck (1807), p. 89 y ss.; al respecto,
38
Carey Miller (1996), pp. 727, 734 ss., vase tambin Ranieri (1977), p. 90 y s.
con ulteriores referencias; Zimmermann (1990), 43
Pases Bajos (art. 3:84 Burgerlijk Wetboek):
p. 271. Rank-Berenschot (2011), art. 3:83 pargrafo 1
39
Sobre esta teora, vase Coing (1985), y ss.; Van Vliet (2000), p. 133 y ss., n. 29; Aus-
pp. 178 y s., 302 y ss.; Hofmann (1873), p. 1 y ss.; tria ( 380, 423 yss. ABGB): fundamental,
Ranieri (2009), p. 1051 y ss. para la doctrina ms reciente, Bydlinski (1978),
40
Ranieri (2009), p. 1069 y ss. p. 370 y ss.; Spielbchler (2000), 425 pa-
41
Art. 609. Cdigo civil espaol. El pacto de rgrafo 2; Suiza (art. 714 ZGB): hay jurispru
la reserva del dominio no est regulado, aunque dencia constante a partir del BGer 29. 11. 1929,
generalmente aceptado. Vase Marn Castn, BGE 55 ii 302; Schwander (2011), art. 714
en Sierra Gil de la Cuesta (2000), pp. 7 s. pargrafo 5; Ernst (2010), p. 75.

doctrina francesa, a falta de acto jurdi construccin tcnico-jurdica50. Pero la

co real al menos podemos asumir que construccin tcnico-jurdica es justa

es esa la razn no ha logrado hasta mente el factor crucial de la transferen
ahora construir de modo convincente cia de la propiedad en la compraventa.
una explicacin fuerte para la validez Recurriendo a una metfora visual, la
de clusula reserva del dominio44. transferencia de la propiedad es similar
a la pieza clave del arco de una bveda:
c)La naturaleza cientfica su forma debe responder a la arquitec
del problema tura de la bveda en su totalidad, y si la
La cuestin relativa a la transferencia clave del arco no es la adecuada, falla la
comparada
de la propiedad en la compraventa se esttica de toda la construccin.

sita en el lmite entre el Derecho de En la cuestin de la transferencia
las Obligaciones y el Derecho de los de la propiedad, que parece tener rele
Bienes45 y, segn el lado al que ms se vancia meramente terica, se expresa
acerque, son completamente diferentes la especificidad de las distintas codifi
las construcciones jurdicas que deri caciones: el asunto no sorprende, des
van. No es posible, entonces46, partir de que el Derecho consiste justamente,
de la base que existen reglas comunes, como deca Ulpiano, en adquirir,
es decir, una tradicin europea sus en conservar o en disminuir cosas51.
ceptible de unificacin47. Por lo tanto, Entonces, respecto al asunto especfi
no es posible aspirar a una evolucin co del traspaso de la propiedad en la
236 orgnica de las tradiciones existentes. compraventa, nos encontramos con
La tesis de Franco Ferrari48, que sostiene un problema en que la teora adquiere
lo contrario, se funda en la praesumptio relevancia en el plano prctico porque
similitudinis49: segn la tesis dominante, es expresin de estructuras fundamen
es cierto que en Europa el asunto se re tales que se contraponen: la piedra
gula mediante sistemas muy diferentes, clave propia del Derecho francs no
pero las diferencias estaran no tanto armoniza con en el Derecho alemn
en las soluciones concretas sino en la y viceversa, aunque ambas tengan la
misma funcin prctica y sean, por
tanto, muy similares vistas de lejos.
44
Saint-Alary Houin (1991), pp. 197, 206 Para resolver este problema, es, en
y ss.
Kaser (1962), p. 7.
45 tonces, pertinente elaborar un mtodo
Lo seala tambin Giaro (1994), p. 19.
46 diferente al propuesto por Ernst Rabel.
Se muestra escptico tambin Forschner (2012), Fieles a una enseanza fundamental de
p. 6. la Escuela Histrica de Derecho (Histo
47
Respecto a la pregunta si esa forma de pro
ceder es siquiera metodolgicamente admisible,
rische Rechtsschule), es preciso partir, en
se encuentran posturas favorables, por ejemplo, una primera fase, de la premisa que
Zimmermann (2001), p. 244, y otra desfavorable, en el Derecho se pueden distinguir
contraria, seguida, en este caso, por Giaro (1994),
p. 1, como tambin una tentativa de mediacin,
que se debe a Picker (2001), p. 763. 50
Von Bar y Drobnig (2004), p. 327 y ss.;
48
Ferrari (1993), p. 52 y ss. Von Caemmerer (1938/1939), pp. 675, 682,
49
Al respecto, vase Michaels (2006), 697; Van Vliet (2000), p. 201.
pp. 339-382. 51
Digesto 1, 3, 41 (Ulpiano).

los asuntos de naturaleza cientfica de expresin de Philipp Heck se anulan
comparada
los de naturaleza poltica52 y que los mutuamente55. Y lo hacen porque el
problemas relativos a la transferencia contrato de compraventa es un bonae
de la propiedad en la compraventa fidei iudicium56, es decir, un negocio en
son, sobre todo, de naturaleza cient el que reina la medida del aequitas57.
fica: para mantener nuestra imagen, Segn este principio, es pertinente
se trata de calcular la forma adecuada distribuir las ventajas y desventajas
de la clave del arco sobre la base de de modo de establecer un resultado
la arquitectura del resto de la codifica equilibrado entre las partes58, el que
cin. Entonces, si delante de nosotros no se podra conseguir si se privilegiara
tenemos un problema cientfico y no un una de las partes por sobre la otra.
problema poltico se exige resolverlos Por lo tanto, no se debe favorecer a
con mtodos cientficos. ninguna de las partes. Pero no solo la
El significado de cientfico puede compraventa que se sustrae de tales
ser ilustrado recurriendo a su contra favoritismos sino que los favoritismos
rio: se podra decir que el principio mismos son sospechosos desde el
del consensualismo privilegia a los punto de vista cientfico, porque, en
acreedores del comprador, en cuanto realidad, se trata de juicios de valor59.
hace que la propiedad pase a este lo Y a un juicio de valor se puede adherir
antes posible; el Derecho alemn y el o no. No existe, todava, un mtodo
austraco privilegiaran, por el con cientfico generalmente reconocido
trario, a los acreedores del vendedor, con el que se pueda convencer a otros 237
porque le entregaran a l la eleccin que deban formular un mismo juicio
de transferir la propiedad y as tambin de valor60.
la posibilidad de postergar el traspaso As las cosas, veamos qu posibili
de la propiedad53. Teniendo esta con dades existen para darle a la transferen
sideracin a la vista, los redactores cia de la propiedad en la compraventa
del DCFR fueron en bsqueda de las una solucin que no se base en un jui
razones por las que se debera privile cio de valor y que sea, por tanto, cien-
giar especficamente a los acreedores tfica.
del comprador o del vendedor. De este
modo, las normas de transferencia de
la propiedad de los bienes muebles de 55
Heck (1930), p. 119; en sentido anlogo
bera servir para proteger los intereses Flume (1992), 12 iii 3; Grigoleit (1999), pp.
merecedores de tutela54. Sin embargo, 379, 382; Zimmermann (1990), p. 272.
56
Gaius, Institutiones 4, 62.
es imposible encontrar argumentos de 57
Kaser (1971), p. 487 y s. En este sentido,
ese tipo, porque los intereses del ven adems, Guzmn Brito (1977).
dedor y del comprador, para usar la 58
Stagl (2007), p. 675 y ss.
59
Sobre el punto, vase a Stagl (2009), pp.
317 y ss. y 327 y ss.; Stagl (2014), pp. 129, 131
52
Von Savigny (1840), p. 12; Del Vecchio y ss.
(1953-54), p. 145 60
Con referencia a la ciencia jurdica, va-
53
Lurger y Faber (2011), p. 415 y ss. se al respecto a Canaris (1983), p. 40 y ss.; en
54
Op. cit., p. 209; mejor enfoque del De general, Weber (1904), p. 22 y ss., tambin (1922),
recho. p. 146 y ss.

3. Unificacin jurdica nocer una cosa si conocemos sus cau-

de tradiciones diversas sae, o sea, cuando sabemos por qu

est hecha as como es66. Al respecto,
a) Las cuatro causas aristotlico- se debe distinguir entre:
tomistas como mtodo Causa materialis: de qu est
para individualizar la norma hecha la cosa? Por ejemplo67,
La metodologa de la ciencia jurdica de bronce. Esto corresponde
sirve, no tanto para hacer leyes, sino, al tenor literal de la norma.
ms bien, para interpretarlas61. En lo Causa formalis: cmo aparece
que nos interesa, se puede aplicar el la cosa, cmo se inserta en el
comparada
mtodo de interpretacin de las leyes ambiente que la rodea? Por

segn el tenor literal, la historia, la sis ejemplo, la forma de una esta
temtica y su sentido y finalidad62: la tua, la postura de los brazos y
interpretacin misma es una forma de de las piernas, etc. Esto corres
legislar63 y, adems, el procedimien ponde al contexto sistemtico
to hermenutico no es ms que una de la norma.
aplicacin de las cuatro causas aristo Causa efficiens: quin o qu ha
tlicas de juicio (gr. aitia = lat. causae) hecho la cosa? Praxteles, por
al problema de la interpretacin. La ejemplo. Esto corresponde a
doctrina dominante no considera este la interpretacin histrica.
origen porque se limita a explorar la Causa finalis: Para qu fue
238 historia de la interpretacin solo a hecha la cosa, cul es su fun
partir de Friedrich Carl von Savigny64. cin o finalidad? La estatua
Segn Aristteles65, solo podemos co est destinada a un templo o a
una villa? Esto corresponde a
la interpretacin teleolgica.
61
Ernst (2007), pp. 3, 27. La justificacin A travs de las reflexiones de
de esta afirmacin se encuentra en Esser (1972), Toms de Aquino68, las cuatro causas
pp. 3, 7 y ss.
62
Kramer (2013), p. 58 y ss.; Larenz y Ca-
se convirtieron en uno de los funda
naris (2005), p. 141 y ss.; Huber (2003), pp. mentos de la filosofa occidental e hi
1, 5 y s. cieron su entrada en la ciencia jurdica,
63
Kramer (2013), p. 183 y ss. probablemente a travs de la teologa
64
Hasta ahora, este aspecto ha sido igno
rado. El procedimiento hermenutico no puede
y escolstica espaola tarda69. Son
ser reconducido a la doctrina retrica de los
status, a diferencia de lo que afirma, por ejem 66
Andrea Falcon en Stanford Encyclopedia
plo, Schrder (2001), p. 57 y ss. La doctrina of Philosophy, s.v. Aristotle on Causality (2006),
retrica de los status conoce, como terrenos de disponible en http://plato.stanford.edu/en
enfrentamiento (Kampflagen), verba/voluntas e leges tries/aristotle-causality/.
contrariae, pero no contempla el factor histrico. 67
Segn Hffe (2008), p. 55, el ejemplo se
La pregunta si existe una correlacin gentica, debe, en parte, a Aristteles.
entre las causas aristotlicas y la doctrina de los 68
Toms de Aquino, De principiis naturae,
status, sera una cuestin en s. Sobre la doctrina de 3, 20; Toms de Aquino, Summa Theologica ii-2
los status, es fundamental Calboli Montefusco quaest. 27, art. 3; vase al respecto, la introduccin
(1986); Laus b erg (2008), 79-138. de Feser (2009), p. 16 y ss. y Patt (2007), p. 150 y ss.
65
Aristteles, Metafsica, v, 2/1013a 24- 69
Vanse los actos de la convencin: La
1013b. segunda escolstica en la formacin del Dere-

un instrumento universal de conoci muerto73. La nica forma de hacer esto
comparada
miento, perfeccionado dentro la teora sera acudiendo al Derecho Romano
moderna de argumentacin jurdica70, clsico74. Solo que, incluso, si se estuvie
y que en nuestro caso se aplicar a la ra dispuesto a ello, no se escapara del
legislacin. problema de la diversidad de sistemas
de transferencia de la propiedad. En
b) La primaca de los argumentos relacin con este tema en particular,
teleolgico-sistemticos las fuentes del Derecho Romano son
De lege ferenda los argumentos basados tan contradictorias y llenas de lagunas75
en el tenor literal solo tienen impor que los ordenamientos jurdicos euro
tancia ah, donde, desde las partes peos desarrollaron distintos sistemas
ya vigentes de una codificacin, se de transferencia de propiedad, que se
extraen conclusiones vlidas para las contraponen unos a otros, partiendo
an ignoradas. As, Lars van Vliet, en precisamente desde esas mismas fuen
su anlisis sobre la transferencia de la tes76. En consecuencia, ni en la ciencia
propiedad, extrae del trmino effective romanstica hay acuerdo sobre cul
transfer al que se refieren los materia es el derecho romano clsico en esta
les que acompaan el DCFR71 que los materia77, y nuestra mirada sobre las
redactores tal vez habran partido de fuentes romanas est marcada por una
la base que existe un acuerdo real, precomprensin78 que tiene su origen
en cuanto un transfer, entendido en en nuestro propio ordenamiento nacio
el sentido puramente factual, podra nal, el que, a su vez, es, irnicamente, 239
tener lugar o no, pero no podra ser una derivacin del Derecho Romano.
eficaz o ineficaz72. No se debe confundir con la teleo
Como ya hemos sealado, lamen loga los argumentos basados en los
tablemente no existe un rgimen de intereses, que antes calificamos como
transferencia de la propiedad en la inservibles para nuestros propsitos. Es
compraventa que se haya desarrollado
histricamente de manera orgnica, 73
Crtico, al respecto, Zimmermann (2002),
pero esto no impide recurrir a argu pp. 243, 312.
mentos histricos en determinados
74
Schulz (1951), p. 343 y ss.; Kaser y Kn-
tel (2013), 24; Kunkel y Mayer-Maly (1987),
contextos teleolgico-sistemticos. p. 156 y ss.; entre las investigaciones espe
Junto a la estrategia conservadora, cializadas ms recientes se pueden mencionar:
enfocada a legitimar el presente mi Kaser (1961), p. 61; Pugliese (1997), p. 25 y ss.
rando al pasado, siempre ha existido
75
Schulz (1951), p. 350.
76
Sea tambin por vas transversales, gra
el intento de revivir un pasado ya cias a la influencia del derecho vulgar y de los
glosadores; Kaser (1962), p. 42 y s.
cho Privado moderno, editado por Grossi 77
Con referencia al problema de iusta cau
(1973) y Seelmann (1997); sobre la teora conti- sa traditionis, ver por una parte: Kaser (1961),
nental premoderna de la interpretacin, Guz p. 61; Kunkel y Mayer-Maly (1987), p. 156;
mn Brito (2011), pp. 43-92. Kaser y Kntel (2013), 25 pargrafo 11 y, por
70
Para un panorama de Derecho Com otra, Jakobs (2002), pp. 269, 304 y ss.; Schulz
parado, vase Henninger (2009), p. 379 y ss. (1951), p. 350.
71
Lurger y Faber (2011), pp. 435, 460, 463. 78
Sobre los problemas de la hermenutica
72
Van Vliet (2011), pp. 292, 299 y s. jurdica, vase Betti (1954), p. 79 y ss.

especialmente relevante para el mtodo como tales basta pensar en el constituto

teleolgico el principio de la estricta posesorio, que se opone de manera radical

igualdad entre las partes, que emerge de al principio de la traditio83. Sin embargo,
la naturaleza misma de la compraventa la eficiencia sistemtica es naturalmente
como negocio de intercambio. De esta un ideal al que vale la pena aspirar. Y la
igualdad se desprende la prohibicin solucin que se encuentra en el DCFR
de tratamientos preferenciales, y de tambin est (como se mostrar infra,
esta deriva tambin la conclusin, que sub iii. 1) vinculada a este ideal, en la
se ilustrar ms adelante, segn la cual medida que disuelve la contradiccin
la propiedad debe transferirse junto con entre el principio de la traditio y el consti
comparada
el riesgo. La transferencia del riesgo, tuto posesorio.

a su vez, tiene consecuencias para la No menos importante es la con
impugnacin del contrato de com secuencia sistemtica. En efecto, las
praventa por error: cuanto ms amplios conclusiones que se extraen del siste
sean los efectos jurdicos del contrato ma no son juicios de valor, como la
de compraventa, es decir, cuanto ms preferencia que se da a determinados
francs sea el contrato, ms estable intereses, sino que razonamientos ve
deber ser, y viceversa. rificables, como aquel que, desde los
Causa formalis: cuando se habla de dos lados de un tringulo, y del ngulo
eficiencia sistemtica se alude, antes que forman, calcula, por deduccin, los
que todo, al hecho de que una deter ngulos restantes, para usar el ejemplo
240 minada regla es aplicable al mayor n de Friedrich Carl von Savigny84. La
mero posible de casos y, por lo tanto, ne razn de la fuerza persuasiva de estas
cesita el menor nmero de excepciones. conclusiones radica en que se pueden
Entonces, es una cuestin de economa verificar segn el criterio de la justicia
y de fcil manejo de la ley79. Uno de los sistemtica que, a su vez, se define por
argumentos clsicos80 en contra del prin los principios de unidad y de orden85.
cipio del consensualismo francs, y que Sin embargo, los argumentos de conse
tambin ha encontrado apoyo entre los cuencia sistemtica solo son tiles cuan
redactores del DCFR81, afirma que este do se aceptan como dados aquellos
principio necesita una adecuacin para
el caso de cosas genricas o de cosas an
83
La admisibilidad de una entrega en la for-
ma de constitutum possessorium fue, no por casua-
por fabricar82. Frente a este argumento lidad, una de las razones por la que los redac
cabe preguntarse si acaso los otros siste tores del Code civil adoptaron el principio del
mas no requieren ajustes ni excepciones. consensualismo: en la prctica notarial fran
Al parecer, estamos tan acostumbrados cesa del tiempo del Code era comn que las
partes sustituyeran la entrega formal, sobre
a las excepciones de nuestros propios todo en el caso de los bienes inmuebles, con
sistemas que apenas las percibimos formas similares de entrega ficta. Teniendo esto
presente, se puede comprender el principio del
consensualismo como una codificacin de la
79
Vase Guzmn Brito (1977), p. 12 y s. prctica notarial prerevolucionaria; vase al res-
80
Bucher (1998), pp. 614, 618; Von Caem pecto, Van Vliet (2000), p. 76 y ss.
merer (1938/1939), pp. 675, 689. 84
Von Savigny (1840), p. 22.
81
Lurger y Faber (2011), p. 413 y ss. 85
Canaris (1983) y Martens (2013), p. 407
82
Vase la ficcin del art. 1585 Code Civil. y ss.

elementos del sistema desde los que se solo a posteriori, es decir, dentro de un
comparada
infieren conclusiones sobre los dems. sistema dado y preestablecido89.
Si se aplica este procedimiento a la Por lo tanto, en el captulo siguiente
transferencia de la propiedad, se debe (ii) se partir de las decisiones bsicas
suponer que su ese aspecto real consti del DCFR y del CESL para obtener,
tuye la piedra clave y no los cimientos por va sistemtico-teleolgica, las re
de una codificacin del derecho de glas precisas para la transferencia de la
compraventa. Esta suposicin es funda propiedad. En el captulo subsiguiente
da: el traspaso de propiedad de la cosa (iii), los resultados alcanzados sern
vendida, cualquiera sea el modo en que comparados con la solucin adoptada
se realice, sirve solo para dar ejecucin por el DCFR para verificar la coheren
al contrato que est en la base86, pero, cia sistemtica. Luego este resultado
por cierto, no representa una razn ser confrontado con el CESL.
jurdicamente fundada para retener la
cosa. En caso de que el negocio causal
sea ineficaz, esto se manifiesta en la II. La determinacin
permanencia de la cosa en propiedad de las reglas correctas
del vendedor o en el reconocimiento para la transferencia
de una pretensin restitutoria, segn el de la propiedad en la compraventa
sistema en el que uno se encuentre87. El
derecho de bienes es el ejecutor de las 1. La necesidad
decisiones tomadas a travs de contra de un acuerdo real de transferencia 241
tos de compraventa (y, en general, del (dinglicher Vertrag)
Derecho de Obligaciones), pero en la
ejecucin de estas decisiones el Dere a) Code civil y BGB:
cho de Bienes tiene una competencia Acto jurdico y relacin jurdica
muy limitada, sobre todo porque le est Al comienzo de la Edad Moderna, el De
vedado imponer sus propios juicios recho Natural era la escuela dominante
de valor: lo opuesto no sera concilia en el pensamiento jurdico europeo y
ble con la autonoma privada. Por lo tuvo una notable influencia en el Code
tanto, la cuestin sobre la atribucin Civil, de manera que tambin represen
de la propiedad est en una relacin t un papel decisivo en la formacin del
de dependencia teleolgica respecto sistema del consensualismo90. Segn
al contrato de compraventa de lo que Hugo Grocio, el ms influyente pensa
ulteriormente se deduce que las reglas dor iusnaturalista, contrato significa
sobre el traspaso de la propiedad no que se ofrece una particula libertatis y
son correctas o falsas a priori 88, sino que se enajena al adquiriente91. Ahora, si el
86
Ernst (2012), antes de 241 pargrafo
20. Fundamental, al respecto, Esser (1972),
89
87
Kegel (1977), pp. 57, 65. p. 15.
88
Flume (1992), 12 iii 3. En un sentido 90
Bucher (1998), pp. 614, 657; vase tam-
anlogo, vase Strohal (1889), pp. 335, 336; bin a Petronio (1991), pp. 169, 171 y ss.
Kegel (1977), p. 78 y Mayer-Maly (1990), pp. 91
Grotius (1735), ii, 11, 4. 1; seguido por
275, 285. Von Pufendorf (1795), iii, 5, 7; al respecto,

contrato de compraventa, al igual que ser en s misma un acuerdo como

los otros contratos, tiene por su misma decimos hoy real (dinglicher Vertrag)97.
esencia la enajenacin, no es necesario Por un lado, tenemos una opinin
convertir, adicionalmente, la entrega segn la cual el contrato mismo de
de la cosa un presupuesto de la transfe compraventa tiene la naturaleza de
rencia de la propiedad92. Si se consi enajenacin y, por otro, aquella que
dera, adems, que el constituto poseso- sostiene que el contrato de compraven
rio equivale a una transferencia consen ta solo crea una relacin jurdica, de la
sual de la propiedad, debe eliminarse el que se deriva, como consecuencia po
requisito de la entrega y es exactamen sible, pero no necesaria, la transferen
comparada
te esta la conclusin a la que lleg tam cia de la propiedad98. Se podra decir

bin Hugo Grocio93. que el Derecho francs comprende el
Por el contrario, la teora del contra- contrato de compraventa como acto
to de Friedrich C. von Savigny, que tu jurdico (Rechtsakt), mientras que el
vo una influencia decisiva en el BGB, se Derecho alemn lo considera una rela-
funda en la formacin de una relacin cin jurdica (Rechtsverhltnis), en el
jurdica entre las partes. Contrato sentido de Werner Flume99.
no significa una enajenacin de liber Esto se puede confirmar compa
tad94, sino que un vnculo hacia algo rando las cuatro normas cruciales: el
nuevo95. Por lo tanto, el contrato trans- art. 711 del Cc establece:
forma acciones,
La propiedad de los bienes se
242
que hasta ese momento de adquiere y se transfiere... por el
ban entenderse como sucesos efecto de las obligaciones100.
futuros casuales e inciertos, en
sucesos necesarios y ciertos96. Por el contrario, el 241 del BGB con-
sagra que:
De esto deduce Friederich C. von
Savigny que la entrega de una cosa con por fuerza de la relacin jur-
el objeto de transferir el dominio debe dica el acreedor tiene el dere
cho de exigir del deudor una
vase a Coing (1985), p. 393; Ehmann (1853),
prestacin101.
p. 4 y ss. y Wieacker (1974), p. 7 y ss.
92
Al respecto, vase Landau (1973), pp.
117, 136 y s. 97
93
Grotius (1735), ii, 6, 1; ii, 8, 25; ii, 11, 1; 98
Flume (1990), pp. 53 y ss. y 111 y ss.
ii, 12, 15, 1: De venditione & emtione notan 99
Sobre esta distincin, vase Flume (1990),
dum, etiam sine traditione, ipso contractus mo- p. 9 y ss.
mento transferri dominium posse, atque id esse 100
La proprit des biens sacquiert et se
simplicissimum, vase n. 89 transmet [...] par leffet des obligations.
94
Schmidlin (1999), pp. 197, 199 y ss.; en 101
Kraft des Schuldverhltnisses ist der
sentido contrario, vase ahora a Ehmann (1853), Glubiger berechtigt, von dem Schuldner eine
pp. 12 y ss. y 21 y ss. Leistung zu fordern. Sobre los principios de
95
Von Savigny (1840), p. 309. Sobre la cons- unidad y de separacin, es instructiva la lectura
truccin de la relacin jurdica, ver ahora a de Larenz (1986), 39; estas correlaciones se
Boente (2013), pp. 56 ss. explican, desde una perspectiva histrica, por
96
Von Savigny (1840), pp. 8 y s. Schmidlin (1990), p. 305 y ss.

Respecto a la compraventa, el art. 1583 Un contrato es un acuerdo que
comparada
del CC dispone: est destinado a crear una re-
lacin legal vinculante o a te
Ella [la compraventa] es per- ner otro efecto legal105.
fecta entre las partes, y la pro-
piedad es adquirida de dere Esta definicin suena como una evi
cho por el comprador respec dente traduccin de la definicin de
to al vendedor, desde que se contrato de Friederich C. von Savig
ha convenido en la cosa y el ny106. Una impresin que se refuerza
precio, aunque la cosa no haya por la circunstancia, cuyo alcance no
sido an entregada ni el pre- debe subestimarse, que dicha norma
cio pagado102. contiene, en el segundo inciso, una
definicin de negocio jurdico:
Completamente distinta es la formula
cin del 433, inc. 1, frase 1 del BGB: Un acto jurdico es cualquier
declaracin o acuerdo, expre
con el contrato de compra so o implcito de la conducta,
venta el vendedor de una cosa que est destinado a producir
se obliga a entregar la cosa al efecto legal por s mismo.
comprador y a procurarle la Puede ser unilateral, bilateral
propiedad de la cosa103. o multilateral107.
243
Es evidente que la teora francesa del El DCFR se revela, de esta manera,
contrato no permite la elaboracin de como un BGB traducido al ingls108.
un acuerdo real en s mismo y que, a la Si luego se toma en consideracin la
inversa, la elaboracin de un acuerdo regulacin de la compraventa en el
real en s mismo es la consecuencia DCFR, el resultado se ve confirmado.
obvia de la teora del contrato del El art. iv.A.-1:202 prev:
BGB104.
Cul de estas dos teoras del 105
A contract is an agreement which is in-
contrato es ms cercana, entonces, al tended to give rise to a binding legal relation
DCFR? El art. ii.-1:101(1) del CFR se- ship or to have some other legal effect.
106
Sobre esta definicin, vase en particu
ala: lar Jansen y Zimmermann (2010), pp. 197, 207
y ss.
107
A juridical act is any statement or
102
Elle [la vente] est parfaite entre les agreement, whether expressed or implied
parties, et la proprit est acquise de droit from conduct, which is intended to have legal
lacheteur lgard du vendeur, ds quon est effect as such. It may be unilateral, bilateral or
convenu de la chose et du prix, quoique la chose multilateral. A propsito, vase Van Vliet (2011),
nait pas encore t livre ni le prix pay. pp. 292, 297 y ss.
103
Durch den Kaufvertrag wird der Ver 108
Ernst (2009), pp. 55, 70; semejante es
kufer einer Sache verpflichtet, dem Kufer la opinin de Jansen y Zimmermann (2010),
die Sache zu bergeben und das Eigentum an pp. 196, 204 y Pelloso (2012), pp. 1, 11; en ge-
der Sache zu verschaffen. neral, respecto al nexo existente entre el negocio
104
Vase al respecto Coing (1986), p. 394 jurdico y la Pandectstica, vase Stagl (2007),
y Jakobs (2002), pp. 269, 300 y s. p. 37.

Un contrato para la compra cin de contrato de compraventa casi

venta de bienes es un contrato idntica en palabras, y que alude a

por el cual una parte, el vende una situacin jurdica paralela, encon
dor, se obliga con otra parte, tramos en el art. 2(k) de la PR CESL:
el comprador, a transferirle la
propiedad de los bienes al com- contrato de compraventa sig
prador, o a un tercera, sea in nifica cualquier contrato por el
mediatamente a la celebracin cual el tradente (el vendedor)
del contrato o en un momento transfiere o se obliga a transfe
futuro, y el comprador se obli rir la propiedad de los bienes a
comparada
ga a pagar el precio109. otra persona (el comprador),

y el comprador paga o se obli
Por consiguiente, en el catlogo de las ga a pagar su precio111.
obligaciones del vendedor contenido
en el art. iv.A.-2:101 se lee la frase: Si se considera de manera aislada,
esta definicin podra ser entendida
El vendedor est obligado (a) como si el contrato de compraventa,
transferir la propiedad de los en el CESL, estuviera dotado por un
bienes110. effet translatif. Existen tres argumentos
al contrario:
Una obligacin de transferir la propie En primer lugar, el CESL no
244 dad (must) tendra muy poco sentido si regula la transferencia de la
el contrato de compraventa tuviese un propiedad en la compraven
effet translatif, porque la propiedad pa ta112. Por lo tanto, tampoco se-
sara entonces al momento de la cele- ala que el contrato de com
bracin del contrato de compraventa. praventa transfiere el dominio
Pero, sobre todo, la regulacin de la usando una expresin que
transferencia de la propiedad en la com- correspondera a la concepcin
praventa contenida en el Arta. viii.- francesa (arg. ex art. 711 del
2:101 del DCFR, y el que se tratar CC), sino que, ms bien, dice
sub iii. 1, no tendra ningn sentido si que el vendedor transfiere la
la transferencia de la propiedad fuera propiedad (the seller transfers
inherente al contrato de compraventa the ownership of the goods). Esta
segn el modelo francs. Una defini formulacin, que pone en pri
mer plano al sujeto que realiza
el acto de autonoma privada,
109
A contract for the sale of goods is
a contract under which one party, the seller,
corresponde a la concepcin
undertakes to another party, the buyer, to
transfer the ownership of the goods to the 111
sales contract means any contract
buyer, or to a third person, either immediately under which the trader (the seller) transfers
on conclusion of the contract or at some future [sic] or undertakes to transfer the ownership
time, and the buyer undertakes to pay the of the goods to another person (the buyer),
price. and the buyer pays or undertakes to pay the
110
The seller must: (a) transfer the owner price thereof; [...].
ship of the goods; [...]. 112
Para las referencias, vase supra n. 8.

alemana del contrato de com De ninguna manera se trata,
comparada
praventa. entonces, de incorporar el efec
En segundo lugar, es evidente to translaticio (effet translatif) del
que la formulacin transfiere Code Civil, sino solo dejar claro
la propiedad (transfers owner que la regulacin del contrato
ship) en el CESL tiene como de compraventa tambin se
nica funcin reproducir la ex- aplica a los casos que, cum grano
presin sea inmediatamente salis, podran entrar en la cate
junto con la celebracin del gora de la compra en efectivo
contrato (either immediately (Barkauf). Tambin estos casos
on conclusion of the contract) del pueden caber en el mbito de
art. iv.A.-1:202 del DCFR. aplicacin del CESL, en cuan
El CESL entonces es un es to el presupuesto, exigido por
caln textual (Textstufe) del el CESL, que el contrato sea
DCFR113. A qu alude despus de carcter transfronterizo
el inmediatamente (imme (cross-border), en las relaciones
diately), lo aclaran los mate con los consumidores a se cum
riales de comentario al. iv.A.- ple cuando el consumidor, por
1:202 del DCFR: ejemplo, tiene su direccin de
facturacin en un pas diferente
By including both cases in al del proveedor (art. 4 N 3(a)
which the seller is to transfer de la PR CESL). 245
ownership immediately and En tercer lugar, un modo si
those in which ownership is to milar de comprender el art.
be transferred at some future 2(k) de la PR CESL sera con
time, paragraph (2) ensures, tradictoria con la definicin de
first of all, that the present rules las obligaciones principales
apply both to sales transac del vendedor, la que est pres
tions where ownership passes crita en el art. 91 del CESL:
immediately on conclusion of
the contract, for instance at su El vendedor de bienes [...] de-
permarkets, petrol stations or ber: a) entregar los bienes o
other self-service stores, and to [...]; b) transmitir la propiedad
sales transactions where this is de los bienes115.
not the case, for instance when
the contract concerns the sale Esta definicin adopta la pala
of goods that are not yet in bra deber del art. iv.A.-1:101
existence or contains a reten del DCFR, y esto, como se ha
tion of ownership clause114. dicho, no tendra sentido si el
113
Vase al respecto Eidenmller, Jansen, 115
The seller of goods or the supplier
Kieninger, Wagner y Zimmermann (2012), of digital content (in this part referred to as
pp. 269, 270 y s. the seller) must: (a) deliver the goods[...]; (b)
114
Vase Von Bar y Clive (2009), p. 1259. transfer the ownership of the goods [...].

contrato de compraventa fuera bien, someterlo a la regulacin especfica

capaz de transferir la propiedad. de la atribucin de los bienes118.

Pero al someter la transferencia
b) Derecho de las Obligaciones de la propiedad en la compraventa al
y Derecho de Bienes Derecho de Bienes, surge la necesidad
como categoras separadas de un otro contrato como requisito adi
La forma en que estn estructurados cional para considerar perfeccionado el
los distintos cdigos nacionales con traspaso de la propiedad: ntese que los
firma los resultados alcanzados hasta efectos jurdicos del contrato de com-
ahora: En su estructura, el Code Civil praventa se han consumado. Sin acuer
comparada
tiende a no distinguir claramente en do real la transferencia de la propiedad

tre Derecho de las Obligaciones y De no tendra, por as decirlo, causa alguna.
recho de Bienes y, en consecuencia, El acuerdo real es, por tanto, el corre
dota al contrato de compraventa de lato necesario de un derecho de bienes
un efecto real. El Code regula, de he soberano .
119
cho, las relaciones jurdicas relativas a Qu conclusiones se pueden sa

las personas, despus las relativas a las car de la actual estructura del DFRC
cosas y, por ltimo, las diferentes ma respecto de la existencia de un dere
neras por las cuales se adquiere la pro- cho de bienes que se basta a s mismo
piedad (diffrentes manires dont on ac- y, en consecuencia, del acuerdo real?
quiert la proprit). En este tercer y lti El libro i regula las materias que
246 mo libro estn regulados tanto el De coinciden en gran medida con las de
recho de Sucesin como los contratos la parte general del BGB, los libros ii
en general y en particular. y iii regulan el Derecho de las Obliga
Si el Code civil tratara el contrato de ciones (parte general)120, los libros iv
compraventa bajo dicho ttulo del libro al vii el Derecho de las obligaciones
tercero y sin darle, a la vez, un efecto (parte especial), incluido el enriqueci
traslativo, habra una fisura del sistema116.
Si, en cambio, se considera la atribucin 118
Para conservar la autonoma, el Dere
de los bienes a las personas como un rea cho de los Bienes debe organizar la adquisicin
del Derecho distinta al Derecho de las de los derechos reales segn puntos de vista que
Obligaciones117, es consecuencia nece estn en el mismo campo; as la 1 Commi
sin, Mugdan, Motive (1899), pp. 2, 4, donde
saria no concebir la transferencia de la se lee que un ius ad rem, como aquel que reco
propiedad sobre la cosa comprada como noce la teora del titulus y del modus, ofuscara
efecto del negocio causal, sino que, ms [...] la esencia de las relaciones.
119
Detenidamente sobre el punto, Jakobs
(2002), pp. 269, 287 y ss.; la misma idea tambin en
116
El Cdigo Civil de los Pases Bajos (Bur
gerlijk Wetboek) selecciona una va intermedia. Brandt (1940), p. 66 y s., que trae a la vista a Fried
Bajo la general nocin de derecho patrimonial erich C. von Savigny; se ve tambin la firmeza con
trata, de hecho: 1) esta materia en general (libro la que la 1 Comisin defiende la autonoma del
3); 2) el derecho de las sucesiones (libro 4); 3) Derecho de Bienes respecto al Derecho de Obli-
el derecho de los bienes (libro 5); y por ltimo, gaciones: Mugdan, Motive (1899), pp. 2, 5.
4) el derecho de las obligaciones (libros 6 a 8). 120
As tambin Eidenmller, Faust, Gri-
117
Relacin de motivacin (Motive) de la goleit, Jansen, Wagner y Zimmermann (2008),
1 Commisin, en Mugdan, Motive (1899), p. 1. pp. 529, 531.

miento sin causa y la responsabilidad de la entrega, el constituto posesorio. De
comparada
extracontractual (ilcito civil). El libro manera alternativa, se podra requerir
ix regula las garantas del crdito y el solo un acuerdo real y considerar, a
libro x la propiedad fiduciaria. Este su vez, la entrega como un sustituto
es, incluso en los detalles, el mismo del acuerdo. Ambas figuras seran
orden que sigue el BGB121. coherentes con un derecho de bienes
El sistema exterior del DCFR con soberano. Si no se opta por una de es-
firma la conclusin en favor del acuerdo tas dos soluciones, la transferencia de la
real. Respecto al CESL se puede ex propiedad necesariamente se traslada al
traer una conclusin anloga, toda vez contrato de compraventa.
que tambin est orientado hacia una La entrega es, en consecuencia,
separacin ntida entre el Derecho de independiente de cualquier considera
Obligaciones y el Derecho de Bienes. cin relacionada con la publicidad, el
Adems, el acuerdo real da a las correlato necesario del acuerdo real.
partes la posibilidad de pactar reglas De la separacin entre el Derecho
diferenciadas para el negocio causal de las Obligaciones y el Derecho de
y para el acuerdo real sobre todo en Bienes, que est en la base del DCFR y
cuanto a condiciones y enriquece, por del CESL, se desprende un argumento
tanto, la libertad para determinar el adicional en favor del requisito de la
contenido del contrato en el ejercicio traditio: esta separacin solo tiene sen
de la autonoma privada122. tido si su significado no se agota en
Para construir la reserva de domi una mera ordenacin de la materia, 247
nio en el marco del DCFR no se necesi sino que se relaciona tambin con una
ta el acuerdo real123, dado que est regu diferenciacin lgico-sustancial. Y esta
lada expresamente en el art. ix.-1:103124; no puede sino consistir en el hecho de
sin embargo, esta disposicin podra que el Derecho de las Obligaciones se
entenderse como un reconocimiento in- interesa por la relacin entre dos o ms
directo del acuerdo real. personas y esta relacin, en principio,
no concierne a terceros, mientras que
2. La entrega como base el Derecho de Bienes regula relaciones
para presumir el acuerdo que, en principio, afectan a terceros125.
a) La entrega: Vase tambin a Von Bar y Drobnig

125
Un correlato del acuerdo real (2004), p. 323: The latter [contractual rights]
El BGB requiere una entrega en sentido constitute a bilateral relation between two parties
and do not, as a rule, affect, or require respect by
tcnico, pero admite, como sustituto third persons. By contrast, property rights may
affect, and must be respected by any third person
whosoever comes in contact with a particular
121
Esta es la opinin tambin de Zimmer- asset. Dado que estos dos autores fueron miem
mann y Jansen (2009), pp. 3401, 3405 y s. bros del Study Group, esta afirmacin puede ser
122
En este sentido tambin Kntel (2013), considerada como una posicin del mismo Study
pp. 287, 301; Von Caemmerer (1938/39), p. 675. Group. No es sustancialmente distinto el modo en
123
Huber (2007), p. 502 y s. que la 1 Comisin describe la diferencia entre
124
Vase ahora, a propsito Faber (2013), derecho de bienes y derecho de obligaciones:
pp. 341, 424 y ss. Mugdan, Motive (1899), p. 1.

La existencia de un derecho de sensualista francs deriva sobre todo de

bienes autnomo y autosuficiente es, la distribucin del riesgo de contrapresta

entonces, determinante para la existen- cin en el Derecho Romano129: ya con el
cia de un derecho de propiedad con perfeccionamiento del contrato de com
eficacia frente a toda persona. Este, praventa el comprador deba soportar
sin embargo, no es compatible con el riesgo del precio, esto es, deba pagar
el principio del consensualismo. De el precio de la compraventa, incluso, en
hecho, como nos ensea el Code Civil, caso de que la cosa hubiera perecido por
la propiedad transferida mediante el caso fortuito: Periculum est emptoris130. Esta
mero consentimiento es, en muchos regla fue recogida en el Code Civil131.
comparada
casos, solo un derecho relativo126. Igualmente fue recogida la regla del

No hay nada que lo muestre con riesgo respecto a la cosa: Casum sentit
mayor claridad que la regulacin de la dominus132.
compraventa doble contenida en el art. Si se ponen estas dos reglas una
1141 del CC: en este caso, quien adquie debajo de la otra, como en un silogis
re la verdadera propiedad de la cosa mo, se llega a la conclusin de que el
es aquel que entra en posesin. En con comprador se convierte en propieta
secuencia, el art. 2279 del CC reconoce rio de la cosa con la celebracin del
al comprador la accin reivindicatoria contrato133, y por esto los franceses for-
solo si ha sido poseedor de la cosa127. mularon su regla del riesgo de la cosa
Por lo tanto, antes de entrar en posesinen la compraventa tambin con el
248 hay solo una propiedad relativa. Pero la brocardo: Res domino perit134.
creacin de una propiedad de este tipo, Existe una ntima relacin entre
con mera eficacia inter partes, anula traspaso del riesgo y traspaso de la pro-
la nitidez categrica del Derecho de piedad. De hecho, si se acepta que el
Bienes, que justamente trata derechos comprador asuma el riesgo de inmedia-
oponibles a cualquiera128. to, sin duda es equitativo recompensar
lo convirtindolo, tambin de inmedia
b)Atribucin de la propiedad to, en propietario.
y traspaso del riesgo No es casual que Bernhard Winds
Desde un punto de vista histrico, mu- cheid haya enseado, con referencia
cho apunta a que el principio con al Derecho Romano clsico, que con
126
No por nada, despus de la entrada
129
As, de modo convincente Bucher
en vigencia del Code Civil era controvertido (1998), pp. 615, 651 y ss.
si la propiedad transferida con el contrato de
130
Sobre el contrato de compraventa, en
compraventa tena efectos solo inter partes o particular, sobre la asuncin del riesgo en el
erga omnes; para las referencias, vase Petronio Derecho Romano, vase Kaser y Kntel (2013),
(1991), pp. 169, 172; sobre la posicin dbil del 41, y Ernst (1982), p. 216 y ss.
adquiriente antes de la entrega, vase tambin 131
Art. 1624, en relacin con lo dispuesto
Von Caemmerer (1938/1939), pp. 675, 686. en el art. 1138, inc. 2, del Code Civil.
127
Code Civil, dition Dalloz (2011), art. 2279 132
Lo que se deduce tambin del art. 1138;
pargrafo 3; Von Caemmerer (1938/1939), Ferid y Sonnenberger (1986), p. 231.
pp. 675, 686. 133
Sobre este vnculo, vase tambin a Ke-
128
Con anloga argumentacin, vase gel (1977), pp. 57, 75.
Michaels (2002), p. 216 y ss. 134
Malaurie y Ayns (2012), p. 165 y s.

la celebracin del contrato de com rencia de la propiedad en la medida
comparada
praventa la cosa no entrara en la pro- que vaya asociada con el traspaso del
piedad del comprador, pero s en su riesgo: y ese es el caso del DCFR y
patrimonio (Vermgen)135. del CESL.
Debido a esta estrecha relacin
entre asuncin del riesgo y propiedad, c) La naturaleza jurdica
es posible hacer deducciones sobre la de la entrega
transferencia de la propiedad a partir de La traditio siempre ha tenido una fun
las reglas del traspaso del riesgo, y bajo cin importante, pero su naturaleza
el 446 del BGB, el riesgo y la propie jurdica no es clara: es presupuesto
dad, por regla general, se traspasan de de la transferencia voluntaria de la
manera simultnea, precisamente en propiedad o es indicio de la voluntad
el momento de la entrega (cfr. 929, de transferir la propiedad?
frase 1, del BGB). A partir de la poca del Derecho
El art. iv.A.-5:102(1) del DCFR Romano clsico139, el constituto posesorio
seala que el riesgo de prdida o dete lleg a consolidarse universalmente140.
rioro de la cosa por caso fortuito se tras Puesto que el constituto equivale a una
lada recin con su entrega. La misma transferencia consensual de la cosa,
norma se encuentra en el art. 142 y s. un requisito de la traditio sin senti
del CESL136. Pero si recin desde la en mentalismos histricos puede conti
trega el riesgo es de cargo del compra- nuar teniendo solo la funcin de una
dor, no existe ningn motivo para otor presuncin de voluntad de las partes 249
garle la propiedad antes de este mo- de transferir la propiedad141, es decir,
mento. una funcin que puede ser llamada
Por el contrario, todo indica que el un sustituto del acuerdo y que en la
comprador, si asume el riesgo desde la prctica, opera como regla probatoria.
entrega, debiese convertirse propieta
rio solo al momento de la entrega137, 3. La redundancia
porque los beneficios corresponden del principio de abstraccin
a aquel que soporta el riesgo como se
lee en las Instituciones con referencia a) La tutela del trfico jurdico
al contrato de compraventa138. As, un argumento tautolgico
la entrega de la cosa se convierte en
requisito necesario para la transfe El principio de abstraccin protege a
los terceros adquirentes de los vicios
de la relacin entre vendedor y com
135
As Ernst (1982), pp. 216, 243 y ss., prador. Una opinin ampliamente di
llamndose a Windscheid y Kipp (1906), 390.
Despus, en el Derecho posclsico, tambin se
fundida en la doctrina alemana busca
pas a la transferencia de la propiedad con la justificar el principio de abstraccin
compraventa; Kaser y Kntel (2013), 24 par-
grafo 14.
136
Vase al respecto, Lorenz (2012), pp. 139
Digesto 41, 2, 18 pr.; vase sobre este pun-
821 y ss. y 830. to, Kaser y Kntel (2013), 20 pargrafo 6.
137
Vase tambin Ranieri (1997), p. 180. 140
Wacke (1974).
138
Institutiones de Justiniano 3, 23, 3. 141
Heck (1930), p. 234 y s.

con la idea, cargada de consideracio una adquisicin de la propiedad por

nes poltico-econmicas, de la tutela parte de B; de otro modo, los terceros

del trfico jurdico142. Esta posicin seran perjudicados por un vicio del
no persuade. Por un lado, el efecto negocio causal entre A y B145.
de proteccin ya se alcanza con la Como muestra el caso, parece
regla que permite la adquisicin de que con la tutela del trfico se alude
buena fe por el no propietario143 y, nicamente a la tutela de los terceros
por el otro, es falaz invocar la tutela adquirentes. Pero, por qu? A, quien
del trfico. As lo muestra un clebre en virtud del principio de abstrac
caso hipottico de Emil Strohal: A le cin pierde la propiedad, tambin
comparada
hace una oferta a B en virtud de la forma parte del trfico jurdico, y no se

cual B, tras el pago de una suma de divisa razn alguna que lo haga menos
dinero, puede adquirir la propiedad merecedor de tutela que el tercero que
del reloj que se encuentra en poder contrata con B. El argumento de la tu
de B. B responde que est de acuerdo tela del trfico se basa en un concepto
con la adquisicin del reloj, pero que, de trfico injustificadamente restringi
teniendo en cuenta una declaracin do146 y es, en definitiva, tautolgico: el
anterior de A, entiende que el reloj es trfico es aquel grupo beneficiado
una donacin144. B acepta, entonces, por el principio de abstraccin.
solo la oferta sobre la transferencia El principio de abstraccin tiene
de la propiedad, pero no la oferta de como consecuencia que el comprador
250 celebrar un contrato de compraventa. se convierta, por regla general, en
Si se toma en serio la tutela del trfico propietario y esto, a su vez, tiene como
como razn justificativa del principio consecuencia que un tercero pueda
de abstraccin y, al mismo tiempo, adquirir, sin problemas, el dominio del
como criterio vlido para su interpre comprador. Sin embargo, puesto que
tacin, no hay manera de negar aqu el Derecho moderno, como tambin
el art. vii.-3:101 del DCFR, admiten la
142
Este tipo de justificacin no se encuen
adquisicin de buena fe a non domino,
tra en Von Savigny (1840), p. 356 y ss. (vase al
respecto Ranieri (1977), pp. 90, 102), sino ms 145
Probablemente, los romanos habran
tarde, por ejemplo, en Von Jhering (1888), pp. calificado este ltimo caso como delito, espe
206 y ss. y 213. Ms recientemente esta idea fue cficamente como furtum; vase, por ejemplo,
defendida por Astrid Stadler; vase tambin Digesto 13, 1, 18. Resulta correcto trasladar esta
Grigoleit (1999), p. 379 y ss. opinin de los juristas romanos al Derecho
143
Este fue uno de los argumentos desde alemn, como lo hace parte de la doctrina, con
su punto de vista fundamentales de la Corte la consecuencia de que el acto de transferencia es
Federal Suiza (Schweizer Bundesgericht) en nulo por ser contrario a las buenas costumbres;
rechazo del principio de abstraccin (BGer Flume (1992), 12 5 b), 18 8 c) bb); seguido
29.11.1929, BGE 55 ii 302); En defensa de la por Jakobs (2002), pp. 269, 322; Strohal (1889),
abstraccin, con referencia al Derecho alemn, pp. 335, 344 y ss.; sin embargo, la opinin
vase Stadler (1996), p. 372 y ss. Argumentos dominante se opone, invocando teora segn la
anlogos a los ac sostenidos emplea Harke cual el negocio de disposicin es moralmente
(2012), p. 292 y ss. Sobre el punto, vase Arm neutro; Heinz-Peter Mansel en Jauernig (2014),
gardt (2007), p. 1006 y ss. 138 pargrafo 25.
144
El ejemplo proviene de Strohal (1889), 146
Al respecto, vase Stagl (2011), pp. 530,
pp. 335, 344. 536 y s.

tiene muy poca importancia si el ter En este caso, dejar que el tercero,
comparada
cero adquiere a non domino o a domino. pese a ello, adquiera la propiedad,
Donde rige el principio de abstraccin, como ensean algunos juristas ale
el tercero adquiere por regla general, manes150, es desconocer el deber del
donde rige el principio de causalidad, Derecho, de dar a cada uno lo suyo151
en cambio, el tercero solo adquiere no importa si esto es o no til para el
si est de buena fe. Los problemas intercambio de bienes152. Tambin esta
de equidad que genera esta situacin vez los argumentos de poltica jurdica
jurdica no se pueden resolver sobre no nos llevan ms lejos: dirijamos
la base del principio segn el cual los nuestra atencin hacia los argumentos
terceros no tienen por qu interesarse sistemticos.
por las relaciones obligacionales de
aquellos que los precedieron147, toda b) Restituciones mutuas
vez que la pregunta si las relaciones mediante reivindicacin o condictio
entre vendedor y comprador incluso Como vimos en el ejemplo del Dere
cuando an no ha realizado la entrega cho austraco, el acuerdo real no ne
son solo obligacionales o causalmente cesariamente tiene que ser abstracto,
necesarias para la transferencia de la como sostienen los padres del BGB153
propiedad, es precisamente el pro y Horst H. Jakobs154. Es cierto que el
blema en cuestin. Esto se refleja con principio de abstraccin presupone
claridad en otro caso muy discutido: el principio de separacin, pero la
un tercero sabe con certeza que el abstraccin no es una consecuencia 251
comprador que retransfiere la cosa necesaria del principio de separa
est obligado a restituirla al primer cin155. En efecto, como se desprende
vendedor, por ejemplo, porque este ha del argumento de Friederich C. von
impugnado148, con xito, el contrato de Savigny, la importancia del acuerdo
compraventa invocando un error149. real radica en que es la nica forma
147
Huber (2007), p. 504. 150
En este sentido, en forma categrica, Gri
148
Recurdese que en el Derecho alemn goleit (1999), pp. 379, 384; escptico, Stadler
la nulidad de un negocio jurdico requiere una (1996), p. 379 y s.: caso extremo y excepcional;
declaracin de impugnacin de la parte afectada. en sentido contrario, a pesar de defender el prin
149
En Alemania, la opinin dominante cipio de abstraccin, Jakobs (2002), pp. 269, 322;
sostiene que la impugnacin por error solo Kegel (1977), pp. 57, 80, y Stroh al (1889), pp.
alcanza el negocio causal, mientras que el acuerdo 335, 407 y s., concluyen, a partir de este argumen-
real y, con ello, la atribucin de la propiedad se to, que se debe rechazar del principio de abs
mantienen, por regla general, intactos; Heinz- traccin.
Peter Mansel en Jauernig (2014), 119 pargrafo 151
Institutiones de Justiniano, 1, 1 pr.
16; Jrgen Ellenberger en Palandt (2014), 152
En contra del destronamiento de la
antes del 104 pargrafo 23, 142 pargrafo 2. ciencia jurdica a favor de las ciencias econ
Sin embargo, Schermaier (2003), 142-144 micas, Strner (2014), p. 40.
pargrafo 10 y ss., seala de forma acertada 153
1. Kommission en Mugdan (1899), tomo
que no es un problema propio del principio iii p. 4: Los negocios que pertenecen al derecho
de abstraccin, sino, ms bien, de causalidad. de los bienes tienen necesariamente naturale-
Razonando de esta manera, la opinin dominante za abstracta.
parece tratar las cuestiones de causalidad de un 154
Jakobs (2002), pp. 269, 318.
modo que refuerza el principio de abstraccin. 155
As tambin Kegel (1977), pp. 57, 78.

de explicar la diferencia que significa sario, por lo tanto, formular hiptesis

entregar una cosa en depsito o, por de casos particularmente significativos,

ejemplo, como dote156. En esto no como lo hace Ulrich Huber.
tiene nada que ver con la abstraccin. Para justificar el principio de abs
Lo decisivo es saber: quieren las traccin, Ulrich Huber se refiere al
partes el traspaso de la propiedad, in caso decidido por el Reichsgericht en la
cluso en caso de que la relacin causal causa Ansbacher Bordellkauf (en RGZ
sea ineficaz? La respuesta depender 75, 68)163: A es propietario de un burdel.
de cul sea la forma ms ventajosa El poseedor B enajena el burdel a C,
para las partes, en consideracin de sus quien le paga a B. A quiere accionar por
comparada
intereses, para deshacer las eventuales reivindicacin contra C, afirmando que

prestaciones realizadas en virtud de el contrato entre B y C sera contrario a
una relacin causal viciada: la condic las buenas costumbres y, por lo tanto,
tio como se sigue del principio de nulo. Donde se aplica el principio de
abstraccin o la accin reivindicato causalidad, lo puede hacer, ya que C no
ria como prevn los otros sistemas157. ha adquirido la propiedad. Pero as, por
En el Derecho alemn, la diferencia un lado, se permitira que A interviniera
fundamental entre las dos pretensiones en la relacin entre B y C y, por otro
consiste en que en la reivindicacin el lado, C tendra que restituir la cosa a A
adquirente de buena fe puede retener sin garanta de poder recuperar su dine
la utilidad y los frutos158, mientras que ro de B164. El principio de abstraccin
252 quien est obligado por la condictio los evitara estos problemas. La pretensin
debe restituir159. En cambio, quien est de B y C de estar protegidos, como en
obligado por la condictio puede invocar una chambre spare, de pretensiones de
el empobrecimiento160, mientras que terceros, sin embargo, no est amparado
esto no est permitido para quien est por la ley, ya que su contrato es nulo;
obligado por va de reivindicacin161. adems, el Tribunal Supremo Alemn,
Sin embargo, la restitucin de las al aplicar el 816, inc. 1, frase 2 del BGB,
utilidades percibidas no puede ser el trata la hiptesis de la disposicin gratui
criterio decisivo. Esa obligacin tam ta de la misma manera que aquella sin
bin podra ser impuesta al obligado de causa, lo que tiene como consecuencia
buena fe por reivindicacin162. Es nece que A se podra dirigir directamente a
C sin que este pueda oponerle la pres
156
tacin hecha a B165.
157
Huber (2007), p. 471. Adems, se puede decir de forma
158
987, 993 del BGB. abreviada, que la diferencia entre el
159
818, inc. 1, del BGB.
160
Ibid.
161
Sobre la ratio legis Kommission, en Mug- a este trato preferencial del obligado por va de
dan (1899), tomo 1, p. 218 y ss.: no siendo po reivindicacin se encuentra en Larenz y Ca-
sible saber con exactitud si uno es propietario naris (1994), 74 i 1 a).
de una cosa, la funcin de esta regla es proteger 163
RG 17.12.1910 - v 62/10, RGZ 75, 068.
contra las pretensiones indemnizatorias y de 164
Huber (2007), p. 504 y s.
enriquecimiento. 165
BGH 12.7.1962 - vii ZR 28/6, BGHZ
162
La accin reivindicatoria no est regu 37, 368; en Astrid Stadler en Jauernig (2014),
lada en el DCFR. Una opinin escptica frente 816 pargrafo 21, con referencias posteriores.

principio de abstraccin y el princi como lo nico importante y eficaz172.
comparada
pio de causalidad radica en que la El DCFR y el CESL establecen una
restitucin sigue las normas del enri regulacin de la impugnacin por error
quecimiento o a las de la reivindica que dista bastante de la alemana. El art.
cin, respectivamente: en el Derecho II- 7:201 DCFR173 y el art. 48 CESL174 le
austraco la reivindicacin se comple imponen, a la impugnacin por error,
menta con pretensiones fundadas en un lmite que desde el punto de vista
el enriquecimiento166. Recurriendo a alemn es notable: la impugnacin
estas, se puede pedir la restitucin de solo es posible si la parte contra la
una prestacin en dinero o el valor de que se dirige es responsable del error
una cosa que pereci. y la parte facultada para impugnar no
tiene el deber de soportar el riesgo del
c) Impugnacin por error error175. Frente a una impugnacin tan
y seguridad jurdica limitada, no es necesario el principio
En comparacin con otros ordenamien de abstraccin para defender la certeza
tos jurdicos, en particular el austraco167 jurdica .
176
y el suizo168, el Derecho alemn conoce

una accin de impugnacin del con d) Una primera conclusin:
trato por error muy amplia169, lo que La navaja de Ockham
reduce la estabilidad de la relacin Los principales argumentos a favor
contractual. Ahora bien, si esta fragili del principio de abstraccin no nos
dad del negocio causal repercutiera de llevan muy lejos, no resisten la crtica 253
manera directa en la situacin jurdica o se refieren a casos que se pueden
real justamente aquello que el princi resolver sin su auxilio. Todo esto se
pio de abstraccin impide, esto podra, podra aceptar, si el principio de abs
de manera efectiva, volver inseguro el traccin aportara particulares ventajas.
trfico jurdico170. Entonces, se puede Una ventaja solo podra consistir en un
decir que el principio de abstraccin aumento de las posibilidades de la au
es el correctivo necesario de una teo
ra del negocio jurdico fuertemente 172
La formulacin es de Von Savigny (1840),
vinculada a la voluntad , entendida
171 p. 258.
173
Vase a propsito, Eidenmller, Faust,
Grigoleit, Jansen, Wagner y Zimmermann
(2008), p. 546 y s. y Jansen y Zimmermann (2010),
166
OGH 29.9.1984 - 2 Ob 510/84, SZ 57/44; p. 240 y ss. Menos crtica es la posicin de
Peter Rummel en Rummel (2000), 1431 pa Kramer (2009), pp. 435, 448 y ss.
rgrafo 25, y 1431 pargrafo 8. 174
Vase al respecto Jansen (2012), p. 168;
167
871 ABGB. Looschelders (2012), pp. 581, 618 y ss.
168
Art. 23 y ss. Derecho Suizo de Obliga 175
Al respecto, vase Pfeiffer (2012), art.
ciones. 48 pargrafo 38.
169
119 del BGB Ernst Kramer en Mnche- 176
As tambin se resuelve la preocupacin
ner Kommentar BGB (2012), 119 pargrafo de Flume (1990), 12 iii 3, quien, justamente
7 y ss. con referencia a la impugnacin por error, sos-
170
En esta direccin argumenta Flume tena que no se puede pretender que el adqui-
(1990), 12 iii 3; lo sigue Kntel (2013), p. 302. riente dependa, de todas las incertezas del
171
En este sentido Jakobs (2002), pp. 269, negocio causal del adquiriente en caso de eje-
300. cucin individual o insolvencia.

tonoma privada: la causalidad se pue el vendedor hubiese querido ejecutar

de pactar, conectando la eficacia de la de manera anticipada su prestacin179.

transferencia de la propiedad con la Sobre esta base, el Derecho Comn re
eficacia del negocio causal; la abstrac conoca la combinacin entre traspaso
cin, en cambio, supuestamente no se de la propiedad y pago del precio de la
puede pactar. Sin embargo, si alguien compraventa, constituyndose as una
quiere efectuar a toda costa un traspaso especie de reserva de dominio legal180.
de propiedad, incluso para el caso que Sin embargo, haba mucha controversia
el negocio causal sea ineficaz, puede respecto a los casos que podan enten
hacerlo sin impedimento, pactando, derse como una prestacin anticipada
comparada
con cierta fantasa jurdico-contractual, del vendedor y, por consiguiente, como

causas de reserva que pueden servir traspaso de la propiedad, toda vez que
como sustento de la transferencia de la importancia prctica de la regla del
la propiedad en caso de la ineficacia pago depende decisivamente, de que,
de la causa primaria, fabricando, as, en casos de entrega anterior al pago,
por medio de la autonoma privada, la se presuma o no que el vendedor haya
abstraccin. Puesto que el principio de querido anticipar su prestacin181.
abstraccin no es requerido ni por el La regla del pago se encuentra en
sistema del DCFR ni por el del CESL, algunos derechos, como, por ejemplo,
y no tiene ventajas particulares, no nos la Coutume de Paris del 1582 (arts. 176
queda sino dejarlo de lado, segn el y s.)182. En las codificaciones ms recien
254 principio escolstico de economa. tes, a partir de 1800 aproximadamente,
ya no fue considerada183 y desaparece
e) Traspaso de la propiedad as en gran medida del mundo jurdi
y pago del precio co184. El Derecho Romano-holands
como paquete nico de Sudfrica constituye de nuevo una
Lo opuesto a la abstraccin del con excepcin, derivada precisamente de
trato de compraventa es la transferencia las Instituciones de Justiniano .
185
de la propiedad y el pago del precio de

venta en un paquete nico (regla de 179
Instituciones de Justiniano, 2, 1, 41.
pago) . En las Instituciones de Justiniano
177
180
Vase al respecto Stagl (2015).
181
Windscheid y Kipp (1906), 172 con n. 7,
se encuentra un famoso pasaje que con referencias adicionales.
178
seala que en la compraventa la propie 182

Citado por Feenstra (1949), p. 208. Re
dad solo se traspasa una vez que el com ferencias adicionales se encuentran en Brandt
prador haya pagado el precio, aunque (1940), p. 190 y ss.
183
Con excepcin del 139, inc. 3, del
se haya hecho la entrega, a menos que Cdigo Civil de la Repblica Democrtica Ale
mana del 1975.
184
En favor de una presuncin similar vase
177
Al respecto, vase Stagl (2015). Westermann en Mnchener Kommentar
178
Instituciones de Justiniano, 2, 1, 41. Sobre BGB (2012), 449 pargrafo 13 y ss.; Schulte
este pasaje y su influencia histrica, ver en (1977), p. 269; a las circunstancias del caso par
particular a Feenstra (1949); Honor (1983), ticular se remiten Christian Berger en Jauernig
p. 56; Luig (1985), pp. 445 ss.; Viaro (2011), p. (2014), 449 pargrafo 6.
194; Zimmermann (1990), pp. 272 ss.; Zwalve 185
Carey Miller (1996), p. 755 y ss., con
y Sirks (2012), pp. 271 s. referencias adicionales; Feenstra (1949), p. 155

La regla del pago fue rechazada por III. Conclusin:
comparada
la 1 Comisin consultiva del BGB con La transferencia de la propiedad
especial hincapi en que la ley no debe en la compraventa
ra fomentar los acuerdos reales sujetos a del DCFR y del CESL
condicin, en cuanto conduciran a si
tuaciones de pendencia indeseadas186. 1. DCFR:
Si bien la Comisin no lo dijo de forma La teora del ttulo
expresa, es probable que su actitud y el modo en su rol funcional
de rechazo se haya debido, no tanto
al temor de situaciones de pendencia Veamos ahora cmo las conclusiones
indeseadas, sino al hecho de que esta a las que hemos llegado desde un
regla naturalmente obstaculiza la auto punto de vista sistemtico y abstracto
noma del Derecho de Bienes, y esto es se relacionan con la regulacin efecti
lo que los redactores del BGB queran vamente adoptada en el DCFR.
defender. Dado que el DCFR tambin
se caracteriza por un derecho de bienes Art. viii. - 2:101 DCFR - Re
autosuficiente, siguiendo la misma lgica quirements for the transfer of
tambin a este le debe repugnar, en el ownership in general
plano sistemtico, la regla del pago. Lo (1) The transfer of ownership
mismo vale para el CESL. of goods under this Chap
Cabe aclarar que la regla del pago, ter requires that:
al crear una interdependencia de las (a) the goods exist; 255
prestaciones, fortalece la igualdad entre (b) the goods are transfera-
las partes, razn por la que Bernhard
ble;
Windscheid le reconoca una equidad
(c) the transferor has the right
natural187. El derecho de retencin
or authority to trans-
del vendedor consagrado en el art.
fer the ownership;
iii.-3:401 del DCFR es expresin de la
(d) the transferee is enti
misma idea jurdica, al igual que el art.
tled as against the trans-
113 N 1 del CESL. Sin embargo, no se
feror to the transfer of
debera establecer la regla del pago de
ownership by virtue of
forma rgida, sino que permitir su im
a contract or other juri-
plementacin caso a caso ntese que el
citado pasaje de las Instituciones, a causa dical act, a court order
de su ambivalencia, tambin dejaba or a rule of law; and
amplios mrgenes de interpretacin. (e) there is an agreement as
to the time ownership
is to pass and the con
ditions of this agree
y ss. con referencias adicionales; Zimmermann ment are met, or, in the
(1983), p. 125 y s.; sobre la historia en el Dere absence of such agree-
cho Romano holands, vase Carey Miller
ment, delivery or an
(1996), pp. 521, 531 y ss.
186
Mugdan, Motive (1899), p. 186. equivalent to delivery
187
Windscheid y Kipp (1906), 172. [...].

En virtud del art. viii.-2:101(1)(e) caso en que las partes fijan el momento
del DCFR, la propiedad se traspasa del traspaso de la propiedad, pero la

cuando las partes lo quieren o cuando cosa no es entregada: se transfiere la
el enajenante entrega la cosa al adqui propiedad? Seguramente no, porque se
riente. Pero, cul es el fundamento del llegara a las consecuencias ms absur
traspaso de propiedad en uno de estos das. En cambio, y de manera coherente,
momentos? Si bien los redactores del el art. viii.-2:104 del DCFR conecta el
DCFR lo excluyeron expresamente188, traspaso de la posesin (delivery) a la
solo un acuerdo real permite explicar voluntad del vendedor: si la cosa pasa
de manera razonable el traspaso de pro al comprador sin el consentimiento del
comparada
piedad sobre la base de esta regla189, un vendedor, la cosa no es entregada, y

acuerdo cuya celebracin se presume en la propiedad entonces no se traspasa.
caso de una simple entrega, dando lugar Como era de esperar, el principio
a la entrega como sustituto del acuer de abstraccin no prevaleci en el
do. Una primera alternativa, aquella DCFR: pese a que el acuerdo real de
del traspaso consensual de la propiedad las partes est dirigido al mero tras-
mediante el contrato de compraventa, paso de la propiedad, esta solo se trans-
est categricamente excluida a travs fiere en presencia de un contrato eficaz
del art. viii.-2:101 del DCFR190, pero o de alguna otra causa191. Esta regla es
tambin lo est la segunda alternativa, coherente con las reflexiones desarro-
aquella de la traditio como requisito lladas atrs y con el resto de la estruc
256 riguroso de la transferencia. El traspaso tura del DCFR.
de la propiedad, si no es consecuencia Entonces, cmo debe ser encua
ni del contrato de compraventa ni de la drada la transferencia de la propiedad
entrega entendida como un modo de ad segn el DCFR? Los mismos redac-
quirir, debe ser consecuencia del acuer tores designan su sistema como una
do real, porque de lo contrario no se regla de entrega por default (delivery
sabra cundo se traspasa la propiedad. default rule)192, expresin que pretende,
La necesidad del acuerdo real viene, ante todo, dejar en evidencia que la
entonces, de la necesidad de establecer entrega no es un requisito obligatorio
el momento del traspaso de propiedad, y sino que se puede prescindir de ella,
esta necesidad es el precio de la libertad, si las partes lo quieren. Considerando
la que consiste en el hecho de que se deja que Philipp Heck haba descrito la
el traspaso de la propiedad enteramente entrega como el ropaje histrico en
a la discrecin de las partes. Tambin el que la transferencia consensual de la
la prctica lo confirma. Pensemos en el propiedad aparece en las codificaciones
modernas, el mrito de los redactores
188
Lurger y Faber (2011), pp. 410, 444
est sobre todo en haber quitado a la
y ss., 452. transferencia de la propiedad aquel
189
Salomons (2009), pp. 711, 715, 721; Van
Vliet (2011) pp. 292, 296. 191
En el mismo sentido Harke (2012), p. 292
190
Sobre estos presupuestos aqu no y Van Vliet (2011), pp. 292, 295. Esta es tambin
satisfechos del principio del consensualismo, la evaluacin que de esta regla dan sus mismos
vase Malaurie y Ayns (2012), p. 163; Zoll redactores: Lurger y Faber (2011), pp. 436.
(2012), art. 91 pargrafo 9. 192
Lurger y Faber (2011), p. 410.

ropaje histrico y haberla revestido de el que generalmente ordenar aplicar
comparada
un carcter ms funcional. El nfasis que la lex rei sitae195 lo que no puede ser
de este modo se da a la voluntad de las modificado por las partes. Surgen as a
partes, dejara a la jurisprudencia la po diferencia de lo que sostena Ernsrt Ra
sibilidad de hacer aplicable la regla del bel una serie de problemas, eminen
pago cuando sea oportuno. En trminos temente prcticos, en relacin con las
generales, los redactores del DCFR, cuestiones preliminares relacionadas
aunque adoptando un mtodo com con la regla de la lex rei sitae196, con las
pletamente distinto, basado en la pon garantas reales197 y con la adquisicin
deracin de los intereses contrapuestos, de buena fe de la propiedad198, es decir,
llegan casi a las mismas conclusiones con los problemas jurdicos de regula
aqu sostenidas, y entonces a un sistema cin muy variada en los ordenamientos
de transferencia de la propiedad similar jurdicos nacionales199. El Derecho
al existente, por ejemplo, en los Pases de la Compraventa Internacional no
Bajos o en Austria193. Esta armona en habra podido tener xito si tambin
los resultados, aunque con mtodos hubiera regulado la transferencia de la
diferentes, quiz se debe a que es difcil propiedad, y as tuvo que conformarse
permanecer sordos frente a la meloda con esta solucin parcial200.
rocosa (Felsenmelodie)194 que emana de En relacin con Europa, es evi
las estructuras bsicas. Llegamos, en dente que el Derecho de Compraventa
tonces, a este resultado: la regla del art. ha sido la primera materia elevada
viii-2:101 del DCFR es conforme con del rango de proyecto al de Derecho 257
el resto del contenido del DCFR, es la vigente, lo que es comprensible con
clave del arco que de ah se deriva y, por siderando que la experiencia histrica
eso, tambin la solucin correcta. demuestra, por ejemplo, en el caso del
Cdigo Comercio alemn (Allgemeines
2. El CESL: Deutsches Handelsgesetzbuch) de 1861,
el Derecho de Bienes durmiente que el contrato de compraventa es, en
del DCFR realidad, el primer paso lgico hacia
una codificacin europea de Derecho
El CESL, como se ha dicho, prescinde
de una regulacin expresa del traspaso
de la propiedad y prev entonces, al
195
Referencias en Franco Ferrari en Schlech-
triem y Schwenzer (2013), art. 4 pargrafo 29.
igual que el Derecho Internacional 196
Gerhard. Hohloch en Erman BGB,
Uniforme de la Compraventa de Mer art. 43 EGBGB pargrafos 12-16; nombre
caderas, que corresponde al Derecho Wendehorst en Mnchener Kommentar BGB
Internacional Privado de los Estados (2010), art. 43 pargrafo 116.
197
V., por ejemplo, BGH 2.2.1966 - viii
miembros determinar si la propiedad
ZR 153/64, BGHZ 45, pp. 95 ss.
se traspasa o no en un caso concreto, 198
Por ejemplo, BGH 10.6.2009 - viii ZR
108/07, NJW (2009), p. 2824.
193
As tambin las conclusiones de Van
199
Sobre las garantas, vase Drobnig y
Vliet (2011), pp. 292, 333. Bger (2015); sobre la adquisicin de buena fe,
194
La expresin es de Karl Marx, Brief an vase Prisching (2006).
den Vater in Trier del 10. 11. 1837, en Marx y En- 200
Franco Ferrari en Schlechtriem, Schwen-
gels (1973), vol. 40, pp. 3, 4. er (2013), art. 4 pargrafo 29 (vase n. 9).
z

Privado que, naturalmente, es la meta lidiar con las complejidades el Derecho

que pretende alcanzar el DCFR201. Internacional Privado? Acaso no es

No cabe duda que si el CESL entrara posible entregarse a la idea, a primera
en vigencia, muy pronto se alzaran vista extraa, pero, desde una visin
voces exigiendo, justamente en razn pragmtica, ms bien seductora, que el
de las garantas del crdito y de la CESL contenga una regulacin del tras
adquisicin de buena fe a non domino, paso de la propiedad?206. El intrprete es
regular tambin el aspecto real de soberano y, en el mbito de la ciencia,
la compraventa: a fin de cuentas, el dispone de plena autoridad pretoria
CESL tambin se aplicara a los con (Horst H. Jakobs)207, lo que comnmente
comparada
tratos entre empresas y consumidores se expresa diciendo que la ley puede ser
(art. 4 N 3 de la PR CESL)202 y no es ms sabia que sus mismos creadores208.
posible exigirle a estos ltimos ingresar Esta idea tiene su fundamento en el prin
en el laberinto del Derecho Internacio cipio enunciado por Toms de Aquino,
nal Privado, donde prcticamente no segn el cual una cosa puede tener una
existen, ni siquiera en Europa, normas finalidad aun sin estar consciente de
de conflicto uniformes en materia de ello209. La finalidad de una ley puede
propiedad y derecho reales203. Este es entonces ser fijada de una manera no
un argumento cuya solidez es difcil de considerada por el legislador210.
negar, teniendo en cuenta que, debido Pongamos entonces nuestra aten
al principio de abstraccin, la inefica cin en el sistema inconsciente de
258 cia de la compraventa puede producir transferencia de la propiedad del
consecuencias jurdicas diferentes de CESL: el sistema de consensualismo
pendiendo de si, por ejemplo, se ven francs fue excluido del CESL, como
di de Alemania a Francia o de Francia se demostr atrs. Por el contrario, en
a Alemania204: En efecto, las reglas de el CESL, como se desprende de la
Derecho alemn o francs que, segn regulacin de los deberes principales
la regla del situs, sean aplicables, de de prestacin del art. 91, se mantiene la
terminarn si, pese a la ausencia de la idea de una separacin radical entre el
causa205, la propiedad se traspasa o no Derecho de las Obligaciones y el Dere
se traspasa, respectivamente. cho de Bienes. Como se ha explicado,
Pero, es absolutamente necesario de esta separacin irrefutablemente
llegar al punto que los jueces tengan que desciende el acuerdo real. Y este, a su
vez, es, de modo necesario, causal, y no
201
Eidenmller, Faust, Grigoleit, Jan abstracto.
sen, Wagner y Zimmermann (2008), pp. 529,
533 y s.
202
Al respecto, vase Lorenz (2012), p. 821 206
Sobre el mtodo objetivo de interpre
y ss. tacin, vase Bydlinski (1991), p. 425 y ss.; Kra-
203
Una resea se puede encontrar en mer (2013), p. 132 y ss.
Schmidt-Kessel (2005), p. 341. 207
Jakobs (1983), p. 134 y ss.
204
En detalle Goldt (2002), p. 83 y ss. 208
Vase al respecto Meder (2004), p. 106
205
En concreto, sobre el problema de la y ss.
abstraccin y de la causalidad, vase Gerhard 209
de Aquino, Toms, De principiis naturae
Hohloch en Erman BGB, art. 43 EGBGB pa- cap. 3.
rgrafo 11. 210
Kramer (2013), p. 184 y s.

Al principio de abstraccin se precepto normativo vigente, pero que
comparada
opone, en particular, el estrecho ya ata de manos al futuro legislador
margen de la impugnacin por error europeo respecto de la transferencia
prescrita en el art. 48 del CESL. de la propiedad en la compraventa: el
Sobre la base del art. 142 y s. del legislador deber crear una regulacin
CESL, el riesgo pasa con la traditio. De que sea conforme al DCFR.
esta disposicin y del acuerdo real, se Sin embargo, se puede pensar que
puede inferir211 la regla de la transfe la Corte de Justicia de la Unin Euro
rencia de la propiedad por medio de la pea, a la luz del objetivo, autoprocla
traditio. Puesto que el estilo del CESL mado por el CESL, de promover la
no es historicista sino funcional, se po tutela de las libertades fundamentales
dr, adems, asumir como premisa que de circulacin de las mercaderas y
la traditio no se debe entender como servicios212, y consciente de su tenden
una regla vinculante que tiene como cia a promover de manera ingeniosa
excepcin el constituto posesorio, sino, la eficacia del Derecho Comunitario
ms bien, solo como regla probatoria (effet utile)213, decida, atendiendo espe
(entrega como sustituto del acuerdo), cialmente a razones de proteccin del
al igual que en el DCFR. consumidor, despertar a la regulacin
De las decisiones fundamentales del durmiente del CESL de su profundo
CESL en cuanto a orden sistemtico, sueo por medio de la interpreta
en particular de la mencionada sepa cin214. De un modo u otro, el CESL
racin entre Derecho de Obligaciones aparecer en el mundo del Derecho 259
y Derecho de Bienes, de la concepcin acompaado de una parte del Dere
del contrato como relacin jurdica, de cho de Bienes del DCFR despus de
la regulacin que conecta el traspaso todo el Derecho es un sistema que,
del riesgo a la entrega y de la limitada como deca Heinrich von Dernburg,
relevancia del error, se puede inferir tiene la capacidad de completarse
que el CESL contiene una regulacin por su propia fuerza215.
durmiente de la transferencia de la
propiedad que corresponde a aquella
del art. viii.-2:101 del DCFR. El CESL Bibliografa citada
tiene algunos Aspectos Del Derecho De
Bienes en potencia, que por el momento Aquino, Toms de. De principiis naturae.
no se ha concretado en un verdadero Aquino, Toms de. Summa Theologica.
Aristteles. Metafsica.
211
La teora contraria de Toms Martnez
(2014) de que hay una desconexion conceptual
clara en relacion al momento en el que ha de 212
Considerando N 1 de la PR CESL.
producirse el traslado del riesgo y la pro 213
Henninger (2009), p. 289 y ss.; Mar
piedad, est basada en una fallacia natu- tens (2013), p. 463 y ss., 503 ss.; Potacs (2009),
ralistica en cuanto confunde el ser y el deber pp. 465-487.
ser. Si algunas codificaciones modernas des- 214
Sobre la responsabilidad de la Corte
conectan el traslado del riesgo y de la propiedad de Justicia de la Unin Europea en la concre
lo hacen por motivos pragmticos y no porque tizacin, vase Gsell (2014), pp. 99, 114 y ss.
sea una buena solucin al problema. 215
Von Dernburg (1900), p. 82.

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Transferencia de Propiedad en Bienes Muebles Derecho Europeo

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Julio 2016

La ciencia jurdica debera pertenecer no ser posible darle fuerza de ley a

que el legislador europeo se servira de

Revista Fueyo 26.indd 231 27-07-16 16:07

miembros8, siguiendo a su modelo, la Si se quiere unificar el derecho en

CISG9. Ernst Rabel, el cerebro de un determinado asunto, hay dos posi-

El DCFR es un proyecto para tar algo nuevo en este mbito17. Se tra

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2. El variado acervo de la tradicin la facultad de goce si no se la extrae

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objeto de la compraventa se transfiere de compraventa se convierte simple

de compraventa de un effet translatif compraventa, un acuerdo real de

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dinglicher Vertrag (acuerdo real). Puesto trato de compraventa vlido, o sea, un

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doctrina francesa, a falta de acto jurdi construccin tcnico-jurdica50. Pero la

co real al menos podemos asumir que construccin tcnico-jurdica es justa

de la propiedad en la compraventa se esttica de toda la construccin.

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los asuntos de naturaleza cientfica de expresin de Philipp Heck se anulan

Revista Fueyo 26.indd 237 27-07-16 16:07

3. Unificacin jurdica nocer una cosa si conocemos sus cau-

de tradiciones diversas sae, o sea, cuando sabemos por qu

mtodo de interpretacin de las leyes ambiente que la rodea? Por

Revista Fueyo 26.indd 238 27-07-16 16:07

un instrumento universal de conoci muerto73. La nica forma de hacer esto

Revista Fueyo 26.indd 239 27-07-16 16:07

especialmente relevante para el mtodo como tales basta pensar en el constituto

teleolgico el principio de la estricta posesorio, que se opone de manera radical

el riesgo. La transferencia del riesgo, tuto posesorio.

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Revista Fueyo 26.indd 241 27-07-16 16:07

contrato de compraventa, al igual que ser en s misma un acuerdo como

te esta la conclusin a la que lleg tam cia de la propiedad98. Se podra decir

Revista Fueyo 26.indd 242 27-07-16 16:07

Respecto a la compraventa, el art. 1583 Un contrato es un acuerdo que

Revista Fueyo 26.indd 243 27-07-16 16:07

Un contrato para la compra cin de contrato de compraventa casi

venta de bienes es un contrato idntica en palabras, y que alude a

ga a pagar el precio109. otra persona (el comprador),

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alemana del contrato de com De ninguna manera se trata,

Revista Fueyo 26.indd 245 27-07-16 16:07

contrato de compraventa fuera bien, someterlo a la regulacin especfica

capaz de transferir la propiedad. de la atribucin de los bienes118.

tiende a no distinguir claramente en do real la transferencia de la propiedad

cho, las relaciones jurdicas relativas a Qu conclusiones se pueden sa

Revista Fueyo 26.indd 246 27-07-16 16:07

miento sin causa y la responsabilidad de la entrega, el constituto posesorio. De

a) La entrega: Vase tambin a Von Bar y Drobnig

Revista Fueyo 26.indd 247 27-07-16 16:07

La existencia de un derecho de sensualista francs deriva sobre todo de

bienes autnomo y autosuficiente es, la distribucin del riesgo de contrapresta

casos, solo un derecho relativo126. Igualmente fue recogida la regla del

Revista Fueyo 26.indd 248 27-07-16 16:07

la celebracin del contrato de com rencia de la propiedad en la medida

Revista Fueyo 26.indd 249 27-07-16 16:07

con la idea, cargada de consideracio una adquisicin de la propiedad por

nes poltico-econmicas, de la tutela parte de B; de otro modo, los terceros

hace una oferta a B en virtud de la forma parte del trfico jurdico, y no se

Revista Fueyo 26.indd 250 27-07-16 16:07

Revista Fueyo 26.indd 251 27-07-16 16:07

de explicar la diferencia que significa sario, por lo tanto, formular hiptesis