1. 1 INTRODUOA recusa do tratamento mdico, em especial, a transfuso de sangue, por parte
dasTestemunhas de Jeov, vem sendo objeto de polmicas e discusses no campo mdico ejurdico. absolutamente necessrio analisar minuciosamente os aspectos jurdicos, os princpiosfundamentais constitucionais (a vida, a liberdade e a convico religiosa e filosfica), umavez que tais princpios se colidem com o assunto que iremos abordar como tambm imprescindvel levar em considerao o posicionamento das Testemunhas de Jeov.O presente tema tem o objetivo de buscar a conciliao e ponderar os valores envolvidosacerca dos direitos de personalidade para que atinja uma soluo pacfica no caso concreto.
2. 2 AS TESTEMUNHAS DE JEOVA histria das Testemunhas de Jeov comeou h mais de um
sculo. No comeo da dcadade 1870, iniciou-se com um grupo relativamente pequeno de estudo bblico em Allegheny,Pensilvnia, EUA, agora parte de Pittsburgh. Charles Taze Russell foi seu principal fundador.Em julho de 1879, foi publicado o primeiro nmero da revista A Torre de Vigia de Sio eArauto da Presena de Cristo (em ingls), agora conhecida em portugus como A Sentinela.Por volta de 1880, j se haviam formado inmeras congregaes, nos estados vizinhos, apartir daquele pequeno grupo de estudo bblico.Em 1881, formou-se nos Estados Unidos a Sociedade de Tratados da Torre de Vigia de Sio,instituda em 1884, com Russell como presidente. O nome desta Sociedade foi depois mudadopara Watch Tower Bible and Tract Society (Sociedade Torre de Vigia de Bblias e Tratados).Naquela poca cerca de 50 mil pessoas iam de casa em casa, muitos davam testemunhos eofereciam publicaes bblicas. Hoje a mdia mundial de cerca de 7,5 milhes deseguidores.Os seguidores de Russell chamavam-se inicialmente estudantes da Bblia, tendo adquirido onome Testemunhas de Jeov apenas a partir de 19312.1 Em que as Testemunhas de Jeov creemPara elas, de importncia vital que suas crenas se baseiem na Bblia, e no em merasespeculaes humanas ou em credos religiosos. Pensam assim como o apstolo Paulo, que seexpressou sob inspirao: Seja Deus achado verdadeiro, embora todo homem seja achadomentiroso. (Romanos 3:4, Traduo do Novo Mundo)As Testemunhas de Jeov crem que a Bblia a Palavra de Deus. Consideram seus 66 livroscomo inspirados e historicamente corretos. O que comumente se conhece por Novo 3. Testamento, elas chamam de Escrituras Gregas Crists e, o Velho Testamento, de EscriturasHebraicas. EM QUE AS TESTEMUNHAS DE JEOV CREMCrena Base bblicaA Bblia a Palavra de Deus e a verdade 2 Tim. 3:16, 17; 2 Ped.1:20, 21; Joo 17:17A Bblia mais confivel do que a tradio Mat. 15:3; Col. 2:8O nome de Deus Jeov Sal. 83:18; Isa. 26:4; 42:8, xo. 6:3Cristo o Filho de Deus e inferior a ele Mat. 3:17; Joo 8:42; 14:28; 20:17; 1 Cor. 11:3; 15:28Cristo foi a primeira criao de Deus Col. 1:15; Rev. (Apo.) 3:14Cristo morreu numa estaca, no numa cruz Gl. 3:13; Atos 5:30A vida humana de Cristo foi paga como Mat. 20:28; 1 Tim. 2:5, 6; 1 Ped. 2:24resgate pelos humanos obedientesO sacrifcio nico de Cristo foi suficiente Rom. 6:10; Heb. 9:25-28Cristo foi levantado dos mortos como pessoa 1 Ped. 3:18; Rom. 6:9; Rev.1:17, 18espiritual, imortalA presena de Cristo em esprito Joo 14:19; Mat. 24:3; 2 Cor.5:16; Sal. 110:1, 2Estamos agora no tempo do fim Mat. 24:3-14; 2 Tim. 3:1-5; Luc. 17:26-30O Reino sob Cristo governar a Terra em Isa.9:6, 7; 11:1-5; Dan. 7:13, 14; Mat. 6:10justia e pazO Reino trar condies de vida ideais Terra Sal. 72:1-4; Rev. 7:9, 10, 13-17; 21:3, 4A Terra nunca ser destruda, nem ficar Ecl. 1:4; Isa. 45:18; Sal. 78:69despovoadaDeus eliminar o atual sistema de coisas na Rev. 16:14, 16; Sof. 3:8; Dan. 2:44; Isa. 34:2;batalha do Har-Magedon 55:10,11Os inquos sero destrudos para sempre Mat. 25:41-46; 2 Tes. 1:6-9Os que Deus aprova recebero vida eterna Joo 3:16; 10:27, 28; 17:3; Mar. 10:29, 30S h um caminho para a vida Mat. 7:13, 14; Ef. 4:4, 5A morte humana deve-se ao pecado de Ado Rom. 5:12; 6:23 4. A alma humana deixa de existir na morte Eze. 18:4; Ecl. 9:10; Sal. 6:5; 146:4; Joo 11:11-14O inferno a sepultura comum da Sal. 16:10, Al,(15:10) So; Rev. 20:13, 14, Fi,humanidade SoA esperana para os mortos a ressurreio 1 Cor. 15:20-22; Joo 5:28, 29; 11:25, 26A morte admica cessar 1 Cor. 15:26, 54; Rev. 21:4; Isa. 25:8Apenas um pequeno rebanho de 144.000 vai Luc. 12:32; Rev. 14:1, 3; 1 Cor. 15:40-53;para o cu e governar com Cristo Rev. 5:9, 10Os 144.000 nascem de novo como filhos 1 Ped. 1:23; Joo 3:3; Rev. 7:3, 4espirituais de DeusO novo pacto foi feito com o Israel espiritual Jer. 31:31; Heb. 8:10-13A congregao de Cristo edificada sobre ele Ef. 2:20; Isa. 28:16; Mat. 21:42Oraes devem ser dirigidas s a Jeov, Joo 14:6, 13, 14; 1 Tim. 2:5mediante CristoNo se devem usar imagens na adorao xo. 20:4, 5; Lev. 26:1; 1 Cor. 10:14; Sal. 115:4-8O espiritismo deve ser evitado Deut. 18:10-12; Gl. 5:19-21; Lev. 19:31Satans o governante invisvel do mundo 1 Joo 5:19; 2 Cor. 4:4; Joo 12:31O cristo no deve participar em movimentos 2 Cor. 6:14-17; 11:13-15; Gl. 5:9; Deut. 7:1-5ecumnicosO cristo deve manter-se separado do mundo Tia. 4:4; 1 Joo 2:15; Joo 15:19; 17:16Obedecem s leis humanas que no entram em Mat. 22:20, 21; 1 Ped. 2:12; 4:15conflito com as leis de DeusIntroduzir sangue no corpo pela boca ou Gn. 9:3, 4; Lev. 17:14; Atos 15:28, 29pelas veias viola as leis de Deus preciso obedecer s leis bblicas sobre a 1 Cor. 6:9, 10; Heb. 13:4; 1 Tim. 3:2; Pro.moral 5:1-23A observncia do sbado foi dada s a Israel e Deut. 5:15; xo. 31:13; Rom. 10:4; Gl. 4:9,terminou com a Lei mosaica 10; Col. 2:16, 17Uma classe clerical e ttulos especiais so Mat. 23:8-12; 20:25- 27; J 32:21, 22imprpriosO homem no evoluiu mas foi criado Isa. 45:12; Gn. 1:27; Mat. 19:4Cristo deu exemplo que precisa ser seguido 1 Ped. 2:21; Heb. 10:7; Joo 4:34; 6:38em servir a Deus 5. O batismo por imerso completa simboliza a Mar. 1:9, 10; Joo 3:23; Atos 19:4, 5dedicaoOs cristos de bom grado do testemunho Rom. 10:10; Heb. 13:15; Isa. 43:10-12pblico da verdade bblica2.2 As Testemunhas de Jeov no BrasilA religio foi introduzida no Brasil em 1923 por um grupo de marinheiros norte-americanos,e, hoje conta com cerca de 750.000 adeptos, em 10.800 congregaes em todo o pas. A sedenacional est localizada na cidade de Cesrio Lange, SP.Segundo a hierarquia da religio, cada congregao tem seus ancios, ou superintendentes,voluntrios que conduzem o ensino auxiliado por servos ministeriais. Nas assemblias anuaisas vrias congregaes se renem e procedem ao batismo de novos membros.2.3 A Posio das Testemunhas de Jeov sobre a transfuso de sangue"Portanto, quer comais, quer bebais, quer faais qualquer outra coisa faa todas ascoisas para a glria de Deus." (1 Corntios 10:31)As Testemunhas de Jeov como toda religio tem suas crenas e normas. Algumas so maiscomuns do que as outras, dentre estas crenas e normas, como exemplo temos: no comemoradatas festivas como aniversrios, no presta servio militar, e talvez a mais conhecida, arecusa da transfuso de sangunea.Entendem que esta proibio foi dada humanidade em geral visto que foi transmitida porDeus a um homem que a Bblia apresenta como ancestral de todos os homens, No. Almdisso, reforando esta aplicao geral, a ordem teria sido dada na ocasio em que No, talcomo o primeiro homem Ado, iria dar um novo incio sociedade humana. Esta mais antigareferncia bblica ao uso de sangue diz o seguinte: 6. "Tudo o que se move e vive vos servir de alimento; eu vos dou tudo isto, como vos dei aerva verde. Somente no comereis carne com a sua alma, com seu sangue. Eu pedireiconta de vosso sangue, por causa de vossas almas, a todo animal; e ao homem que mataro seu irmo, pedirei conta da alma do homem." (Gnesis 9:3-5)As Testemunhas entendem que esta ordem no era uma mera restrio alimentar ou dietticavisto que se associa o sangue no s com o alimento mas tambm com o assassnio. Maistarde, aps a formao da nao de Israel, a prpria constituio ou Lei nacional inclua asseguintes ordens:"E no deveis comer nenhum sangue em qualquer dos lugares em que morardes, querseja de ave quer de animal. Toda alma que comer qualquer sangue, esta alma ter de serdecepada do seu povo." (Levtico 7:26, 27)"Se algum da casa de Israel, ou dos estrangeiros que residirem entre eles, tomarqualquer sangue, eu porei a Minha face contra a pessoa que toma o sangue, e a cortareide entre seus parentes. Pois a vida da carne est no sangue." (Levtico 17:10, 11)A Lei mencionava o que um caador devia fazer com um animal morto:"Ele deve derramar o seu sangue e cobri-lo de terra. No deveis tomar o sangue decarne alguma, pois a vida de toda carne o seu sangue. Qualquer pessoa que tomar deleser cortada." (Levtico 17:13, 14)As Testemunhas mencionam ainda que esta lei de Deus sobre o sangue no deveria serdesconsiderada nem mesmo numa emergncia. Lembram que alguns soldados israelitas, emcerta crise em tempo de guerra, mataram animais e foram com-los junto com o sangue.Apesar de parecer uma questo de emergncia, ainda assim considerou-se esse acto comopecado contra Deus. (1 Samuel 14:31- 35)Aps a morte de Jesus, os apstolos reuniram-se para decidir que aspectos da antiga Lei deIsrael deveriam ser adoptados pelos cristos. A sua deciso foi a seguinte: 7. "O Esprito Santo e ns prprios resolvemos no vos impor outras obrigaes almdestas, que so indispensveis: abster-vos de carnes imoladas a dolos, do sangue, decarnes sufocadas e da imoralidade. Procederei bem, abstendo-vos destas coisas." (Actosdos Apstolos 15:28, 29)Segundo o entendimento das Testemunhas, os apstolos no estavam a apresentar um meroritual ou um regulamento diettico. O decreto estabelecia normas ticas fundamentais, que oscristos primitivos deveriam acatar. Cerca de uma dcada depois, eles reforaram:"Quanto aos crentes dentre as naes, j avisamos, dando a nossa deciso, de que seguardem do que sacrificado a dolos, bem como do sangue e do estrangulado, e dafornicao." (Atos 21:25)Assim, segundo o entendimento das Testemunhas, qualquer pessoa que se afirme cristdever obedecer ordem bblica de abster-se de sangue.Acreditam tambm que a personalidade e os impulsos de cometer homicdios e roubos sotransmitidos por sangue, porm a sociedade Torre de vigia determinou que as testemunhas deJeov possam tomar certos componentes de sangue.Como pode ser observada, a averso das testemunhas de Jeov teraputica transfusionalapia-se fundamentalmente na Bblia, tornando-se um forte e poderoso alicerce para suascrenas, que devem ser seguidas rigorosamente.2.4 O sangue ao longo da histria do cristianismoVisto que, segundo a carta apostlica, a proibio de consumir sangue mantinha-se para oscristos, estes recusavam-se a utiliz-lo. As Testemunhas argumentam que, ao longo dahistria, existem muitas evidncias de que os que se consideravam cristos tambm entendiamde igual forma a proibio bblica. 8. Eusbio, escritor do Sculo III, que considerado o pai da histria da Igreja, relata o queocorria em Lio (agora em Frana) no ano 177 EC. Os inimigos religiosos acusaramfalsamente os cristos de comer crianas. Durante a tortura e execuo de alguns deles, umajovem chamada Bblias respondeu falsa acusao, dizendo:"Como podemos comer crianas ns, a quem no nem lcito comer o sangue de animais?Martinho Lutero tambm reconheceu as implicaes do decreto mencionado nos Atos. Aoprotestar contra as prticas e crenas catlicas, inclinava-se a agrupar o conclio apostlicocom conclios eclesisticos posteriores, cujos decretos no faziam parte da Bblia. Luteroescreveu o seguinte a respeito de Atos 15:28, 29: Da, se quisermos ter uma igreja que se ajuste a este conclio (visto ser correcto, uma vez que o primeiro e o principal conclio, e foi realizado pelos prprios apstolos), temos de ensinar e insistir que doravante, nenhum prncipe, senhor, burgus, ou campnio, coma gansos, cora, veado, ou leito cozinhado em sangue, (...) E os burgueses e campnios tm de abster-se especialmente da morcela e do chourio com sangue.Durante o Sculo XVIII, o cientista e estudioso da Bblia, Sir Isaac Newton, expressou o seuinteresse na santidade do sangue. Ele declarou: Esta lei era mais antiga do que os dias de Moiss, sendo dada a No e a seus filhos, muito antes dos dias de Abrao: e, assim, quando os Apstolos e Ancios no Conclio de Jerusalm declararam que os gentios no eram obrigados a ser circuncidados e a guardar a lei de Moiss, eles exceptuaram esta lei de abster-se do sangue, e de coisas estranguladas, como sendo uma lei anterior de Deus, imposta, no apenas aos filhos de Abrao, mas a todas as naes.O perito bblico catlico, Giuseppe Ricciotti (1890-1964) referiu-se ao incidente de Lio(acima descrito) como evidncia de que os primitivos cristos no podiam comer sangue.E acrescentou: At mesmo nos sculos que se seguiram, at Idade Mdia, encontramosecos inesperados desta primitiva abominao, devida inquestionavelmente ao decreto.Assim, as Testemunhas de Jeov consideram que se apegam ao modelo apostlico cristo aorejeitarem utilizar o sangue humano ou animal, tanto na alimentao como na medicina.Argumentam ainda que, durante muitos sculos, esta era a posio de muitos eruditos etelogos das vrias denominaes ditas crists. 9. 2.5 A Liberdade Religiosa dos Seguidores da Testemunha de JeovA religio esta presente na vida das pessoas e das comunidades polticas desde o inicio dostempos.John Locke (1632-1704), um dos principais precursores e tericos do liberalismo, defendeu aliberdade religiosa como um componente essencial da liberdade individual. Suas idiasinfluenciaram a declarao de independncia dos Estados Unidos de 1776 sendo a primeiraemenda a Constituio Americana de 1877, previu a separao da religio e do Estado eassegurou seu livre exerccio.A partir da o direito de professar uma crena e seguir seus ritos, foi incorporada adocumentos constitucionais, declarao de direitos e diplomas internacionais como aDeclarao dos Direitos do Homem e o Cidado (1789), a Declarao Universal dos Direitosdo Homem (1966), a Conveno Americana de Direitos Humanos (1969).A ConvenoEuropia de Direitos Humanos (1953).3 PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS ASSEGURADOS 10. 3.1 O Direito vida e a liberdadeO Direito vida tido como direito fundamental inviolvel: Art. 5 CF/88 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a propriedade, nos termos seguintes.Assim, a vida constitui um bem inviolvel que pertence no s ao indivduo (titular dapersonalidade jurdica), mas tambm ao Estado que tem o dever de proteger e assegurar ascondies bsicas para a sua preservao.O doutrinador Alexandre de Morais diz: o direito vida o mais fundamental de todos osdireitos, j que se constitui um pr-requisito a existncia e exerccio de todos os demaisdireitos.O Brasil ainda parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Josde Costa Rica), de 1969, cujo art.4 menciona o direito vida como um direito fundamentale inderrogvel:Art. 4 Direito VidaToda pessoa tem o direito de que respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei , em geral, desde omomento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.Para o jurista Celso Ribeiro Bastos, todos os seguidores da Testemunha de Jeov aceitam amaioria dos tratamentos mdicos existentes, sendo que a nica ressalva consiste notransfundir sangue. Pretendem, como todas as pessoas, continuar vivos, porm objetivamtambm uma vida em paz sem que a sua posio religiosa seja maculada. 11. O direito de escolher um tratamento mdico sem a utilizao do sangue esbarra em outroprincipio fundamental protegido pela Constituio Federal de 1988: o direito a liberdade.Em sua concepo gramatical a palavra liberdade significa a faculdade de cada um se decidirou agir segundo a prpria determinao1, ou a faculdade que tem cada um de agir emobedincia apenas a sua vontade2.A liberdade de agir, porm, no pode ser interpretada de forma extrema. Anlise das relaesentre direitos fundamentais demonstra que o direito liberdade encontra a sua justa medida deconteno na esfera jurdica do outro. certo que a liberdade algo inerente condio humana. E como dito anteriormente a vida pr-requisito de todos os direitos protegidos constitucionalmente, j que sua supressoimplica necessariamente, assim como diz o Promotor de Justia, Enias Xavier Gomes, numarecente matria publicada no Jornal Estado de Minas do dia 21/03/2011: os supostosatentados liberdade individual e de crena no se sobrepem vida, pois ela pressupostodo exerccio dos demais. E ainda defende: sem vida no h pessoa e muito menos liberdadereligiosa.No entanto, para as Testemunhas de Jeov, as prticas religiosas no transgridem as normasjurdicas. A liberdade consiste na livre escolha que no se esgota na f ou na crena, mas deprticas dessas orientaes que engloba valores tico-morais.Para Celso Ribeiro Bastos, a recusa da transfuso de sangue pode ser vista de outro modo:como um direito de escolher um tratamento isento de sangue, devendo o profissional de amedicina lev-lo em considerao.3.2 O Direito dignidade da Pessoa HumanaA dignidade da pessoa humana, fundamento do Estado Democrtico de Direito o equilbrioda relao entre Estado e Indivduo.1 Aurlio Buarque de Holanda Ferreira, Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, 2.ed., Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986, p.1028.2 Academia Brasileira de Letras Jurdicas, Dicionrio Jurdico, 3.ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1995, p.465. 12. O direito vida, situado a frente de todos os direitos fundamentais tem como alicerce o direitoa vida digna.Reconhecer a supremacia da dignidade humana entender a vida como pressuposto bsicopara que se manifestem outros direitos fundamentais decorrentes como a integridade fsica,psquica e intelectual do individuo. Atravs da dignidade humana surgem deveres do Estadono sentido de propiciar o bem de todos sem qualquer forma de discriminao (ConstituioFederal, art. 1, inciso III).Em contra partida, essa religio entende que realizar a transfuso de sangue contra a vontadedo indivduo afeta seu valores morais, religiosos, violando, portanto, a dignidade da pessoahumana. E mais, o Estado deve disponibilizar recursos alternativos que dispense o tratamentodas transfuses de sangue.Enfim, no restando outra forma, o Estado quando impe a transfuso de sangue com ointuito de garantir o direito vida aos Seguidores da Testemunha de Jeov transgride aliberdade de crena e a dignidade da pessoa humana?A preferncia por um dos direitos fundamentais (a vida ou a liberdade religiosa) no tosimples. Diante desse conflito teramos que refletir se a deciso cabe ao titular dos direitos ouconsiderar a possibilidade da transfuso nos casos de iminente risco de vida em que no hajaalternativa mdica.Como dito anteriormente, da dignidade humana que se extrai o direito fundamental ao livredesenvolvimento da personalidade garantindo pessoa a conformao de seu projetoespiritual.3.3 O Direito a liberdade religiosa e a convico filosfica 13. A liberdade religiosa est contida nos direitos fundamentais, pois constitui a manifestao dopensamento.A nossa Carta Magna em seu artigo 5, inciso VI proclama: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e suas liturgias.O princpio citado envolve a liberdade de crena, a liberdade de culto e a liberdade deorganizao religiosa.Na lio de Jos Afonso da Silva (2009): A liberdade de crena a liberdade de escolha da religio, liberdade de aderir a qualquer seita religiosa, a liberdade ( ou o direito) de mudar de religio , mas tambm compreende a liberdade de no aderir a religio alguma. Na liberdade de culto, a religio no apenas sentimento sagrado puro,sua caracterstica bsica se exterioriza na prtica de ritos, no culto, com suas cerimnias , manifestaes, reunies,fidelidades ao hbitos, s tradues na forma indicada pela religio. J a liberdade de organizao religiosa, diz respeito possibilidade de estabelecimento e organizao das igrejas e suas relaes com o Estado.De acordo com o artigo 19, I da Constituio Federal: vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o exerccio ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.O artigo mencionado faz o uso de uma expresso embaraar-lhes o exerccio, que significavedar, dificultar, limitar ou restringir a prtica psquica ou material de atos religiosos oumanifestaes de pensamento religioso.A crena religiosa tem sido o impedimento para o recebimento, pelo paciente, da transfusode sangue. Instaura-se um conflito entre liberdade religiosa e o direito vida: de um lado areligio deve existir para preservar a vida e no para extermin-la, o dogma religioso no 14. pode ir ao ponto de produzir a morte por proibio de tratamento mdico. E se a transfuso desangue for tida como imprescindvel, deve ser concretizada.Por outro lado, os seguidores da Testemunha de Jeov acreditam que a liberdade religiosadeve estar protegida contra todo o tipo de coao e que o Estado e os particulares no podemimpedir o exerccio da religio. Ningum pode ser constrangido a submeter-se a umtratamento teraputico especfico contra sua vontade livre e consciente manifestada.O direito a liberdade de crena um dos direitos reconhecidos pela Declarao Universal dosDireitos Humanos, de 10/12/1948 determina: Toda pessoa tem direito liberdade de pensamento, conscincia e religio; este direito inclui a liberdade de mudar de religio ou crena e a liberdade de manifestar essa religio ou crena, pelo ensino, pela prtica, pelo culto e pela observncia, isolada ou coletivamente, em pblico ou em particular. inegvel que a religio faz parte de toda e qualquer sociedade, e que tem estado impregnadapelas grandes transformaes sociais.Portanto, em face dos direitos fundamentais, a vida e a liberdade religiosa devem estar emconsonncia com o art.5, II que reza: ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazeralguma coisa seno em virtude de lei.3.4 O Direito integridade fsicaO Direito tutelado a higidez do ser humano no sentido mais amplo da expresso, mantendo-se a incolumidade corprea e intelectual, repelindo-se as leses causadas ao funcionamentonormal do corpo humano.O conflito sobre o tema diz respeito aos limites do poder da vontade individual em confrontocom as necessidades de intervenes mdicas. 15. De acordo com o Cdigo Civil de 2002 em seu artigo 15: ningum pode ser constrangido asubmeter-se com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica. Dessa forma,o paciente tem a prerrogativa de recusar determinado tratamento mdico em funo do seudireito integridade fsica, em caso de impedimento da sua manifestao, incumbe ao seuresponsvel legal.Mas como compatibilizar o direito indisponvel vida e integridade fsica com a convicoda f que sustenta a espiritualidade do ser humano?A f religiosa um direito fundamental e um direito de personalidade inserida na esfera deproteo da integridade fsica e moral do indivduo. Assim, o paciente que se recusa otratamento mdico, como a transfuso de sangue deve ter plena conscincia de seus riscoscabendo ao profissional expressamente inform-la para prevenir responsabilidades.No se pode ignorar que h uma tendncia de preponderncia dos direitos relativos integridade fsica, psquica e moral dos indivduos.Nenhum posicionamento que se adotar agradar a todos. As circunstncias devero seranalisadas no caso concreto pelo juiz com observncia nos critrios da proporcionalidade e darazoabilidade para que no seja exterminado um direito em detrimento de outros. 16. 4 O DIREITO INDISPONVEL DA PERSONALIDADEA carta constitucional de 1988 inovou ao regulamentar as matrias que outrora eramconfinadas nos limites do direito privado. Trata-se de uma nova tendncia noconstitucionalismo contemporneo que, mediante a submisso da ordem civil ordemconstitucional, intenta uma efetiva aplicabilidade dos preceitos que asseguram os direitosfundamentais e, conseqentemente, estruturam o Estado Social constitucionalmente erigidosob a forma democrtica.A atual jurisdio constitucional estabelece parmetros de tutela que se irradiamsistematicamente, tanto nas relaes privadas quanto nas econmicas.Tais relaes se tornaram aptas a uma profunda reformulao de seus pressupostostradicionais. O texto constitucional, amparado pelos conceitos de cidadania e dignidadehumana como valores supremos, confere novo contedo legislao infraconstitucional, demodo a afirmar a primazia da pessoa humana, integralizando-a em todas as suasmanifestaes.4.1 Conceito de Personalidade:Na tentativa de buscar um conceito para Personalidade percebemos que h inmerasdivergncias entre os doutrinadores e estudiosos, persistindo as incertezas e obscuridades .Essas divergncias se referem sua prpria existncia, sua natureza, sua extenso e suaespecificao; do carter relativamente novo de sua construo terica; da ausncia de umaconceituao global e definitiva; de seu enfoque, sob ngulos diferentes, pelo direito positivo(pblico, de um lado, como liberdades pblicas; privado, de outro, como direitos dapersonalidade), o que lhe imprime feies e disciplinaes distintas (BITTAR, 1995). 17. No entanto, podemos afirmar que o conceito de personalidade est totalmente relacionado aoconceito de pessoa, pois quele que nasce com vida, torna-se uma pessoa, ou seja, adquirepersonalidade. Ser pessoa e conseqentemente adquirir personalidade, pressuposto bsicopara insero e atuao da pessoa na ordem jurdica.O Cdigo Civil de 2002 reconhece a personalidade para toda pessoa natural (ser humano),bem como para certas entidades morais, denominadas pessoas jurdicas (agrupamentoshumanos), que se subordinam aos preceitos legais para melhor atingir seus objetivos, sejamde ordem econmica e social, como associaes e sociedades, ou atravs de fundaes,constitudas de um patrimnio destinado a um fim determinado.Conceito de pessoa: pela doutrina tradicional pessoa o ente fsico ou coletivo suscetvel dedireitos e obrigaes, sendo sinnimo de sujeito de direito, segundo entendimento de MariaHelena Diniz.Sujeito de direito: aquele que sujeito de um dever jurdico, de uma pretenso outitularidade jurdica, que o poder de fazer valer, atravs de uma ao, o no cumprimento dodever jurdico, ou melhor, o poder de intervir na produo da deciso judicial (ClvisBevilqua).Personalidade jurdica: toda pessoa dotada de personalidade, conceito bsico da ordemjurdica que a estende a todos os homens indistintamente, consagrando-a na legislao civil enos direitos constitucionais de vida, liberdade e igualdade. a qualidade jurdica que serevela como condio preliminar de todos os direitos e deveres (Haroldo Vallado in MariaHelena Diniz).Vrios autores se ocuparam em definir o que seja personalidade. No entanto, citaremos apenasalguns dos conceitos emitidos.Na compreenso de Cristiano Farias e Nelson Rosenvald a personalidade jurdica o atributoreconhecido a uma pessoa (natural ou jurdica) para que se possa atuar no plano jurdico(titularizando as mais diversas relaes) e reclamar uma proteo jurdica mnima, bsica,reconhecida pelos direitos da personalidade. 18. Segundo Maria Helena Diniz a personalidade consiste no conjunto de caracteres da prpriapessoa. A personalidade no um direito, de modo que seria errneo afirmar que o serhumano tem direito personalidade. A personalidade que apia os direitos e deveres quedela irradiam, objeto de direito, o primeiro bem da pessoa, que lhe pertence como primeirautilidade, para que ela possa ser o que .A personalidade, mais do que qualificao formal, um valor jurdico que se reconhece nosindivduos e, por extenso, em grupos legalmente constitudos, materializando-se nacapacidade jurdica ou de direito (Francisco Amaral in Cristiano de Farias e NelsonRosenvald).4.2 Direitos da Personalidade:Os direitos da personalidade so aquelas situaes jurdicas reconhecidas pessoa, tomadasem si mesma e em suas necessrias projees sociais. Esses direitos constituem construojurdica relativamente recente, aps a II Guerra Mundial, quando houve a necessidade deproteo de uma categoria bsica de direitos reconhecidos pessoa humana para salvaguardara prpria raa.Dentre os direitos subjetivos de que o homem titular, pode-se facilmente distinguir duasespcies diferentes, a saber: uns que so destacveis da pessoa de seu titular e outros que noo so. (RODRIGUES, 2007, p.61).Estes direitos, que no so destacveis da pessoa, so os chamados direitos personalssimosou direitos de personalidade. Direitos inerentes ao ser humano que lhe sero atribudos, emmomento definido por lei, e que no podem dele ser apartados. So espcies do gnerodireitos humanos, sendo previsto pela nossa Constituio Federal como direitos fundamentais,recebendo, portanto, em regra, a mesma classificao conferida a eles e possuindo as mesmascaractersticas. Assim, com a personalidade, a pessoa adquire todos os direitos necessrios sua dignidade. 19. Os direitos provenientes da personalidade so regulados em sua extenso pela capacidade. Acapacidade deriva da personalidade e assim como a personalidade no um direito, acapacidade apenas regula e limita estes direitos considerando a condio e as caractersticasdo ente personalizado. [...] a capacidade a medida da personalidade. Diz-se que apersonalidade um quid (substancia, essncia) e a capacidade, um quantum. (MORATO ETAL 2008, p. 7).Sob a tica de Jos Carlos Moreira Alves a personalidade jurdica a potencialidade deadquirir direitos e contrair obrigaes e a capacidade jurdica o limite dessa potencialidade.Ainda, segundo Farias e Rosenvald, fazendo uma sntese sobre a capacidade e a personalidadeenquanto a personalidade tende ao exerccio das relaes existenciais, a capacidade dizrespeito ao exerccio de relaes existenciais.A relevncia em estudar os direitos da personalidade e a capacidade das pessoas, consiste nofato de, estudando tanto as limitaes referentes capacidade e os limites da autonomiaprivada, ponderar a respeito da possibilidade de um paciente dispor de seu direito a vida.Reportamo-nos Maria Helena Diniz, quando conceitua direito de personalidade como sendoo direito da pessoa de defender o que lhe prprio como a vida, a identidade, a liberdade, aimagem, a privacidade, a honra, etc. o direito subjetivo de exigir um comportamentonegativo de todos, protegendo um bem prprio, valendo-se de ao judicial. Como todos osdireitos de personalidade so tutelados em clusula ptrea constitucional no se extinguempelo seu no-uso, nem seria possvel impor prazos para sua aquisio ou defesa.4.3Caractersticas dos direitos da personalidade:Os direitos da personalidade so indisponveis e inalienveis.Em observncia ao art. 11 do Cdigo Civil de 2002, ao dispor que com exceo dos casosprevistos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis,podemos antever o seu carter indisponvel de maneira relativa. 20. Em casos especficos, permitido ao titular ceder o exerccio (e no a titularidade) de algunsdos seus direitos da personalidade, desde que o ato de disposio no viole a sua dignidade.H, pois uma indisponibilidade relativa, reconhecida pelo Cdigo Civil em seu art. 11.Segundo Rosenvald e Farias, a compreenso dos direitos da personalidade deve ocorrer emperspectiva de relativa indisponibilidade, impedindo que o titular possa deles dispor emcarter permanente ou total, preservando assim, a sua prpria estrutura fsica, psquica eintelectual.H tambm outras caractersticas dos direitos da personalidade propostas por outrosdoutrinadores, apesar de haver vrias divergncias entre eles, principalmente ao se referiremao carter absoluto. No entendimento dos autores, os direitos da personalidade soessencialmente indisponveis, mas esta caracterstica no absoluta, j que o titular do direitopode, em maior ou menor medida, dispor voluntariamente sobre os bens protegidos por taisdireitos num exerccio de liberdade e autonomia que constitui tambm expresso da prpriapersonalidade e da dignidade.Complementando as caractersticas dos direitos da personalidade, ressaltamos estas: imprescritveis, extra-patrimoniais, vitalcios, originrios e impenhorveis.Ainda, segundo Borba, as caractersticas so as seguintes:a) So inatos ou originrios porque se adquirem ao nascer, independendo de qualquervontade;b) so vitalcios, perenes ou perptuos, porque perduram por toda a vida. Alguns se refletemat mesmo aps a morte da pessoa. Pela mesma razo so imprescindveis porque perduramenquanto perdurar a personalidade, isto , a vida humana. Na verdade, transcendem a prpriavida, pois so protegidos tambm aps o falecimento; so imprescritveis;c) so inalienveis, ou mais propriamente, relativamente indisponveis, porque em princpio,esto fora do comrcio e no possuem valor econmico imediato; 21. d) so absolutos, no sentido de que podem ser opostos erga omne .Os direitos da personalidade so divididos em trs categorias: Direito integridade fsica(direito vida, direito ao corpo, direito sade ou inteireza corporal, etc), a integridadeintelectual (direito autoria cientfica ou literria, liberdade religiosa e de expresso, dentreoutras,) e a integridade moral (honra, educao, emprego, habilitao, etc)No Enunciado 274 da Jornada de Direito Civil h o seguinte entendimento: os direitos dapersonalidade, regulados de maneira no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses daclusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1, III, da Constituio (princpio dadignidade da pessoa humana).4.4 O direito indisponvel da Personalidade:Conforme ensina Rodrigues Bastos, um direito deve considerar-se indisponvel quando o seutitular no pode privar- se dele por simples acto de sua vontade.Ana Prata ensina que Indisponvel o bem ou direito de que o respectivo titular no podedispor, ou porque a lei determina que esse seja, temporria ou definitivamente, o seu regime,ou porque, por sua natureza, no alienvel.So indisponveis os direitos que as partes no podem constituir ou extinguir por acto devontade e os que no so renunciveis. (Lus de Lima Pinheiro in dgsi.pt).Mas, no enunciado 4, da Jornada de Direito Civil consta que o exerccio dos direitos dapersonalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral.A disponibilidade aos direitos da personalidade deve ser prevista em lei, apenas a lei podeautorizar e regulamentar a disponibilidade de tais direitos, devendo inclusive faz- lo da formaapropriada, por serem espcie do gnero direitos humanos e serem previstos como direitosfundamentais pela Constituio Federal. 22. Segundo Fernanda B. Cantali na perspectiva protetiva que emergem os limites da atuaodos particulares, j que os atos de disposio sobre os direitos fundamentais da personalidadedevem respeitar a ordem pblica, na qual, na mais alta hierarquia, desponta o fundamento daRepblica que a dignidade humana, bem como atender ao chamado limite dos limites, quese traduz na preservao do ncleo essencial e irrenuncivel da dignidade humana, j que ohomem jamais poder ser tratado como instrumento mercadolgico, haja vista que aobjetificao da pessoa antagnica noo de dignidade.A questo que se deve tratar a pessoa humana como homem-sujeito e no como homem-objeto. Desse modo, o ato de disposio h que ser transitrio e especfico.A caracterstica de indisponibilidade dos direitos da personalidade mereceu ser relativizadapara considerar a disponibilidade relativa destes direitos, j que a tutela no se restringe aombito protetivo, alcanando tambm o mbito do exerccio positivo desses direitos. Aanlise fenomenolgica d conta de que os titulares de direitos da personalidade podem dispordos bens ligados personalidade, renunciando ou limitando-os, desde que voluntariamente edentro de certos limites.Sendo assim, a indisponibilidade essencial e a disponibilidade relativa, calcada no livredesenvolvimento da personalidade, so posies que convivem em uma teoria que admiterelativizaes sempre primando pela unidade do sistema centrado na dignidade humana.Constatando-se que a disponibilidade relativa implica na possibilidade de restrio de direitos,legitima-se o ato dispositivo somente aps a ponderao no caso concreto.Isso porque a esfera de disponibilidade origina casos que envolvem colises de direitosfundamentais - autonomia de um lado e direito da personalidade que se pretende restringir deoutro - e a ponderao procedimento, por excelncia, para a soluo dos chamados casosdifceis.As solues no so dadas, mas construdas luz da unidade sistemtica do ordenamentojurdico calcado na promoo e proteo da dignidade humana ( Fernanda B. Cantali). 23. 5 RESPONSABILIDADE CIVIL E PENAL5.1 Do mdicoOs mdicos enfrentam um desafio incomum ao tratarem as Testemunhas de Jeov. Osmembros desta crena tm profundas convices religiosas contra aceitarem sangue total,papas de hemcias [glbulos vermelhos], concentrados de leuccitos [glbulos brancos], oude plaquetas. Sob o aspecto jurdico-penal, o fato de omitir-se de aplicar uma transfuso desangue a uma pessoa enferma ou acidentada, que esteja correndo perigo de vida ou sade, crime, independentemente da crena de tal pessoa.O delito de omisso de socorro vem assim descrito no art. 135 do Cdigo Penal (CAPTULOIII - DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE): Deixar de prestar assistncia, quandopossvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlidaou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorroda autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal denatureza grave, e triplicada, se resulta a morte.Nesse caso, o sujeito ativo de tal delito aquele que tem o dever de prestar assistncia (nocaso de transfuso de sangue). Ou seja, o mdico.Portanto, se uma pessoa pertencente tal religia entrar em um hospital, estando em grave eiminente perigo de vida ou sade, e o mdico deixar de prestar-lhe assistncia (no caso, deaplicar- lhe transfuso de sangue), responder pelo crime de omisso de socorro, simples ouqualificado pela leso corporal grave ou morte (conforme for o caso concreto), ainda que a 24. pessoa ou seus parentes no queiram tal tratamento. Nesse caso, apesar de tal paciente terdireito Liberdade Religiosa, esta no pode ferir o direito vida, que de ordem pblica.Mas como solucionar o problema, face lei penal? Seria o caso de se efetuar a transfuso desangue no paciente, mesmo contra sua vontade ou de seu representante legal (se se tratar decriana)?Se o mdico ministrar a transfuso de sangue ao paciente contra sua vontade, estariacometendo outro crime, o de constrangimento ilegal, previsto no art. 146 do Cdigo Penal(CAPTULO VI - DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL - SEO I -DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL), Constranger algum, medianteviolncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, acapacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no mandaEntretanto, o 3, inciso I do art. 146 diz o seguinte: 3 - No se compreendem nadisposio deste artigo: I - a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento dopaciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida;Por outro lado, se no houver iminente perigo de vida ou sade para a pessoa, ento deve omdico respeitar o pensamento religioso de seu paciente.Diante da recusa por convices religiosas, o mdico enfrenta dramtica situao: suaformao direciona-o para salvar vidas, porm, se realiza a transfuso contra a vontade dopaciente, sujeitar-se-ia s consequncias de natureza civil e penal, pela interveno noconsentida no corpo do paciente.J no que diz respeito ao aspecto civil, o art.15 do Cdigo Civil (CAPTULO II - DOSDIREITOS DA PERSONALIDADE) determina: Ningum pode ser constrangido asubmeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica. Esse artigorefora o direito fundamental liberdade de escolha e privilegia a autonomia individual dopaciente.Esse dispositivo tem o objetivo de coibir a interveno mdica que ponha em risco aintegridade fsica e, no caso das Testemunhas de Jeov, a integridade moral de pacientes, sem 25. que haja o prvio consentimento. Dessa forma, pode-se entender que este dispositivo abarca ahiptese de transfuso sangunea, quando esta implique em risco de vida.Em relao ao consentimento, no podemos deixar de citar a validade da vontade antecipadado paciente, por escrito, recusando-se a determinado tratamento mdico, para a hiptese deestado de inconscincia. Mas isso ser tratado mais adiante no item 5.4 (PREOCUPAESLEGAIS DAS TESTEMUNHAS DE JEOV).Diante disso, em conjunto, os princpios constitucionais da legalidade, da liberdade de crenae conscincia, da dignidade da pessoa humana, da proteo da intimidade, bem como algunsdispositivos, do Cdigo Civil e do Estatuto do Idoso devem sobrepor-se ao direito vida,devendo o mdico respeitar a vontade do paciente de no receber transfuso de sangue,mesmo que disso venha a decorrer o bito.Desta forma, se o mdico informar devidamente ao paciente os riscos da recusa transfusode sangue, e mesmo assim o paciente se opor a esse tratamento, estar o profissional agindoconforme o ordenamento jurdico, no podendo ser responsabilizado civil ou criminalmentepelo resultado morte.Em parecer, Manoel Gonalves Ferreira Filho (1994) afirmou: Com efeito, no ngulo penal, inexiste crime sem culpa. Ora, na hiptese de recusa de tratamento, no haver culpa por parte do mdico em no ser este prestado. No ter havido omisso de responsabilidade do mdico, mas recusa a tratamento especfico por parte do paciente.E acerca da responsabilidade tica em no ministrar o mdico o tratamento indispensvel emrespeito vontade do paciente, o mesmo autor refere: Igualmente, no haver nesse caso responsabilidade do mdico por falta tica. Falta que ele, alis, no cometeu, porque se o tratamento, ou transfuso, no foram ministrados, isto se deu pela recusa por parte do paciente.Evidentemente, se um paciente, de forma livre e consciente, recusa transfuso de sanguemesmo ciente dos riscos iminentes a sua vida decorrentes dessa conduta, aplicar-se- odisposto no artigo 24 do Cdigo de tica Mdica (2010): 26. Art. 24. Deixar de garantir ao paciente o exerccio do direito de decidir livremente sobre suapessoa ou seu bem-estar, bem como exercer sua autoridade para limit-lo..Mas mesmo nos casos em que o mdico fizer a transfuso de sangue contra a vontade dopaciente (somente nos casos de iminente risco de vida) no poder resultar emresponsabilidade civil ou criminal, pois estar atendendo o que determina o seu Cdigo detica Mdica (2010), especialmente os artigos 22 e 31:Art. 22. Deixar de obter consentimento do paciente ou de seu representante legal apsesclarec-lo sobre o procedimento a ser realizado, salvo em caso de risco iminente de morte."Art. 31. Desrespeitar o direito do paciente ou de seu representante legal de decidir livrementesobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente perigode vida."Em suma, o caso das Testemunhas de Jeov um dos, seno o mais controverso. Coloca emconflito, de um lado, o direito vida e, de outro, o direito liberdade religiosa.Em nossa Constituio Federal no caput do art. 5, e nos incisos II, VI, VIII, X, alm deconstar expressamente que no podemos discrimin-los quanto posio religiosa, tambmh a garantia de que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei.Porm, no podemos nos esquecer de que a responsabilidade do mdico para com acoletividade e a medicina no pode ser comparada a nenhuma outra profisso, pois ningumtem nas mos, ao mesmo tempo, a vida e a honra das pessoas.Numa tentativa de dar uma resposta essa polmica o Conselho Federal de Medicina editou aResoluo CFM 1.021/80 orientando o mdico sobre como proceder no caso de pacientesque, por motivos diversos, inclusive de ordem religiosa, recusam a transfuso de sangue (Vejaitem 5.1.1)Mas no geral, mesmo com divergncia de algumas decises e opinies doutrinrias, ajurisprudncia tem decidido que o direito vida se sobrepe liberdade de crenas, baseada 27. no entendimento de que as convices religiosas no podem prevalecer perante o bem maiorque a vida.Embora a questo seja delicada e complexa, o exame das manifestaes doutrinrias e dajurisprudncia dominantes leva a estas concluses: (I) no sendo possvel substituir atransfuso sangunea por tratamento alternativo em razo do iminente perigo de morte, adeciso da transfuso de sangue cabe soberanamente ao mdico, independentemente deconsentimento de quem quer que seja; (II) se ausente o perigo, prevalece a vontade dopaciente, familiares ou representante legal.5.1.1 Parecer do Conselho Federal de Medicina sobre a transfuso de sangue RESOLUO CFM n 1.021/80O CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA, usando da atribuio que lhe confere a Lei n3.268, de 30 de setembro de 1957, regulamentada pelo Decreto n 44.045, de 19 de julho de1958, eCONSIDERANDO o disposto no artigo 153, pargrafo 2 da Constituio Federal; no artigo146 e seu pargrafo 3, inciso I e II do Cdigo Penal; e nos artigos 1, 30 e 49 do Cdigo detica Mdica;CONSIDERANDO o caso de paciente que, por motivos diversos, inclusive os de ordemreligiosa, recusam a transfuso de sangue;CONSIDERANDO finalmente o decidido em sesso plenria deste Conselho realizada no dia26 de setembro de 1980,RESOLVE:Adotar os fundamentos do anexo PARECER, como interpretao autntica dos dispositivosdeontolgicos referentes a recusa em permitir a transfuso de sangue, em casos de iminenteperigo de vida.Rio de Janeiro, 26 de setembro de 1980.GUARACIABA QUARESMA GAMAPresidente em ExerccioJOS LUIZ GUIMARES SANTOS 28. Secretrio-GeralPublicada no D.O.U.(Seo I - Parte II) de 22/10/80PARECER PROC. CFM n 21/80O problema criado, para o mdico, pela recusa dos adeptos da Testemunha de Jeov empermitir a transfuso sangnea, dever ser encarada sob duas circunstncias:1 - A transfuso de sangue teria precisa indicao e seria a teraputica mais rpida e segurapara a melhora ou cura do paciente.No haveria, contudo, qualquer perigo imediato para a vida do paciente se ela deixasse de serpraticada.Nessas condies, deveria o mdico atender o pedido de seu paciente, abstendo-se de realizara transfuso de sangue.No poder o mdico proceder de modo contrrio, pois tal lhe vedado pelo disposto noartigo 32, letra "f" do Cdigo de tica Mdica:"No permitido ao mdico:f) exercer sua autoridade de maneira a limitar o direito do paciente resolver sobre sua pessoa eseu bem-estar".2 - O paciente se encontra em iminente perigo de vida e a transfuso de sangue a teraputicaindispensvel para salv-lo.Em tais condies, no dever o mdico deixar de pratic-la apesar da oposio do pacienteou de seus responsveis em permiti-la.O mdico dever sempre orientar sua conduta profissional pelas determinaes de seuCdigo.No caso, o Cdigo de tica Mdica assim prescreve:"Artigo 1 - A medicina uma profisso que tem por fim cuidar da sade do homem, sempreocupaes de ordem religiosa...""Artigo 30 - O alvo de toda a ateno do mdico o doente, em benefcio do qual dever agircom o mximo de zlo e melhor de sua capacidade profissional"."Artigo 19 - O mdico, salvo o caso de "iminente perigo de vida", no praticar intervenocirrgica sem o prvio consentimento tcito ou explcito do paciente e, tratando-se de menorincapaz, de seu representante legal".Por outro lado, ao praticar a transfuso de sangue, na circunstncia em causa, no estar omdico violando o direito do paciente.Realmente, a Constituio Federal determina em seu artigo 153, Pargrafo 2 que "ningumser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da lei".Aquele que violar esse direito cair nas sanes do Cdigo Penal quando este trata dos crimescontra a liberdade pessoal e em seu artigo 146 preconiza:"Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido,por qualquer meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer oque ela no manda".Contudo, o prprio Cdigo Penal no pargrafo 3 desse mesmo artigo 146, declara:"No se compreendem na disposio deste artigo:I - a interveno mdica ou cirrgica sem o consentimento do paciente ou de seurepresentante legal, se justificada por iminente perigo de vida".A recusa do paciente em receber a transfuso sangnea, salvadora de sua vida, poderia,ainda, ser encarada como suicdio. Nesse caso, o mdico, ao aplicar a transfuso, no estariaviolando a liberdade pessoal, pois o mesmo pargrafo 3 do artigo 146, agora no inciso II, 29. dispe que no se compreende, tambm, nas determinaes deste artigo: "a coao exercidapara impedir o suicdio".CONCLUSOEm caso de haver recusa em permitir a transfuso de sangue, o mdico, obedecendo a seuCdigo de tica Mdica, dever observar a seguinte conduta:1 - Se no houver iminente perigo de vida, o mdico respeitar a vontade do paciente ou deseus responsveis.2 - Se houver iminente perigo de vida, o mdico praticar a transfuso de sangue,independentemente de consentimento do paciente ou de seus responsveis.Dr. TELMO REIS FERREIRARelator5.2 Dos pais em relao a filhos menores de idadeOutra questo bastante conflituosa a relativa ao direito dos pais se recusarem realizao detransfuso sangunea em seus filhos menores. sabido que aos pais, detentores do poder familiar, competem o dever de realizar todo opossvel para manter a sade e a vida de seus filhos. Pertence a eles tambm,indiscutivelmente, a iniciativa de formao religiosa at que seus filhos, chegados idadeadulta, possam decidir pela religio a ser por eles seguida e assumir pessoalmente asconsequncias desta opo.Todavia, existem aqueles para os quais o poder familiar no absoluto. Uma recusa detratamento ao filho menor por razes de crena religiosa constituir-se-ia em exerccio abusivodo ptrio poder, uma vez que o Estado transfere para os pais o dever de garantir a vida de seusfilhos. Porm, se atuarem em sentido diverso, no se pode permitir que a vontade dos pais sesobreponha ao direito de viver de seus filhos, impondo-se, portanto, a interveno do Estado.Nesse caso, dever do mdico proceder transfuso, defendendo a vida de seu paciente e,caso venha o hospital a pedir autorizao judicial, dever do magistrado a concesso da tutelaem nome da vida deste menor, fundamentada na premissa que o direito vida pertence ao serhumano, ao indivduo, e no aos seus pais. 30. J o jurista Celso Ribeiro Bastos utiliza-se da tese de que o ptrio poder absoluto e entendeque a deciso de no submeter o menor de idade a determinado tratamento mdico pertenceao parente responsvel por ele.O artigo 12 da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos das Crianas, adotada em20.11.1989 corrobora a viso do referido jurista:Art.12 - Os Estados Partes asseguraro criana que estiver capacitada a formular seusprprios juzos o direito de expressar suas opinies livremente sobre todos os assuntosrelacionados com a criana, levando-se devidamente em considerao essas opinies, emfuno da idade e da maturidade da criana.Mas, inevitavelmente, surgem perguntas acerca do assunto: Podem os pais negar autorizaopara transfuses de sangue em seus filhos menores? Com que idade o menor poder recusartratamentos mdicos por objeo de conscincia?Muitos doutrinadores, quando tal assunto colocado em discusso fazem referncia doutrina do menor amadurecido (mature minor doctrine), que considera menor amadurecidoaquele paciente que, embora no tendo atingido a idade da maioridade civil, dotado dacapacidade de tomar decises independentes, compreendendo a natureza e as consequnciasdo tratamento mdico proposto, podendo aceit-lo ou recus-lo. Na teoria do menoramadurecido, o importante a considerar a capacidade decisria, e no algum limiteprefixado de idade.No Direito Brasileiro, no se deve esquecer que a criana e o adolescente tm direito liberdade de opinio e de expresso, crena e culto religioso, conforme dispem os artigos 15art. 16, incisos II e III do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90 -CAPTULO II - DO DIREITO LIBERDADE, AO RESPEITO E DIGNIDADE), a saber:Art. 15. A criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e dignidade comopessoas humanas em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos civis, humanose sociais garantidos na Constituio e nas leis. 31. Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos:II - opinio e expresso;III - crena e culto religioso;Mais do que questionar o direito dos pais tomarem decises pelos filhos, o que se deve levarem conta se o menor tem condies de expressar sua vontade consciente, caso em quedever ser ouvido. O mesmo ocorrendo para aqueles considerados relativamente incapazes.Por fim, com base no que determina o Estatuto da criana e do Adolescente (ECA) no hdvida de que em matria de tratamento mdico, deve-se, sempre que possvel, ouvir o menorna medida de sua maturidade.5.3 LegislaoO mdico dever sempre orientar sua conduta profissional pelas determinaes as legislaesem vigor. A seguir listamos alguns cdigos, bem como seus artigos em que so feitasreferncias ao assunto tratado nesse trabalho. 1. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988) Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados eMunicpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem comofundamentos:[...]III - a dignidade da pessoa humana; [...] 32. Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aosbrasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:[...]II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;[...]VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exercciodos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suasliturgias;[...]VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convicofilosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta erecusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; [...] 2. Cdigo PenalArtigo 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhehaver reduzido, por qualquer meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a leipermite, ou a fazer o que ela no manda.[...] 3 - No se compreendem na disposio deste artigo:I - a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seurepresentante legal, se justificada por iminente perigo de vida; 33. 3. Cdigo Civil (2002)Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamentomdico ou a interveno cirrgica. 4. Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA)Art. 17. O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica emoral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, daautonomia, dos valores, ideias e crenas, dos espaos e objetos pessoais. 5. Estatuto do Idoso (2003)Art. 17. Ao idoso que esteja no domnio de suas faculdades mentais assegurado o direito deoptar pelo tratamento de sade que lhe for reputado mais favorvel.Pargrafo nico. No estando o idoso em condies de proceder opo, esta ser feita:I pelo curador, quando o idoso for interditado;II pelos familiares, quando o idoso no tiver curador ou este no puder ser contactado emtempo hbil;III pelo mdico, quando ocorrer iminente risco de vida e no houver tempo hbil paraconsulta a curador ou familiar;IV pelo prprio mdico, quando no houver curador ou familiar conhecido, caso em quedever comunicar o fato ao Ministrio Pblico. 6. Cdigo de tica MdicaCaptulo I 34. PRINCPIOS FUNDAMENTAISI - A Medicina uma profisso a servio da sade do ser humano e da coletividade e serexercida sem discriminao de nenhuma natureza.II - O alvo de toda a ateno do mdico a sade do ser humano, em benefcio da qualdever agir com o mximo de zelo e o melhor de sua capacidade profissional.[...]VI - O mdico guardar absoluto respeito pelo ser humano e atuar sempre em seu benefcio.Jamais utilizar seus conhecimentos para causar sofrimento fsico ou moral, para o extermniodo ser humano ou para permitir e acobertar tentativa contra sua dignidade e integridade.Captulo IIDIREITOS DOS MDICOS direito do mdico:IX - Recusar-se a realizar atos mdicos que, embora permitidos por lei, sejam contrrios aosditames de sua conscincia.Captulo IIIRESPONSABILIDADE PROFISSIONAL vedado ao mdico:Art. 1 Causar dano ao paciente, por ao ou omisso, caracterizvel como impercia,imprudncia ou negligncia.Captulo IV 35. DIREITOS HUMANOS vedado ao mdico:Art. 22. Deixar de obter consentimento do paciente ou de seu representante legal apsesclarec-lo sobre o procedimento a ser realizado, salvo em caso de risco iminente de morte.[...]Art. 30. Usar da profisso para corromper costumes, cometer ou favorecer crime.5.4. Preocupaes legais das Testemunhas de JeovO receio da responsabilidade civil um dos motivos mais comuns para que alguns mdicos ehospitais mostram-se to prontos a obter um mandado judicial para ministrar transfuso desangue em Testemunhas de Jeov.Diante dessa polmica, as Testemunhas de Jeov, com o objetivo de verem preservados seusprincpios religiosos e garantirem que mdicos ou hospitais no sero responsabilizados civilou criminalmente ao proverem o solicitado tratamento isento de sangue quanto utilizao dealternativas s transfuses, portam um carto de identificao ou uma declarao ondeafirmam no admitir procedimentos teraputicos que incluam transfuso sangunea, isentando,ao mesmo tempo, o profissional da responsabilidade por qualquer resultado adversoproveniente da recusa. Sempre apresentam o documento ou assim declaram ao sereminternadas em hospitais.O Documento intitulado Documento Para Uso Mdico renovado anualmente e assinadopela pessoa e por testemunhas, normalmente, parentes prximos, e registrado em cartrio. 36. Alm disso, a fim de orientar equipes mdicas sobre alternativas para evitar a hemotransfusoou ajudar pacientes que desejam ser transferidos a hospitais que usam alternativas, asTestemunhas de Jeov criaram uma rede mundial de Comisses de Ligaes com Hospitais(COLIHS).Quando um membro da religio vai se submeter a uma cirurgia que demandar transfuso desangue, este comunica ao ancio (espcie de chefe espiritual) de sua congregao que, por suavez, entra em contato com a COLIH mais prxima a fim de que esta acompanhe todo oprocedimento cirrgico desse membro e garanta que seu desejo (no receber transfuso desangue) seja respeitado pelo mdico e hospital.5.5 Princpios Bioticos 37. 6 VISO DOS TRIBUNAISApesar da posio das Testemunhas de Jeov ser cada vez mais conhecida e compreendida,ainda surgem desafios ticos e legais que as Testemunhas enfrentam e tentam vencer. Outrasvezes so as instituies hospitalares que recorrem a vias judiciais para forar umdeterminado tratamento recusado.Aps ser devidamente esclarecido sobre os riscos ou benefcios de um tratamento mdico, umpaciente adulto capaz tem o direito de aceit-lo ou no. uma expresso da sua liberdade,declarada e garantida pela Constituio de vrios pases.Na grande maioria dos casos, quando uma Testemunha posta perante a necessidade de umatransfuso de sangue, recus-la no uma manifestao do desejo de morrer, mas sim teracesso a tratamentos alternativos que no violem as suas conscincias. Naturalmente, algunsmdicos ou membros de equipes mdicas podero, em conscincia, rejeitar tratar um pacienteque no aceita os tratamentos que estes lhe apresentam, caso considerem que no possuemmeios de recorrer a alternativas viveis.Mesmo com as normas constitucionais que tutelam a liberdade de crena e de conscincia, odireito intimidade e privacidade, os princpios da legalidade e da dignidade da pessoahumana ainda que havendo renncia do paciente de receber transfuso de sangue em situaesde iminente risco de morte no se configura a conflito de direitos fundamentais, mas sim,concorrncia de direitos fundamentais, pois a conduta se sujeita ao regime de dois direitosfundamentais de um s e mesmo titular.Primeiro que a Constituio art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquernatureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidadedo direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintescoloca o direito vida acima do direito liberdade religiosa.E a segunda quando afirma na CF no art. 5 inciso VIII; ningum ser privada de direitos pormotivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para 38. eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,fixada em lei. Neste termos acima citado coloca o direito vida acima do direito liberdadereligiosa.Quando se considera todo o procedente, os Juzes tm concludo haver base para se negar aautorizao para transfundir sangue, visto que, quando no existe uma emergncia anecessidade de sangue continua sendo algo especulativo. Quando eles se sentem compelidospelas circunstncias e pela lei a expedir um mandado judicial que permite ou no o uso dosangue, so examinadas as seguintes questes: risco de morte, a vontade do paciente etratamentos alternativos.6.1 As jurisprudncias no Brasil e no exteriorAtualmente no Brasil e no exterior, o ponto de vista estritamente legal, pacfico na doutrinae na jurisprudncia que, em caso de morte iminente, o mdico tem o dever tico-profissional elegal de ministrar sangue ao paciente, caso, obviamente, no haja a menor possibilidade deaplicao dos mtodos alternativos.6.1.1 BRASIL (Belo Horizonte)A paciente, por motivos religiosos, no aceitava a transfuso, mesmo ciente do risco de morte.Depois de fazer uma cirurgia o paciente apresentou queda progressiva dos nveis dehemoglobina.O juiz Renato Lus Dresch, da 4 Vara da Fazenda Pblica Municipal de Belo Horizonte/MG,nos autos do processo 024.08.997938-9, indeferiu um pedido de alvar feito pelo HospitalOdilon Behrens, que pediu autorizao para fazer uma transfuso de sangue em uma pacienteque pertencia religio Testemunhas de Jeov. Essa deciso foi tomada em base de que apaciente estava consciente e apresentando de forma lcida sua vontade. 39. O juiz Renato Luis Dresch citou que: No pode o Estado impor-lhe obedincia, j que isso poderia violar o seu estado de conscincia e a prpria dignidade da pessoa humana. Porque os seguidores da Testemunha de Jeov no se recusam a submeter a todo e qualquer tratamento clnico. A restrio diz respeito a qualquer tratamento que envolva a transfuso de sangue. (...) Que o recebimento do sangue pelo seguidor da corrente religiosa o torna excludo do grupo social de seus pares e gera conflito de natureza familiar, que acaba por tornar inaceitvel a convivncia entre seus integrantes. (...) Desta forma, tratando-se de pessoa que tem condies de discernir os efeitos da sua conduta, no se lhe pode obrigar a receber a transfuso.Em uma das decises do TJMG ficou decidido que possvel que aquele que professa areligio denominada Testemunhas de Jeov no seja judicialmente compelido pelo Estado arealizar transfuso de sangue em tratamento quimioterpico, especialmente quando existemoutras tcnicas alternativas a serem exauridas para a preservao do sistema imunolgico.6.1.2 BRASIL (Mato Grosso)Tratava-se do caso de cidado de mais de 60 anos de idade que ajuizou na 3 Vara da FazendaPblica da Comarca de Cuiab (MT) ao cominatria para cumprimento de ao de fazercontra o Estado do Mato Grosso, visando compelir o ente estatal a lhe custear cirurgiacardaca (sem uso de transfuso de sangue) no Hospital Beneficncia Portuguesa, na cidadede So Paulo/SP. Tal procedimento poderia ser realizado no Estado do Mato Grosso, massomente mediante transfuso de sangue, o que ia de encontro s convices religiosas dopaciente.Nesse aspecto a deciso favorvel ao direito de o paciente ter custeado pelo SUS tratamentoalternativa transfuso de sangue em Estado diverso da Federao foi tomada, por maioria,pela 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Mato Grosso no julgamento do Agravo deInstrumento n. 22.395/2006, cuja ementa a seguinte: 40. TESTEMUNHA DE JEOV PROCEDIMENTO CIRRGICO COM POSSIBILIDADE DETRASFUSO DE SANGUE EXISTSNCIA DE TCNICA ALTERNATIVA TRATAMENTO FORA DO DOMICLIO RECUSA DA ADMINISTRAO PBLICA DIREITO SADE DEVER DO ESTADO RESPEITO LIBERDADE RELIGIOSA PRINCPIO DA ISONOMIA OBRIGAO DE FAZER LIMINAR CONCEDIDA RECURSO PROVIDO. Havendo alternativa ao procedimento cirrgico tradicional, no podeo Estado recusar o Tratamento Fora do Domiclio (TFD) quando ele se apresenta como anica via que vai ao encontro da crena religiosa do paciente. A liberdade de crena,consagrada no texto constitucional, no se resume liberdade de culto, manifestaoexterior da f do homem, mas tambm de orientar-se e seguir os princpios dela. No cabe administrao pblica avaliar e julgar valores religiosos, mas respeit-los. A inclinao dereligiosidade direito de cada um, que deve ser precatado de todas as formas dediscriminao. Se por motivos religiosos a transfuso de sangue apresenta-se comoobstculo intransponvel submisso do recorrente cirurgia tradicional, deve o Estadodisponibilizar recursos para que o procedimento se d por meio de tcnica que dispense- a,quando na unidade territorial no haja profissional credenciado a faz-la. O princpio daisonomia no se ope a uma diversa proteo das desigualdades naturais de cada um. Se oSistema nico de Sade do Mato Grosso no dispe de profissional com domnio da tcnicaque afaste o risco de transfuso de sangue em cirurgia cardaca, deve propiciar meios paraque o procedimento se verifique fora do domiclio (TFD), preservando, tanto quanto possvel,a crena religiosa do paciente.6.1.3 Estados UnidosDevido a uma lcera, paciente Testemunha de Jeov solicitou atendimento mdico. Elealertou ao mdico do seu desejo de no receber transfuso de sangue caso necessitasse,inclusive mostrando um documento de que o medico estaria isento das responsabilidadesjurdicas e ticas. O mdico, sem avisar antecipadamente paciente, transfundiu sangue.Levado o caso via judicial. 41. O Tribunal de Apelao do Estado de Illinois afirmou que a Primeira Emenda da Constituiodos Estados Unidos protege o direito de cada indivduo liberdade de sua crena religiosa eseu respectivo exerccio. Aduziu-se que a ao governamental s poderia embaraar tal direitoquando estivesse em perigo, clara e atualmente, a sade, o bem-estar ou a moral pblica. Essadeciso foi avaliada porque no corria risco de morte, por isso, o Tribunal resolveu pela aprimeira vez a favor desta paciente Testemunha de Jeov.6.1.4 CanadAconteceu no Canad no ano de 1989, onde aconteceu um acidente de automvel, umaTestemunha de Jeov sofreu muitos ferimentos. Chegando ao hospital ela informou que noaceitaria a transfuso de sangue, mesmo na situao de emergncia. O medico sem hesitarignorou a vontade da mesma, e transfundiu o sangue. Quando a paciente recuperou advertiu omedico por administrar a transfuso sem seu conhecimento.Neste caso o Tribunal resolveu em favor ao medico, que naquela situao havia um iminenterisco de morte e como um profissional que fez um juramento de que salvaria vidasindependentes de crenas religiosas e raas. A paciente apelou da deciso, mas o Tribunal deApelao de Ontrio resistiu seus argumentos, reafirmando que quando se trata de umaemergncia a vida tem que prevalecer.6.1.5 ChileNo comeo de 2001, a Corte de Apelaes de Valparaso concluiu o caso contra um mdico ea esposa de um doente. O paciente, que no era Testemunha de Jeov, sofria de umahemorragia digestiva e se recusou a uma transfuso de sangue. O mdico e a esposa dopaciente que era Testemunha de Jeov respeitaram a sua vontade, porm, o paciente morreu. 42. Os familiares ajuizaram ao contra o mdico e a esposa do paciente. Dois anos aps oTribunal absolveu os dois porque eles respeitaram a vontade do paciente. Mas eles s foramabsolvidos visto que a enfermeira havia escrito na ficha clnica que o paciente no haviaconsentido com a transfuso de sangue e foi feito a vontade dele.6.1.6 ArgentinaUm adepto da Religio Testemunha de Jeov, foi internado em um hospital em razo dehemorragia digestiva. Negando-se a receber transfuso de sangue, as autoridades do hospitalpediram aos juzes autorizao para fazer a transfuso de maneira compulsria, alegando queisso era fundamental para manter o paciente com vida. O Tribunal de 1 Instncia e a CmaraFederal de Comodoro Rivadvia concederam a autorizao (CFed. Com. Riv. 15.106.89 ED134-297), entendendo que o direito vida no disponvel e que a atitude do pacienteequivalia a um suicdio lento.Perante a Corte Suprema, o advogado do paciente alegou que seu cliente queria viver, e nosuicidar-se, mas, consciente dos riscos de vida que corria, preferia privilegiar sua f econvices religiosas em detrimento das indicaes mdicas.A Corte, por maioria, declarou que essa questo j havia sido julgada, ou seja, o tempo que oexpediente chegou Corte, o paciente j havia obtido alta mdica. Mesmo assim cinco juzesdesenvolveram importantes discordncias em dois grupos, fixando a posio do tribunal paracasos similares, levando em conta sua funo de garante supremo dos direitos humanos.Portanto, nessa situao o hospital foi condenado em segunda instancia por no levar emconta a opinio do paciente j que existem outros mtodos para transfuso de sangue. 43. 7 CONSIDERAES FINAISNum Estado Democrtico de Direito, a liberdade religiosa muito mais complexa do queparticipar de um culto religioso: significa a possibilidade de autodeterminao, de poder secomportar com os seus prprios valores espirituais e morais.A autonomia individual dever ser respeitada, assim como o direito de conscincia e de crena,pois constitui a expresso da personalidade da pessoa que se concretiza no direito a dignidadeda pessoa humana.Acredita-se ento que as comunidades mdicas e jurdicas tm caminhado no sentido de levarem considerao os valores mais ntimos, sejam ticos, morais, filosficos ou religiosos paraoptarem pelo direito que melhor assegure vida. 44. 8 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: 1- Moraes, Alexandre de. Direito Constitucional. - 12 ed.- So Paulo: Atlas, 2002. 2- Gagliano, Pablo Stolze. Filho, Rodolfo Pamplona. Novo Curso de Direito Civil, volume I: parte geral. 10.d.rev. e atual. So Paulo: Saraiva 2008. 3- Silva, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. - 33ed. -So Paulo: Malheiros Editores, 2009. 4- Carvalho, Kildare Gonalves. Direito Constitucional. 14. ed .rev. atual.e ampl.- Belo Horizonte: Del Rey, 2008.