Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
77
C827c La Corte Penal Internacional : Una perspectiva
Latinoamericana [publicacin digitalizada] / editado por Nicols Boeglin ; Julia
Hoffmann y Juan Carlos Sainz-Borgo. San Jos, C.R. : Upeace
University Press, 2012.
1 recurso en lnea (411 p.) : pdf ; 4 Mb
ISBN 978-9977-925-80-6
Este obra est bajo una Licencia Creative Commons Atribucin-NoComercial-SinDerivadas 3.0 Unported.
I
II
NOTA DE LOS EDITORES
1
Carillo Salcedo J.A., La Cour Pnale Internationale: lhumanit trouve une place dans le droit
international, Revue Gnrale de Droit International Public, 1999, pp. 23-28.
III
en sus aproximaciones personales a la evolucin de la Corte Penal
Internacional.
Para La Universidad para la Paz de las Naciones Unidas, con sede en Costa
Rica, esta obra constituye un esfuerzo para abrir espacios a los universitarios y a
los diplomticos de la regin en lgidos temas del derecho internacional
pblico. Sobre este particular, celebramos este trabajo conjunto entre profesores
de la Universidad para la Paz y profesores de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Costa Rica (UCR), y confiamos en que muchos otros proyectos
puedan ver la luz con este tipo de cooperacin. Esperamos que esta modesta
contribucin para estos 10 primeros aos permita afianzar un poco ms a
Amrica Latina como una regin comprometida con el derecho internacional
pblico y los derechos humanos, as como con la lucha contra la impunidad.
Los Editores
IV
Presentacin
John J. Maresca
Rector de la Universidad para la Paz
V
proveer a la humanidad con una institucin de educacin superior
internacional que promueva la comprensin y la coexistencia pacfica de la
humanidad.
John J. Maresca
El Rodeo, San Jose, Agosto 2012.
VI
A 10 aos de la entrada en vigor del Estatuto de Roma: breves
reflexiones desde una perspectiva latinoamericana
Nicolas Boeglin 2
Introduccin
El pasado 1ero de julio del 2012 la comunidad internacional celebr los 10 aos
de la entrada en vigor del Estatuto de Roma adoptado en julio del 1998,
instrumento que instituye por vez primera en la historia una Corte Penal
Internacional (CPI). Se trata de un logro importante obtenido por la comunidad
internacional tendiente a establecer de manera permanente, y con competencia
general, a un tribunal internacional encargado de juzgar penalmente a
individuos que hayan instigado, cometido, o permitido, en el ejercicio de sus
funciones oficiales, la perpetracin de graves violaciones a los derechos
humanos, como lo son el genocidio, los crmenes de lesa humanidad y los
crmenes de guerra. En los aos previos a 1998, especialistas haban vaticinado
los desafos que significara una jurisdiccin penal universal al advertir que el
xito de la Corte Penal Internacional depender de la habilidad de las
delegaciones para combinar adecuadamente los ideales con imperativos de
realismo poltico de manera de poder lograr una Corte que atraiga la adhesin
universal, sin perder su eficacia para prevenir y sancionar gravsimos crmenes
internacionales 3 y haban recomendado, entre otros, una Corte
independiente del Consejo de Seguridad 4.
1
Una entrada en vigor con altos, bajos y altos
La adopcin del Estatuto de Roma el 17 julio de 1998 se logr con una votacin
de 120 votos a favor, 21 abstenciones (entre las cuales la de Mxico 5) y el
notable voto en contra de China, Estados Unidos, Irak, Israel, Libia, Qatar y
Yemen 6. Dicha votacin no cont con un registro electrnico, a peticin expresa
de la delegacin de los Estados Unidos 7.
Unidos hace un frente comn en compaa de sus enemigos del llamado eje del mal.
Irn, Libia, Cuba y Corea del Norte (ver Monge Nuez G., La vigencia del principio
de justicia internacional in Ulate Chacon E. (Ed.), Derecho Internacional, Derecho
Comunitario y Derechos Humanos, En Homenaje al profesor Dr. Jos Luis Molina
Quesada, San Jos, Facultad de Derecho, UCR, ISOLMA SA, 2009, pp. 53-72, p. 61.
7 Vase Brown Bartram S., U.S. objections to the Statute of the International Criminal
Court, International Law and Politics, Vol. 31 (1999), pp. 855-891, p. 855, nota 2. Texto
disponible en: http://www.pict-pcti.org/publications/PICT_articles/JILP/Brown.pdf
(ltima consulta 19/07/2012).
2
Roma) vino a reactivar el proceso de apoyo a la CPI, tratndose del primer
miembro Permanente del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en
hacerlo y precediendo este gesto de un mes la Presidencia de la Unin Europea
por parte de Francia 8: unos meses despus de la ratificacin francesa, se dio un
aumento importante de apoyo a la CPI, y al 31 de diciembre del 2000, ya eran 27
las ratificaciones obtenidas. Al 31 de diciembre del 2001, la maquinaria activada
por las ONG, Estados comprometidos con la CPI y la Unin Europea logr
aumentar la cifra a 47 ratificaciones y en abril del 2002, se obtena la 60
ratificacin para su entrada en vigor (Repblica Democrtica del Congo).
3
Estado actual y ausencias
http://www.bcn.cl/carpeta_temas_profundidad/chile-corte-penal-internacional/ (ltima
consulta 19/07/2012).
11Ver discurso del Embajador de Guatemala en La Haya, Julio Roberto Palomo Silva,
con ocasin de una ceremonia oficial con ocasin de la ratificacin de Guatemala,
celebrada en la Corte Penal Internacional el 13 de julio del 2012: Texto disponible en:
http://www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/DF01C910-C3DF-44EC-BD72-
85546FB6BB24/0/130712StatementGT.pdf (ltima consulta 19/07/2012).
12 La ley 8083 incluye varias declaraciones interpretativas, a saber: Artculo 2.- Las
autoridades de polica administrativa y judicial, el Ministerio Pblico y la Procuradura,
debern prestar toda la colaboracin necesaria para atender las gestiones que se formulen
respecto de la aplicacin del presente Estatuto. Los jueces penales de la ciudad de San Jos
tendrn la competencia para conocer de los actos que, por su naturaleza, deban ser del
conocimiento de un rgano jurisdiccional. Contra las resoluciones que ordenen la privacin de
libertad y la entrega de una persona, cabr recurso de apelacin para ante el tribunal de juicio
correspondiente. Para la tramitacin, el diligenciamiento y la resolucin de asuntos que deban
tramitarse en el territorio nacional y requieran la cooperacin internacional o cualquier otro acto
en el cual deba aplicarse el presente Estatuto, las autoridades participantes tendrn, en cuanto
sean aplicables, las mismas facultades que les confieren la Constitucin Poltica, el derecho
internacional vigente en Costa Rica y la ley. Artculo 3.- El Gobierno de la Repblica de Costa
Rica interpreta que lo preceptuado en el segundo prrafo del numeral 27 del Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional, no se aplicar en perjuicio de lo dispuesto en la Constitucin
Poltica costarricense, en los artculos 101, 110 y 151, as como en el inciso 9) de su artculo 121.
Ver texto en: Ley 8083. Disponible en:
http://www.pgr.go.cr/scij/scripts/TextoCompleto.dll?Texto&nNorma=46014&nVersion=48536&
nTamanoLetra=10&strWebNormativa=http://www.pgr.go.cr/scij/&strODBC=DSN=SCIJ_NRM;
UID=sa;PWD=scij;DATABASE=SCIJ_NRM;&strServidor=\\pgr04&strUnidad=D:&strJavaScript
=NO (ltima consulta 19/07/2012).
4
El caso atpico de Estados Unidos
This is to inform you, in connection with the Rome Statute of the International
Criminal Court adopted on July 17, 1998, that the United States does not intend to
become a party to the treaty. Accordingly, the United States has no legal obligations
arising from its signature on December 31, 2000. The United States requests that its
intention not to become a party, as expressed in this letter, be reflected in the
depositarys status lists relating to this treaty. 15
Se trata sin lugar a dudas de un acto que no cuenta con precedente alguno en la
historia del derecho internacional pblico (en particular en la prctica
13 Notemos que unos das antes, lo hicieron Cabo Verde, Filipinas, Guyana,
Mozambique, Sao Tome y Principe, Islas Seychelles, Yemen (el 28 de diciembre del
2000); as como Mongolia, Tanzania y Uzbekistn (el 29 de diciembre del 2000).
14 Por ejemplo, en un artculo de finales del ao 2000, advirtiendo de la equivocada
5
convencional) y que fue denunciado como equivalente al retiro de una firma
por parte de expertos y de las ONG 16. Esta verdadera innovacin desde el punto
de vista del derecho de los tratados fue seguida por Israel (28 de agosto del
2002 17) y varios aos despus por Sudn (26 de agosto del 2008 18) en relacin a
vaciar de toda consecuencia jurdica, cada uno de estos Estados y de manera
unilateral, el alcance de su firma al Estatuto de Roma. Esta prctica de un-sign
un tratado internacional - analizada desde el punto de vista constitucional y
considerada contraria incluso a la misma Constitucin de los Estados Unidos 19 -
fue denominada por expertos como d-signature o non-signature 20. El 24 de
julio del 2002, la adopcin de la ley ASPA por el Congreso americano (American
Sericemembers Protection Act o Ley de Proteccin de los Militares de EEUU) abri
16 Recordemos a este respecto que la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de
1969 es muy clara en cuanto a las obligaciones de conducta de un Estado al firmar un tratado
internacional. Su artculo 18 se lee as: 18. Obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un
tratado antes de su entrada en vigor. Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los
cuales se frustren el objeto y el fin de un tratado: a) si ha firmado el tratado o ha canjeado
instrumentos que constituyen el tratado a reserva de ratificacin, aceptacin o aprobacin,
mientras no haya manifestado su intencin de no llegar a ser parte en el tratado b) si ha
manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el periodo que preceda a la
entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde indebidamente.
17 La nota de Israel del 28 de agosto del 2002 se lee as: ".....in connection with the Rome
Statute of the International Criminal Court adopted on 17 July 1998, [...] Israel does not intend
to become a party to the treaty. Accordingly, Israel has no legal obligations arising from its
signature on 31 December 2000. Israel requests that its intention not to become a party, as
expressed in this letter, be reflected in the depositarys status lists relating to this treaty". Texto
disponible en la pgina oficial de las Naciones Unidas:
http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=XVIII-
10&chapter=18&lang=en (ltima consulta 19/07/2012).
18 La nota oficial de Sudn del 26 de agosto del 2008 se lee as: Sudan does not intend
to become a party to the Rome Statute. Accordingly, Sudan has no legal obligation
arising from its signature on 8 September 2000. Ibidem.
19 Vase por ejemplo, MC Laurin L. A. Can the President unsign a treaty? A
constitutionnal inquiry, Washingthon University Law Review, Vol 84 (2006), pp. 1941-
1982, Disponible en: http://lawreview.wustl.edu/inprint/84-7/Mclaurin.pdf (ltima
consulta 19/07/2012).
20 Vase sobre el empleo del trmino de d-signature, Fernandez J., La politique
6
incluso la posibilidad para usar todos los medios, incluyendo los militares, para
liberar a ciudadanos de EEUU bajo custodia de la CPI.
23 Vase Coule F, Sur un Etat tiers bien peu discret: les Etats-Unis confronts la
Cour Pnale Internationale , 39 ADFI (2003), pp. 32-70. p. 58.
24 Vase artculo de prensa en The Washington Times, del 8 de octubre del 2003.
7
interpretacin conveniente que viene a desvirtuar dicha disposicin, que se
refiere ms bien a la existencia de compromisos o convenios anteriores a la
suscripcin del Estatuto en 1998, nunca a acuerdos futuros que tuvieran por
finalidad proteger a criminales internacionales ni de Estados Unidos de
Amrica ni de ningn otro Estado, por lo que en aras de resguardar la
integridad de este instrumento una tal disposicin slo puede ser interpretada
restrictivamente, particularmente porque as lo impone un mtodo sistemtico
y teleolgico ( 25). Leemos por parte de otro autor que de esta manera se esta
protegiendo al personal estadounidense de cualquier solicitud judicial, ya sea
por delitos que prev el Estatuto de la CPI como hasta por delitos tipificados en
los cdigos penales de los pases firmantes de un ABI ( 26). No obstante, los
Estados Partes a la CPI que firmaron estos ABI se colocaron tambin en una
posicin ambigua con respecto al Estatuto de Roma: los Estados parte del
Estatuto que firman tales acuerdos, se encuentran en una posicin de grave y
abierta violacin de las normas del Estatuto, que no prev la posibilidad de
presentar reservas, y cuyas normas deben ser aplicadas integralmente, y con el
respeto del objeto y fin del tratado 27. Para algunos autores, se trat
verdaderamente de acuerdos antidoto promovidos por Estados Unidos para
resguardarse de cualquier accin en su contra por parte de la Corte 28.
Finalmente, en algunos casos, se ha cuestionado el procedimiento seguido por
antdoto celebrados por Estados Unidos para evitar la jurisdiccin de la CPI, Anuario
de Derecho Internacional, 2003, pp. 349-372. Disponible en: http://e-
archivo.uc3m.es/bitstream/10016/9407/1/ilicitud_alcoceba_ADI_2003.pdf (ltima
consulta 19/07/2012).
8
algunos Estados al descartar la aprobacin de los ABI por sus respectivos
Congresos, como en el caso de Colombia 29.
El primer ABI suscrito por Estados Unidos lo fue con Israel (suscrito el 4 de
agosto del 2002 30). El primer ABI firmado en Amrica Latina fue con El Salvador
(suscrito el 25 de octubre del 2002, y ratificado el 29 de abril del 2004 31). En
Amrica Latina, seguiran los ABI firmados con Repblica Dominicana (suscrito
el 13 de septiembre del 2002), Honduras (firmado el 19 de septiembre del 2002,
ratificado el 30 de mayo del 2003), Bolivia (suscrito el 19 de mayo del 2003),
Nicaragua (suscrito el 4 de junio del 2003 y ratificado el 9 de julio del 2003),
Panam (firmado el 24 de junio del 2003), y Colombia (firmado el 18 de
septiembre del 2003).
De unos 100 acuerdos ABIs que llegaron a firmarse en todo el mundo 32 ya sea
con Estados Partes a la CPI (en total unos 43) o ya sea con Estados que no lo
fueran, tan solo 21 llegaron a ser ratificados. Costa Rica form parte de 12
Estados Partes a la CPI que pblicamente rechazaron firmar estos acuerdos
29 Con relacin al ABI suscrito por Colombia con Estados Unidos, se lee que: La tesis
que se defiende seala que con acuerdos simplificados de esta clase, lo que
realmente acontece es un caso de elusin constitucional, es decir, el montaje de una
maniobra que permite eludir o evadir el control constitucional judicial, para obtener
como ventaja estratgica, la vigencia de un acto subjetivo y no la vigencia de un acto
jurdico del presidente, lo que en ltimas resulta contrario a los contenidos de un
Estado constitucional democrtico (Abello Galvis R. , Quinche Ramirez M.F., El control
constitucional de los acuerdos en forma simplificada en Colombia. Un caso de evasin del control,
Vol. 8, Revista Colombiana de Derecho Internacional (2006), Pontifica Universidad Javeriana, pp. 11-
52, p. 12.
30 Texto disponible en: http://www.amicc.org/docs/US-Israel.pdf (ltima consulta
19/07/2012).
31 Texto disponible en: http://www.amicc.org/docs/US-El%20Salvador.pdf (ltima
consulta 19/07/2012).
32Vase uno de los pocos estudios en espaol sobre los ABIs suscritos por Estados
Unidos, elaborado por la ONG denominada ICCnow. Disponible en:
http://www.iccnow.org/documents/CICCFS_BIAstatus_Current_sp.pdf (ltima
consulta 19/07/2012). Un interesante trabajo de sistematizacin por parte de la
Universidad de Georgetown en los Estados Unidos permite acceder al texto de unos 96
ABIs suscritos por los EEUU y se encuentra en la siguiente direccin electrnica:
http://www.ll.georgetown.edu/guides/article_98.cfm (ltima consulta 19/07/2012).
Otros esfuerzo por reunir el texto de mas de 100 de estos ABIS se encuntra en la
siguiente direccin de la ONG denominada AMICC:
http://www.amicc.org/usinfo/administration_policy_BIAs.html (ltima consulta
19/07/2012).
9
bilaterales. En Amrica Latina, esta posicin de rechazo pblico a los ABI fue
compartida con Argentina, Brasil, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y
Venezuela.
Las recientes infidencias de los cables Wikileaks permiten conocer con mucho
mayor detalle el costo para Costa Rica de mantener su estricto apego a los
principios que establece el Estatuto de Roma. Sobre decir que un estudio mucho
ms sistemtico de cada uno de los pases firmantes de un ABI y las
revelaciones de los cables Wikileaks permitira conocer con mucho mayor
detalle la estrategia norteamericana y el tipo de presiones ejercidas, caso por
caso. En lo relacionado a Costa Rica, lemos en la edicin de La Nacin del 13 de
agosto del 2011 33 que EEUU suspendi, entre el 2004 y el 2006, la ayuda militar
a Costa Rica y que este pas dejo de percibir unos 400.000 US$ anuales en
entrenamiento policial entre 2004 y 2006. Asimismo, Costa Rica qued
excluida, entre el 2005 y el 2006, de los beneficios de un fondo de $40 millones
anuales que Estados Unidos cre para la implementacin del TLC (Tratado de
Libre Comercio con Amrica Central y Repblica Dominicana tambin
conocido por sus siglas en ingls CAFTA-DR). Los cables Wikileaks citados
indican que incluso el embajador estadounidense en San Jos presion para
buscar una alternativa jurdica que permitiera a Costa Rica aprobar un ABI
sin que el texto del acuerdo tuviese que pasar por la Asamblea Legislativa. Se
lee en el cable citado con fecha de noviembre del 2005 que
33Ver nota de prensa La Nacin (Costa Rica) del 14 de marzo del 2011, Estados Unidos
quit ayuda al pas por no firmar acuerdo de inmunidad. Disponible en
http://www.nacion.com/2011-03-
14/Investigacion/NotasDestacadas/Investigacion2711020.aspx (ltima consulta
19/07/2012).
10
President Pacheco is not opposed to an Article 98
agreement per se, but he and his foreign minister, Roberto
Tovar, recognize that such an agreement would not be ratified
by the Legislative Assembly. This is because of widespread
support for the International Criminal Court (ICC), one of
whose magistrates is Costa Rican, and the belief that an
Article 98 agreement somehow undermines the ICC and weakens
Costa Rica's commitment to multilateralism and international
law. Consequently, the GOCR's position for the last two and
a half years has been that it would consider only an Article
98 agreement that would not have to be submitted to the
Legislative Assembly for approval. 34
dijo al Embajador /de Estados Unidos/ que estaba trabajando en una alternativa
para el Artculo 98 fundamentada en acuerdos existentes entre los Estados Unidos y
Costa Rica y en el derecho costarricense existente. Esperaba tener una propuesta
escrita en dos semanas
11
y justific su retraso al Embajador de Estados Unidos debido a la preparacin
por parte de su despacho de los alegatos de la demanda presentada por Costa
Rica contra Nicaragua 35. Esta demanda fue efectivamente registrada 36 ante la
Corte Internacional de Justicia de La Haya en relacin a los derechos de
navegacin y derechos conexos en el Rio San Juan, el da 29 de septiembre del
2005. No obstante, las aseveraciones hechas al Embajador de Estados Unidos
por parte del entonces canciller de Costa Rica fueron descartadas por el
interesado indicando No, no, no. Imposible. Uno no puede comprometerse a lo
imposible 37. Finalmente, la alternativa jurdica ideada por el Embajador de
Estados Unidos en San Jos nunca prosper.
Las sanciones contra Costa Rica se extendieron durante tres aos hasta el 2 de
octubre de 2006, da en que, consciente de los efectos contraproducentes de esta
estrategia, el Presidente Bush suspendi la prohibicin de otorgar
financiamientos a los Estados Partes de la CPI opuestos a la firma de un
ABI. Entendemos (la decisin del Presidente Bush) como un reconocimiento a
la decisin de Costa Rica de pertenecer a la Corte Penal Internacional,
institucin llamada a tutelar los principios jurdicos para combatir la
Haya por los derechos de navegacin y derechos conexos en el Rio San Juan en
septiembre del 2005. Texto disponible en: http://www.icj-
cij.org/docket/files/133/8268.pdf (ltima consulta 19/07/2012).
37 Vase entrevista con el ex canciller de Costa Rica Roberto Tovar, La Nacin, 14 de
12
impunidad por los crmenes ms atroces que lesionan los derechos humanos
declar unos da despus el Canciller de Costa Rica Bruno Stagno 38.
41 Sobre el Plan de Accin del 2004, ibdem, pp. 34-35; sobre la decisin del
2011/168/DESC, ibidem, pp. 32-34
13
Al iniciar las negociaciones de la UE con Amrica Central en relacin a la
negociacin de un Acuerdo de Asociacin a partir del 2005, apareci la
exigencia europea en el marco del componente denominado Dilogo Poltico
segn la cual los Estados centroamericanos deban apoyar y ratificar el Estatuto
de Roma. Esta posicin de los delegados de la Unin Europea encontr
objeciones de varios pases, en particular de El Salvador, Nicaragua y
Guatemala, que no son Estados partes a la CPI (los dos primeros siguen sin
serlo a la fecha de hoy). Adicionalmente, El Salvador, Honduras, Nicaragua 42,
Panam y Republica Dominicana firmaron un ABI con EEUU. Y adems, El
Salvador, Honduras 43, Nicaragua y Panam 44 lo han ratificado y se convierten
en los nicos 4 Estados de Amrica Latina en haberlo hecho. A nivel
hemisfrico, habra que aadir a Guyana y precisar que tanto Colombia ( 45)
14
como Antigua y Barbuda lo han hecho va opcin alternativa sin pasar por un
trmite de ratificacin ante su respectivo Congreso).
Reflexiones conclusivas
Las breves conclusiones a las que podemos llegar no son muy halagadoras en
relacin a los pases centroamericanos, con excepcin de Costa Rica. El caso de
este ltimo demuestra que el peso de una larga tradicin de respeto y apego al
derecho internacional y a la defensa de los derechos humanos pudo ms ante la
arremetida de la administracin Bush y el abanico de presiones diplomticas y
econmicas de toda clase ejercidas por el aparato diplomtico norteamericano.
Recordemos a este respecto que el entonces Embajador de Costa Rica en Nueva
York, Bruno Stagno, fue designado en septiembre del 2004 como Presidente de
la Asamblea de Estados Partes a la CPI (cargo que ocupara del 2005 hasta el
2008, siendo Ministro de Relaciones Exteriores de Costa Rica); y que, gracias a
Panam, quin la present como su candidata, la jurista costarricense Elizabeth
Odio (quin fungiera como Vicepresidente del Tribunal Penal para la Ex
Yugoslavia entre 1993 y 1995) integr la CPI en el 2003 con una abrumadora
victoria de 60 votos a favor de 83 en febrero del 2003 46. Sin lugar a dudas se
trata de importantes victorias diplomticas de un pas como Costa Rica, y de un
notable ejercicio de tenacidad y de fidelidad a los principios proclamados en
Roma, pese a los vientos adversos. Una leccin, para muchos de que, pese a la
tormenta y a las presiones, es la defensa de los principios la que prima y la que,
en ltima instancia, siempre debiera imponerse. Ojal las celebraciones para
estos 10 aos de entrada en vigor del Estatuto de Roma incidan para que los
tres Estados de la regin latinoamericana que an no lo han hecho, respondan
al llamado de Roma, de manera a confortar a Amrica Latina como regin
comprometida con los derechos humanos, la lucha contra la impunidad y con lo
que une a ambos: la justicia penal internacional.
15
Bibliografia:
Alcoceba Gallego A., La ilicitud internacional de los acuerdos antdoto celebrados por Estados
Unidos para evitar la jurisdiccin de la CPI, Anuario de Derecho Internacional, 2003, pp. 349-
372. Disponible en: http://e-
archivo.uc3m.es/bitstream/10016/9407/1/ilicitud_alcoceba_ADI_2003.pdf
Abello Galvis R. , Quinche Ramirez M.F., El control constitucional de los acuerdos en forma simplificada en
Colombia. Un caso de evasin del control, Vol. 8, Revista Colombiana de Derecho Internacional (2006), Pontifica
Universidad Javeriana, pp. 11-52, p. 12.
Becerra Ramirez M., Mxico ratifica el Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional,
despus de reformar la Constitucin, Volumen 6, Anuario Mexicano de Derecho Internacional
(2006). Disponible en: http://biblio.juridicas.unam.mx/estrev/derint/cont/6/pim/pim39.htm
Brown Bartram S., U.S. objections to the Statute of the International Criminal Court, International
Law and Politics, Vol. 31 (1999), pp. 855-891, p. 855, nota 2. Texto disponible en:
http://www.pict-pcti.org/publications/PICT_articles/JILP/Brown.pdf
Boeglin N. Corte Penal Internacional: buenas noticias, La Nacin (Costa Rica), 12 de agosto del
2000. Disponible en: http://wvw.nacion.com/ln_ee/2000/agosto/12/opinion6.html
Fernandez S. A. Elementos para el establecimiento de una Corte Penal Internacional eficaz e
independiente, Vol. 23, Revista IIDH (Instituto Interamericano de Derechos Humanos), Enero-
junio 1996, pp.43-56, p.45.
Coule F, Sur un Etat tiers bien peu discret: les Etats-Unis confronts la Cour Pnale
Internationale , 39 ADFI (2003), pp. 32-70. p. 58.
Fernandez J., La politique juridique extrieure des Etats-Unis lgard de la Cour Pnale
Internationale, Paris, Pedone, p. 402. Y sobre el de non-signature , vase Detais J., Les Etats
Unis et la Cour Pnale Internationale, Collection Droits Fondamentaux, Numero 3, janvier
dcembre 2003, p. 20. Disponible en el sitio: http://www.droits-
fondamentaux.org/IMG/pdf/df3jdeucpi.pdf
Garcia Ramirez S., Cuestiones constitucionales a propsito de la Corte Penal Internacional,
Nmero 6, enero-junio del 2002, Ejournal, pp 175-189,
MC Laurin L. A. Can the President unsign a treaty? A constitutionnal inquiry, Washingthon
University Law Review, Vol 84 (2006), pp. 1941-1982, Disponible en:
http://lawreview.wustl.edu/inprint/84-7/Mclaurin.pdf
Riffo J.L. Chile y la Corte Penal Internacional historia larga con final feliz. Disponible en:
http://www.bcn.cl/carpeta_temas_profundidad/chile-corte-penal-internacional/
Rodriguez Morales A. J., Los denominados acuerdos bilaterales de inmunidad, artculo
electrnico, p. 3. Artculo disponible en :
http://www.geocities.ws/cienciaspenales/acuerdos_bilaterales.pdf
Santos Villareal G.M., LA Corte Penal Internacional, Cmara de Diputados, Mxico DF, 2010, p.
13. Documento disponible en: http://www.diputados.gob.mx/cedia/sia/spe/SPE-ISS-10-10.pdf
Sommer C.G., Los acuerdos bilaterales de inmunidad y el Artculo 98 de la Corte Penal
Internacional, p. 15. Texto disponible en:
revistas.unc.edu.ar/index.php/recordip/article/download/33/23
Schiavo E, El Artculo 98 del Estatuto de Roma y los acuerdos bilaterales de inmunidad,
artculo digital en lnea. p. 113. Disponible en:
http://www.derecho.unam.mx/web2/pop/culturajuridica/pdf/CJ2_Art_5.pdf
Ulate Chacon E. (Ed.), Derecho Internacional, Derecho Comunitario y Derechos Humanos, En
Homenaje al profesor Dr. Jos Luis Molina Quesada, San Jos, Facultad de Derecho, UCR,
ISOLMA SA, 2009, pp. 53-72, p. 61.
16
La Legalidad y los Personales para el Enjuiciamiento ante la Corte
Penal Internacional
Carmelo Borrego 47
I. Introito
17
tiene en la administracin de justicia. Por lo tanto, mientras el poder poltico
est presente una causa penal puede dormir el sueo de los justos hasta el
momento en que fenece ese poder. Ah es el momento de mirar con
detenimiento los desmanes causados, las muertes proferidas, las violaciones
graves a los derechos humanos.
18
Guerra Mundial se intent juzgar al Kiser Guillermo II (2001:16) 49, empero,
slo se trat de una mera tentativa, pues lo comn era el establecimiento de la
responsabilidad del Estado, aun cuando internamente poda llevarse el
juzgamiento de los culpables y as establecer tambin la responsabilidad por los
daos acaecidos. Obviamente, la justicia internacional penal estaba en embrin,
de ah la extraeza de tal planteamiento fuera del contexto jurdico de entonces.
Luego, este acontecimiento abri las puertas para otros casos donde el sujeto
pasivo de la relacin procesal eran las personas, como seran los juicios de Tokio
y otros casos, el de la ex Yugoslavia y Ruanda Burundi. Ms recientemente la
creacin o intentos de creacin de tribunales ad-hoc e hbridos, resalta el
referente al conflicto de Camboya50 o el de Sierra Leona, o el concerniente a
19
Timor Oriental (no con xito). Adems, se plantea en otras jurisdicciones el
juzgamiento a lderes en Uganda, Repblica Democrtica del Congo 51 y Kenia 52.
Por dems, habra que decir que otros instrumentos internacionales tambin se
hicieron eco de estos planteamientos, precisamente, el Proyecto de Cdigo de
Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad, documento del 26 de
julio de 1996 (artculo 2), y el anterior Proyecto del mismo nombre aprobado
por la CDI (Comisin de Derecho Internacional) en 1954, segn lo resea
Orihuela Calatayud (1998: 818).
Preliminares ha realizado diligencias para la captura de lderes y funcionarios de este pas con
el fin de juzgarlos. Por lo tanto, tambin se materializa la persecucin penal en un pas con
dificultades enorme para adelantar un enjuiciamiento imparcial y de frente a la Corte es una
reafirmacin de su fuero competente en aplicacin del principio de Jurisdiccin Universal.
20
Estado53. En este sentido, opina Ambos siguiendo a Eser y otros, que la
responsabilidad penal de las personas jurdicas fue definitivamente motivo de
rechazo, dado que, de haberse admitido como tema en el Estatuto, se hubiera
apartado de la responsabilidad personal que era el norte principal y hubiera
complicado el trabajo de la Corte debido a los problemas probatorios que
engendra la conformacin de los socios en una determinada sociedad mercantil
o de otro carcter (2000:141).
Por otro lado, y es un asunto que resulta tambin evidente, es que todos los
Estados no aceptan ni reconocen la responsabilidad de las personas jurdicas, ni
tampoco existen reglas de imputacin consensuadas (2000:141).
21
categrica la imprudencia consciente54, por tanto es ms que la mera
imprudencia y objetivamente, se dara la situacin cuando los sucesos
cometidos por los subordinados estn en el marco de referencia del control y
responsabilidad del superior (2000:143 y 144).
El presente Estatuto ser aplicable por igual a todos sin distincin alguna basada en
el cargo oficial. En particular el cargo oficial de una persona sea Jefe de Estado o de
Gobierno, miembro de un gobierno o parlamento, representante elegido o
funcionario de gobierno, en ningn caso la eximir de responsabilidad penal ni
constituir per se motivo para reducir la pena.
22
De tal manera que conforme al supuesto normativo anterior, no existe
inviolabilidad por el ejercicio de un cargo oficial, por el hecho de ser Jefe de
gobierno, Jefe de Estado o Parlamentario. Es decir, subsiste la responsabilidad
penal en el caso de los delitos cometidos y que se encontraren previstos en el
Estatuto. Tampoco por el hecho de que el Derecho interno prevea privilegios
procesales impedir que la Corte pueda ejercer su competencia en el territorio
del Estado.
23
aplicacin de la ley penal venezolana (no hay inviolabilidad). As tambin
puede destacarse en otros pases de la nuestra Amrica, Colombia, Ecuador,
Per, Bolivia, Brasil, Argentina57, entre otros.
Adems, tanto el Cdigo Orgnico Procesal Penal (artculo 37758) como la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico (2007) y la Ley Orgnica del Tribunal Supremo
de Justicia (2010), exigen que el legitimado activo para proceder a la solicitud
de antejuicio59 es el Fiscal General de la Repblica. Esto quiere decir, que no
podr otra persona o institucin proponer el ejercicio de este dispositivo
procesal, ya que estas dos normas cierran cualquier posibilidad diversa, incluso
en aquellos delitos de accin privada. De ah radica la diferencia con el
procedimiento penal anterior, pues cualquier particular bajo la orientacin de
la accin popular poda acudir ante la Corte Suprema de Justicia (ahora
Tribunal Supremo de Justicia) (361 del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal) a
proponer el antejuicio en contra del Presidente de la Repblica.
24
Ahora bien, la Constitucin en el artculo concerniente a las competencias de la
Asamblea Nacional, no hace ninguna referencia al problema, habra que
deducirla del ordinal 24 del artculo 187, cuando se dice: () Todas las dems
que le sealen esta Constitucin y la Ley (). La falta de precisin y
regulacin de la autorizacin que se tiene que manifestar para que proceda el
juicio, es un tema muy delicado, pues no se sabe exactamente como el cuerpo
puede pronunciarse. Acaso ser mediante mayora simple, mayora calificada
o unanimidad?. En la Constitucin del 61, el tema se encontraba regulado en el
artculo 150 numeral 8 y corresponda al Senado declarar la autorizacin, asunto
que deba manifestarse mediante el voto de la mayora de los miembros
(itlicas, negrillas y subrayados son agregados).
25
diversidad de delitos que atacan distintos bienes jurdicos mediante las
desiguales modalidades de conducta 63.
Por otra parte, el artculo 200 se refiere a los casos de inmunidad y all se
expresa que los diputados y las diputadas a la Asamblea Nacional gozarn de
inmunidad en el ejercicio de sus funciones desde su proclamacin hasta la
conclusin de su mandato o de la renuncia de los mismos. All tambin se
advierte que en caso de delitos, la Asamblea tendr que dar la autorizacin para
que el Tribunal Supremo de Justicia pueda continuar la ejecucin del juicio.
Advierte el referido artculo de la Constitucin, que en caso de flagrancia al
Diputado se le pondr bajo custodia en su residencia y ah se menciona que se
har una notificacin al Tribunal Supremo de Justicia; pero nada dice en
relacin con la solicitud para que proceda el levantamiento o allanamiento de
la inmunidad, tal como se ofreca en la anterior Constitucin en el artculo 143 64.
Indudablemente, que en caso de flagrante delito no tiene ningn sentido seguir
el camino del antejuicio de mrito que, como se sabe, es una instancia para
establecer si el funcionario cometi o no el delito (esta hiptesis podra ser
aplicada para todos los casos de los aforados incluyendo al Presidente). Ante la
evidencia de la comisin del injusto, lo nico que queda es la ejecucin del
juicio previa autorizacin de la Asamblea Nacional. De modo que la laguna que
ha dejado la Constitucin en este sentido ha de interpretarse de esta manera.
63 Este rgimen est previsto en otras regiones de nuestra Amrica. Normalmente, a los
parlamentarios se les da un espacio para que pueda funcionar la denuncia, el sealamiento, la
investigacin, y el desarrollo poltica de la actividad parlamentaria.
64 El pargrafo del artculo 143 de la Constitucin de 1961 sealaba: ()En caso de delito
flagrante de carcter grave cometido por un Senador o Diputado, la autoridad competente lo
pondr bajo custodia en su residencia y comunicar inmediatamente el hecho a la Cmara
respectiva o a la Comisin Delegada con una informacin debidamente circunstanciada. Esta
medida cesar si dentro del trmino de noventa y seis horas la Cmara respectiva o la Comisin
Delegada no autoriza que contine en ese estado mientras se decida sobre el allanamiento ().
Indudablemente que esta redaccin estaba mejor que la expuesta hoy por la nueva,
especialmente, porque el procedimiento est ms preciso y no deja margen de duda acerca de
cules son las actividades previas a realizarse para que proceda el levantamiento de la
inmunidad parlamentaria.
26
En especial y ello sera la nota discordante con respecto a lo establecido en la
Constitucin y lo contemplado en el Cdigo Orgnico Procesal Penal en materia
de enjuiciamiento de los parlamentarios 65, es que el Tribunal Supremo seguir
conociendo del juicio independientemente del tipo de delito por el que se le va
a juzgar (el Cdigo ordenaba que la competencia para juzgar a los Diputados y
Senadores era de la Corte Suprema de Justicia en caso de delitos polticos y en
los restantes tribunales para los casos por delitos comunes; al contrario, la
nueva Constitucin da la competencia para conocer en todos los casos al
Tribunal Supremo de Justicia66).
27
contenga la declaracin de que determinado funcionario de la jerarqua ha
cometido delito 68.
En este particular caso, no existe ningn otro trmite previo que agotar para
que se d comienzo al procedimiento que est previsto en el Ttulo IV del
Cdigo Orgnico Procesal Penal. En efecto, no se requiere autorizacin ante la
Asamblea o cualquier otra instancia gubernamental, con el solo acontecimiento
de la acusacin ya se manifiesta el mecanismo procesal especial que tendr todo
un desarrollo dependiendo de las circunstancias particulares del caso.
una diferencia con respecto a la acusacin definitiva que ha de presentar el fiscal para la etapa
intermedia en el procedimiento ordinario, esa diferencia radica en que la querella para el
antejuicio no es concluyente en cuanto a todos los aspectos que se tratarn en el juicio.
Simplemente ha de demostrarse la ocurrencia del hecho punible y las vinculaciones que puede
tener el funcionario con respecto al asunto que se intenta encausar. Sin embargo, si el Fiscal
decide llevar una misma acusacin tendr que considerar las diferentes temticas que se
tratarn en juicio, lo cual constituye una empresa bien riesgosa, fundamentalmente, por los
problemas de calificacin que podran atribuirse al hecho.
68 Con el Cdigo Orgnico Procesal Penal se elimin el llamado procedimiento de nudo hecho
que al igual que el antejuicio se constitua en una prerrogativa procesal para el justiciable
siempre que fuese funcionario pblico y que en el ejercicio de sus funciones hubiere realizado
algn injusto. Pero, la prctica demostr que este fuero especial se convirti en una suerte de
obstculo insalvable para que juzgase a algn funcionario, especialmente, el caso de la polica y
el abuso policial se convirtieron en el dolor de cabeza de muchas personas que constantemente
denunciaban los casos y poca atencin se les prestaba en tal sentido. Las distintas ONGs en
materia de derechos humanos se encargaron de evidenciar muchos casos de atropellos,
muertes, lesiones y desapariciones de personas como consecuencia de la accin policial y la
imposibilidad de acceder a los mecanismos de justicia, toda vez que la previa autorizacin por
va del nudo hecho en muy escasas ocasiones era reconocida por los organismos
jurisdiccionales y los encargados de gestionar las acciones (ministerio pblico) en muchas
ocasiones se distraan en las solicitudes que deban tramitar, por lo tanto, era imposible
legitimar el juicio contra los implicados. Al desaparecer el aforamiento para los funcionarios
pblicos desaparece a su vez un lastre de desidia y barbarie que ojal el paso del tiempo logre
superar y borrar y as definitivamente, pueda Venezuela entrar en una era de consolidacin de
las instituciones democrticas, conciliadas con el Estado de Derecho garantizador de los
derechos humanos.
28
En cuanto se refiere a la suspensin e inhabilitacin del funcionario, tendr que
tomarse en cuenta idntico planteamiento para los restantes casos, es decir,
procede una vez se haya declarado con lugar el antejuicio y no antes; no habra
lugar para que se imponga medida alguna de este mismo carcter antes que se
manifieste la declaracin del Tribunal Supremo.
29
el cambio de nombre de la Corte Suprema por el del Tribunal Supremo que
aparece en los artculos a que se contrae el antejuicio de mrito; pero en nada se
introdujeron los correctivos que son necesarios para aplicar este procedimiento
sin que se ocasionen serios problemas de interpretacin.
El procedimiento del antejuicio no slo est previsto para los altos funcionarios
del gobierno y los parlamentarios, sino que adems, por destino constitucional
se estableci que los oficiales generales y almirantes de la Fuerza Armada
Nacional tambin gozaran de este privilegio. Especialmente, el artculo 266.3 de
la Constitucin y reeditado en la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Justicia (2010) se refieren entre otros a este aspecto 69. En realidad, ello al igual
que el supuesto de los altos funcionarios no tiene ninguna justificacin, mucho
menos en el caso de militares por el solo hecho de ser militares de alto rango, ni
siquiera porque ocupan un cargo de alta jerarqua, esta tergiversacin de la
institucin del antejuicio ha causado verdaderos estragos (el antejuicio es slo
para proteger el ejercicio del cargo pblico de relevancia para la gestin del
Estado como fenmeno poltico y jurdico no para las personas y sus xitos en la
carrera profesional), pues para proceder a enjuiciar a un militar (General o
69 Sin embargo, la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, recogi en parte las
sugerencias que fueron ofrecidas por quien aqu consigna este trabajo y la Profesora Elsie
Rosales, ya que la figura del antejuicio a favor de los oficiales Generales o almirantes qued
exclusivamente para aquellos que cumplen funciones de mando (artculo 5. 1), Pero, se
desatendi otra modificacin importante que corresponde al procedimiento y el contenido del
antejuicio, la frmula nueva es confusa pues no resuelve en qu consiste la declaratoria sin
lugar del antejuicio, no se sabe si podra implicar o no el sobreseimiento de la causa. Lo que s
parece lgico es que la declaracin con lugar no puede afectar el fondo de la controversia:
tampoco se sabe si declarado sin lugar el antejuicio el asunto puede ser sometido a un nuevo
examen, al menos es lo que podra interpretarse de la expresin: Concluido el debate (...)
declarar si hay o no mrito para el enjuiciamiento, sin que ello signifique prejuzgar acerca de la
responsabilidad penal del imputado (...). Ello es as debido a que el antejuicio no tiene por qu
implicar juicios de fondo, tan slo se trata de una autorizacin para proceder a la investigacin
y al futuro juicio, con lo cual basta con sealamientos fundados de que existe un delito y que
hay evidencias de la posible responsabilidad penal del funcionario aforado. Pero el reenvo que
hace el artculo 22 en el cuarto prrafo al Copp deja viva la tesis del sobreseimiento, cuando se
declare sin lugar el antejuicio de mrito a la par de lo dispuesto en el Copp ya que se trata de
una norma procesal vigente y favorable a la situacin del imputado, salvo que se hubiere
declarado la derogatoria expresa.
30
Almirante) es imprescindible agotar una va judicial sumamente farragosa, lo
que dice de un verdadero obstculo a la hora de fijar la responsabilidad penal 70.
Visto as el problema habra que significar que en ningn caso, esta prerrogativa
constituye un relevo de la responsabilidad por el ejercicio de la actividad como
militar. Por lo tanto, llevado el trmite del antejuicio que es el mismo que se
sigue para el presidente del gobierno y los altos funcionarios y al declararse
procedente la solicitud de juicio, se ha de manifestar el enjuiciamiento ante la
instancia penal correspondiente sea en el fuero militar (ante la Corte Marcial) o
el civil (primera instancia para la fase preliminar, intermedia y de juicio), no se
sigue juicio ante el Tribunal Supremo de Justicia en la Sala Plena. Por el
contrario, de no encontrarse responsabilidad alguna del o los aforados se
manifestar el sobreseimiento de la causa, es decir, por los delitos que pretenda
imputar el Fiscal General de la Repblica nico legitimado activo, lo cual quiere
significar que si surgieren nuevos delitos podr intentarse de nuevo la querella
solicitante del antejuicio.
31
III.4 La Representacin Diplomtica
Por ello, Venezuela forma parte de los convenios sobre relaciones diplomticas
y de relaciones consulares donde se establecen diferentes hiptesis de
inmunidad y de inviolabilidad para las representaciones acreditadas conforme
a los convenios internacionales y la propia Constitucin, es decir, los
funcionarios gozan de privilegios relativos, por esta razn no se les puede
seguir juicio en Venezuela, en cuyo caso, es decir, ante la comisin de delitos es
necesario tomar las previsiones para que el funcionario sea enjuiciado en su
pas de origen.
32
Bustamante), donde en el artculo 297 seala claramente: Estn exentos de las
leyes penales de cada Estado contratante los Jefes de los otros Estados que se
encuentren en su territorio. Claro, hay que acotar que se trata de un Convenio
multilateral entre Estados que forman el circuito americano excluyendo a
Estados Unidos y otros pases Latinoamericanos. Lo que hace pensar que esta
regla no rige para todos. Pero, como bien lo acota Florin citado por Sosa
Chacn se trata de una regla de carcter poltico que esta dependiendo tambin
de la reciprocidad (1968: 306), es decir, que se trata de una costumbre
internacional y por ello, puede entenderse como fuente de Derecho aplicable
por los Estados. Sin embargo, habra que acotar tal como se expuso al comienzo,
que el Presidente de la Repblica no es inviolable y la caracterstica general es
que resulta responsable penalmente por sus actuaciones y est sometido a un
trato diferencial en materia de juicio, es decir, es necesario llevar adelante el
antejuicio de mrito y un beneplcito de la Asamblea Nacional para que
prospere el enjuiciamiento.
En consecuencia, habra que decir que en principio existe inviolabilidad del Jefe
de Estado extranjero, siempre que corresponda con los pases suscriptores del
Convenio multilateral denominado Cdigo Bustamante, como ya se ha
establecido. De modo que en los dems casos, depender de la existencia de
Convenios bilaterales o multilaterales que establezcan especialmente la
situacin. Sin embargo, todo ser correlativo con la costumbre internacional y
por razones de reciprocidad con respecto a los dems Estados. Por supuesto, lo
lgico es conjeturar que si las misiones diplomticas y los jefes de ellas as
como los dems funcionarios de stas, se recrean con la inviolabilidad e
inmunidad relativa, lo sensato sera extender ese privilegio a los jefes de Estado;
en este sentido, Sosa Chacn expone un supuesto similar y arguye que sera en
razn de la soberana del Estado representada por stos (1968:307).
corriente ao. Suscribieron con reservas: Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, El Salvador,
Paraguay, Repblica Dominicana y Uruguay. Suscribieron sin reservas: Bolivia, Cuba, Chile,
Ecuador, Guatemala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Per y Venezuela. Estados
Unidos no suscribi, alegando dificultades en torno a su Constitucin y las relaciones de los
estados miembros de la Unin y las atribuciones del Gobierno Federal. Venezuela ratific el 12
de marzo de 1932(Muci Abraham, Jos; 1955:34).
33
regula el necesario resguardo de la sede diplomtica como ya se acot. Por lo
tanto, no se le puede seguir juicio en Venezuela, a menos que el Estado
acreditante renuncie expresamente a los privilegios de su representante. De no
manifestarse esta renuncia, entonces, no es posible ninguna hiptesis de
enjuiciamiento.
34
Consular y esa renuncia ha de ser expresa en el mismo tono de la
representacin diplomtica.
Ahora bien, todo este repaso ha servido para evaluar cul es el tratamiento que
desde el punto de vista interno se manifiesta en atencin a los aforados e
inviolables con respecto a la ley penal del pas, en este caso, de Venezuela
particularmente, que como puede inferirse no guarda mayor distancia con otros
pases con igual sistema procesal y penal de referencia. De modo, que conforme
al artculo 27 del Estatuto de Roma, ninguno de estos privilegios son vlidos
para el enjuiciamiento de los posibles justiciables en la sede judicial
internacional. Al respecto la norma tiene como premisa que todos son iguales
para la aplicacin del Estatuto, sean estos jefes de Estados, miembros del
gobierno o parlamento, abarca esta precisin a todo el resto de funcionarios que
puedan tener inmunidad o gozar de inviolabilidad.
35
mencionado artculo 98 numeral primero del Estatuto74, que se constituye en
excepcin del artculo 27 al indicar que la Corte podr evaluar dar curso a la
solicitud de entrega o de asistencia, cuando se imponga al Estado actuar de
manera incompatible con las obligaciones que le imponga el Derecho
Internacional o la inmunidad diplomtica de una persona o bien de un tercer
Estado.
Sin embargo, hay que tomar en cuenta otros instrumentos internacionales que
tambin inciden en el punto de las inmunidades por ejercicio del cargo oficial,
al respecto es importante traer a colacin lo apuntado en los Principios de
Princeton donde se indica en el nmero 5:
Principio
Con respecto a los crmenes graves bajo el derecho internacional tal cual se
especifican en el Principio 2(1), el cargo oficial de cualquiera de las personas
acusadas, sea Jefe de Estado o de Gobierno, o miembro de un gobierno, en ningn
caso las eximir de responsabilidad penal ni ser motivo de reduccin de pena.
Esta regla es vlida tambin para los altos funcionarios, jefes militares
(generales y almirantes) no as los dems oficiales que son enjuiciables sin
ningn tipo de privilegio procesal (antejuicio de mrito), los parlamentarios,
74 As expresa el numeral citado: La Corte podr negarse a dar curso a una solicitud de
entrega o de asistencia en virtud de la cual el Estado requerido deba actuar en forma
incompatible con las obligaciones que le imponga el derecho internacional con respecto a la
inmunidad de un Estado o la inmunidad diplomtica de una persona o un bien de un tercer
Estado, salvo que obtenga la cooperacin de ese tercer Estado para la renuncia a la inmunidad.
36
salvo el caso de la inviolabilidad por los votos y opiniones que emitan en el
ejercicio de sus funciones.
En cuanto a esta regla del artculo 27 del Estatuto de Roma de la CPI cabe
mencionar la actitud que ha asumido los Estados Unidos frente a la validez
espacial y personal de ste. En efecto, el gobierno de los Estados Unidos se
destin, mediante la va diplomtica, a lograr acuerdos bilaterales para evitar
75 Los artculos 13, 14, 15 y 17 se refieren a diferentes hiptesis donde la Corte Penal
Internacional puede intervenir para que se proceda a la investigacin y al juicio. Segn el
artculo 13, la Corte puede iniciar una investigacin en los casos de haberse cometido un crimen
de su competencia segn lo dispone el artculo 15. El artculo 15 refiere que se abrir de oficio la
investigacin sobre la base de la informacin acerca de un crimen competencia del Tribunal. El
artculo 17 seala los supuestos que pueden habilitar la admisibilidad de la causa como seran:
a) que el juicio o la decisin asumida por el estado sea para sustraer a la persona de se trate de
su responsabilidad penal, b) que se haya planteado una demora injustificada del juicio y ello sea
incompatible con la intencin de hacer comparecer a la persona de que se trate ante la justicia, c)
que el proceso no est siendo sustanciado de forma independiente o imparcial y ello sea
incompatible con la intencin de hacer comparecer a la persona de que se trate a la justicia.
37
que el personal diplomtico, civil y militar fuere enjuiciado por crmenes de
guerra, lesa humanidad y cualquier otro que corresponda al Estatuto de Roma,
promoviendo una especie de inmunidad particular frente al posible
enjuiciamiento por va de la Corte Penal Internacional, el objetivo es que en
casos de necesidad, los imputados debern ser entregados a los Estados Unidos
y ser juzgados por la jurisdiccin de ese pas 76. Asunto que gener una gran
Nos preocupa que la falta de rendicin de cuentas por parte de la Corte Penal Internacional
y sus fiscales, tenga como resultado intentos con motivacin poltica de investigar y enjuiciar
a funcionarios y miembros de las fuerzas armadas de Estados Unidos. Objetamos
vigorosamente el derecho de la Corte Penal Internacional de poder decidir unilateralmente si
una investigacin o un juicio llevados a cabo por Estados Unidos fueron adecuados.
Creemos que el tratado da pie para que la Corte Penal Internacional debilite el papel del
Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en su decisin sobre si un Estado ha cometido
un acto de agresin. Seor Presidente, como anot en mi testimonio del 9 de mayo ante el
Consejo Permanente, "como consecuencia de estos defectos, la Corte Penal Internacional
podra restringir la voluntad de Estados Unidos de Amrica de participar en operaciones
militares, como las de mantenimiento de la paz". Esa hora ha llegado. Le dimos suficiente
tiempo al Consejo de Seguridad para abordar nuestras inquietudes sobre la Corte Penal
Internacional antes de su entrada en vigor el 1 de julio. Deseo reiterar que el fuerte
compromiso de Estados Unidos de Amrica con la paz y la estabilidad en los Balcanes
contina inalterado. Nuestra poltica de mantenimiento de la paz en Bosnia se est
analizando, y compartiremos nuestras perspectivas con esta organizacin y con nuestros
aliados cuando sea apropiado. Los estadounidenses que participan en misiones de
mantenimiento de paz por todo el mundo se adhieren a las ms altas normas de
comportamiento y justicia, y son responsables ante los tribunales estadounidenses por
cualquier violacin de esas normas. No es necesaria la supervisin adicional por ningn otro
fiscal. Hemos sido claros y consistentes en comunicar nuestras inquietudes sobre la Corte
Penal Internacional desde que empezaron las negociaciones del Estatuto de Roma.
Trabajamos fuertemente en Nueva York para demostrar la seriedad de nuestra posicin a
nuestros socios en el Consejo de Seguridad. Tenemos una solucin viable, la cual hemos
detallado en el borrador de la resolucin que hemos presentado. Bajo el Captulo VII de la
Carta de las Naciones Unidas, el Consejo de Seguridad puede proporcionar proteccin ante
la Corte Penal Internacional para quienes participan en operaciones de mantenimiento de la
paz autorizadas o aprobadas por las Naciones Unidas. La contribucin de nuestros
ciudadanos a las misiones de mantenimiento de paz los expone a dificultades y riesgos para
lograr la paz y la seguridad internacionales. Estados Unidos desea continuar contribuyendo,
pero los estadounidenses que participan en misiones de mantenimiento de la paz no
deberan tener que enfrentar riesgos legales innecesarios. Nuevamente, nos unimos a la
Unin Europea y a los dems para expresar nuestra esperanza de que se pueda encontrar
una solucin viable para todos, antes de la fecha lmite.
Vienna, Austria July 4, 2002 . WebB@pd.state.gov
38
polmica y que en Espaa suscit que la oposicin reclamara al gobierno
espaol la firma de tal acuerdo, que segn comenta Pilar Marcos, los
argumentos fueron dos: 1) Que ello equivaldra a tirar por tierra la recin nacida
Corte Penal Internacional y 2) Constituira un trato discriminatorio con respecto
a los soldados espaoles, sujetos a la jurisdiccin del Tribunal. No obstante, de
todas maneras, la mayora parlamentaria del Gobierno aprob el acuerdo a
favor de la propuesta de EEUU (El Pas, 16 de octubre del 2002, pp. 28).
39
Internacional, independientemente que se haya o no aceptado plenamente la
jurisdiccin de la Corte e implicara fomentar la impunidad y subvierte los
fundamentos del Estatuto, amn de desmeritar el marco de proteccin de los
derechos humanos por el solo hecho de privilegiar una jurisdiccin frente a las
otras que tienen el mismo carcter o la correspondiente a la Corte Penal
Internacional que muestra ser un Tribunal integrado por jueces de distintas
regiones del mundo lo que ofrece un mejor campo para la actuacin imparcial,
de basta e indiscutible importancia para el proceso penal.
79 En este mbito relata Quintano Ripolls que la totalidad de las representaciones diplomticas
hispanoamericanas en Madrid y siete pases europeos (Blgica, Francia, Holanda, Noruega,
Polonia Rumania y Turqua) practicaron el asilo, estas ltimas contrariando sus propias reglas,
siendo el componente humanitario lo ms relevante. El cuerpo diplomtico como tal, bajo el
decanato del ministro chileno Morgado, adopt, sin embargo, una decidida posicin de
mantenimiento del uso del asilo, a su vez reconocido como hecho tolerado por el gobierno de
Madrid, que en cambio se neg tenazmente a concederle categora de derecho y menos de
obligacin por parte suya (1957:311).
40
El otorgamiento del asilo como figura jurdico poltica, genera en la mayora de
los casos situaciones de orden conflictivo en la relacin diplomtica de los
pases. Pues de alguna manera podran plantearse ciertos inconvenientes en la
apreciacin de cundo se est en presencia de un solicitante que tenga carcter
poltico con respecto a aquellos que resultan ser sujetos activos de delitos, lo
que generara serias dificultades en la interpretacin del problema, sobre todo,
cuando se sabe que existen delitos con un claro matiz poltico y ello constituye
uno de los enormes dilemas a enfrentar y resolver. Por ejemplo, para el Estado
es probable que esta persona que solicita asilo sea un fugado de la justicia local
y para el Estado otorgante del asilo poda interpretar que se trata de un
refugiado poltico. Entonces, la calificacin que haga el pas receptor da lugar a
eximir la persecucin penal, como lo expresa Quintano Ripolls se trata de un
obstculo a la cooperacin internacional o la que el autor llama la entreayuda
internacional y que impide que se active la extradicin como medida para
impulsar la persecucin penal; por lo tanto, no se aplica la jurisdiccin penal en
ningn caso, pues el pas que la otorga tampoco est interesado en emprender
juicio alguno contra el asilado (1957:293) . Tan solo el Estado al que se le solicita
el asilo tiene derecho a calificar la situacin para su procedencia, por lo menos,
as lo indica la Convencin de Caracas sobre Asilo Diplomtico del ao 1954 en
cuyo artculo II se indica: Todo Estado tiene derecho de conceder asilo; pero
no est obligado a otorgarlo ni a declarar por qu lo niega. De esta expresin
legal emerge el carcter excepcional de la figura y su contenido de carcter
poltico, ya que en todo momento el Estado no est obligado a dar
esclarecimientos sobre su calificacin asunto que lo aleja del control judicial y se
mantiene en un ambiente discrecional, dependiendo de los factores que inciden
en el otorgamiento o negacin de la medida de proteccin. De modo que el
Estado que acredita el asilo asume la responsabilidad frente a los dems en
virtud del comportamiento del asilado.
41
no podr juzgar a la persona por delitos polticos anteriores a los que se
originan por la entrega 80.
Esta pauta ya pone de manifiesto ciertos lmites para la concesin del asilo, pues
las circunstancias particulares del solicitante har que el Estado a quien se
solicite la gracia, tendra que tener elementos suficientes de conviccin para
saber si efectivamente est en presencia de un delincuente o de un
perseguido poltico. Asunto que no parece resolverse de manera sencilla, dada
la poca fluidez de informacin precisa, clara y veraz en relacin a los
acontecimientos que mueven o impulsan a la persona a tomar esta
determinacin de asilarse o de solicitar el asilo. Aunque La Convencin de
Caracas en su artculo IV indica: Corresponde al Estado asilante la calificacin
de la naturaleza del delito o de los motivos de la persecucin. Ello obliga al
Estado asilante a indagar sobre las circunstancias que existan alrededor del caso
que motiva la persecucin penal. Asimismo, con base en la referida
Convencin, el Estado dar asilo slo en casos de urgencia cuando existe la
posibilidad de peligro de muerte del asilado, o cuando pueda perjudicarse su
libertad o su integridad personal o para que ste sea asegurado y protegido. 81
42
del citado artculo, en especial en relacin con aquellas situaciones no
contempladas expresamente; es posible que ante lo injusto que ello pueda ser o
constituir; ser imprescindible plantearse una reforma del Estatuto para
orientar mejor estos supuestos no contemplados.
Sin embargo, basado en que la institucin del asilo poltico est vinculada a una
actuacin de orden humanitario, asunto que se deriva de la propia Convencin
de Caracas y se registra tambin en la Convencin de Montevideo del ao 1933,
no suscrita por Venezuela, sera una contradiccin que el Estado a quien se le
solicita la proteccin pueda dar asilo a alguna persona que hubiere
transgredido las normas humanitarias y hubiere cometido delitos de este
carcter, esta lnea argumental ha sido motivo de preocupacin internacional y
precisamente, la Comisin Interamericana de derechos humanos (CIdh),
organizacin regional americana habilitada a partir de la vigencia de la
Convencin Americana de derechos humanos para conocer de aquellos casos
que impliquen violacin a las reglas de la Convencin o la amenaza de
violacin, ha planteado la necesidad de evitar que se utilice la figura del asilo
poltico para proteger a aquellas personas incursas en delitos contra el Derecho
Internacional Humanitario y por ello, en resolucin de octubre del 2000, hizo
expresa exhortacin a los pases que conforman el subsistema de resguardo de
derechos humanos para que se abstengan de dar asilo cuando est presente una
situacin que comprometa el enjuiciamiento de las personas perseguidas por
estos delitos 82. El Estado, basado en estos criterios ha de asumir una conducta
de colaboracin para facilitar la entreayuda judicial con el objeto de no
promover la impunidad.
43
La Constitucin del 99 hizo expresa referencia al asilo en el artculo 69 cuyo
encabezamiento indica: La Repblica Bolivariana de Venezuela reconoce y garantiza
el derecho de asilo y refugio. Dos aos despus, en octubre del ao 2001 fue
promulgada la ley sobre refugiados (as) y asilados (as), en el artculo 2 se
reconoce el derecho de solicitar asilo o tambin refugio, en misiones
diplomticas, navos de guerra y aeronaves militares, cuando la persona sea
perseguida por motivos polticos. Se establece que no ser posible rechazar el
asilo o el la solicitud de refugio que obligue al solicitante a retornar al territorio
donde corre peligro su vida, la integridad fsica o su libertad. Se garantiza la
unidad familiar y de manera especial la proteccin de nios y adolescente.
Adems se establece que el procedimiento para otorgar el asilo o el refugio ser
accesible, oral, breve y gratuito. La interpretacin deber estar vinculada a la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948), el Protocolo de 1967
sobre el Estatuto de Refugiados, La Convencin Americana de derechos
humanos (1969) La Convencin de Caracas sobre Asilo Territorial (1954), la
Convencin de Caracas sobre Asilo Diplomtico (1954) y otros instrumentos
internacionales en correspondencia con los derechos humanos.
44
que siempre privar la discrecionalidad poltica.
V. Conclusin
45
Bibliografa
Sosa Chacn, Jorge (1978) Derecho Penal. Introduccin. La Ley Penal. Facultad
de Ciencias Jurdicas y Polticas. Universidad Central de Venezuela. Caracas.
46
Sitios Web
http://www.trial-ch.org/es/recursos/tribunales/tribunales-mixtos/tribunal-penal-para-
camboya.html.
http://www.icc-
cpi.int/Menus/ICC/Situations+and+Cases/Situations/Situation+ICC+0104
WebB@pd.state.gov
47
La Reforma Penal y los Delitos Competencia de la Corte Penal
Internacional
1. Introduccin
Es ya un lugar comn mencionar que cuando se habla de la Reforma Penal en
Amrica Latina estn posicionados algunos temas tales como: la seguridad
ciudadana, la persecucin de la delincuencia organizada y el renacimiento de
los derechos de la vctima. Tal pareciera que estos tres temas copan el inters
de los legisladores y producen la sensacin de que si estn presentes en la
agenda legislativa, habr xito en el combate de la criminalidad y se alcanzar
la ansiada seguridad, que como un evasivo objetivo general se escapa de las
manos del legislador, precisamente cuando l cree que lo tiene bajo su control.
En ese contexto temtico es muy difcil proponer reformas que vayan dirigidas
a un contexto de criminalidad distinto, como el que compone el gravsimo
problema de las lesiones a los derechos humanos en el contexto internacional.
En esa nueva dimensin, no solo entran en juego derechos humanos como
bienes jurdicos que pertenecen a toda la humanidad, sino tambin reglas y
principios de interpretacin que muchas veces ponen en cuestionamiento la
dogmtica acumulada del derecho penal territorial.
48
producira la circunstancia oportuna para el nacimiento de la idea de la
responsabilidad penal individual por las violaciones graves a la humanidad.
Las reglas de la Parte General del Cdigo Penal de cualquier pas, en especial la
aplicacin del principio de legalidad, de proteccin de bienes jurdicos, de
reglas de concursos y de autora y participacin tienen connotaciones
especficas en los tipos penales que sern de aplicacin cotidiana, por lo que un
estudio de estos temas debe tener una prioridad a la hora de estudiar las
tipificaciones del derecho penal internacional.
49
No ha faltado quien designe al derecho penal internacional como una
verdadera manifestacin de un derecho penal del enemigo, enraizado en
estructuras jurdicas obsoletas, que ponen en peligro la tradicin liberal del
derecho penal. Segn estos autores, habra base para pensar en el nacimiento
de una incultura penal, donde el fin justifica los medios, y ante la posible
impunidad de estos hechos debe buscarse su sancin a cualquier costo. Todo
ello llevara a considerar los elementos de un sistema penal diferente, dirigido a
los enemigos de la humanidad 84.
Con todo, se trata de una evolucin importante del derecho penal territorial,
hacia una justicia universal, frente a hechos que conmueven la sensibilidad de
todas las culturas, de todos los pases, por el grado, intensidad y violencia de
sus manifestaciones y la forma en que estos hechos han tenido lugar. No
importa si son producto de regmenes militares o de facto, gobiernos civiles y
constitucionales, se trata de una necesidad de justicia frente a situaciones de
impunidad que afrentan la misma constitucin de la humanidad, como especie,
en otras palabras, a las fibras sensibles de toda la humanidad.
Ser el ejemplo del prximo Cdigo Penal Orgnico Integral del Ecuador 85, el
que permita aquilatar, de manera ms intensa, la capacidad del legislador
84 Cfr. Pastor, Daniel, El Derecho Penal del Enemigo en el Espejo del Poder Punitivo
Internacional, en: Cancio Meli, M. y Gmez-Jara Diez, C., Derecho Penal del Enemigo. El
Discurso de la Exclusin, Tomo II, Madrid, Buenos Aires, Montevideo, 2006, pp. 475 y ss.
85 Ya antes de los trabajos de las Comisiones del Ministerio de Justicia de Ecuador y de la
Comisin de Reforma del Congreso ecuatoriano, el Proyecto de Cdigo Penal de Costa Rica de
50
nacional para captar las urgencias, peculiaridades y necesidades especficas del
derecho penal internacional en la reforma.
Tenemos presente que aun hay temores sobre el papel de esta jurisdiccin penal
internacional en el juzgamiento de hechos que hayan tenido lugar en el
territorio de un pas, y que por razones polticas o de coyuntura no pueden ser
juzgados en el propio pas donde tuvieron lugar. Las cuestiones no son
menores, y orbitan desde los discursos sobre la soberana de los Estados y sobre
la parcialidad o imparcialidad de los jueces internacionales que tendran que
ver de esos casos, hasta la eventual aplicacin directa de los Tratados y
Convenciones en materia de Derechos Humanos en la jurisdiccin interna. No
obstante, la discusin parece haber llegado al final del tnel con el Estatuto de
Roma y la ratificacin segura de muchas naciones del mismo. Es claro que los
casos de contumacia de los Estados, algunos de ellos renuentes a juzgar graves
violaciones de derechos humanos, han llegado a su final, y se abre el camino
para que estos delitos contra el ncleo mismo de la dignidad de la Humanidad
no permanezcan en la impunidad.
1995 y el de Nicaragua, aprobado como legislacin en el ao 2007, demostraron que era posible
introducir los delitos competencia de la Corte Penal Internacional dentro del catlogo de delitos
de la Parte Especial de la legislacin represiva. Es de esta manera que era posible demostrar
que el lenguaje de los Tratados y Convenciones puede ser traducido en frmulas para la
legislacin que respeten el principio de legalidad y se acomoden a las prescripciones
constitucionales. El ejemplo ecuatoriano, sin embargo, es importante no slo por retomar la
lgica que el pre-legislador costarricense haba asumido hacia la segunda mitad de la dcada de
los aos noventa y que el legislador nicaragense tuvo a la vista hacia finales de la primera
dcada del ao dos mil, sino tambin por la perfecta integracin de los fines de una poltica
criminal democrtica y garantista en los tiempos ms lamentables para este tipo de
emprendimientos en Amrica Latina, azotada por los flujos y reflujos del populismo penal, que
campea por doquier en los pasillos legislativos, en las salas de redaccin de los medios de
comunicacin y en el trabajo de los empresarios morales en toda la regin.
51
ello se explorarn algunos problemas provenientes de la forma y contenido del
derecho penal internacional sustantivo que repercuten en la tarea de aplicar e
interpretar los delitos de competencia de la Corte Penal Internacional.
Finalmente, se har un recuento de las tareas pendientes en la Reforma Penal de
los pases para facilitar y permitir la cooperacin internacional en las
importantes tareas de juzgamiento de crmenes internacionales por parte de la
Corte Penal Internacional.
Criminal Law, Oxford, New York, Oxford University Press, Second Edition, 2008, p. 3.
88 Cassese, op. cit., p. 3.
52
paz, que debido a su acomodo en la Carta constitutiva de ese tribunal y la
forma en que fueron interpretados, quedaron unificados, por la necesidad de
castigar tanto los actos punibles contra los enemigos extranjeros as como los
que fueron verificados contra la propia poblacin civil alemana 89, adems de los
delitos contra la humanidad 90. Fue hasta 1948 que se incluy el delito de
genocidio, como una subcategora especial de los delitos contra la humanidad.
En 1980 se incluy a la tortura como una nueva figura penal.
89 As, Guerrero Peralta, Oscar Julin, Justicia Penal y Paz. Una mirada al largo camino hacia la
conformacin del derecho penal internacional contemporneo, en: Ambos, Kai y Guerrero,
Oscar Julin, El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, Bogot, Universidad
Externado de Colombia, 1999, pp. 57.
90 Ibid., p. 4.
53
La fase siguiente del desarrollo se produjo cuando fueron los tribunales y jueces
nacionales los que tenan que juzgar estos delitos, a los que empezaron a aplicar
sus reglas procesales y de carcter sustantivo (en especial, las provenientes de la
Parte General de los Cdigos Penales) con el objetivo de hacer una aplicacin
acorde con la normativa interna de los Estados. Al hacerlo se vean
confrontados con la indeterminacin contenida en las reglas del derecho
internacional y tratar de aplicar los principios del derecho penal territorial. Esto
ltimo provoc la necesidad de incluir figuras penales en los Cdigos Penales
que lograran superar dicha indeterminacin y reparar la falta de precisin
acerca de los elementos tpicos objetivos y subjetivos y sobre las consecuencias
derivadas del hecho punible 91.
No hay que olvidar que el DPI deriva su origen y su desarrollo tanto del
derecho internacional humanitario como tambin de los derechos humanos, as
como tambin del derecho penal nacional 92. El derecho internacional
humanitario incluye reglas y principios que regulan los enfrentamientos
blicos, restringiendo a los Estados en sus conductas dentro de conflictos y
hostilidades armadas, protegiendo a las personas que no participan en tales
hostilidades o a las fuerzas que originalmente participaron, y que por haber
cado en manos de las fuerzas enemigas, ya no participan tampoco 93. Esto
refleja la preocupacin frecuente del derecho penal internacional en el tema
blico y los hechos que tienen lugar en las guerras.
91 Cassese reporta el caso reciente conocido por la Corte de Apelaciones de la Haya en Holanda,
en el caso van Anraat, donde era indispensable determinar el elemento mental de la ayuda y
complicidad en el derecho penal internacional. En las fuentes del derecho internacional dicho
elemento no poda ser construido por lo que haba necesidad de acudir al derecho penal
holands. La Corte de la Haya decidi acudir a este elemento tomado del derecho penal
territorial, en virtud de que estas reglas, segn la sentencia, no resultaban esencialmente ms
severas. Cfr. Cassese, op. cit., p. 5 (Nota 2).
92 Cfr. Cassese, op. cit., p. 6.
93 Ibid.
54
El derecho de los derechos humanos est constituido principalmente por
tratados y convenios internacionales, los cuales garantizan una serie de
derechos y libertades a los ciudadanos restringiendo las actividades de los
Estados que pudieran poner en entredicho o lesionar dichos derechos. Este
derecho tambin incorpora el copioso conjunto de casos y jurisprudencia
internacional en materia de derechos humanos generada a partir de la actividad
de tribunales internacionales como la Corte Europea de Derechos Humanos o la
Corte Interamericana de Derechos Humanos. No hay duda que esta conjunto
de interpretaciones jurdicas ha colaborado en el desarrollo del derecho penal
sustantivo y procesal y ha desarrollado una profunda sensibilidad por el
respeto a la dignidad humana y la necesidad de salvaguardar la vida de las
personas prohibiendo ataques dolosos a dichos valores94. Tambin en materia
de debido proceso existen regulaciones provenientes de los tratados y
convenciones internacionales en materia de derechos humanos, y estas reglas
ya forman parte de la tradicin de la ideologa de los derechos humanos en
todas partes.
Con todo, hay una relacin de apoyo y de mutua subsidiariedad 95 muy cercana
entre el DPI y el derecho internacional. Dicha relacin ha existido desde los
inicios del juzgamiento de hechos de guerra, por ejemplo, donde la
responsabilidad era, en un principio, y en general, nica de los Estados, en
virtud de su gran escala y la sistemtica de su comisin. Si una persona realiza
un genocidio en gran escala o una tortura sistemtica, es probable que surja una
responsabilidad doble si ha actuado a nombre o en representacin de un
Estado. En primer lugar, una responsabilidad individual regulada por el DPI y
una responsabilidad del Estado que surge del derecho internacional.
94 Ibid.
95 As, Cassese, op. cit. p. 7.
55
El DPI es una rama jurdica que pretende alcanzar una definicin precisa, clara
y determinada de las conductas que se prohben, al mismo tiempo que intenta
regular reglas procedimentales que impidan la arbitrariedad a la hora de la
persecucin de los hechos. En virtud de ello, puede decirse que la orientacin
al respeto al principio de legalidad es una materia esencial para este tipo de
derecho, tambin porque los ciudadanos tienen derecho a conocer qu tipo de
conductas podran ser perseguidas cuando se realizan actos que afrentan estos
valores trascendentales de la humanidad. Adems de que dichas conductas
punibles deben estar descritas antes de que sean cometidas por alguien. Ambas
garantas, que tienen que ver con el ncleo sustantivo como tambin procesal
tienen que ver con la prohibicin de arbitrariedad y de someter a las personas a
una persecucin antojadiza por parte de las autoridades de un Estado.
56
los conceptos que provienen de dicha costumbre 98. As, la tarea de los
tribunales vendra a ser de una naturaleza triple. Por una parte, remover
incerteza de las reglas de la costumbre, en segundo lugar, interpretar y clarificar
las previsiones incluidas en los tratados y, tercero, elaborar constructos legales
indispensables para alcanzar una adecuada aplicacin del DPI 99.
98 Ibid.
99 Esta visin en tres funciones es de Cassese, op. cit., p. 9.
100 Cryer, Robert, Prosecuting International Crimes. Selectivity and the International Criminal
Law Regime, Cambridge, New York, Melbourne, Madrid, Cape Town, Singapore, So Paulo,
Cambridge University Press, 2005, p. 57.
57
La primera parte de la dcada de los aos noventa del siglo XX no vio muchos
cambios en las discusiones y debates en torno a una jurisdiccin supranacional
de tales caractersticas, y el escepticismo y la falta de flexibilidad de algunos
Estados impedan un avance significativo. No obstante, y luego de algunas idas
y venidas en el trmite interno de Naciones Unidas, fue posible completar la
tarea de redactar un estatuto para un Tribunal Internacional con competencias
para delitos internacionales por parte del Comit Jurdico Internacional y en
1995 se constituy un Comit Preparatorio para desarrollar una Corte Penal
Internacional. El mandato del Comit era analizar el borrador de estatuto
preparado por el Comit Jurdico de Naciones Unidas y hacer las propuestas
que resultaran convenientes con el objetivo de organizar una conferencia
internacional y crear un tratado que diera origen a este rgano jurisdiccional 101.
Esto ltimo sera alcanzado en la Conferencia de Roma que se reunin en junio-
julio de 1998 y donde fue adoptado el Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional 102. El Estatuto entr en vigencia el primero de julio de 2002, luego
de que se depositara el instrumento de ratificacin nmero 60.
58
El Estatuto de Roma resta importancia al cargo de agente estatal en trminos de
quedar excluido de responsabilidad penal por ostentar tal carcter. El artculo
28 hace responsables tambin a los jefes militares respecto de los crmenes que
cometan las fuerzas a su cargo, control efectivo o autoridad. Tambin los
superiores sern responsables de los actos de sus subordinados, se reconoce
entonces el supuesto de responsabilidad por el mando.
59
Los delitos que tienen como fuente el Derecho Penal Internacional pueden ser
definidos como quebrantamientos de reglas del derecho internacional y de la
costumbre internacional, que han ido evolucionando hasta casi convertirse ya
en un corpus iuris. El desarrollo de las categoras de crmenes de guerra,
crmenes de lesa humanidad y genocidio ya son considerados como parte de un
grupo ms amplio de un as denominado crimina juris gentium 104.
Estos delitos protegen bienes jurdicos del mayor valor para la Comunidad
Internacional, por lo que se ha desarrollado una masa crtica de tratados y
convenciones que expanden el mbito del derecho internacional, las
jurisdicciones que aplican este derecho y que delimitan los conceptos que han
de ser aplicados en resoluciones judiciales. Sin embargo, y debido a esta
trascendencia de los bienes jurdicos en juego, y principalmente por la
necesidad de su realizacin y proteccin prcticas, es que es necesario que
existan obligaciones para los Estados y los individuos en cuanto a mantener
una actitud vigilante y disponer los medios de evitar la comisin de hechos que
los afecten o pongan en peligro. Por otra parte, el castigo de estos delitos,
mucho ms que una obligacin jurdica, que lo es, es una cuestin que le da
sentido a dicha Comunidad. Por ello, su persecucin, juzgamiento y condena
es algo que se exige de manera universal, con total independencia de la
nacionalidad del autor o de las vctimas 105.
104 Los delitos de lesa humanidad ya forman parte del Derecho Internacional Consuetudinario.
El caso Pinochet, por ejemplo, se entendi que haba jurisdiccin universal para el conocimiento
de estos delitos, as como ausencia de inmunidad cuando se trata del anlisis de la comisin de
crmenes de lesa humanidad, Documento de Amnista Internacional, ndice AI: EURO
45/01/99/s, p. 8.
105 As Cassese, op. cit., pp. 11 y 12.
106 No obstante, si los perpetradores pertenecen a alguna de las tres categoras siguientes: Jefe
de Estado, Ministro de Relaciones Exteriores o agente diplomtico, y est aun en servicio de sus
funciones, entonces, en tal caso, goza de inmunidad personal mientras se mantenga en el cargo.
Cassese cita los precedentes del caso Pinochet (House of the Lords, juzgamiento del 24 de
marzo de 1999), as como el de Congo contra Blgica, 13 EJIL (2002). Cassese, op. cit., p. 12
(Nota 11).
60
Esta definicin de los delitos derivados del DPI permite incluir dentro de su
mbito conceptual a los crmenes de guerra, los delitos de lesa humanidad, el
genocidio y la tortura, la agresin y algunas formas extremas de terrorismo
internacional. El mbito de cobertura, sin embargo, no alcanza a la piratera,
que por razones materiales e histricas es un delito de carcter universal, que
puede ser perseguido por cualquier pas por razn de la necesidad de combatir
un peligro comn y que puede poner en riesgo los intereses de los propios
pases y de la Comunidad Internacional 107.
61
como una forma de mantener un rgimen y tal acto es considerado un acto
inhumano 109.
Por su parte, los crmenes de lesa humanidad, unidos a los crmenes de guerra
segn la determinacin de Nremberg, llevaron a la condena de varios de los
implicados en los atroces hechos de la poca nazi, pero ya con el antecedente se
anticip el carcter autnomo de estos delitos. En el caso Tadi 110, el Tribunal
ad hoc para la Ex Yugoeslavia confirm abiertamente esta condicin de los
delitos, y tambin se les reconoci condicin autnoma en el Estatuto del
Tribunal de Ruanda.
109 Ibid.
110 Dusko Tadi fue miembro de la Autoridad Serbio-Bosnia a quien se le imputaron cargos por
crmenes contra la humanidad, violacin a los Convenios de Ginebra y graves infracciones a las
reglas de la guerra por sus acciones en la regin de Prijedor, Omarsak, Trnopolje y en los
campos de detencin de Keraterm. El Tribunal ad hoc para la Ex Yugoeslavia encontr culpable
al acusado de 12 de los 34 cargos formulados en su contra y recibi una condena a 20 aos de
prisin. Se le adjudicaron cargos por asesinatos, maltratos y posterior desplazamiento forzado
de poblacin, y por ser responsable de una amplia campaa de terror generalizada y
sistemtica. Cfr. Wikiuniversidad (http://es.wikiuniversity.org) bajo el trmino de bsqueda
Dusko Tadic.
111 Los delitos de lesa humanidad, en virtud de la intensidad de lesin que representan para la
dignidad humana, han adquirido ciertas caractersticas: son imprescriptibles, por lo que el
transcurso del tiempo no imposibilita ni inhabilita la persecucin penal y el juzgamiento de los
autores. Tampoco las leyes de olvido o amnista para los delitos de lesa humanidad. Tampoco
se les puede conceder asilo a los autores de delitos de lesa humanidad ni tampoco refugio.
Tampoco los autores pueden alegar inmunidad o privilegios especiales para escapar del
juzgamiento. Esta regla ya apareca en la Carta Fundacional del Tribunal de Nremberg y fue
ratificada por el Estatuto de la Corte Penal Internacional (Artculo 27.2). Cfr. Amnista
Internacional, Chile un deber irrenunciable juzgar los crmenes contra la humanidad
62
Los Proyectos de Cdigos de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la
Humanidad preparados por la Comisin de Derecho Internacional ya toman en
cuenta el concepto de responsabilidad individual. Los Proyectos de 1951 y 1954
sealaban, por su parte la necesidad de castigar la responsabilidad individual
de aquellos que cometan crmenes contra la paz y la seguridad de la
humanidad, en tanto ambos delitos son crmenes de derecho internacional. El
Proyecto de 1996 va ms all, en tanto y en cuanto reconoce que los crmenes
contra la paz y seguridad de la humanidad deben ser sancionados aun cuando
no estn previstos y sancionados en el derecho nacional 112.
Pero por sobre todas las cosas interesa la enorme influencia que ha operado
entre el derecho internacional convencional y el derecho consuetudinario. Ya el
derecho humanitario no se reduce a los Convenios de Ginebra y a sus
Protocolos sino que el derecho consuetudinario ha aportado nuevas
regulaciones sobre todo para conflictos de carcter interno, como ya lo ha
reconocido la jurisprudencia del Tribunal ad hoc para la Ex Yugoeslavia.
cometidos durante el rgimen militar. Documento de Amnista Internacional, Indice, AI: AMR
22/13/98/s, pp. 11-12.
112 Cfr. Yearbook of the International Law Comisin, Vol. II (2), 1996.
113 El antecedente es el caso del General Yamashita por los hechos violentos ejecutados en contra
63
Este es un tema complejo que abarca tambin las dificultades, diferencias y
diversos acercamientos que hacen los sistemas legales de los diversos pases
para resolver la problemtica de cmo aplicar principios del derecho
internacional en la propia legislacin comn y en la interpretacin de los
tribunales. Usualmente la Constitucin Poltica de los pases contempla reglas
especficas a este respecto. En algunos casos, la aplicacin de tales principios
queda sometida, por ejemplo, a que exista una legislacin expresa que consigne
esos principios como reglas de derecho positivo estatal. As, ser la legislacin
comn la que defina los delitos, su penalidad y las reglas de competencia y
jurisdiccin indispensables.
En realidad, las fuentes del derecho penal internacional son aquellas que han
sido indicadas, en general, para el derecho internacional: las fuentes primarias
son aquellas derivadas de los tratados y el derecho de la costumbre
internacional 115. Las fuentes secundarias estaran constituidas por procesos
legislativos considerados en la costumbre internacional o en previsiones de los
tratados, tales como las resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones
Unidas, cuando un tribunal ad hoc ha sido establecido por resolucin de dicho
Consejo. Adicionalmente a ello se consideran fuentes secundarias los principios
generales del DPI o los principios generales del derecho. Se agrega a estas
115Bantekas/Nash mencionan como fuente primaria tambin a los principios generales del
derecho (p. 2).
64
fuentes secundarias los escritos de la doctrina y las decisiones de tribunales
internacionales, sin embargo, se considera que estos trabajos y sentencias
operan como determinaciones y quiz como interpretaciones de las fuentes
primarias 116.
119 Tambin pueden encontrarse normas perentorias en Tratados que obligan a dos partes.
Dichas normas perentorias provenientes del derecho internacional podran afectar a un tercer
Estado en virtud de tal carcter perentorio. As, Bantekas/Nash, op. cit., p. 4.
65
Seguridad de las Naciones Unidas, como sucedera en el caso del Tribunal ad
hoc para Ruanda.
5. Los problemas del DPI desde la ptica del derecho penal interno: las
tareas pendientes
67
introducir reformas constitucionales para el caso de la extradicin (Alemania) y
para la asistencia judicial, la libertad condicional, el indulto y la reduccin de
pena (Austria). Otros pases consideraron que la reforma constitucional no era
necesaria pues el ordenamiento jurdico permita aceptar las competencias e
instancias internacionales como lo fue el caso de Blgica, Holanda, Dinamarca,
Finlandia, o porque consideraron que el Estatuto no entraba en contradiccin
con la Constitucin Poltica como fue el caso de Italia y Suiza 120.
120 La Sala Constitucional costarricense, en su fallo de las 14:56 del 1 de Noviembre de 2000,
consider que la Corte Penal Internacional no tena como objetivo sustituir la jurisdiccin
nacional sino ms bien complementarla, caso este ltimo cuando la jurisdiccin del pas no
pueda o no quiera perseguir los delitos competencia de la Corte Penal Internacional.
121 Cassese, op, cit., p. 36.
68
una ley ms rigurosa dictada despus del hecho no podra ser de aplicacin a
un caso no cubierto por ella siendo aplicada retroactivamente en perjuicio del
reo (nullum crimen sine praevia lege). El uso de la analoga in malam partem
resulta prohibida tambin por el principio de legalidad 122.
122 Derivaciones del principio de legalidad descritas segn Cassese, op. cit., pp. 37-38.
123 Cassese, op. cit., p. 39.
124 Ibid.
125 Ibid.
69
derechos del acusado en un juicio criminal, y es visto como un derecho humano
de alto valor 126.
Tanto el genocidio, como los delitos de lesa humanidad como tambin los
crmenes de guerra, tal y como ha sido expuesto al inicio de este trabajo,
pertenecen al jus cogens, es decir, se constituyen en delitos que obligan a todos
los Estados a perseguirlos, y no es posible sustraer la persecucin de estos
hechos con la afirmacin de que la obligacin de su persecucin surge de un
derecho natural no codificado, pues se trata de delitos que han surgido a partir
de la conviccin de toda la Humanidad en la importancia de los valores que se
pretende proteger con su prohibicin normativa 127.
126 Cfr. Ziffer, Patricia, El principio de legalidad y la imprescriptibilidad de los delitos de lesa
humanidad, en: A.A.V.V., Estudios sobre Justicia Penal. Libro Homenaje a Julio Maier, Buenos
Aires, Argentina, Editores del Puerto, 2005, p. 751.
127 Cfr. Garca Ramrez, Sergio, La Jurisdiccin Penal Internacional y la Legislacin Mexicana,
en: http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/rap/cont/105/pr/pr16.pdf
70
como porque los aspectos subjetivos que incluyen permiten una tarea muy
amplia de interpretacin por parte del juzgador.
128 Cfr. al respecto los Estatutos del Tribunal de Tokio, de los Tribunales ad hoc de la Ex
Yugoeslavia y de Ruanda y la misma Control Council Law no. 10, cuando describen los
crmenes contra la humanidad, donde se hace la referencia apuntada.
129 Correctamente expuesto el problema en Cassese, op. cit., pp. 42-43.
130 Interesante ha sido la experiencia chilena, donde el legislador debi acometer la labor de la
71
El Cdigo Penal de Costa Rica contiene algunas figuras que adelantan algunas
de los crmenes de competencia de la Corte Penal Internacional. De hecho, el
actual artculo 379 que impone pena de 10 a 25 aos de prisin a quien realice
actos que puedan calificarse como crmenes de lesa humanidad, segn los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos o del mismo Estatuto de Roma.
Se trata, indudablemente, de una clusula general que abre la posibilidad de
integrar en el tipo objetivo Tratados ratificados por Costa Rica en materia de
Derechos Humanos que contemplen figuras de lesa humanidad o las mismas
listadas en el Estatuto de Roma. Se incluye en el artculo 379 la idea de que la
accin se punir tanto de quien la comete directamente como quien la ordena
como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra la poblacin civil y
con conocimiento de dicho ataque. En otras palabras, introduce los diversos
elementos a los que alude el Estatuto, tanto del hecho global, como de los actos
particulares que deben ser cometidos y que forman parte del listado.
Una revisin integral de la Parte General debera incluir, por supuesto, una
reflexin sobre la imprescriptibilidad de los delitos del derecho penal
131Hernndez Balmaceda, Paul, Aplicacin Directa de los Tipos Penales del ECPI en el Derecho
Interno, en: Ambos, Kai; Malarino, Ezequiel; Woischnik, Jan, Temas Actuales del Derecho
Penal Internacional. Contribuciones de Amrica Latina, Alemania y Espaa, Montevideo,
Uruguay, Konrad-Adenauer Stiftung, 2005, p. 133 y ss.
72
internacional, una cuestin altamente compleja, en sus matices jurdicos y
polticos, que no hemos podido abordar aqu, as como tambin las diversas
formas de comisin del hecho a partir de los sujetos al mando de cuerpos
militares y paramilitares, que ha venido siendo analizada en otras latitudes bajo
la forma del dominio del hecho por dominio de aparatos de poder, doctrina
alemana que merece tambin una discusin y anlisis aparte, que no hemos
podido realizar aqu.
6. Conclusiones
Costa Rica y otros pases suscriptores al Estatuto de Roma deberan de estar
trabajando en la implementacin de los procedimientos para las formas de
cooperacin previstas en la Parte 9 del Estatuto, asimismo habra de trabajar en
la incorporacin de los delitos relacionados con la administracin de la justicia
previstos como deber tambin en el Estatuto.
Aun cuanto el ECPI no obliga a establecer una tipificacin de los hechos que
forman parte de la competencia material de la Corte Penal Internacional, es
recomendable, dada la vaguedad de los conceptos, y el listado de la familia de
los delitos en trminos de la estructura jurdica del derecho internacional,
promover la incorporacin de estos hechos con una descripcin adecuada y
conforme al principio de legalidad criminal.
73
Esperamos que la celebracin de esta primera dcada de accin de la Corte
Penal Internacional, que se celebra con el primer juzgamiento y condena por
hechos de su competencia, sea el acicate para que el legislador d la mxima
prioridad a esta tarea.
74
Bibliografa
A.A.V.V., Estudios sobre Justicia Penal. Libro Homenaje a Julio Maier, Buenos Aires,
Argentina, Editores del Puerto, 2005.
Ambos, Kai; Malarino, Ezequiel; Woischnik, Jan, Temas Actuales del Derecho Penal
Internacional. Contribuciones de Amrica Latina, Alemania y Espaa, Montevideo, Uruguay,
Konrad-Adenauer Stiftung, 2005.
Ambos, Kai y Guerrero, Oscar Julin, El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional,
Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1999.
Crdenas Aravena, Claudia, La Implementacin de los Crmenes de Competencia de la Corte
Penal Internacional en la Ley No. 20.357, en: Revista de Derecho, Santiago de Chile, Vol. XXIII,
No. 2, Diciembre de 2010, pp. 23-44, disponible en: www.scielo.cl
Cassese, Antonio, International Criminal Law, Oxford, New York, Oxford University Press,
Second Edition, 2008.
Cryer, Robert, Prosecuting International Crimes. Selectivity and the International Criminal Law
Regime, Cambridge, New York, Melbourne, Madrid, Cape Town, Singapore, So Paulo,
Cambridge University Press, 2005.
Garca Ramrez, Sergio, La Jurisdiccin Penal Internacional y la Legislacin Mexicana, en:
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/rap/cont/105/pr/pr16.pdf
Pastor, Daniel, El Derecho Penal del Enemigo en el Espejo del Poder Punitivo Internacional, en:
Cancio Meli, M. y Gmez-Jara Diez, C., Derecho Penal del Enemigo. El Discurso de la
Exclusin, Tomo II, Madrid, Buenos Aires, Montevideo, 2006.
Vlez Fernndez, Giovanna,La desaparicin forzada en el Estatuto de la Corte Penal
Internacional y la necesidad de modificar su regulacin en el Cdigo Penal Peruano, en:
Yearbook of the International Law Comisin, Vol. II (2), 1996.
75
Los trabajos en el Sistema Interamericano: hacia una nueva
Sntesis del DIH 132
I.- Introduccin
Una de las ramas ms antiguas e ilustres del Derecho Internacional, tanto del
consuetudinario como del convencional, est sufriendo profundas
transformaciones y cambios que estn cuestionando y conmoviendo algunas de
sus premisas tradicionales. Me refiero al Derecho Internacional Humanitario
(DIH).
Luego de la primera gran sntesis, que permiti agrupar tanto los mtodos y
medios para hacer la guerra y la conduccin de las hostilidades 134, junto a la
132 Parte importante de estas ideas, ahora actualizadas, se presentaron en el Curso de Derecho
Internacional que anualmente lleva a cabo el CJI y la Secretara General de la OEA en Rio de
Janeiro, Brasil.
133 Ex Relator del CJI para la Corte Penal Internacional Abogado y Notario, especialista en
Protocolo de Ginebra de 1925, que prohbe el empleo de las armas qumicas y bacteriolgicas.
Los dos Protocolos adicionales a los Convenios de Ginebra de 1949, que abordaron tanto la
conduccin de las hostilidades como la proteccin a las vctimas de la guerra. Otros convenios
importantes son la Convencin de 1972 sobre la prohibicin de armas bacteriolgicas y sobre su
76
proteccin internacional de las vctimas de los conflictos armados 135, se pens
que ya no habra la oportunidad de otra gran sntesis normativa y
consuetudinaria. Pero no es as. Todo lo contrario. El surgimiento de la Corte
Penal Internacional y de los tribunales ad hoc que le precedieron, marca un
hito trascendental en este proceso que ha terminado influenciando
poderosamente el curso del DIH.
destruccin, la Convencin de 1980 sobre ciertas armas convencionales y sus cinco protocolos,
la Convencin de Ottawa de 1997 sobre la prohibicin de las minas antipersonal, la Convencin
sobre Municiones en Racimo de 2008, la Convencin de 1993 sobre la prohibicin de las armas
qumicas y su destruccin, el Estatuto de la Corte Penal Internacional de 1998, el Protocolo de
1999 de la Convencin de 1954 para la proteccin de los bienes culturales en caso de conflicto
armado y el Protocolo facultativo de 2000, relativo a la participacin de nios en los conflictos
armados.
135 La Corte Internacional de Justicia ha considerado que: esas dos ramas del derecho
aplicable en caso de conflicto armado han llegado a estar tan estrechamente relacionadas entre
s, que se considera que poco a poco se han vertido en un rgimen completo nico, conocido
actualmente como Derecho Internacional Humanitario. Las provisiones de los Protocolos
adicionales de 1977 expresan y atestiguan la unidad y complejidad de ese derecho. Legality
of the Threat or Use of Nuclear Weapons. Advisory Opinion. ICJ Reports, 1966, par. 75.
77
Estados, pero permitidas cuando se apuntan entre la propia poblacin de un
mismo pas desangrado en convulsiones intestinas Por qu las vctimas de esas
atrocidades desafan y conmueven profundamente la consciencia en
136
La gran pregunta es se justifica en todos los casos esa distincin que permite
considerar como crimen un acto bajo un determinado contexto y negarlo en
otro, pese a ser, en ambos casos, violaciones graves al Derecho Internacional?
Tiene acaso el ser humano una dignidad y humanidad que afirma en una
situacin y pierde en otra? Somos herederos de un Derecho Internacional
Humanitario fragmentado y dividido que se comporta de una forma en los
conflictos internos y de otra en los conflictos internacionales, pese a la magnitud
y gravedad de los crmenes que se cometen?
78
y simplificado- de haber ocurrido en el marco excluyente y exclusivo- de un
conflicto armado de caractersticas domsticas.
La prctica de los Estados demuestra con facilidad que muchos de los crmenes
que estn en el itinerario internacional, tambin estn en el recorrido domstico
y que esta diferenciacin, las ms de las veces, carece de sentido y oportunidad.
Mas de 160 tipos penales derivados del Derecho Internacional consuetudinario
que no distinguen entre conflictos internacionales y no internacionales,
muestran esta desproporcin 138.
Los proyectos de leyes modelos y las reflexiones del CJI desde sus inicios,
propusieron pionera mente romper esta diferencia, cuando ella no fuese
necesaria y ubicar casi todos los crmenes de guerra con las excepciones
lgicas- en ambos contextos. La Conferencia de Revisin en Kampala vendra a
dar la razn a esta perspectiva al extender la prohibicin del uso de
determinadas armas en conflictos armados internacionales a situaciones que no
tienen una ndole internacional. Con ello se avanzaba igualmente en la lnea del
137 Las diferencias son grandes entre el Protocolo adicional II que nicamente contempla 15
artculos sustantivos y el Protocolo adicional I que ostenta ms de 80, mostrando ese
desequilibrio en una normativa que no deja de ser excesivamente simplista y primaria.. Ello
ocurre, no obstante, que en el mundo contemporneo, a diferencia del anterior, la mayor parte
de los conflictos armados ocurren al interior de los Estados
138 En el libro El Derecho Internacional Humanitario Consuetudinario del CICR del ao 2007,
79
II Protocolo de la Convencin de 1980 sobre ciertas armas convencionales que
ya haba osado romper algunos linderos entre ambos conceptos 139.
Estos trabajos del Comit- cuya relatora tuve el honor de llevar- han arribado
tambin a otra importante conclusin, igualmente desafiante para la visin
contempornea. Ella consiste en afirmar que el Estatuto de Roma si bien define
y tipifica los crmenes de guerra por ejemplo, de la manera ms amplia,
extraordinaria y profunda que cualquier otro texto, requiere completarse en
el pasaje a verterse en sede nacional- para reflejar el estado actual del Derecho
Internacional Humanitario.
Ello se debe al hecho de que ni todas las normas de los convenios pertinentes
estn en el Estatuto de Roma, ni se han reflejado necesariamente con los mismos
criterios, parmetros y exigencias, lo que amerita optar por una solucin
sintetizadora bajo el mejor estndar posible que de coherencia y armona al
esfuerzo unificador en el plano interno.
80
Derecho Interno, rompiendo con la idea de vertimiento en una sola direccin.
Los trabajos del CJI parten de que Derecho interno y Derecho Internacional
entran en una ntima conexin y recproca influencia. Son como he dicho en
otras oportunidades, dos mundos normativos que, pese a sus diferencias y
especificidad, estn en constante acercamiento 140. No es slo el derecho
internacional el que invade el torrente sanguneo de la legislacin interna, sino
que sta ltima apunta igualmente a ensanchar los linderos de una cooperacin
cada vez ms fructfera desde por ejemplo, los grandes principios generales del
Derecho y las prcticas nacionales en el campo penal.
Mientras aguardan que un cdigo ms completo de las leyes de la guerra pueda ser
dictado, las Altas Partes Contratantes juzgan oportuno hacer constar que, en los
casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por ellas, las
poblaciones y los beligerantes quedan bajo la salvaguardia y el imperio de los
principios del derecho de gentes, tales como resultan de los usos establecidos entre
las naciones civilizadas, de las leyes de humanidad y de las exigencias de la
conciencia pblica
81
No podra ser de otra forma, un Derecho como el DIH- nacido de las entraas
de los usos y costumbre de la guerra- evolucion aparentemente ms lejos en el
mbito convencional y dej de ver hacia el Derecho Internacional
Consuetudinario. La enmienda sobre las armas, emanada de la Conferencia de
Revisin en Kampala, extendiendo ciertas prohibiciones a los conflictos
armados no internacionales (armas envenenadas, gases y balas expansivas),
muestra que la posicin del CJI en relacin a promover un amplio movimiento
dirigido a ampliar el listado de crmenes en el marco de ambos conflictos es
correcta. Hay que volver a las races del Derecho Internacional Consuetudinario
para vigorizar y enriquecer esta rama del Derecho que carga sobre sus
hombros, junto al Derecho Internacional de los Derechos Humanos, las mejores
esperanzas de empoderar realmente la dimensin humana del Derecho de
Gentes.
82
En el 2011 142, La Asamblea General agradeci al CJI por sus trabajos
respecto a la elaboracin de una legislacin modelo en materia de
implementacin del Estatuto de Roma, y en particular, sus informes
sobre la tipificacin de los crmenes que son competencia de la Corte
Penal Internacional.
En el 2012 143, la Asamblea General record los informes del CJI sobre la
tipificacin de los crmenes que son competencia de la Corte Penal
Internacional y solicit a los Estados que aun no cuente con dicha
tipificacin consideren implementar las propuestas del Comit en la
medida en que les resulten convenientes. Reiter igualmente la solicitud
de continuar apoyando y promoviendo los proceso de capacitacin as
como la adopcin de legislacin nacional en la materia.
83
Luca (18 de agosto de 2010); Grenada (19 de mayo de 2011) y Guatemala
( 2 de abril de 2012).
2.5 El valor de la incorporacin al derecho interno de los tipos penales del EdR,
del DIH y de las clusulas de cooperacin.
84
es el juez de la jurisdiccin domstica. El engranaje de Roma endosa la
habilidad del sistema nacional de reaccionar, prevenir y castigar delitos
internacionales, evitando as que la CPI se vea compelida a ejercer su
jurisdiccin.
El CJI trabaja en armona con la visin del CICR, retoma sus trabajos
doctrinarios y estudios y toma debidamente en cuenta el papel del CICR
en la incorporacin del DIH en la legislacin interna de los Estados
Americanos de amplios alcances, caso Nicaragua y Panam por ejemplo.
Existe entonces una Labor complementaria y de apoyo mutuo y muchas
ideas de este documento retoman esta visin complementaria CICR-CIJ.
85
2.8 Red de organizaciones Pro- Corte formada en la OEA
86
El CJI procedi a la presentacin de un conjunto de recomendaciones
dirigida a fortalecer la Cooperacin tanto de los Estados parte como no
parte del EdR.
2.9.4 Leyes modelo en relacin a los tipos penales del Estatuto de Roma:
Genocidio, Crmenes de Guerra y Crmenes de Lesa humanidad
87
aplicacin en mbitos como la obediencia debida, la cosa juzgada, la
inmunidad, etc.
145Exchange of Letters Between The International Criminal Court and The General Secretariat of
the Organization of American States for the establishment of a Framework Cooperation
Arrangement.
88
enmienda al Estatuto. 146 Asimismo es importante destacar que el acto de
agresin se transforma en crimen de agresin dependiendo de las
caractersticas, gravedad y escala del mismo
Art. 15 bis y 15 ter Ejercicio de la competencia respecto del crimen de agresin por remisin
146
89
Protocolos I, II y IV de la Convencin sobre prohibiciones o restricciones
del empleo de ciertas armas convencionales que puedan considerarse
excesivamente nocivas o de efectos indiscriminados de 1980.
Vol. 1
90
xiv) Emplear gases asfixiantes, txicos o similares o cualquier lquido,
material o dispositivos anlogos;
91
contempla una cierta proteccin eventual para edificios y
monumentos en sus Arto. 8 (2) (e) (iv) y 8 (2) (b) (ix) la verdad es que
la definicin de los Bienes Culturales en el Arto. 1 de la Convencin
de 1954 es ms amplia al indicar que:
a. Los bienes, muebles o inmuebles, que tengan una gran importancia para el
patrimonio cultural de los pueblos, tales como los monumentos de arquitectura,
de arte o de historia, religiosos o seculares, los campos arqueolgicos, los grupos
de construcciones que por su conjunto ofrezcan un gran inters histrico o
artstico, las obras de arte, manuscritos, libros y otros objetos de inters
histrico, artstico o arqueolgico, as como las colecciones cientficas y las
colecciones importantes de libros, de archivos o de reproducciones de los bienes
antes definidos;
b. Los edificios cuyo destino principal y efectivo sea conservar o exponer los
bienes culturales muebles definidos en el apartado a. tales como los museos, las
grandes bibliotecas, los depsitos de archivos, as como los refugios destinados a
proteger en caso de conflicto armado los bienes culturales muebles definidos en el
apartado a.;
92
c) causar destrucciones importantes en los bienes culturales protegidos por la
Convencin y el presente Protocolo o apropirselos a gran escala;
e) robar, saquear o hacer un uso indebido de los bienes culturales protegidos por
la Convencin, y perpetrar actos de vandalismo contra ellos.
2. Cada Parte adoptar las medidas que sean necesarias para tipificar como
delitos, con arreglo a su legislacin nacional, las infracciones indicadas en el
presente Artculo, y para sancionar esas infracciones con penas adecuadas. Al
hacer esto, las Partes se conformarn a los principios generales del derecho y del
derecho internacional, comprendidas las normas que hacen extensible la
responsabilidad penal individual a personas que no han sido autoras directas de
los actos.
93
circunscritos e individualizados, no de un conjunto de objetos donde
cada uno tiene caractersticas diferentes que pueden o no legitimar un
ataque.
ver tambin Celebisi case y Prosecutor v. Delalic et al, IT-96-21, Trial Judgment, 15 de
noviembre de 1998), ha interpretado sus normas estatutarias, en el sentido darle el poder de
perseguir personas que violen las leyes y costumbre de la guerra. Dichas violaciones incluirn,
pero no se limitarn al uso de armas envenenadas y otras armas destinadas a causar
sufrimientos innecesarios.
94
El Relator no encuentra razones que impidan calificar como crmenes en
ambas situaciones normas como las relativas a: causar hambre. Arto. 8
(2) (b) (XXV) del Estatuto de Roma; utilizacin de escudos humanos.
Arto. 8 (2) (b) (XXIII) del Estatuto de Roma y parcialmente, el uso
indebido de signos. Arto. 8 (2) (b) (VII) del Estatuto de Roma Arto. 85 (3)
(f) del protocolo adicional 1.Es necesario romper este sistema de
exclusiones que no encuentran amparo en razones de peso.
95
Pblico Internacional 150 con normas jerrquicamente superiores entre las
que se incluyen las normas imperativas y normas erga omnes incluyendo
normas erga omnes parte que son aquellas que tutelan vnculos esenciales
para la cohesin y existencia de un grupo determinado de Estados, que
las asumen con un peso que trasciende los intereses nacionales o
bilaterales.
Se impone el desafo de una Sntesis que parte de, pero vaya ms all del
Estatuto de Roma y del DIH tradicional con Pautas Integradoras como:
96
partir de las diversas convenciones sobre DDHH. En el tema de la
Desaparicin forzada de personas, la formulacin del Estatuto de Roma
se refiere restrictivamente a la aprehensin, detencin o secuestro de las
mismas; sin embargo, la frmula de la Convencin Interamericana sobre
esta materia es ms amplia: cualquiera que fuese su forma y omite la
frase por un perodo prolongado que es limitativa. Como Relator
consider firmemente que las legislaciones internas deben acoger los
mejores estndares de proteccin de los DDHH, mejorando la redaccin
del EdR, cuando sea posible y dando lugar a una fertilizacin cruzada
entre Convenciones pertenecientes a diversas ramas del Derecho
Internacional.
Tal principio de jurisdiccin universal es una llave maestra para cerrar las
puertas a la impunidad. Los Convenios de Ginebra de 1949, particularmente los
Artos. 49, 50, 129, 146 de los cuatros convenios respectivamente abandonaron
los limites tradicionales en relacin a la nacionalidad de los autores o de las
vctimas o bien al lugar donde se perpetraron los crmenes ms graves. De esa
forma se rompi el viejo paradigma basado en la territorialidad o la
personalidad activa o pasiva o bien el inters nacional del Estado, surgiendo as
el inters de toda la Comunidad en su Conjunto en que los crmenes de guerra
no queden en la impunidad. 194 Estados forman parte de esta conviccin que
97
fortalece el orden jurdico internacional y responde a un inters general que va
mas all de las victimas que resultan afectadas.
IV) Vemos pues que el punto de conexin entre la jurisdiccin como Derecho
y la jurisdiccin como Obligacin, as como su sntesis superior, es evitar
la impunidad. La jurisdiccin es un medio para realizar la justicia y no
un fin en s misma. Es un instrumento para evitar la impunidad y su
carcter instrumental esta ligado definitivamente a garantizar que se
han cerrado los canales por donde pueda escaparse una persona que
haya cometido un crimen de tal gravedad 152.
151 Aunque para ciertos especialistas y organizaciones, la ubicacin en el territorio, podra no ser
necesaria ya que la jurisdiccin universal no puede estar limitada.
152 Ver Alcance y aplicacin del principio de la Jurisdiccin Universal. Informe el Secretario
98
VI. Conclusiones
100
Una Mirada Interamericana a la Justicia Penal Internacional: El
Caso de Honduras
1. Introduccin
Hace unas dcadas era muy difcil si no imposible- imaginar que algn da
podramos ver a presidentes, militares o policas latinoamericanos condenados
por graves violaciones a derechos humanos cometidas durante la
implementacin de las polticas contrainsurgentes y la doctrina de seguridad
nacional. En los ltimos aos hemos sido testigos, por ejemplo, de la condena a
25 aos de prisin contra el ex presidente peruano Alberto Fujimori; de la
condena a cadena perpetua contra el ex dictador argentino Jorge Rafael Videla;
y de la condena a 6060 aos de prisin contra varios militares pertenecientes a
los Kaibiles, tropas de lite del Ejrcito guatemalteco.
Estos tres casos tienen en comn dos cuestiones importantes: En primer lugar,
la gravedad de las violaciones a los derechos humanos que las convierten en
crmenes de lesa humanidad; y en segundo lugar, los procesos penales que
terminaron en dichas condenas son la consecuencia directa e indirecta de
resoluciones emblemticas de los rganos interamericanos de proteccin de
derechos humanos que anularon leyes de amnista, ratificaron la
imprescriptibilidad de este tipo de crmenes y ordenaron la investigacin y
sancin de todos los responsables intelectuales y materiales de los mismos.
101
En este sentido, el papel de la Comisin y Corte Interamericanas de Derechos
Humanos (en adelante la CIDH y la Corte IDH, respectivamente) ha sido
fundamental en la lucha contra la impunidad de los ms graves crmenes que
han azotado a Amrica Latina en las ltimas dcadas, tales como, asesinatos,
desapariciones forzadas, torturas, masacres, detenciones arbitrarias, secuestros
y otros ilcitos caractersticos de las guerras, de las polticas contrainsurgentes,
de los golpes de Estado y de la represin militar y policial.
154Corte IDH, Caso Almonacid Orellana y otros vs. Chile (Excepciones preliminares, fondo y
reparaciones). Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Voto razonado del juez A. A. Canado
Trindade, p. 6, prr. 19, nota 18.
102
supranacionales de especial importancia y que trascienden la esfera de los
intereses individuales y especficos de uno o varios Estados en particular 155.
Por otro lado, el 17 de julio de 1998 se adopt el Estatuto de Roma que cre la
Corte Penal Internacional (en adelante la CPI) con facultades judiciales para
determinar la responsabilidad penal individual de los responsables de la
comisin de graves crmenes de trascendencia internacional, como el genocidio,
los crmenes de lesa humanidad, los crmenes de guerra y el crimen de
agresin 158. La persecucin penal contra individuos concretos es el resultado
directo del reconocimiento a las personas de subjetividad internacional en el
sentido de colocarlas en la posicin de poder denunciar ante un rgano
supranacional a los Estados que violen sus derechos humanos (subjetividad
activa) y de responder ante un tribunal internacional por transgredir las normas
internacionales (subjetividad pasiva).
Hasta el momento, 121 Estados han ratificado el Estatuto de Roma y 135 lo han
firmado; en el continente americano, 28 Estados lo han ratificado, entre ellos,
Antigua y Barbuda, Barbados, Belice, Dominica, Repblica Dominicana,
155 GARCA ARN, Mercedes y LPEZ GARRIDO, Diego (Coord.), Crimen internacional y
jurisdiccin universal. El caso Pinochet, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, p. 66.
156 GRIJALVA ETERNOD, Jos R., Las violaciones a los derechos humanos y el principio de
103
Granada, Guyana, San Kitts y Nevis, Santa Luca, San Vicente y las Granadinas,
Surinam y Trinidad y Tobago, Argentina, Brasil, Bolivia, Chile, Costa Rica,
Colombia, Ecuador, Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Per, Paraguay,
Uruguay, Venezuela y Canad. Este importante nmero de Estados americanos
Partes del Estatuto de Roma evidencia el fuerte apoyo que la CPI tiene en
nuestro continente, lo cual es complementado con las diversas resoluciones
anuales que viene emitiendo la Asamblea General de la Organizacin de
Estados Americanos (en adelante la OEA) sobre la promocin de este tribunal
internacional 159.
Aunque es bien sabido que las resoluciones de la CIDH y la Corte IDH van
dirigidas a los Estados y no a individuos concretos, sus informes, opiniones
159 Vase, entre otras, la Resolucin AG/RES. 2072 (XXXV-O/05). Promocin de la Corte Penal
Internacional; la Resolucin AG/RES. 2218 (XXXVI-O/06). Observaciones y recomendaciones al
Informe Anual del Comit Jurdico Interamericano; y la Resolucin AG/RES. 2176 (XXXVI-
O/06). Promocin de la Corte Penal Internacional.
160 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentencia del 29 de julio de 1988, prr. 181;
d., Caso Aloeboetoe y otros vs. Suriname. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Sentencia de 10 de septiembre de 1993, prr. 181.
161 Corte IDH, Caso Trujillo Oroza vs. Bolivia, Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre
104
consultivas, resoluciones y sentencias han desarrollado temas importantes
relacionados con las vctimas y los crmenes de lesa humanidad; y en este de
orden de ideas, el hecho de que el sistema de fuentes establecido en el artculo
21 del Estatuto de Roma atribuye una singular relevancia, entre otras, a la
jurisprudencia de la Corte IDH, las sentencias de sta y las resoluciones de la
CIDH tienen un impacto significativo en la propia jurisprudencia de la CPI 163.
163 OLSOLO ALONSO, Hctor y GALAIN PALERMO, Pablo, La influencia en la Corte Penal
Internacional de la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en materia
de acceso, participacin y reparacin de vctimas, en Grupo Latinoamericano de Estudios
sobre Derecho Penal Internacional, Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos y
Derecho Penal Internacional, Konrad-Adenauer-Stiftung, Uruguay, 2010, pp. 380-381.
164 Memorandum of Understanding on Cooperation between the General Secretariat of the
Georgia (2008), Corea del Sur, por actos cometidos por Corea del Norte en territorio surcoreano
(2010), Guinea (2010), Nigeria (2010) y Mali (2012).
166 Al respecto puede verse, REED, H, Michael, El principio de complementariedad en el Estatuto de
Roma y la situacin colombiana ms all de lo positivo, Abogados sin Fronteras Canad, Canad,
2012.
105
Honduras, el 17 de noviembre de 2010 la OTP anunci que llevara a cabo un
examen preliminar para comprobar si los crmenes cometidos en el marco del
golpe de Estado son competencia del tribunal penal internacional, habiendo
realizado dos viajes en el 2009 y el 2011 para conocer in situ la situacin.
106
tribunales nacionales. En este sentido, el prlogo de la Convencin Americana
es claro al establecer que la proteccin interamericana de los derechos humanos
es de naturaleza convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece
el derecho interno de los Estados americanos. Sin embargo, ello no significa
que los actos u omisiones de los distintos rganos estatales no puedan ser objeto
de examen por parte de dichas instancias para verificar su conformidad con las
obligaciones internacionales en materia de derechos humanos 168.
Para ello es necesario que las vctimas observen la regla del agotamiento de los
recursos internos, la cual se basa en el principio de que un Estado denunciado
debe estar en condiciones de brindar una reparacin por s mismo y dentro del
marco de su sistema jurdico interno; por tanto, la funcin subsidiaria de los
rganos de vigilancia constituye tambin la base de la denominada frmula de
la cuarta instancia, en el sentido que tales rganos no tienen competencia para
revisar las sentencias dictadas por los tribunales nacionales que acten en el
mbito de su jurisdiccin y aplicando las debidas garantas judiciales, a menos
que consideren la posibilidad de que se haya cometido una violacin del
instrumento internacional en cuestin 169.
168 CANADO TRINDADE, Antonio, A., El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el
siglo XXI, prlogo de Mximo Pacheco Gmez, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
abril de 2001, p. 274.
169 Al respecto vase los siguientes casos ante la CIDH: Caso 9260. Clifton Wright vs. Jamaica.
107
dados para garantizar el pleno goce de los derechos humanos y el desarrollo de
soluciones regionales frente a los problemas de gobernabilidad democrtica 170.
Los artculos 41, literales (a), (b), (c) y (d), y 42 de la Convencin Americana, y
los artculos 56 y 57 numeral (1) literales (h) e (i) del Reglamento de la CIDH,
otorgan a sta una competencia consultiva mucho ms amplia que la concedida
a la Corte IDH, en el sentido que la primera tiene la facultad de elaborar
informes generales o especiales y de seguimiento sobre la situacin de los
derechos humanos en los Estados miembros, incluyendo los progresos
alcanzados y las dificultades que han existido o existen para la efectiva
realizacin de los derechos humanos, as como las observaciones o
recomendaciones que estime pertinente para lograr tal fin.
Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-1/82 del 24 de septiembre de 1982,
prr. 25.
108
En virtud de su funcin contenciosa, la CIDH (a) puede adoptar medidas
preventivas o cautelares de proteccin en caso de gravedad y urgencia para
evitar daos irreparables a las personas, solicitando al Estado que tome las
medidas necesarias para prevenir la violacin de los derechos humanos de las
vctimas; por ejemplo, estableciendo un sistema de vigilancia nocturna en la
casa de la persona agraviada, habilitando un nmero de telfono de
emergencia, brindando proteccin personal hasta que desaparezcan las causas
del peligro, etc.; y, a la vez, (b) puede recibir denuncias o peticiones
individuales para determinar si existe o no la violacin de un derecho
reconocido y someter el asunto a conocimiento de la Corte IDH.
Los requisitos formales exigidos por la CIDH son (a) el agotamiento de los
recursos internos, salvo que (a.1) no exista en la legislacin interna el debido
proceso legal para la proteccin del derecho o derechos que se alega han sido
violados; (a.2) no se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el
acceso a los recursos de la jurisdiccin interna, o haya sido impedido de
109
agotarlos; (a.3) haya retardo injustificado en la decisin sobre los recursos
mencionados; (a.4) exista un temor generalizado en el Estado demandado para
plantear casos de derechos humanos por parte de abogados defensores en esa
materia; o (a.5) no haya asistencia letrada gratuita en materia penal; (b) una vez
agotados los recursos internos, se presente la denuncia dentro de los seis meses
siguientes al agotamiento de los recursos; y, (c) que el caso no est siendo
conocido o no est pendiente de otro procedimiento de arreglo internacional
(art. 46 de la Convencin Americana).
Que se pueda llegar a una solucin de este tipo implica, primeramente, que el
Estado admita la posibilidad de haber cometido una violacin de alguno de los
derechos consagrados en la Convencin Americana o en otros instrumentos
pertinentes; el objetivo de la misma es satisfacer las demandas del peticionario
y que el acuerdo final, que tiene un carcter obligatorio, no implique una
disminucin de los derechos de las vctimas. Por ello es que la CIDH tiene que
aprobar el acuerdo al que han llegado las partes, y as asegurar que est
fundado en el respeto a los derechos humanos; adems, tiene que supervisar su
cumplimiento 175.
174 Corte IDH, Caso Caballero Delgado y Santana vs. Colombia. Excepciones preliminares. Sentencia de
21 de enero de 1994, prr. 27.
175 FANDEZ LEDESMA, Hctor, El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos.
110
recomendaciones que juzgue convenientes para que sean adoptadas por ste y
se remedie la situacin denunciada (arts. 48-51 de la Convencin Americana).
111
de la Corte, que se encarga de los litigios de casos ante el tribunal
interamericano 177.
177 Centro por la Justicia y el Derecho Internacional, La proteccin de los derechos econmicos,
sociales y culturales y el sistema interamericano, CEJIL, San Jos, Costa Rica, 2005, pp. 152-153.
178 MNDEZ, Juan E. y DULITZKY, Ariel, Medidas cautelares y provisionales op. cit., pp.
112
Es preciso sealar que aunque existen al menos dos tratados regionales ms que
parecen otorgar competencia tanto a la CIDH como a la Corte IDH para
supervisar el cumplimiento de las obligaciones en ellos contenidas la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y la Con-
vencin de Belm do Par, la Corte IDH se ha atribuido la competencia para
aplicar la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura;
pese a que sus redactores no incluyeron una referencia expresa al tribunal
interamericano 179, ste ha encontrado violaciones especficas a sus disposiciones
y, en consecuencia, ha ordenado la reparacin adecuada a las vctimas 180.
179 Corte IDH, Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala. Sentencia de
19 de noviembre de 1999, prr. 244-249.
180 Corte IDH, Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala. Sentencia de 8 de
113
Gracias a esta reforma, cuando la CIDH somete el caso a la Corte IDH, las
vctimas pueden presentar sus argumentos directamente, sean iguales o
diferentes a los de la CIDH; adems pueden ofrecer pruebas que la CIDH no
haya presentado, aunque tambin hay que reconocer que esta opcin est
limitada al marco fctico definido en la demanda inicial, con lo cual los
peticionarios se constituyen en sujetos semiautnomos ante la CIDH, ya que
dependen de ella en la presentacin de la denuncia ante la Corte IDH; por tanto
es la CIDH que, en virtud de su exclusiva legitimidad procesal, define el marco
de accin de las vctimas, quienes no pueden decidir el contenido de la
demanda a pesar de que tienen que ceirse a ella para sus actuaciones
procesales 181.
Por su lado, las partes en el proceso tienen un plazo de treinta das para
responder a las excepciones presentadas por el Estado; finalmente, la Corte IDH
est facultada para decidir si son procedentes, en la misma resolucin en que
decide sobre el fondo del asunto o en una resolucin separada. Tambin el
114
tribunal puede llamar a una o varias audiencias para recibir las declaraciones
orales de testigos y peritos, as como los alegatos orales de las partes, despus
de las cuales stas pueden presentar a la Corte IDH sus alegatos finales por
escrito. Una vez que los pasos anteriores son evacuados, el tribunal
interamericano dicta la respectiva sentencia motivada, la cual tiene un carcter
definitivo e inapelable y slo puede ser interpretada por la Corte IDH a
solicitud de cualquiera de las partes dentro de los 90 das a partir de la
notificacin, en caso de desacuerdo sobre el sentido o alcance del fallo (art. 67
de la Convencin Americana).
115
que cuando un Estado ratifica un instrumento interamericano y declara el
reconocimiento de la competencia de la Corte IDH, est obligado a cumplir sus
decisiones en todos los casos en que sea parte (art. 68 de la Convencin
Americana).
182 Corte IDH, Caso Almonacid Orellana op. cit., prr. 96, 105 y 152.
183 Ibd., prr. 153.
184 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez op. cit., prr. 176.
185 Corte IDH, Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras. Sentencia de 7 de junio de 2003, prr.
134.
116
amnista, de prescripcin, de exclusin de responsabilidad, de irretroactividad
de la ley penal, del principio de cosa juzgada y del principio del non bis idem con
el fin de impedir la investigacin y sancin de los responsables de crmenes de
lesa humanidad como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o
arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por
contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de
los Derechos Humanos 186.
Para la CIDH y la Corte IDH, los crmenes de lesa humanidad que producen la
violacin de una serie de derechos inderogables reconocidos por la Convencin
Americana no pueden quedar impunes y es contraria a la doble obligacin de
respeto y garanta consagrada en el artculo 1.1 de dicho instrumento. En
186 Corte IDH, Caso Barrios Altos (Chumbipuma Aguirre y otros vs. Per). Sentencia de 14 de marzo
de 2001, prr. 41; d., Caso La Cantuta vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de
noviembre de 2006, prr. 157, 225 y 226.
187 CIDH, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1985-1986. Captulo
V, OEA/Ser.L/V/II.68, Doc. 8 rev. 1, 26 de septiembre de 1986; d., Informe 26/92, Caso 10.287,
Masacre Las Hojas, El Salvador, 24 de septiembre de 1992; d., Informe 28/92, Casos 10.147, 10.181,
10.240, 10.262, 10.309 y 10.311, Argentina, 2 de octubre de 1992; d., Informe 29/92, Casos 10.029,
10.036, 10.145, 10.305, 10.372, 10.373 y 10.375, Uruguay, 2 de octubre de 1992; Corte IDH, Caso
Barrios Altos... op. cit., prr. 43 y 44; d., Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010,
prr. 175.
Corte IDH, Caso Gelman vs. Uruguay. Fondo y reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011,
188
prr. 238-239.
117
trminos generales, podramos sealar que los rganos interamericanos han
consolidado una importante jurisprudencia en relacin con tres crmenes de
lesa humanidad consagrados en el Estatuto de Roma, a saber, la desaparicin
forzada, las ejecuciones arbitrarias y la tortura y penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes.
189 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez op. cit., prr. 155.
190 Corte IDH, Caso Anzualdo Castro vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 22 de Septiembre de 2009, prr. 101.
191 Corte IDH, Caso Gmez Palomino vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de
noviembre de 2005, prr. 97; d., Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Radilla
Pacheco vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de
Noviembre de 2009, prr. 139.
192 Corte IDH, Caso Goibur y otros Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de
118
fundamental no son admisibles enfoques restrictivos del mismo. No obstante,
es preciso recordar que este derecho no solamente se refiere al derecho a no ser
privado de la vida arbitrariamente por actos criminales o por las propias
fuerzas de seguridad, sino tambin el derecho a que no se impida el acceso a las
condiciones que garanticen una existencia digna 194.
194 Corte IDH, Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vrs. Guatemala, Sentencia
de 19 de noviembre de 1999, Serie C N 63, prr. 144.
195 ANNAN, Koffi, Un concepto ms amplio de la libertad: Desarrollo, seguridad y derechos humanos
para todos. Informe del Secretario General de Naciones Unidas, Asociacin para las Naciones Unidas
en Espaa y Federacin de Asociaciones de Defensa y Promocin de Derechos Humanos,
Barcelona, 2005, pp. 10-11.
196 Corte IDH, Caso de la Masacre de Pueblo Bello Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas.
198 Corte IDH, Caso Balden Garca Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de abril
119
garantas constitucionales, inestabilidad poltica interna u otras emergencias o
calamidades pblicas 199. Para la Corte IDH, la prohibicin absoluta de la
tortura, tanto fsica como psicolgica, pertenece hoy da al dominio del jus
cogens internacional 200.
199 Corte IDH, Caso Maritza Urrutia Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de
noviembre de 2003, prr. 89.
200 Corte IDH, Caso Bueno Alves Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de
120
tribunal y que ejerce sus funciones bajo la autoridad del Presidente del mismo.
Tambin forman parte de la CPI la Oficina del Defensor Pblico para las
Vctimas, la Oficina del Defensor Pblico para la Defensa y el Fondo Fiduciario.
121
la CPI es competente para juzgar los crmenes cometidos despus del primero
julio de 2002, fecha en que entr en vigor el Estatuto de Roma o cuando un
Estado que no sea Parte en l haga una declaracin mediante la cual consiente
que la CPI ejerza su competencia sobre ciertos crmenes cometidos dentro de su
territorio (art. 12 del Estatuto de Roma).
Roma en Kampala, Uganda y en la que se adopt por consenso enmiendas al Estatuto de Roma
que incluyen una definicin para este crimen y un rgimen sobre cmo la CPI ejercitar su
jurisdiccin. El texto de las enmiendas est accesible en http://www.icc-
cpi.int/iccdocs/asp_docs/Resolutions/RC-Res.6-SPA.pdf
122
Aunque la figura del examen preliminar no est establecida expresamente en el
Estatuto de Roma, cuando se da una de las cuatro situaciones anteriores la OTP
realiza una evaluacin inicial para determinar si los hechos denunciados
requieren ser examinados con mayor profundidad. Dado que la actuacin de la
CPI est condicionada por el principio de complementariedad, durante el
examen preliminar la OTP valora la legitimidad de los procedimientos
nacionales, la existencia de voluntad y capacidad para perseguir penalmente a
los responsables de los crmenes alegados, la gravedad de los mismos, el inters
de la justicia y los intereses de las vctimas.
203 Office of the Prosecutor, Policy Paper on Preliminary Examinations (DRAFT), International
Criminal Court, The Hague, October 4, 2010, p. 18, para. 86.
204 OTP, Weekly Briefing, Issue N Issue # 82, 5-11 April, 2011. Accessible en http://www.icc-
cpi.int/NR/rdonlyres/DA36410D-5E1F-4AE6-B3F7-
3EDFD14ACACC/283219/OTPWeeklyBriefing_511April2011.pdf
205 Office of the Prosecutor, Policy Paper on Preliminary Examinations op. cit., p. 18, para. 86.
123
OTP debe evaluar la forma, la escala, la naturaleza y el impacto de los
presuntos crmenes cometidos 206. En esta fase tambin se realiza el anlisis de la
complementariedad, que supone el convencimiento de que las autoridades
nacionales han demostrado que no tienen la capacidad o la voluntad de llevar a
cabo investigaciones y procedimientos serios respecto de los mismos crmenes
denunciados y en relacin con los mismos responsables 207.
206 OTP, Regulations of the Office of the Prosecutor, Official Journal Publication, ICC-BD/05-01-09,
April 23, 2009, regulation 29.2.
207 Human Rights Watch, Course Correction: Recommendations to the ICC Prosecutor for a More
Effective Approach to Situations under Analysis, HRW, New York, June 2011, pp. 5-6.
208 OTP, Policy Paper on Preliminary Examinations op. cit., p. 18, para. 86.
209 OTP, Weekly Briefing, Issue N Issue # 126, 20 June 3 July, 2012. Accessible en
http://www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/B8B506C8-E2DE-4FF5-A843-
B0687C28AA6C/284735/OTPBriefing20June3July2012.pdf
210 OTP, Policy Paper on Preliminary Examinations op. cit., p. 17, para. 84.
124
OTP informe claramente de las razones por las cuales an no ha tomado una
decisin al respecto 211.
211 Human Rights Watch, Course Correction op. cit., pp. 23 y 29.
212 FLORES AGUIRRE, Xavier Andrs, La responsabilidad penal del individuo y su
complementariedad con la Corte Penal Internacional: Perspectivas desde el Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos, en American University International
Law Review, Vol. 20, N 1, 2004, pp. 206-207.
213 GRAMMER, Christoph, El sistema del Estatuto de Roma como fuerza motriz del derecho
penal internacional. El inesperado xito del Estatuto de Roma en Amrica Latina, en: AMBOS,
Kai, MALARINO, Ezequiel y WOISCHNIK, Jan (Ed.), Temas actuales del Derecho Penal
Internacional. Contribuciones de Amrica Latina, Alemania y Espaa, Fundacin Konrad Adenauer,
Montevideo, Uruguay, 2005, p. 43.
125
El Estado de Honduras puede presumir de ser el primer Estado en el continente
americano de haber sido condenado por la Corte IDH debido a la comisin del
crimen de lesa humanidad de desaparicin forzada en el marco de la
implementacin de la doctrina de seguridad nacional durante los aos 80 214. Al
mismo tiempo, es el primer Estado en cuyo territorio se dio el primer golpe de
Estado del siglo XXI con su consecuente deterioro y agravamiento de la
situacin de los derechos humanos, cuyas violaciones han sido consideradas
crmenes de lesa humanidad 215.
214 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez op. cit. d., Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Sentencia de
20 de enero de 1989; Comisionado Nacional de los Derechos Humanos, Los hechos hablan por s
mismos. Informe preliminar sobre los desaparecidos en Honduras 1980-1993, Editorial Guaymuras,
Tegucigalpa, 2 ed. mayo de 2002, p. 23.
215 Comisin de la Verdad y la Reconciliacin, Para que los hechos no se repitan: Informe de la
126
con la OTP, se recibieron 17 comunicaciones 217 en las que se denuncian que las
graves violaciones a los derechos humanos cometidas por policas, militares y
civiles hondureos renen los elementos para ser consideradas crmenes de lesa
humanidad en los trminos del artculo 7 del Estatuto de Roma.
Para que estos actos puedan ser clasificados dentro de la definicin de crmenes
de lesa humanidad es necesario que (a) se cometan como parte de un ataque
generalizado o sistemtico; (b) se dirijan contra una poblacin civil; y, (c) se
cometan de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin, lo
cual implica que pueden cometerlos agentes del Estado o personas que acten a
incitacin suya o con su consentimiento o beneplcito, como los grupos
paramilitares. Tambin es importante resaltar que los autores de estos crmenes
deben tener conocimiento del ataque en relacin con el contexto ms amplio en
que se cometen.
127
conducta tpica, las consecuencias resultantes y las circunstancias externas que
deben producirse; y por (b) un elemento subjetivo (mens rea) que exige que se
lleve a cabo con conocimiento e intencin, es decir, el autor debe saber lo que
hace y que su conducta no es tolerada por el derecho internacional. Pero
adems de la conducta tpica deben concurrir dos particularidades especficas
relativas a que los actos se realicen en el marco de un ataque generalizado o
sistemtico y que sean dirigidas contra una poblacin civil 218.
sobre las violaciones de los derechos humanos en Honduras desde el golpe de Estado de 28 de junio de
2009, Consejo de Derechos Humanos, 3 de marzo de 2010, p. 19, prr. 83.
220 Comisin de la Verdad y la Reconciliacin, Para que los hechos no se repitan op. cit., p. 368.
128
procedimientos con el objetivo de sustraer a los responsables de su
responsabilidad penal o sin las caractersticas de independencia e imparcialidad
requeridas, como es el caso del juicio contra los miembros de la Junta de
Comandantes que encabezaron la asonada militar y que fueron sobresedos, y
se decret una ley de amnista en el ao 2010 cuya ambigedad facilita la
obstruccin del esclarecimiento, enjuiciamiento y sancin de los responsables
intelectuales y materiales de las violaciones a derechos humanos, dejndolas en
total impunidad 221.
221 CIDH, CIDH manifiesta preocupacin por Decreto de Amnista en Honduras, Comunicado N
14/10, Washington, 03 de febrero de 2010.
222 Comisin de la Verdad y la Reconciliacin, Para que los hechos no se repitan op. cit., pp. 349,
pp. 349-350; Human Rights Watch, Despus del golpe de Estado: Continan la violencia, la
intimidacin y la impunidad en Honduras, Human Rights Watch, New York, diciembre de 2010;
Human Rights Watch, Informe mundial 2012. Eventos de 2011, Human Rights Watch, New York,
2012, pp. 52-56; MEJA R., Joaqun A., La situacin de los derechos humanos en Honduras en
el escenario postgolpe de Estado, en Universitas. Revista de Filosofa, Derecho y Poltica, Nmero
12, Madrid, julio de 2010, pp. 3-18.
224 CIDH, Informe sobre la Situacin de las Defensoras y Defensores de Derechos Humanos en las
129
para perseguir tales crmenes 225. En concreto, a partir del golpe de Estado la
falta de voluntad del Estado de Honduras para perseguir estos crmenes se
evidencia en la ineficacia de los recursos judiciales 226; en la falta de
independencia del Poder Judicial y la evidente aplicacin e interpretacin
desigual y discriminatoria de la ley; y en el respaldo que fiscales, jueces y
magistrados han dado al gobierno de facto mediante la defensa de medidas
restrictivas que vulneran derechos fundamentales 227.
225 AMBOS, Kai, Derecho y proceso penal internacional. Ensayos crticos, Fontamara, Mxico, 2008,
pp. 97-98.
226 CIDH, Honduras: Derechos humanos y golpe de Estado op. cit., pp. 2 y 146-148, prr. 6 y 551,
558-559.
227 OACNUDH, Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos
sobre las violaciones de los derechos humanos en Honduras op. cit., p. 16, prr. 68.
228 AMBOS, Kai, Derecho y proceso penal internacional. op. cit., p. 98.
229 Comisin de la Verdad y la Reconciliacin, Para que los hechos no se repitan op. cit., pp. 279-
285.
230 Consejo de Derechos Humanos de ONU. Grupo de Trabajo sobre el Examen Peridico
Universal. Noveno perodo de sesiones. Proyecto de Informe del Grupo de Trabajo sobre el
Examen Peridico Universal, Honduras. Ginebra, 1- 12 de noviembre de 2010, prr. 42.
130
le permitan perseguir penalmente y castigar a los responsables de los supuestos
crmenes de lesa humanidad cometidos desde el golpe de Estado, con lo cual
abre la puerta para que la CPI pueda asumir la jurisdiccin de los casos que se
denuncian en las diversas comunicaciones que han sido remitidas a la OTP.
Bajo estas circunstancias, los superiores civiles son responsables por los actos de
sus subordinados (a) cuando hubieren tenido conocimiento de la comisin o del
planeamiento de crmenes de lesa humanidad o hubierenn, deliberadamente,
hecho caso omiso de dicha informacin cuando sea claramente indicativa; (b)
cuando tales crmenes guarden relacin con actividades bajo su responsabilidad
y control efectivo; y (c) cuando no hubieren adoptado todas las medidas
necesarias y razonables para evitarlos, reprimirlos o denunciarlos. En virtud de
ello, no es necesario probar que el jefe militar o el que acta como tal haya
impartido una orden especfica de cometer un crimen de lesa humanidad, ya
que puede ser responsable aun por actos de sus subordinados que l no haya
conocido pero que, dadas las circunstancias del caso, haya debido conocer,
impedir, reprimir o denunciar.
131
dimensin subjetiva, la responsabilidad del superior se determina cuando (a)
saba o tena el conocimiento efectivo de los crmenes; (b) cuando hubiere
debido saber de los crmenes; y, (c) cuando deliberadamente hiciere caso omiso
de informacin que indique claramente la existencia de los crmenes 231.
En el marco del golpe de Estado, los crmenes cometidos eran tan notorios y
generalizados que es imposible argumentar que los altos responsables civiles,
policiales y militares del gobierno de facto no tenan conocimiento de ellos. En
este sentido, resulta evidente que (a) exista informacin, de la cual resultaba
claramente un riesgo significativo de que sus subordinados estaban cometiendo
o se proponan cometer tales crmenes; (b) esa informacin estaba a disposicin
de los altos mandos a travs de los diversos informes de organismos nacionales
e internacionales; y (c) no se ocuparon profundamente de esa informacin,
aunque conocan su existencia. Ms an, se puede comprobar que los altos
responsables del gobierno de facto planificaron, ordenaron, apoyaron y
consintieron la actividad criminal de sus subordinados.
5. Colofn.
231 AMBOS, Kai, La parte general del derecho penal internacional. Bases para una elaboracin dogmtica,
trad. de Ezequiel Malarino, Fundacin Konrad Adenauer, Montevideo, Uruguay, 2005, pp. 333-
334.
232 Comisionado Nacional de los Derechos Humanos, Los hechos hablan por s mismos. Informe
preliminar sobre los desaparecidos en Honduras 1980-1993, Editorial Guaymuras, Tegucigalpa, 2 ed.
mayo de 2002, pp. 10, 23 y 413.
233 Dictamen de Leo Valladares Lanza rendida ante la Corte IDH el 03 de marzo de 2003, en el
marco del caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras, Sentencia de 07 de junio de 2003, pp. 17-19.
132
El golpe de Estado en junio de 2009 nos ratific que la falta en su conjunto de
investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los
responsables de las violaciones a los derechos humanos slo genera la
repeticin crnica de las mismas. La impunidad que ha amparado a los
victimarios de los aos 80 y que les ha permitido ostentar desde entonces cargos
importantes dentro de las fuerzas de seguridad y los diferentes poderes del
Estado, les gener la confianza de que no hay consecuencias por sus abusos, por
lo que pueden cometerlos siempre que se presente la oportunidad. No es de
extraar entonces que algunos de los violadores a derechos humanos de esos
aos son los mismos que planificaron, apoyaron y ejecutaron el golpe de
Estado, y dejaron en total indefensin a las vctimas 234.
133
Bibliografia
ANNAN, Koffi, Un concepto ms amplio de la libertad: Desarrollo, seguridad y derechos humanos para
todos. Informe del Secretario General de Naciones Unidas, Asociacin para las Naciones Unidas en
Espaa y Federacin de Asociaciones de Defensa y Promocin de Derechos Humanos,
Barcelona, 2005.
AMBOS, Kai, MALARINO, Ezequiel y WOISCHNIK, Jan (Ed.), Temas actuales del Derecho Penal
Internacional. Contribuciones de Amrica Latina, Alemania y Espaa, Fundacin Konrad Adenauer,
Montevideo, Uruguay, 2005.
AMBOS, Kai, Derecho y proceso penal internacional. Ensayos crticos, Fontamara, Mxico, 2008
AMBOS, Kai, La parte general del derecho penal internacional. Bases para una elaboracin dogmtica,
trad. de Ezequiel Malarino, Fundacin Konrad Adenauer, Montevideo, Uruguay, 2005.
CANADO TRINDADE, Antonio, A., El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el siglo
XXI, prlogo de Mximo Pacheco Gmez, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, abril de
2001.
Centro por la Justicia y el Derecho Internacional, La proteccin de los derechos econmicos, sociales y
culturales y el sistema interamericano, CEJIL, San Jos, Costa Rica, 2005.
CIDH, Informe sobre la Situacin de las Defensoras y Defensores de Derechos Humanos en las Amricas,
07 de marzo de 2006.
CORCUERA, Santiago y GUEVARA, Jos Antonio (Comp.), Justicia penal internacional,
Universidad Iberoamericana, Mxico, 2001.
GARCA ARN, Mercedes y LPEZ GARRIDO, Diego (Coord.), Crimen internacional y
jurisdiccin universal. El caso Pinochet, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000.
Grupo Latinoamericano de Estudios sobre Derecho Penal Internacional, Sistema Interamericano
de Proteccin de los Derechos Humanos y Derecho Penal Internacional, Konrad-Adenauer-Stiftung,
Uruguay, 2010.
FANDEZ LEDESMA, Hctor, El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos.
Aspectos institucionales y procesales, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 3 ed., San
Jos, Costa Rica, 2004.
FLORES AGUIRRE, Xavier Andrs, La responsabilidad penal del individuo y su
complementariedad con la Corte Penal Internacional: Perspectivas desde el Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos, en American University International
Law Review, Vol. 20, N 1, 2004, pp. 206-207.
KRSTICEVIC, Viviana, La proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales en el
Sistema Interamericano, en Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (ed.), Construyendo
una Agenda para la justiciabilidad de los derechos sociales, Publicaciones CEJIL, San Jos, Costa Rica,
2004.
LIN LAFUENTE, Alfredo, La tipificacin del crimen de persecucin en el Estatuto de
Roma y su primera aplicacin en el Tribunal Hbrido Internacional de Timor Oriental, en
Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa, N 10, Granada, 2008, p. 2. Accesible en:
http://criminet.ugr.es/recpc/
MEJA R., Joaqun A., La situacin de los derechos humanos en Honduras en el escenario
postgolpe de Estado, en Universitas. Revista de Filosofa, Derecho y Poltica, Nmero 12, Madrid,
julio de 2010.
MNDEZ, Juan E. y DULITZKY, Ariel, Medidas cautelares y provisionales, en COURTIS,
Cristian, HAUSER, Denise y RODRGUEZ HUERTA, Gabriela (Comp.), Proteccin internacional
de derechos humanos. Nuevos desafos, Porra-ITAM, Mxico, 2005.
MEJA R., Joaqun A. y FERNNDEZ, Vctor (Coord.), El golpe de Estado en Honduras desde una
perspectiva de los derechos humanos, Editorial Casa San Ignacio/MADJ, Tegucigalpa, junio de 2010.
134
OACNUDH, Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre
las violaciones de los derechos humanos en Honduras desde el golpe de Estado de 28 de junio de 2009,
Consejo de Derechos Humanos, 3 de marzo de 2010.
REED, H, Michael, El principio de complementariedad en el Estatuto de Roma y la situacin colombiana
ms all de lo positivo, Abogados sin Fronteras Canad, Canad, 2012.
REVENGA SNCHEZ, Miguel y VIANA GARCS, Andre (eds.), Tendencias jurisprudenciales
de la Corte Interamericana y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Tirant lo Blanch, Valencia,
2008.
135
El Principio de Complementariedad y las Estrategias de Actuacin
de la Corte Penal Internacional en la Fase de Examen preliminar:
Por qu la Corte Penal Internacional mantiene du Examen preliminar, pero
no abre una Investigacin, sobre la Situacin en Colombia?
235 Magister en Derecho por Universidad de Columbia (Nueva York), licenciado y premio
extraordinario de doctorado por la Universidad de Salamanca (Espaa); Presidente del Instituto
Ibero-Americano de la Haya para la Paz, los Derechos Humanos y la Justicia Internacional (IIH);
catedrtico de derecho internacional pblico y derecho internacional penal y procesal, y director
del rea de justicia internacional de la Universidad Santo Toms de Aquino (USTA) en Bogot
(Colombia); co-director de la clnica jurdica sobre derecho internacional humanitario de la
Universidad del Rosario en Bogot (Colombia); Profesor Visitante en la Universidad de las
Ciencias Aplicadas de la Haya. El autor ha sido tambin letrado de Sala de la Corte Penal
Internacional (2004-2010), miembro de la asesora jurdica y de la seccin de apelaciones del
Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia (2002-2004); miembro de la delegacin espaola
en la Comisin Preparatoria para la Corte Penal Internacional celebrada en la sede de la
Organizacin de las Naciones Unidas en Nueva York (1999-2002); y catedrtico de Derecho penal y
procesal internacional de la Universidad de Utrecht (febrero 2009-septiembre 2012). El autor ha
escrito una docena de monografas y ms de cincuenta artculos en revistas de reconocido prestigio
en espaol e ingls.
136
investigaciones sobre las situaciones en Costa de Marfil, Darfur (Sudn), Kenia,
Libia, Repblica Centro-Africana, Repblica Democrtica del Congo, y
Uganda 237 - a lo que hay que aadir situaciones como la relativa a la violencia
sistemtica y a gran escala desatada desde el ao 2006 en Mxico a raz de la
llamada guerra contra los crteles del narcotrfico, que se encuentra en un
estadio previo al examen preliminar propiamente dicho tras la comunicacin
recibida por la Fiscala el 25 de noviembre de 2011 238
Si se da un rpido repaso a los numerosos conflictos armados y situaciones de
violencia sistemtica o a gran escala que se han desarrollado en los ltimos diez
aos en el mundo, la relevancia de la funcin de la CPI no era sino una cuestin
de tiempo, teniendo en cuenta su mandato y fin ltimo de terminar con la
impunidad de los mximos responsables de aquellos delitos que ms
gravemente afectan a la Comunidad Internacional como el genocidio, los delitos
de lesa humanidad y los crmenes de guerra.
Sin embargo, nadie poda esperar en 2002, que la CPI se convirtiera en pocos
aos en un actor relevante en un nmero tan importante de situaciones
ocurridas a lo largo y ancho de la geografa africana, latino-americana y asitica.
De hecho, todava se pueden recordar aquellos tiempos no muy lejanos cuando
en 2004, la Fiscala de la CPI tena dificultades para iniciar su primera
investigacin, centrndose finalmente en los delitos cometidos en Ituri, una
provincia perifrica de la Repblica Democrtica del Congo con una poblacin
de menos de cuatro millones de personas. La relevancia del papel asumido por
la CPI en el marco de la Comunidad Internacional en sus diez primeros aos de
existencia, y las numerosas situaciones en las que acta de manera directa o
indirecta, hace que la propia CPI, y en particular su Fiscala, haya tenido que
disear un plan de accin con respecto a cada una de ellas dependiendo de sus
principales caractersticas y de los fines ltimos del mandato de la CPI: De ah
que en 2003 239, 2006 240 y 2007 241 la Fiscala haya presentado tres documentos
237Vase, http://ww.icc-
cpi.int/Menus/ICC/Structure+of+the+Court/Office+of+the+Prosecutor/Comm+and+Ref/Co
mmunications+and+Referrals.htm .
238Vase,http://ww.bbc.co.uk/mundo/ultimas_noticias/2011/11/111125_ultnot_mexico_solicitud_cor
te_penal_internacional_investigacion_calderon_jrg.shtml .
239 Fiscala de la CPI, Paper on some policy issues before the Office of the Prosecutor, 1-9, ICC-OTP 2003
137
relativos a distintos aspectos de su poltica criminal, adems del documento que
sobre exmenes preliminares apareci en 2010 242.
Una vez que la Fiscala de la CPI se dio cuenta de la dimensin de las funciones
que le haban sido encomendadas (y en particular de la relevancia del examen
preliminar de las distintas situaciones de crisis a los efectos de determinar la
procedencia de iniciar una investigacin sobre los delitos cometidos en las
mismas), prepar en mayo de 2010 un documento sobre los exmenes
preliminares en el que se afirma que para distinguir aquellas situaciones en las
que se justifica la apertura de una investigacin de aqullas otras que esta
medida no se justifica, la Fiscala ha establecido un proceso de filtro que incluye
las siguientes cuatro fases:
240Fiscala de la CPI, Report on Prosecutorial Strategy, 1-11 (Sept. 14, 2006), disponible en
http://www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/D673DD8C-D427-4547-BC69-
2D363E07274B/143708/ProsecutorialStrategy20060914_English.pdf.
241Fiscala de la CPI, Policy Paper on the Interests of Justice, 1-9, ICC-OTP 2007 (Sept. 2007), disponible
en http://www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/772C95C9-F54D-4321-BF09-
73422BB23528/143640/ICCOTPInterestsOfJustice.pdf
242 Fiscala de la CPI, Borrador de Polticas sobre Exmenes Preliminares, 4 de octubre de 2010,
disponible en:
http://www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/E278F5A2-A4F9-F3D7-38D2-
6A2C9CF5D7D7/282515/OTP_Draftpolicypaperonpreliminaryexaminations04101.
pdf .
243 Ibid, prr. 86.
138
De estas cuatro fases, la tercera conlleva un anlisis de admisibilidad mediante
la aplicacin de los criterios recogidos en el art. 17 del ER con independencia de
que la situacin de que se trate haya sido remitida a instancia del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, de un Estado Parte, o por cualquier otra
persona jurdica o natural a travs de una comunicacin 244. Pero adems, si
tenemos en cuenta que el art. 53 (1) y (2) ER requieren un anlisis
exclusivamente negativo de los llamados intereses de la justicia (de manera
que la apertura de una investigacin no requiere que la misma sirva para
promover los intereses de la justicia, sino que es suficiente con que no se haya
identificado ningn factor en particular que recomiende no entrar a investigar
una situacin en un determinado momento) 245, se puede afirmar que, una vez
afirmada la sistematicidad o gran escala de la conducta punible, el anlisis
requerido en la fase de examen preliminar se va a centrar en si se dan las
condiciones necesarias para que la CPI ejercite su jurisdiccin teniendo en
cuenta su carcter complementario.
244 Ibid, prrafos 51-72. En 2011, el Fiscal anunci la apertura de una investigacin sobre la base de
la remision por parte del Consejo de Seguridad de la ONU de la situacin en Libia desde el 15 de
febrero de 2011, tras concluir que tras un examen preliminar de la informacin disponible [] una
investigacin est justificada. Vase el comunicado de prensa de la Fiscala de la CPI, El Fiscal de
la CPI abrir una investigacin en Libia, 2 de marzo de 2011.
139
inaccin, la falta de disposicin o la falta de capacidad de las jurisdicciones
nacionales 247. De ah que pueda afirmarse la primaca formal de las
jurisdicciones nacionales sobre la CPI, con la que se pretende promover a nivel
nacional las investigaciones y los enjuiciamientos de los crmenes ms graves
de trascendencia para la Comunidad Internacional en su conjunto con pleno
respeto a los principios de justicia recogidos en el Estatuto de Roma (ER) 248.
Ahora bien, al mismo tiempo, se puede observar tambin como el principio de
complementariedad incluye un segundo aspecto consistente en la primaca
material de CPI, puesto que es esta ltima la que tiene la ltima palabra sobre
si, a la luz de las actuaciones de las jurisdicciones nacionales, una situacin es
admisible ante la CPI. La primaca material de la CPI se dirige a terminar con la
impunidad en aquellos supuestos en los que se haya conseguido impedir la
investigacin y enjuiciamiento por las jurisdicciones nacionales de los presuntos
responsables de los delitos previstos en el Estatuto de Roma 249.
250 Idem.
252 Idem.
140
Segn el art. 17(2) ER, nos encontramos ante un supuesto de falta de
disposicin de las jurisdicciones nacionales aun en el caso de que estn o hayan
investigado y/o enjuiciado, cuando, a la luz de los principios de un proceso con
todas las garantas reconocidas por el derecho internacional, se puede afirmar
que las actuaciones nacionales: (a) se llevan a cabo con el propsito de sustraer
al acusado de su responsabilidad penal por crmenes de la competencia de la
Corte; (b) sufren una demora injustificada que es incompatible con la intencin
de hacer comparecer a la persona de que se trate ante la justicia; o (c) no son
sustanciadas de manera independiente o imparcial, y adems no resultan
compatibles con la intencin de hacer comparecer a la persona de que se trate
ante la justicia 253.
253 S.A. Williams, Article 17. Issues of Admissibility, en O. Triffterer (coord.) Commentary on the
Rome Statute of the International Criminal Court, pp. 383-394, p. 394; y T. Holmes, The Principle of
Complementarity, en R.S. Lee (coord.) The International Criminal Court. The Making of the Rome
Statute, Kluwer International Law, 1999, pp. 41-78, pp. 54-55. Lgicamente, en los casos del art. 17
(1)(c) ER en los que las jurisdicciones nacionales han dictado sentencia firme, no cabe ya hablar de
una demora injustificada en el desarrollo de unas actuaciones nacionales que ya han concluido. Por
eso, en estos casos, el art. 20 (3) ER se refiere nicamente a que las actuaciones nacionales se hayan
llevado a cabo con el propsito de sustraer al acusado de su responsabilidad penal por crmenes
de la competencia de la Corte; o (b) no hayan sido sustanciadas de manera independiente o
imparcial, ni sean compatibles con la intencin de hacer comparecer a la persona de que se trate
ante la justicia. En opinin del autor, este mismo tratamiento se debera haber dado a los supuestos
del art. 17(1)(b) ER que se caracterizan porque las autoridades nacionales han concluido su
investigacin y han decidido no ejercitar la accin penal. De otra manera, una vez que se toma la
decisin de no incoar la accin penal, las actuaciones nacionales adolecern necesariamente de una
demora injustificada puesto que dicha decisin provocar el archivo de las actuaciones. Vase a
este respecto, H. Oroslo, Corte Penal Internacional: Dnde Investigar?, Tirant lo Blanch/Cruz Roja
Espaola, Valencia, 2003, pp. 219-221
141
Finalmente, la segunda parte del anlisis de admisibilidad se refiere a la
gravedad del asunto. El art. 17(1)(d) del ER estipula que una situacin es
inadmisible cuando no es de gravedad suficiente para justificar la adopcin de
otras medidas por la CPI 255, lo que segn las decisiones de autorizacin para la
apertura de la investigacin en las situaciones de Kenia y Costa de Marfil,
requiere la aplicacin de criterios como el numero de vctimas, el tipo de delito,
la manera de cometerlo o su impacto en las comunidades afectadas 256.
255 H. Olsolo Alonso & E. Carnero Rojo, Aplicacin prctica del anlisis de admisibilidad de
situaciones: la situacin en la Repblica de Kenia, en H. Olsolo Alonso, Ensayos de Derecho Penal y
Procesal Internacional, Tirant lo Blanch & Instituto Ibero.-Americano de la Haya (IIH), Valencia, 2011
(reimpreso en 2012 en Medelln, Colombia, por la editorial Dike, la Unin Europea y el Ministerio
de la Justicia y el Derecho de Colombia), p. 98 [en adelante: Olsolo Alonso & Carnero Rojo,
Admisibilidad de la situacin en Kenia]
256 Situation in the Republic of Kenya, Pre-Trial Chamber II, Decision Pursuant to Article 15 of the
Rome Statute on the Authorization of an Investigation into the Situation in the Republic of Kenya,
ICC-01/09-19, 31 de marzo de 2010, prr. 60-62 y 188. Vase tambin, Situation in Cote dIvorie,
Decision Pursuant to Article 15 of the Rome Statute on the Authorization of an Investigation into
the Situtation in the Republic of Cote dIvorie, 3 de octubre de 2011.
257 Olsolo Alonso & Carnero Rojo, Admisibilidad de la situacin en Kenia (supra n. 20), pp. 94 a
97.
258 Idem.
142
sospechoso en los delitos que se le imputan ante la CPI, a los efectos de
determinar la accin o la inaccin de las autoridades nacionales al respecto y, en
caso de que se hayan desarrollado actuaciones judiciales a nivel nacional,
analizar si las mismas no sufren de una falta de disposicin o de capacidad 259.
259 Idem.
260 Ibid, pp. 107-110.
261 Idem.
262 Ibid, p. 100. Vease tambin The Prosecutor vs Joseph Kony et al. Pre-Trial Chamber II, Decision on
the admissibility of the case under article 19(1) of the Statute, ICC-02/04-01/05-377, 10 de marzo de
2009.
263 The Prosecutor vs Joseph Kony et al., Appeals Chamber, Judgment on the appeal of the Defence
against the Decision on the admissibility of the case under article 19 (1) of the Statute of 10 March
2009, ICC-02/04-01/05-408, 16 de septiembre de 2009.
143
En el caso contra Germain Katanga y Mathieu Ngudjolo Chui, la Sala de
Primera Instancia afirm la admisibilidad del caso con base, entre otros
fundamentos, en que la decisin del gobierno de la Repblica Democrtica del
Congo de no investigar o enjuiciar los delitos presuntamente cometidos por el
mismo, y dejar as que la CPI lo hiciera en su lugar, no daba lugar a ninguna de
las causales de inadmisibilidad enumeradas en el art. 17(1) (a) a (c) del ER, y era
coherente con el principio de complementariedad 264. Esta interpretacin fue
confirmada por la Sala de Apelaciones 265.
264 Olsolo Alonso & Carnero Rojo, Admisibilidad de la situacin en Kenia (supra n. 20), pp. 100-
101. Vase tambin, The Prosecutor vs Germain Katanga, Pre-Trial Chamber I, Decision on the
evidence and information provided by the Prosecution for the issuance of a warrant of arrest for
Germain Katanga, ICC- 01/04-01/07-4, 6 de julio de 2007, prrafos 17-21; The Prosecutor vs Mathieu
Ngudjolo Chui, Pre-Trial Chamber I, Decision on the evidence and information provided by the
Prosecution for the issuance of a warrant of arrest for Mathieu Ngudjolo Chui, ICC-01/04-02/07-3, 6
de julio de 2007, prrafos 17-22; y The Prosecutor vs Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui,
Trial Chamber II, Reasons for the Oral Decision on the Motion Challenging the Admissibility of the
Case (Article 19 of the Statute), ICC-01/04-01/07-1213-tENG, 16 de junio de 2009, prrafos 77-79.
265 The Prosecutor vs Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui, Appeals Chamber, Judgment on
the Appeal of Mr. Germain Katanga against the Oral Decision of Trial Chamber II of 12 June 2009
on the Admissibility of the Case, ICC-01/04-01/07-1497, 25 de septiembre de 2009, prrafos 85-86.
266 Olsolo Alonso & Carnero Rojo, Admisibilidad de la situacin en Kenia (supra n. 20), p. 101. The
Prosecutor vs Jean-Pierre Bemba Gombo, Pre-Trial Chamber III, Decision on the Prosecutors
Application for a Warrant of Arrest against Jean-Pierre Bemba Gombo, ICC- 01/05-01/08-14, 10 de
junio de 2008, prrafo 21. Este fallo sobre la admisibilidad del caso no fue modificado por la Sala de
Cuestiones Preliminares II en su decisin confirmando los cargos contra el Jean-Pierre Bemba en
2009. Vase, The Prosecutor vs Jean-Pierre Bemba Gombo, Pre-Trial Chamber II, Decision Pursuant to
Article 61(7)(a) and (b) of the Rome Statute on the Charges of the Prosecutor Against Jean-Pierre
Bemba Gombo, ICC-01/05-01/08-424, 15 de junio de 2009, prrafos 25-26.
144
CPI 267. La Sala tambin concluy que el sistema judicial nacional de la RCA era
incapaz de llevar a cabo dicho enjuiciamiento porque no tena la capacidad
de hacer frente a la complejidad y la amplitud del caso contra el acusado, y por
tanto, dicho sistema, no se encontraba disponible debido a su falta de capacidad
(art. 17(3) del ER).40 Esta interpretacin ha sido tambin posteriormente
confirmada por la Sala de Apelaciones 268.
IV La aplicacin del principio de complementariedad a las situaciones objeto
de examen preliminar, y la funcin de este examen en la promocin del
actuar de las jurisdicciones nacionales y el fortalecimiento del estado de
derecho
267 Olsolo Alonso & Carnero Rojo, Admisibilidad de la situacin en Kenia (supra n. 20), p. 102.
Vase tambin, The Prosecutor vs Jean-Pierre Bemba Gombo, Pre-Trial Chamber III, Decision on the
Admissibility and Abuse of Process Challenges, ICC-01/05-01/08-802, 24 de junio de 2010, prrafos
241-249.
268 Olsolo Alonso & Carnero Rojo, Admisibilidad de la situacin en Kenia (supra n. 20), p. 102.
Vase tambin, Jean-Pierre Bemba Gombo against the decision of Trial Chamber III of 24 June 2010
entitled Decision on the Admissibility and Abuse of Process Challenges, ICC-01/05-01/08-962, 19
de octubre de 2010, prrafos 74 y 107-109.
145
de examen preliminar, la Fiscala anunci la apertura de la investigacin el 6 de
junio de 2005.
En julio de 2009 el Fiscal se reuni en la sede de la CPI con una delegacin del
gobierno keniano. Este ltimo acord transmitir al Fiscal un informe sobre las
investigaciones y los enjuiciamientos que tuvieran lugar en Kenia en relacin
269 Olsolo Alonso & Carnero Rojo, Admisibilidad de la situacin en Kenia (supra n. 20), pp. 105-
108.
270 Fiscala de la CPI, Declaracin en relacin con los acontecimientos en Kenia, 5 de febrero de
2008.
271 Hoja informativa de la Fiscala de la CPI, El Fiscal reafirma que su Oficina sigue observando la
situacin en Kenia, 11 de febrero de 2009.
272 Idem.
146
con la violencia post-electoral e inform al Fiscal que el parlamento keniano
estaba debatiendo el establecimiento de un tribunal especial u otro mecanismo
judicial para investigar y enjuiciar a los responsables de la violencia de 2008.
Ambas partes acordaron que el gobierno de Kenia remitira la situacin al Fiscal
conforme al art. 14 del ER si no se alcanzaba un acuerdo parlamentario para
conseguir el final de la impunidad de los mximos responsables por los
crmenes ms graves dentro de los siguientes doce meses 273.
273 Fiscala de la CPI, Actas Acordadas de la reunin entre el Fiscal Moreno Ocampo y la
delegacin del Gobierno de Kenia, 3 de julio de 2009.
274 Comunicado de prensa de la Fiscala de la CPI, El Fiscal de la CPI recibe materiales sobre la
violencia post-electoral en Kenia, 16 de julio de 2009.
275 Comunicado de prensa de la Fiscala de la CPI, La lista de nombres preparada por la Comisin
Waki est en manos del Fiscal de la CPI, 16 de julio de 2009.
276 Comunicado de prensa de la Fiscala de la CPI, El Fiscal de la CPI recibe materiales sobre la
violencia post-electoral en Kenia, 16 de julio de 2009.
147
encargaran de otros responsables; y una Comisin de Justicia, Verdad y
Reconciliacin sera creada en Kenia para esclarecer toda la historia de los
acontecimientos pasados y para sugerir mecanismos de prevencin de delitos
similares en el futuro 277.
277 Comunicado de prensa de la Fiscala de la CPI, El Fiscal de la CPI Apoya un Enfoque de Tres
Vas para la Justicia en Kenia, 30 de septiembre de 2009.
279 Situation in the Republic of Kenya, Presidency, Decision Assigning the Situacin in the Republic of
Kenya to Pre-Trial Chamber II, ICC-01/09-1-Anx, 6 de noviembre 2009; Anuncio pblico de la
Fiscala de la CPI, Las vctimas de la violencia post-electoral en Kenia tienen 30 das para
presentar observaciones ante la CPI en La Haya, 23 de noviembre de 2009.
280 Situation in the Republic of Kenya, Presidency, Decision Assigning the Situation in the Republic of
Kenya to Pre-Trial Chamber II, ICC-01/09-1, 6 de noviembre de 2009.
148
la poblacin y otros actos inhumanos, todos ellos supuestamente cometidos en
una estado parte tras su ratificacin del ER) 281.
281 Situation in the Republic of Kenya, Office of the Prosecutor, Request for authorization of an
investigation pursuant to Article 15, ICC-01/09-3, 26 de noviembre de 2009.
285 Situation in the Republic of Kenya, Registry, Public Redacted Version of Corrigendum to the
Report on Victims Representations, ICC-01/09-17-Corr-Red, 18 de marzo de 2010.
149
2010 la Sala de Cuestiones Preliminares autoriz la apertura de una
investigacin sobre la situacin en Kenia 286.
286 Situacin en la Repblica de Kenia, Sala de Cuestiones Preliminares II, Decisin Conforme al
Artculo 15 del Estatuto de Roma relativa a la Autorizacin de una Investigacin de la Situacin en
la Repblica de Kenia, ICC-01/09-19, 31 de marzo de 2010.
150
posible el establecimiento de los instrumentos necesarios a nivel nacional para
que fuera la jurisdiccin keniata la que se encargara de la investigacin y
enjuiciamiento de los delitos objeto de la violencia post-electoral de diciembre
de2007 y enero/febrero de 2008, esta forma de operar ni contraviene el
principio de complementariedad de la CPI ni presenta en todas las ocasiones
resultados tan poco positivos como en el caso de la situacin en Kenia.
287En relacin con el examen preliminar de la situacin en Georgia, desde que el Fiscal de la CPI lo
hizo pblico el 14 de agosto de 2008: (i) el ministro de justicia de Georgia ha visitado al Fiscal de la
CPI en la Haya; (ii) 3817 comunicaciones individuales han sido enviadas al Fiscal de la CPI desde
Rusia (un Estado no parte); (iii) el Fiscal ha solicitado informacin a los gobiernos de Rusia y de
Georgia el 27 de agosto de 2008, y ambos han respondido; (iv) dos visitas a Georgia han sido
realizadas por personal de la Fiscala de la CPI en noviembre de 2008 y en junio de 2010; y (v) una
visita a Rusia ha sido realizada por personal de la Fiscala de la CPI en marzo de 2010. Vase,
www.icc-
cpi.int/Menus/ICC/Structure+of+the+Court/Office+of+the+Prosecutor/Comm+And
+Ref/Georgia/, accedido por ltima vez el 20 de diciembre de 2010.
288 En relacin con el examen preliminar de la situacin en Guinea, desde que el Fiscal de la CPI lo
hizo pblico el 14 de octubre de 2009: (i) el Fiscal de la CPI ha sostenido en enero de 2010 consultas
con el presidente de Burkina Faso (mediador del grupo de contacto para Guinea) y con el
presidente de Senegal, a los efectos de asegurarse que ambos eran adecuadamente informados
sobre el trabajo del Fiscal; (ii) dos visitas del personal de la Fiscala a Guinea han tenido lugar en
Febrero y Mayo de 2010 para reunirse entre otros con el Ministro de Justicia y varios magistrados.
Vase a este respecto, www.icc-
cpi.int/Menus/ICC/Structure+of+the+Court/Office+of+the+Prosecutor/Comm+and+Ref/Guinea/,
accedido por ltima vez el 20 de diciembre de 2010.
289 En relacin con el examen preliminar de la situacin en Palestina, una delegacin de la
151
los acontecimientos en los estados afectados, y el grado de cooperacin de las
autoridades nacionales 291.
La utilizacin de canales diplomticos y medios de comunicacin permite
llamar la atencin de la Comunidad Internacional sobre los delitos que estn
siendo cometidos y la impunidad de sus presuntos autores, al tiempo que se
subraya la posibilidad de que las autoridades nacionales puedan evitar su
investigacin y enjuiciamiento ante la CPI si se toman las medidas necesarias
para que las jurisdicciones nacionales cumplan con su obligacin de investigar
y enjuiciar dichos delitos ellas mismas.
152
Colombia. En este contexto, y conforme al principio de complementariedad
positiva que ha adoptado, la Oficina da la bienvenida a los actuales esfuerzos
del gobierno colombiano de buscar mayor apoyo internacional para las
actuaciones judiciales nacionales y de promover la cooperacin, tal y como ha
explicado el actual presidente de Colombia D. Juan Manuel Santos, durante la
novena Asamblea de los Estados Partes en diciembre de 2010 [] El
nombramiento del juez espaol Baltasar Garzn, que ha trabajo para la Oficina
como asesor en la Misin de Apoyo del Proceso de Paz en Colombia de la
Organizacin de los Estados Americanos (OEA) es un ejemplo de la
cooperacin entre los Estados Partes, las organizaciones internacionales y la
Oficina 292.
292 Fiscala de la Corte Penal Internacional, Report on the Preliminary Examination Activities, del 13
de diciembre de 2011, prr. 83-86, disponible en http://www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/63682F4E-
49C8-445D-8C13-
F310A4F3AEC2/284116/OTPReportonPreliminaryExaminations13December2011.pdf
293 Fiscala de la CPI, Borrador de Polticas sobre Exmenes Preliminares, 4 de octubre de 2010
153
En este contexto, todo incentivo a las autoridades nacionales para poner fin a la
comisin de genocidio, delitos de lesa humanidad y crmenes de guerra, ha de
ir acompaado de: 294
(i) La asistencia a dichas autoridades nacionales para que puedan cumplir con su
deber de investigar y enjuiciar los delitos ya cometidos (complementariedad
positiva) 295; y
(ii) El reparto con la CPI, sobre todo cuando haya problemas serios de falta de
capacidad, de la carga de investigar y enjuiciar dichos delitos
(complementariedad cooperativa) 296.
System of Justice en Criminal Law Forum, Vol. 19 (2008), pp. 59 y ss, p. 61; y C Hall, Developing
and Implementing an Effective Positive Complementarity Prosecution Strategy en C. Stahn/G.
Sluiter (coords.), The emerging practice of the International Criminal Court, Brill, Leiden, 2009, pp. 220
y ss. Vase tambin, M.E. Cross/S. Williams, Recent Developments at the ICC: Prosecutor vs
Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui: A Boost for Co-operative Complementarity?, en
Human Rights Law Review, Vol. 10 (2010), pp. 336 y ss., p. 339.
296 A. Cassese, The Rome Statute: A Tentative Assessment, en Cassese et al. (coords.), The Rome
Statute of the International Criminal Court: A Commentary, Oxford University Press, Oxford, 2002, p.
1901 y ss., p. 1906; C. Kress, Self-Referrals and Waivers of Complementarity: Some
Considerations in Law and Policy, en Journal of International Criminal Justice, Vol. 2 (2004), pp. 944
y ss., pp. 947-948; y F. Gioia, State Sovereignty, Jurisdiction, and Modern International Law: The
Principle of Complementarity in the International Criminal Court, en Leiden Journal of International
Law, Vol. 19 (2006), pp. 1095 y ss., p. 1115.
297 H. Olsolo Alonso, La funcin de la Corte Penal Internacional en la prevencin de delitos
154
A este respecto, William Burke-White 298 y Christopher Hall 299 han
afirmado que la Fiscala puede recurrir al tipo de medidas que acabamos de ver
para cumplir con este mandato a travs de sus exmenes preliminares e
investigaciones. En particular, el Fiscal puede entrenar a los actores jurdicos
nacionales en la investigacin y el enjuiciamiento de delitos atroces, y asistirles
en el establecimiento de programas de diversa ndole, incluyendo programas de
proteccin de vctimas y testigos, y administracin y gestin de la informacin.
As mismo, puede monitorear el desarrollo de las actuaciones nacionales y dar
su parecer al respecto, as como trabajar en coordinacin con los otros rganos
de la CPI para incrementar la eficacia de las medidas preventivas adoptadas.
Strategy en C. Stahn/ G. Sluiter (coord.), The emerging practice of the International Criminal Court,
Brill, Leiden, 2009, pp. 220 y ss.
300 Vase D. Schwammenthal, Prosecuting American War Crimes, en The Wall Street Journal,
Section Opinion Europe, The Hague, 26 de noviembre de 2009. Vase tambin, D. Filkins U.S.
Tightens Airstrike Policy in Afghanistan en The New York Times, section Asia-Pacific, 21 de junio
de 2009.
301 Vase E. Barbour/M.C. Weed, The International Criminal Court (ICC): Jurisdiction, Extradition,
Times (Los ngeles, 9 de abril de 2010), refirindose a una investigacin de alto perfil abierta por el
ejrcito norteamericano en abril de 2010 sobre las presuntas muertes de civiles causadas por las
fuerzas especiales que, hasta entonces, haban sido ocultadas al pblico.
155
respecto a todas y cada una de las instancias en las que nacionales britnicos
pudieron verse involucrados en la comisin de crmenes de guerra 303.
303 Fiscala de la CPI, OTP Response to communications received concerning Iraq, de 9 de febrero
de 2010, disponible en www.icc-cpi.int/NR/rdonlyres/04D143C8-19FB-466C-
AB774CDB2FDEBEF7/143682/OTP_letter_to_senders_re_Iraq_9_February_2006.pd
f , accedido por ltima vez el 20 de diciembre, p. 9.
304 El proceso de desmovilizacin fue resultado del acuerdo de Santo Fe de Ralito firmado el 15 de
julio de 2003. Dicho acuerdo se produjo entre el gobierno nacional de Colombia y las AUC.
305 Vase la Sentencia de la Corte Constitucional Colombia, C-370/2006, de 18 de mayo de 2006.
Vase tambin, J.E. Arvelo International Law and Conflict Resolution in Colombia: Balancing
Peace and Justice in the Paramilitary Demobilization Process, en Georgetown Journal of International
Law, Vol. 77 (2006), pp. 411 y ss.
306Vase www.icc-
cpi.int/Menus/ICC/Structure+of+the+Court/Office+of+the+Prosecutor/Comm+and+Ref/Colombia,
accedido por ltima vez el 20 de diciembre de 2010.
307 Idem.
156
de Colombia, como una amplia representacin de la Sala de Casacin Penal,
visitaron la Fiscala de la Corte 308, y en septiembre de 2011 el Fiscal de la CPI
realiz una nueva vista a Colombia donde se encontr con la entonces recin
nombrada Fiscal General, Vivianne Morales 309.
(a) Colombia tiene un aparato judicial que se encuentra disponible para investigar
y enjuiciar los delitos de lesa humanidad y crmenes de guerra cometidos desde
la entrada en vigor del Estatuto de Roma para este estado 312.
(b) Los rganos jurisdiccionales colombianos estn desarrollando actuaciones
contra (i) dirigentes de los grupos armados al margen de la ley involucrados en
los delitos; (ii) dirigentes paramilitares; (iii) oficiales de las fuerzas armadas y de
la polica; (iv) polticos vinculados con dichos grupos armados; y (v)
sospechosos de haber incurrido en casos de falsos positivos 313;
(c) Un nmero importante de altos dirigentes de los grupos de guerrillas de las
Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia (FARC) y Ejrcito de Liberacin
313 Idem.
157
Nacional (ELN) ha sido sentenciado o imputado en ausencia por delitos de la
competencia de la CPI 314;
(d) Se han presentado 451 escritos de acusacin contra paramilitares
desmovilizados en el proceso de Justicia y Paz, y han sido condenados once
comandantes paramilitares (si bien entre septiembre de 2008 y marzo de 2009,
las autoridades colombianas extraditaron a 29 miembros de grupos
paramilitares, entre los que se encontraban diez de sus mximos dirigentes, a
los EEUU por cargos relativos al narcotrfico; siete de los comandantes
paramilitares extraditados han sido condenados por delitos ordinarios en
relacin con hechos presuntamente constitutivos de delitos de la competencia
de la CPI) 315;
(e) Desde agosto de 2011, 59 senadores, 48 miembros de la Cmara de
Representantes, 33 gobernadores, 252 alcaldes, y 84 autoridades locales estn
siendo investigados a raz de las confesiones realizadas por los paramilitares
desmovilizados conforme a la Ley de Justicia y Paz. Adems, se han emitido 16
condenas por concierto para delinquir con los grupos paramilitares y asesinato,
lo que ha supuesto en algunas ocasiones penas de cuarenta aos de prisin 316;
(f) Se estn desarrollando actuaciones contra varios miembros y altos cargos de los
servicios de inteligencia civil (Departamento Administrativo de Seguridad,
DAS) en relacin con escuchas telefnicas ilegales generalizadas, falsos
positivos y vinculacin con el paramilitarismo; 317
(g) A raz del proceso de Justicia y Paz se han iniciado actuaciones contra 191
oficiales del ejrcito colombiano y 57 miembros de menor rango, as como
contra 121 oficiales de la polica nacional y 128 integrantes de la misma de
menor graduacin (seis oficiales de la marina se han visto afectados tambin
por las mismas) 318.
158
limitndose por tanto a lo que se podra denominar como una guerra de
cifras, en lugar de profundizar en el anlisis jurdico de las decisiones a que se
refieren. En otras palabras, se deja a un lado la cuestin relativa al detalle y
precisin con que dichas decisiones describen la composicin y el accionar de
las estructuras armadas involucradas, y de los actores polticos, econmicos,
militares y administrativos que favorecieron su creacin, consolidacin y
expansin.
319 Conocimiento de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Justicia de Bogot, Decisin de control
de legalidad en el caso contra Gian Carlos Gutirrez Surez, alias El Tuerto (Bloque Calima), caso
(radicado), nm. 110016000253200880786, de 30 de septiembre de 2010, prr. 120 [en adelante:
control de legalidad en el caso contra alias el Tuerto].
320 Ibid, prr. 122.
159
Por esta razn, ya desde el ao 2009, la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Colombia (Sala de Casacin Penal) subray la importancia de
centrar las investigaciones y enjuiciamientos relativos a grupos paramilitares
en: (i) el patrn de delitos de lesa humanidad y crmenes de guerra a que se vio
sometida la poblacin civil; y (ii) la estructura, composicin y apoyo externo
recibido por los grupos paramilitares que cometieron estos delitos en su
proceso de creacin, consolidacin y expansin 321 Estas directrices
jurisprudenciales fueron reflejadas en el Protocolo para la Presentacin de
Medios de Prueba adoptado el 23 de agosto de 2010 por la SJP.
De ah, que ms all de las cifras ofrecidas por unos y otros, lo que resulta
realmente relevante a la hora de analizar el funcionamiento del principio de
complementariedad en una situacin como la colombiana, es profundizar en un
anlisis detallado del contenido de las decisiones emitidas hasta el momento
por sus rganos jurisdiccionales. Es precisamente esta tarea la que, a pesar de
las limitaciones de espacio 322, nos proponemos realizar en las prximas
secciones.
321 Ver, entre otras, las decisiones de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Colombia en
los casos contra: (i) Wilson Salazar Carrascal, alias, El Loro, Caso Nm. 31539, del 31 de julio de
2009; y (ii) Gian Carlo Gutirrez Suarez, alias El Tuerto, Caso Nm. 32022, del 21 de septiembre de
2009.
322 H. Olsolo Alonso, Problemas de autora y participacin en Derecho penal internacional, Temis,
Universidad Sergio Arboleda &Instituto Iberoamericano de la Haya para la Paz, los Derechos
Humanos y la Justicia Internacional (IIH), Bogot, 2012 (en prensa).
160
Casacin Penal en auto de 18 de noviembre de 2009 y sentencia del 23 de
febrero de 2010 de la siguiente manera:
Las evidencias histricas y probatorias que ahora hacen parte de los hechos notorios,
revelan de manera incontrastable que el gran alcance estaba dado en apoderarse del
Estado en su conjunto mediante la imposicin y nombramiento de candidatos a
diversos cargos pblicos de la ms alta jerarqua, valga decir, financiar, apoyar,
controlar, las elecciones populares en los municipios, departamentos, a nivel nacional,
propsito que se puso a andar a travs de los diferentes pactos delictuosos que se
firmaron de manera distribuida a lo largo y ancho del territorio colombiano. Y se
agreg que todo ello ocurra dentro de un plan dirigido a la refundacin de la patria,
de destruccin y construccin de un para-estado mafioso 325.
Por su parte, la SJP ha sealado en relacin con las alianzas entre grupos
paramilitares y la clase poltica colombiana:
Estas alianzas no se limitaron a relaciones entre Bloques regionales y las elites locales,
sino que incluyeron acuerdos de carcter nacional con el fin de Refundar el Pas y
hacer un nuevo contrato social, estrategia de la cual existe evidencia documental,
como el Pacto Santa F de Ralito, suscrito hace ya cerca de diez aos, en el municipio
de Tierra alta, Crdoba, que implic el apoyo a lderes nacionales en sus campaas al
Congreso de la Repblica. Como este pacto, ocurrieron diversos acuerdos entre grupos
323 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, sentencia condenatoria en el caso contra el ex
senador lvaro Alfonso Garca Romero, caso (radicado) nm.32805, del 23 de febrero de 2010 [en
adelante: sentencia en nica instancia contra el senador lvaro Alfonso Garca Romero]
324 Idem.
325 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, auto del 18 de noviembre de 2009, radicacin
28540.
161
paramilitares y elites regionales; conocidos por la opinin pblica y estrados judiciales
son: El pacto de Chivolo, el pacto del Magdalena, el pacto de Granada, el pacto de
Puerto Berrio, la denominada Reunin de Coordinacin, el pacto de la Lorena, el
denominado grupo sindicato, los pactos de Pivijay y el pacto del Eje cafetero y
Caldas 326.
326 Sentencia de la Sala de Conocimiento de Justicia y Paz de Bogot del 16 de diciembre de 2011 en
el caso contra el comandante del Bloque Elmer Crdenas Fredy Rendn Herrera, alias El Alemn,
caso (radicado), nm 110016000253200782701, prr. 487 [en adelante: sentencia de primera
instancia en el caso contra alias El Alemn], prr. 486.
327 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia contra de los senadores Juan
Manuel Lpez Cabrales y Reginaldo Montes lvarez, caso (radicado) nm. 26942, del 25 de
noviembre de 2008.
162
la propuesta era que el senador Montes lvarez, miembro de la Comisin de
Paz, hubiese informado de ello al Gobierno Nacional, y por supuesto tambin el
doctor Lpez Cabrales [] Sin embargo, no por haber escuchado a algunos
expositores disertar sobre los conflictos internos en otras latitudes ni por las
alusiones que se hacen al Prembulo y a otros artculos de la Constitucin
Poltica, el documento de Santa Fe de Ralito puede tenerse como un documento
que nada dice a la finalidad de promover a un grupo ilegal. Por el contrario,
aparte del elegante toque de filantropa al que pareciera invitar por su
referencia a clusulas del ordenamiento superior, lo que all se consigna es un
acuerdo para refundar la patria entre quienes al representar la
institucionalidad no tenan por qu comprometerse a hacerlo por fuera de una
poltica de Estado, y grupos al margen de la ley interesados en que se
reconocieran sus acciones violentas como actos polticos [] De manera que el
pacto de Santa Fe de Ralito corresponde a un quehacer y a una estrategia de las
autodefensas empecinadas en lograr acuerdos con la clase poltica para
impulsar la expansin de sus acciones, y de all que los convidados no fueran
ciudadanos del comn sin posibilidades de agenciar en ese propsito, sino
personas con capacidad para actuar ante instancias del orden nacional o con
posibilidad de hacerlo como de hecho lo hicieron Eleonora Pineda, Roco Arias
y Miguel de la Espriella, pero sobre todo con poder para influir en la vida de la
regin, propiciando de esa manera que el paramilitarismo hiciera posible su
pretensin de incidir en las polticas pblicas 328.
Y es que demostrado que los resultados electorales del 10 de marzo de 2002 favorables
a lvaro Arajo Castro fueron producto de acuerdos celebrados con Jorge 40, quien
haba convenido lo mismo con otros candidatos al Congreso, por lo que fue necesario
dividir el departamento del Cesar, asignar zonas a los postulados para beneficiarlos, y
a su vez ejercer la intimidacin de la poblacin dominada por el bloque norte de las
AUC que se extenda aproximadamente al 70% de ese territorio, a fin de que se
depositaran los votos por aquellos candidatos a quienes se haba destinado la
328 Idem.
329 Corte Suprema de Justicia, caso (radicado) nm. 27.032.
163
respectiva comarca 330 [] no solamente la violencia fsica y moral a que fue sometida la
comunidad impidindosele optar libremente por la alternativa poltica de sus
preferencias, cuando dan cuenta de los asesinatos, inclusive de copartidarios del
acusado, as como de las amenazas, desplazamientos y dems actividades ilegales que
el grupo armado ilegal perpetr, precisamente para lograr el resultado electoral
acordado, pues la forma en que ese organismo de poder actuaba era de conocimiento
pblico en la regin, y, por lo tanto, tambin del acusado, quien de acuerdo con su
propia versin, tuvo la oportunidad de advertirlo dado el recorrido que haca del
departamento en su gestin pblica, an antes de desarrollar su campaa poltica al
Senado en 2002, poca sta en la que igualmente pudo hacerlo sin contratiempo, a
diferencia de otros aspirantes que ni siquiera se atrevan a visitar poblaciones alejadas
de Valledupar, como lo seal Luis Alberto Monsalvo Gnecco, y de aquellos que al
desconocer las amenazas por ir en contrava de lo determinado por el grupo armado,
se convirtieron en sus vctimas 331.
330 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Pena, sentencia en el caso contra el ex senador
lvaro Araujo Castro, caso (radicado) nm. 27032, del 18 de marzo de 2010.
331 Idem.
334 Idem.
164
Dixon Ferney Tapasco Trivio hubiese aceptado sin mayores discusiones la inclusin
del estudiante Snchez en la lista del partido, algo sin duda muy difcil de concebir
dentro de la dinmica proselitista, por lo cual se ofrece mucho mas admisible la
explicacin de alias Diana, segn la cual fue Ernesto Bez quien le brind apoyo a
un muchacho sin mayor experiencia poltica, y quien sin ese respaldo no habra tenido
la oportunidad para aspirar como candidato a la Cmara en una lista cuyo xito estaba
garantizado, primero por el respaldo de los jefes liberales y segundo por el
inconfesable apetito de poder de las autodefensas 335.
Con respecto al pacto del Chivolo, ha sido la SJP la que ha concluido que el
mismo se llev a cabo el 28 de septiembre de 2000 por iniciativa del
comandante del Bloque Norte, alias Jorge 40, con el fin de controlar los
departamentos de la Guajira, Cesar y Magdalena y seleccionar a los candidatos
a gobernaciones y alcaldas 336. Segn la Sala, del mismo fue electo el gobernador
Jos Domingo Dvila Armenta, quien posteriormente ha sido condenado por la
Sala de Casacin Penal por sus vnculos con grupos paramilitares 337.
Las actuaciones adelantadas por la Sala de Casacin Penal y la SJP a raz de las
confesiones presentadas desde 2007 por los paramilitares desmovilizados
335 Idem
336 Sentencia de primera instancia contra alias El Alemn (supra n. 91), prr. 486, nota al pie 246.
337 Idem.
165
reflejan el notable impacto que tuvieron gremios econmicos y grupos
empresariales nacionales, as como multinacionales de terceros pases, en la
promocin y financiacin de los grupos paramilitares (fenmeno conocido
como para-economa).
338 Sala de Justicia y Paz de Bogot, sentencia del 7 de diciembre de 2011 en el caso contra el
comandante del Bloque Norte, Edgar Ignacio Fierro Flores, alias Don Antonio, Radicado
110016000253-200681366, prr. 13 [en adelante: sentencia de primera instancia en el caso contra
alias Don Antonio].
166
completamente las finanzas de centros como el hospital materno infantil del
municipio de Soledad 339;
La SJP ha sealado tambin que, adems del narcotrfico, existan otras fuentes
de financiacin del Bloque Elmer Crdenas. Entre ellas destacan los peajes en
las carreteras de la regin (se cobraban peajes a los conductores de toda clase de
339 Idem.
340 Ibid, prrs. 12 y 21.
341 Ibid, prr. 15.
342 Sala de Justicia y Paz de Bogot, sentencia de primera instancia del 16 de abril de 2012 en el caso
contra Orlando Villa Zapata, Radicado 110016000253200883280, prr. 419 [en adelante: sentencia de
primera instancia en el caso contra Orlando Villa Zapata].
343 Ibid, prr. 422.
167
vehculos automotores que circulaban por la va) 346. Se aplic un impuesto a la
entrada y salida de mercancas de la zona de operaciones del Bloque. Se impuso
un impuesto al comercio (que se recoga en las cabeceras municipales) y a los
establecimientos de apuestas y billares 347. Se cobr adems un gravamen por el
gas, que a partir del ao 2001 se exigi a todas las empresas que se dedicaban a
este negocio en el norte de Antioquia y la regin del Urab (como Cartags,
Intergs, Corona, Gas de Urab y Batigs) 348. Finalmente, se grabaron tambin
la madera (siendo Maderas del Daren el principal contribuyente) y las
actividades de contrabando.
349 Idem.
351 Idem.
168
papel sustancial en la consolidacin de este tipo de proyectos vinculados a
circuitos internacionales en perjuicio de comunidades afro-descendientes que
haban posedo histricamente miles de hectreas de tierra en la regin 354. Parte
del territorio abandonado por estas comunidades debido a la violencia ejercida
por el Bloque Elmer Crdenas (3.406 hectreas segn cifras de la Federacin
Nacional de Cultivadores de Palma de Aceite) fue invadido por empresarios de
empresas palmi-cultoras y madereras, con el fin de desarrollar proyectos
agroindustriales, y por nuevos pobladores sin vnculo alguno con los territorios
histricos de las comunidades del norte del Choc 355. Este despojo permiti
adems la entrada de capitales privados nacionales e internacionales para
financiar dichos proyectos 356.
Se financi este bloque, como lo hicieron los dems que deban obediencia a la casa
Castao, con: 1) tributos concertados a propietarios de fincas a razn de $10.000 por
hectrea una vez al ao, a cambio de seguridad, 2) extorsiones a tenderos,
transportadores, estaciones de servicio (aporte consistente en combustible), al
comercio en general, empresarios (a manera de ejemplo, Postobn pagaba $10.000.000
mensuales), contratistas de Ecopetrol y con la empresa de gas encargada de la
instalacin de las redes de gas domiciliario, contratistas encargados del mantenimiento
de la carretera pavimentada, dineros de las transferencias indgenas y en ciudades
como Cartagena, cobro a los comerciantes del mercado de bazurto, y 3) lo que
realmente se convirti en la principal fuente de financiacin de este bloque fue el
narcotrfico, que a partir del 2000 contribuy con el 75% del valor de los gastos
generados en cada uno de los frentes, segn informacin suministrada por el
postulado Cobos Tllez. Una muestra de lo anterior la constituyen las cifras
suministradas por quien de manera directa reciba el valor del impuesto de salida de la
droga (alias Diego Vecino) que dice haber entregado a los 3 frentes de este bloque, de
junio de 2004 a julio de 2005 como subsidio para los gastos, la suma tres mil
novecientos millones de pesos ($3.900.000.000.), frente a cuatrocientos veintitrs
millones ochocientos mil pesos ($423.800.000.) recibidos de las diferentes alcaldas
municipales, y setecientos noventa y tres millones ochocientos ochenta y cuatro mil
pesos ($793.884.000.) de otros aportes. Estos dineros los utilizaron en pago de nmina a
354 Idem.
355 Ibid, prr. 438.
356 Ibid, prr. 439.
169
los integrantes de los 3 frentes, as como informantes, durante ese mismo lapso dos mil
novecientos sesenta millones novecientos seis mil pesos ($2.960.906.000.); cuatrocientos
setenta y siete millones cien mil pesos ($477.100.000.) para pago de autoridades que
colaboraron, y mil quinientos treinta y dos millones ciento noventa y tres mil pesos
($1.532.193.000.) aproximadamente, en logstica 357.
Si bien, segn la SJP, este Bloque no fue creado especficamente con fines de
narcotrfico, tuvo una estrecha relacin con el mismo, de manera que el
narcotrfico constituy un factor determinante en su financiacin, debido al
gran valor de los beneficios que se obtenan del mismo 358. A este respecto, el
Grupo de Memoria Histrica de la Comisin Nacional de Reparacin y
Reconciliacin (Grupo de Memoria Histrica) ha afirmado en el informe
sobre la conocida masacre de El Salado:
Los intereses que marcan lmites porosos entre los paramilitares y los narcotraficantes
vuelven a coincidir y a superponerse. El dispositivo estratgico de la expansin
nacional de los paramilitares centrado en crear un corredor que uniera Urab con
Catatumbo y luego consolidar la regin Caribe como zona de retaguardia estratgica,
de modo coincidencial aparece como funcional a los reacomodos de los intereses de los
narcotraficantes, que se vieron afectados por la poltica de erradicacin de cultivos
ilcitos del gobierno Samper con las fumigaciones areas en Putumayo, Caquet y
Guaviare realizadas desde el ao 1996. Esta poltica no se modific en el gobierno
Pastrana (1998-2002) sino que se consolid con el Plan Colombia a partir del ao 1999
[] En ese contexto se inscribe la guerra territorial por la regin del Sur de Bolvar, una
de las zonas que redobla su importancia estratgica para los actores armados por la
expansin de los cultivos ilcitos. El control paramilitar de la regin de Sur de Bolvar
hizo cambiar la percepcin sobre la importancia estratgica de los Montes de Mara:
con el control de la zona de produccin y procesamiento de cocana en el Sur de
Bolvar, la cuestin relevante es el acceso hacia la zona de exportacin; y en ese
momento los Montes de Mara asumieron una importancia estratgica por su
conversin en un corredor que comunica el Sur de Bolvar con el Golfo de
Morrosquillo. El desenlace de la guerra en aquel agrav la de los Montes de Mara,
357 Decisin de control de legalidad de la Sala de Conocimiento de Justicia y Paz de Bogot del 25
de enero de 2010 en el caso contra el comandante paramilitar del Bloque Hroes de los Montes de
Mara, Edgar Cobos Tllez, alias Diego Vecino, y del Frente Canal del Dique, Uber Enrique
Bnquez Martnez, alias Juancho Dique, prr. 91 [en adelante: control de legalidad en el caso contra
alias Diego Vecino y alias Juancho Dique]. Vase tambin la sentencia dictada por la misma Sala de
Justicia y Paz de Bogot en este mismo caso el 29 de junio de 2010, prr. 66, nota al pie 31.
358 Control de legalidad en el caso contra alias Diego Vecino y alias Juancho Dique, (supra n 122),
prr. 170.
170
pues escal la competencia entre los actores armados por un territorio en el cual se
concentran intereses vinculados con el negocio del narcotrfico 359.
359 Citado con aprobacin por la Sala de Justicia y Paz de Bogot, en el control de legalidad en el
caso contra alias Diego Vecino y alias Juancho Dique, (supra n. 122), prr. 170.
360 Decisin de control de legalidad del 7 de diciembre de 2009 en el caso contra Jorge Ivn Laverde
Zapata, alias El Iguano, Sala de Conocimiento de Justicia y Paz de Bogot, caso (radicado) nm.
2006 80281, prr. 4.2.3 [en adelante: control de legalidad en el caso contra El Iguano].
361 Idem.
362 Idem.
171
de vigilancia tenan que entregar un porcentaje semanal del total recaudado por
concepto de celadura 364.
364 Idem.
365 Sala de Conocimiento de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Justicia de Bogot, Decisin de
Control de Legalidad en el caso contra Jos Rubn Pea Tobn, alias Lucho, y Jos Manuel
Hernndez Calderas, alias Platino, del 12 de agosto de 2011, caso (radicado) nm. 2008-83194; 2007-
83070, prr. 168 [en adelante: control de legalidad en el caso contra Jos Rubn Pea Tobn].
366 Ibid, prr. 175.
372 Las diferencias surgidas entre l y Carlos Castao durante las negociaciones ante el Alto
Comisionado de Paz fueron de naturaleza personal (en particular el asesinato de alias Tolima), y
no porque Carlos Castao condenara el hecho de que fueran narcotraficantes. Vase, control de
legalidad en el caso contra Jos Rubn Pea Tabn (supra n. 130), prr. 188 y 189; y Sala de
Conocimiento de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Distrito de Bogot, Decisin de control de
172
ingresos destacaron las exacciones y contribuciones arbitrarias, con respecto a
las cuales la SJP ha dado credibilidad a las declaraciones de Miguel ngel Meja
Munera afirmando que en todas las guerras ha pasado eso, eso es normal, en
todo el mundo se ha extorsionado gente, aunque muchos comandantes
abusaron tambin de eso... por eso yo en el 2003 di la orden de que se colocara
un impuesto a las gaseosas, a la cerveza, al ganado y creo que a la gasolina, eso
fue manejado por m, que eso lo hacan todos los bloques del pas. 373
legalidad en el caso contra Orlando Villa Zapata (Bloque Vencedores de Arauca) del 12 de
diciembre de 2011, radicado 110016000253200883280, prr. 210 [en adelante: control de legalidad en
el caso contra Orlando Villa Zapata].
373 Control de Legalidad en el caso contra Jos Rubn Pea Tobn (supra n. 130), prr. 234.
375 A este respecto, en la contabilidad del Bloque aparece el rublo Contratos Arauca y Multa, con
los siguientes tres suburbios: (i) Cobro a contratistas por la celebracin de contratos de obras con el
Departamento de Arauca; (ii) Cobro a contratistas por la celebracin de contratos de obras con el
municipio de Hato Corozal; y (iii) Ingresos por multas a colaboradores de la guerrilla y otros, por
valor de noventa y dos millones quinientos mil ($92.500.000.) pesos. Vase, control de Legalidad en
el caso contra Jose Rubn Pea Tabn (supra n. 130), prrs. 218-220. Vase tambin control de
Legalidad en el caso contra Orlando Villa Zapata (supra n. 137), prr. 213.
376Control de Legalidad en el caso contra Jos Rubn Pea Tobn (supra n. 130), prrs. 195 y 212.
173
poblacin, robos de camionetas y motocicletas, y hurtos de materiales, enseres y
alimentos en establecimientos de comercio 379. Adems, segn la SJP, se
estableci una poltica encaminada al hurto de ganado como fuente de
financiacin del Bloque. Esta poltica alcanz tales proporciones que la
produccin pecuaria de la zona se vio enormemente afectada, causando un
grave deterioro en la economa departamental 380. Asimismo, la SJP subraya la
existencia de fuentes de ingresos adicionales, como la tarjeta navidea que en
el mes de diciembre del 2003 el Bloque hizo circular entre la poblacin de
Arauca, y en la que se solicitaba un aporte econmico por temporada navidea
de dos millones de pesos 381.
174
liderados por Edgar Lennis (a su vez ex presidente de Avianca), acordando
financiar la accin armada con 250 millones de pesos mensuales 384. Ahora bien,
como la propia SJP seala, una vez que el Bloque Calima entra en
Buenaventura, y se crea el frente Pacfico, se suspende este aporte mensual
porque el Bloque pasa a financiarse con los ingresos aportados por los
narcotraficantes de la regin (quienes pagaban un impuesto de cien dlares por
kilo de cocana comercializada) y por el hurto de combustibles 385.
388 Idem.
389 Corte Suprema De Justicia Sala De Casacin Pena Proceso No 30097, del 25 de enero 2010.
175
existencia, lo que no quiere decir que la razn ltima de su fundacin haya sido
el trfico de estupefacientes 390.
390 Control de legalidad en el caso contra alias El Tuerto, (supra n. 84), prr. 476.
391 Ibid, prr. 184.
392 Ibid, prr. 189.
394 Tribunal Superior de Bogot, Sala de Conocimiento de Justicia y Paz. Decisin de legalidad de
cargos en el caso contra Giraldo Paniagua, alias Pitufo, del 6 de diciembre de 2011, M.P: Uldi
Teresa Jimnez Lpez. Radicado: 110016000253200682222, prr. 20 [en adelante: control de
legalidad en el caso contra Edison Giraldo Paniagua].
176
ingresos (lo que acab generando un conflicto entre grupos paramilitares que
provoc el exterminio entre los aos 2002 y 2003 de los casi mil quinientos
hombres que formaban parte del Bloque Metro en aquel momento 395).
Es por ello que, como la SPJ ha afirmado el Bloque Hroes de Granada, creado
en 2004 tras la desaparicin del Bloque Metro y la desmovilizacin del Bloque
Cacique Nutibara, se financi principalmente del narcotrfico, a lo que uni
otras actividades ilcitas como el hurto de hidrocarburos, extorsiones a
comerciantes, trasportadores y ganaderos396, para lo que contaba con la Oficina
de Cobro de Envigado (formada por unas 70 personas) que tena a su servicio
numerosas bandas y parches que rondaban los 1.160 miembros en la zona
Metropolitana de Medelln 397.
395 Idem.
396 Ibid, prr. 30.
397 Ibid, prrs. 165 y 171.
398 Control de legalidad en el caso contra alias El Iguano (supra n. 125), prr. 2.4.2.
177
C. El apoyo estratgico y logstico a los grupos paramilitares de sectores de las
Fuerzas Armadas, Polica Nacional, servicios de inteligencia (DAS) y las
administraciones pblicas
En relacin con las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, y sin nimo de ser
exhaustivos 399, baste a los efectos del presente trabajo afirmar que dichas Salas
han identificado las siguientes modalidades de cooperacin de ciertos sectores
de estas instituciones con los grupos paramilitares:
(i) Una parte importante de los mandos medios de los grupos paramilitares (e
incluso algunos comandantes de alto rango como Rodrigo Doblecero) -
incluyendo a quienes dirigan las escuelas de entrenamiento paramilitar, y
quienes se encontraban a cargo de la adquisicin del material de intendencia y
diseo de operativos de cierta envergadura- fueron ex miembros de las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional;
(ii) La asistencia en la obtencin de armamento, municiones y otros materiales de
intendencia;
(iii) El apoyo a nivel estratgico y operacional frente a la expansin de los grupos
paramilitares; y
(iv) La formacin de los nuevos reclutas de los grupos paramilitares;
399 Para un anlisis ms exhaustivo, vase H. Olsolo Alonso, Problemas de autora y participacin en
Derecho penal internacional, Temis, Universidad Sergio Arboleda & Instituto Iberoamericano de la
Haya para la Paz, los Derechos Humanos y la Justicia Internacional (IIH), Bogot, 2012 (en prensa).
400 Control de legalidad en el caso contra alias El Iguano (supra n. 125), prr. 4.3.4.
178
con el ex director de informtica del DAS, Rafael Garca Torres 401. Asimismo, la
SJP ha subrayado repetidamente, la colaboracin con los grupos paramilitares
de aquellos miembros del DAS desplegados en las reas de actuacin de dichos
grupos. Sin ir ms lejos, ste es el caso, por ejemplo, del subdirector de la
seccional del DAS en Ccuta, Jorge Enrique Daz y Viterbo, y del investigador
del DAS en esa misma localidad, Efran Morales402. Todas estas decisiones
parecen haber sido un factor relevante en la decisin adoptada el ao pasado
por el actual presidente de la Repblica, Juan Manuel Santos, de disolver el
DAS.
401 Control de legalidad en el caso contra alias El Alemn (supra n. 91), prr. 10.
402 Idem.
403 Ibid, prr. 3.
405 Control de legalidad en el caso contra alias El Iguano (supra n. 125), prr. 4.3.4.
179
Del mismo modo, la SJP ha subrayado que el Bloque Calima, a travs de Carlos
Efrn Guevara Cano alias Fernando el poltico, recibi el apoyo de
autoridades civiles de la regin como el gobernador del Cauca, Juan Jos
Chaux, el alcalde de San Pedro (Cerlimo Bedoya), el alcalde de Puerto Tejada
(Fernando Santa), el alcalde de Santander de Quilichao, la alcaldesa de Yumbo
entre 2002 y 2003, y el alcalde de Buenventura, Flix Ocoro 406.
Por ltimo, hay que subrayar que, segn la SJP, los grupos paramilitares,
adems de desviar una parte muy importante de los recursos pblicos
asignados a educacin y sanidad en muchos de los departamentos del pas,
trataron tambin de controlar las universidades de las regiones en las que
operaron. En este sentido, la SJP ha subrayado que el Bloque Hroes de los
Montes de Mara incursion en las universidades (particularmente en las
pblicas) por orden de Salvatore Mancuso, pues exista informacin de que
activistas de la subversin se encontraban all infiltrados. Con ello, adems de
cortar las redes de milicianos en las universidades, se pretenda tener acceso al
presupuesto de las universidades, que, en casos como el de la Universidad de
Crdoba, era similar al de la propia Gobernacin. Para ello, segn la SJP, se
orden el asesinato de rectores y docentes vinculados a la universidad. Si bien,
la propia SJP subraya que no se pudo reproducir en todas las universidades en
las que se intent (vase por ejemplo el caso de la Universidad de Sucre) el
mismo grado de control que las ACCU llegaron a tener en la Universidad de
Crdoba 407.
406 Control de legalidad en el caso contra alias El Tuerto (supra n. 84), prr.191.
407 Idem.
180
por tribunales penales internacionales en relacin con los actores armados que
intervinieron en los conflictos de la ex Yugoslavia, Sierra Leona, Ruanda,
Repblica Democrtica del Congo, Repblica Centro-Africana o Sudn
(Darfur), por poner slo algunos ejemplos. Esta situacin no es sorprendente si
tenemos en cuenta que, junto al alto nivel de independencia mostrado por los
magistrados de la Sala de Casacin Penal y la SJP frente a los poderes ejecutivo
y legislativo, se han dado tambin los siguientes factores:
182
(iv) La falta de difusin a nivel nacional, regional y local de las
decisiones de la Sala de Casacin Penal y de la SJP en lo que se
refiere al extenso entramado poltico, econmico, militar y
administrativo que permiti la creacin, consolidacin y
expansin de los grupos paramilitares en Colombia.
183
En consecuencia, no parece razonable esperar que cambie de un da para otro la
cultura de quienes han venido operando de esta manera en una parte muy
importante de los departamentos del pas, as como de los miles de personas
cuya principal profesin ha sido el sicariato y la extorsin dentro de grupos
paramilitares, guerrillas, o estructuras de crimen organizado. Si bien el objetivo
ha de ser la reduccin progresiva de los niveles de violencia, es probablemente
necesario que una nueva generacin que no haya absorbido desde su
juventud esta forma de actuar llegue al poder poltico, econmico, militar y
administrativo, para que se produzca una verdadera transicin hacia un
modelo en el que el medio para preservar el poder poltico y econmico deje de
ser el recurso a la violencia.
184
grandes ciudades en las zonas rurales del pas, y que debido a la falta de estado,
o a su debilidad frente a los grupos armados organizados operativos en dichas
regiones, y por lo general en aras de preservar su seguridad (numerosos son los
casos de asesinatos de fiscales, defensores pblicos y jueces que han seguido
adelante con sus actuaciones a pesar de las amenazas recibidas), han decidido
tradicionalmente hacer la vista gorda, archivar las actuaciones o incluso
colaborar activamente con los grupos armados con mayor presencia en su
jurisdiccin (slo as se puede explicar que a pesar de los ms de dos cientos mil
asesinatos y desapariciones forzadas cometidas en Colombia entre 1991 y 2005,
apenas se hayan tramitado unas decenas de expedientes).
La creacin de las condiciones materiales necesarias para preservar en los
distintos departamentos del pas la seguridad de jueces, fiscales, procuradores,
defensores pblicos, y representantes de vctimas, condicin esencial para que
puedan operar con independencia e imparcialidad, necesita de un periodo de
tiempo razonable, y de la adopcin de medidas que no necesariamente tengan
una naturaleza penal, como la puesta en marcha de programas de
desvinculacin administrativa de aquellos miembros de las Fuerzas Armadas,
la Polica Nacional, los servicios de inteligencia y otras administraciones
pblicas, que tal y como afirman las sentencias de la Sala de Casacin Penal y
de la SJP, han promocionado, financiado o asistido a los grupos paramilitares
en la realizacin de actos de violencia sistemtica contra la poblacin civil.
185
regionales de derechos humanos, hacia una progresiva limitacin del alcance de
una jurisdiccin excepcional como la jurisdiccin militar (y ms aun en un
momento en el que las sentencias de la Sala de Casacin Penal y de SJP sealan
la presunta responsabilidad penal por vinculacin con grupos paramilitares de
un nmero no desdeable de mandos altos e intermedios de las fuerzas
armadas). Asimismo, tambin causa preocupacin, que a travs del llamado
Marco Jurdico para la Paz, se quiera atribuir al Jefe de Estado la competencia
para determinar quienes no han de ser objeto de persecucin penal en un
momento en el que despus de varios aos las sentencias de la Sala de Casacin
Penal y la SJP estn poniendo de manifiesto el extenso entramado poltico,
econmico, militar y administrativo que facilit la creacin, consolidacin y
desarrollo de los grupos paramilitares. Adems, no puede pasar desapercibido,
que segn la normativa propuesta, la exclusin del proceso penal no es
adoptada por una comisin dotada de las necesarias garantas de
independencia e imparcialidad en su seleccin y actuar, ni conlleva
contraprestacin (como la contribucin a la determinacin de la verdad de los
hechos y a la identificacin de las personas que dentro o fuera del propio grupo
o institucin colaboraron de manera similar) o consecuencia alguna para sus
beneficiarios (como la entrega de bienes para la reparacin de las vctimas o la
desvinculacin administrativa de la institucin a la que pertenezcan).
186
subordinados directos de los comandantes extraditados fue la decisin de
completar sus declaraciones previas al entender que la extradicin de sus
superiores constitua una traicin a lo acordado con el Ejecutivo durante el
proceso de negociacin de la Ley de Justicia y Paz. Un buen ejemplo de esta
situacin es el caso de alias El Iguano, comandante del Frente Fronteras del
Bloque Catatumbo, que en las nuevas declaraciones realizadas tras la
extradicin de su superior (Salvatore Mancuso, comandante del Bloque Norte
de las ACCU) desvel el entramado poltico, econmico, militar y
administrativo que favoreci la formacin, consolidacin y expansin del
Bloque Catatumbo en el departamento del Norte de Santander.
Sacar a la luz pblica los distintos factores que rodearon durante decenas de
aos situaciones de violencia sistemtica, e informar adecuadamente sobre los
mismos a la poblacin que sufri dicha violencia, es un paso fundamental para
alcanzar estos objetivos, y por tanto debera ser tenida en consideracin por la
CPI al aplicar el principio de complementariedad. En el caso de Colombia, esto
significa analizar: (i) los mecanismos y el grado de difusin que tienen las
decisiones dictadas por la Sala de Casacin Penal y la SJP; (ii) los esfuerzos para
se recoja en la prensa escrita, la radio y la televisin, los hechos considerados
probados en las sentencias firmes de aquellas Salas (as como de otros rganos
jurisdiccionales colombianos que adelantan procesos por delitos de lesa
humanidad o crmenes de guerra), de manera que la sociedad colombiana
187
pueda tener acceso y conocer lo que realmente ocurri, las razones por las que
ocurri y los dirigentes que promovieron y facilitaron dicho acontecer.
188
procesos que ya al da de hoy estn comenzando a iniciarse fuera del mbito de
las actuaciones de la Sala de Casacin Penal y de la SJP, y de las prximas
actuaciones ante la SJP en relacin con los desmovilizados de las guerrillas de
las FARC y del ELN, lo cierto es que difcilmente se hubiera podido llegar a esta
situacin sin que la Fiscala de la CPI hubiera mantenido su examen preliminar
sobre Colombia ante la CPI, y sin que los rganos jurisdiccionales colombianos
hubieran mostrado el grado de apertura a la recepcin del derecho penal
internacional como lo muestra: (i) la intensa formacin solicitada y recibida a
este respecto; (ii) la implementacin del Protocolo para la Presentacin de
Medios de Prueba; (iii) la introduccin por la Sala de Casacin Penal de la
categora de los delitos de lesa humanidad a travs de la aplicacin del Bloque
de Constitucionalidad; y (iv) la aceptacin de formas de autora y participacin
(como la autora mediata a travs de estructuras organizadas de poder, la
coautora mediata e incluso la responsabilidad del superior) que son de
aplicacin habitual ante los tribunales penales internacionales pero que no
haban sido previamente aplicadas a nivel nacional en Colombia 408.
VI. Conclusin
Universidad Sergio Arboleda &Instituto Iberoamericano de la Haya para la Paz, los Derechos
Humanos y la Justicia Internacional (IIH), Bogot, 2012 (en prensa).
189
No creemos, sin embargo, que esta misma estrategia que pueda ser aplicada con
xito a otras situaciones con caractersticas muy diferentes a la situacin en
Colombia porque (i) no existe un aparato judicial operativo que sea capaz de
mantener su independencia frente a los poderes Ejecutivo y Legislativo; (ii) los
rganos jurisdiccionales nacionales no tienen la voluntad de proceder a la
investigacin y enjuiciamiento de los principales actores de los grupos armados
implicados en la comisin de delitos internacionales; (iii) no se tiene acceso a los
elementos de prueba porque, a falta de confesiones de quienes cometieron
dichos delitos, o colaboraron en su comisin, no se permite el acceso a aquellos
archivos oficiales donde puedan encontrarse documentados; o (iv) debido a
falta de apertura a recibir una adecuada formacin en las investigacin y
enjuiciamiento de delitos como el genocidio, la lesa humanidad o los crmenes
de guerra (especialmente sus elementos contextuales), se fraccionan los casos
sin analizar los patrones de conducta y el contexto poltico, econmico, militar o
administrativo en el que se cometen los delitos.
Por ello, las diferentes estrategias adoptadas por la Fiscala de la CPI en cada
una de estas situaciones, lejos de ser arbitrarias como algunos se esfuerzan en
presentar, se encuentran justificadas por los diferentes factores que
caracterizaban cada una de ellas (si bien ha de subrayarse, que el informe
presentado por la Fiscala el 13 de diciembre de 2011, no tiene en relacin con el
examen preliminar de la situacin en Colombia la profundidad que hubiera
sido deseable para el primer informe sobre el estado de dicho examen
preliminar desde su inicio en 2005).
190
Este hecho no afecta, sin embargo, a la conclusin de que al da de hoy, despus
de los diez primeros aos en el actuar de la CPI, se puede afirmar:
191
Bibliografa
Barbour E./M.C. Weed, The International Criminal Court (ICC): Jurisdiction, Extradition, and
U.S. Policy, en Congressional Research Service, 16 de marzo de 2010 (disponible en
http://assets.opencrs.com/rpts/R41116_20100316.pdf,
Burke-White, W. Implementing a Policy of Positive Complementarity in the Rome System of
Justice, en Criminal Law Forum, Vol. 19 (2008)
Cassese, Antonio. The Rome Statute: A Tentative Assessment, en Cassese et al. (coords.), The
Rome Statute of the International Criminal Court: A Commentary, Oxford University Press, Oxford,
2002
Lee, R.S. (coord.) The International Criminal Court. The Making of the Rome Statute, Kluwer
International Law, 1999
Filkins D. U.S. Tightens Airstrike Policy in Afghanistan en The New York Times, section Asia-
Pacific, 21 de junio de 2009.
Gioia, F. State Sovereignty, Jurisdiction, and Modern International Law: The Principle of
Complementarity in the International Criminal Court, en Leiden Journal of International Law, Vol.
19 (2006), pp. 1095 y ss., p. 1115.
King, L. Inquiry puts Spotlight on U.S. Special Forces in Afghanistan The Los Angeles Times
(Los ngeles, 9 de abril de 2010),
Kress, C. Self-Referrals and Waivers of Complementarity: Some Considerations in Law and
Policy, en Journal of International Criminal Justice, Vol. 2 (2004)
Olsolo Alonso, H. Problemas de autora y participacin en Derecho penal internacional, Temis,
Universidad Sergio Arboleda &Instituto Iberoamericano de la Haya para la Paz, los Derechos
Humanos y la Justicia Internacional (IIH), Bogot, 2012 (en prensa).
Olsolo Alonso, H. Admisibilidad de situaciones y casos objeto de procesos de justicia de
transicin ante la Corte Penal Internacional, en H. Olsolo Alonso, Ensayos sobre Derecho Penal y
Procesal Internacional, Tirant lo Blanch & Instituto Ibero.-Americano de la Haya (IIH), Valencia,
2011
Olsolo Alonso, H. De los Riesgos y las Precauciones necesarias en la Aplicacin del Principio
de Complementariedad por la Corte Penal Internacional: El Estudio de la Determinacin de las
Penas como Objeto de Anlisis de Admisibilidad, en H. Olsolo Alonso, Ensayos de Derecho
Penal y Procesal Internacional, Tirant lo Blanch & Instituto Ibero.-Americano de la Haya (IIH),
Valencia, 2011
Oroslo, H. Corte Penal Internacional: Dnde Investigar?, Tirant lo Blanch/Cruz Roja Espaola,
Valencia, 2003.
Olsolo Alonso, H. . Ensayos de Derecho Penal y Procesal Internacional, Tirant lo Blanch & Instituto
Ibero.-Americano de la Haya (IIH), Valencia, 2011
Stahn/G. Sluiter, C.. The emerging practice of the International Criminal Court, Brill, Leiden, 2009
Stahn C./ Sluiter G. (coord.), The emerging practice of the International Criminal Court, Brill, Leiden,
2009.
Schwammenthal, D. Prosecuting American War Crimes, en The Wall Street Journal, Section
Opinion Europe, The Hague, 26 de noviembre de 2009.
192
Los Crmenes Internacionales y los Mecanismos de Sancin en
Amrica Latina
Constantino Riquelme Ortiz 409
193
La consolidacin de figuras criminales, y la responsabilidad internacional penal
del infractor, constituyen hoy, una unificacin entre lo normado y lo aprobado
por los Estados; permitiendo en consecuencia una sancin penal, ante la
ejecucin de delitos y/o crmenes de derecho internacional.
Sobre el particular Antonio Boggiano 410 nos seala que los delitos contra la
humanidad, como el genocidio, pueden considerarse delitos
convencionalmente uniformes. Es decir segn nos refiere el autor los mismos
responden a un derecho penal uniforme o comn a todas las naciones. Dicha
accin permite destacar que los mismos se caracterizan por su particular
gravedad ante la ejecucin de violaciones graves cometidas contra seres
humanos, que por su propia naturaleza constituyen delicta iuris Gentium
propio de la afectacin de intereses fundamentales de la comunidad
internacional.
410 Boggiano, Antonio. Derecho Penal Internacional y Derecho Constitucional de los Derechos
Humanos. Estudio de la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Tomo I.
Edicin La Ley. Argentina. Segunda Edicin. 2006. Pg. 49.
411 Vase. Ruiz Ruiz, Florentino. Derechos Humanos y Accin Unilateral de los Estados.
194
Quintano Ripolls 412 destaca al respecto que los delitos pueden proceder de una
norma emanada de una entidad supra estatal o, en su defecto, de las normas de
cultura de la comunidad internacional. Estas normas permiten establecer y
fomentar en nuestros pueblos, la consolidacin de normas sancionadoras contra
todo acto abominable, y que atente contra toda cultura de paz, de la cual
muchos pueblos, mantienen condiciones de igualdad; constituyendo en el
presente, la mayor parte de la poblacin mundial.
195
accin u omisin de los rganos y agentes del Estado cuyas consecuencias
rebasaran ilcitos tradicionales; muy al contrario de la figura del crimen de
derecho internacional, que constituyen violaciones grave, y a escala amplia de
los derechos humanos, traducida en tipos penales que desencadenan en la
persecucin de individuos responsables, como autores, cmplices y
encubridores, sean o no agentes del Estado 413.
El contenido del artculo 2 414 del citado proyecto, nos infiere sobre la
responsabilidad penal al calificar el grado de participacin, sealando sobre el
196
particular que de manera genrica, constituye el mismo quien cometa de
manera dolosa un crimen, ordene este tipo de accin, no evite o emprenda acto
delictivo, preste ayuda o colaboracin en la ejecucin de actos abominables,
condenados por la comunidad internacional, a travs de diversas normas que
regulan estos delitos.
197
aplicaba en toda medida a quienes adversaron ideolgicamente o polticamente
de los regmenes imperantes, quienes en su conducta sin importarle su
condicin de gnero, edad, nacionalidad, religin, promovieron las peores
violaciones de los derechos humanos.
415 Como seala Gmez Bentez el argumento recurrente contra la Corte Penal Internacional
utilizado, por ejemplo, por los Estados Unidos de Amrica, como justificacin de los
pretendidos convenios bilaterales que excluyan a sus ciudadanos de la competencia de la Corte,
consiste en que atenta contra la soberana de las jurisdicciones nacionales, solo vale, pues para
aquellos pases que no estn dispuestos a investigar los crmenes internacionales de sus
nacionales y a enjuiciar ante sus propios tribunales. V. Gmez Bentez, Jos Manuel. La Corte
Penal Internacional como rgano de Jurisdiccin Universal. Actualidad Penal. Nmero 45.
Editorial La Ley. Espaa. Semana del 2 al 8 de diciembre de 2002. Pg. 1200.
416 Seala el Artculo 9 del presente Estatuto de Roma que los elementos del crimen, que
ayudar a la Corte a interpretar y aplicar los artculos 6, 7 y 8 del presente Estatuto, sern
aprobado por una mayora de dos tercios de los miembros de la Asamblea de los Estados
Partes. Ibdem. Corte Penal Internacional. Estatuto. Pg. 35.
198
A este respecto seala Fernando Snchez, Pablo 417 al referir de manera crtica la
detallada incorporacin de las definiciones de los crmenes ms importantes
que est a su vez permite establecer una jurisdiccin taxativa de la CPI, al
enunciar cules son los crmenes de competencia de este Tribunal. En este
sentido segn el autor muchos crmenes graves quedan fuera del alcance de
este Tribunal, al observar entre ellos, delitos internacionales como el terrorismo,
el narcotrfico y otros tipos de actos delincuenciales, que pueden ser
considerados actos abominables, por el nivel de afectacin y de dao que
ocasionan a la sociedad internacional, pero que en gran medida se vinculan al
mbito penal aplicable de los Estados, en el ejercicio de su jurisdiccin o
competencia territorial de la ley penal.
Las violaciones graves a los derechos humanos, tiene su gnesis ante las
conductas explcitas e implcitas cometidas por regmenes autoritarios quienes,
lo que ha llevado al derecho internacional avocarse a la bsqueda de sanciones
417 Seala el autor que es crtico con respecto a esa detallada incorporacin de las definiciones de
los crmenes ms importantes, sin embargo, reconozco, como asegura Condorelli que el
Estatuto tiene el mrito de definir por primera vez, de manera sistemtica, los principales
crmenes internacionales individuales, codificando, incluso, que el Estatuto consagra o cristaliza
el derecho internacional general actualmente en vigor. V. Fernndez Snchez, Pablo. El Derecho
Aplicable por la Corte Penal Internacional. En, Carrillo Salcedo, Juan Antonio (Ed). La
Criminalizacin de la Barbarie: Corte Penal Internacional. Consejo General del Poder Judicial.
Madrid. 2000. Pg. 255
418 Seala el autor que as criminalizar las peores violaciones de los derechos humanos fue una
consecuencia lgica, y stas coinciden con los crmenes ms graves conocidos por la
humanidad. V. Ambos, Kai. Los Crmenes del Nuevo Derecho Penal Internacional. Ediciones
Jurdicas Gustavo Ibez. Colombia. 2004. Pg. 126.
199
graves, propio de la conducta incurrida por las partes de la cual se generan los
crmenes de derecho internacional.
419 Vase. Kai Ambos. Los Crmenes del Nuevo Derecho Penal Internacional. Ediciones Jurdicas
Gustavo Ibez. Colombia. 2004. Pg. 114.
420 Vase. Vase Pueyo Losa, Jorge. Un nuevo Modelo de Cooperacin Internacional en materia
200
los derechos esenciales, entre ellos: el derecho a la vida, a no ser sometido a
torturas ni a tratos crueles humanos y degradantes.
Asimismo el artculo 7 del presente Estatuto 421 describe estos crmenes como la
realizacin de conductas varias, cometidas como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil, es decir, que debe
contener la ejecucin de mltiples actos o de conductas tpicas como son el
asesinato, exterminio y otros, permitiendo al mismo tiempo establecer una lnea
de conducta de la que forman parte tales actos, y que se ejecutan de
conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin. En
consecuencia y frente a estas consideraciones, el elemento de intencionalidad o
dolo especial, tiene que estar presente en la ejecucin de estos actos.
Estos elementos, permiten establecer el alcance del mbito del presente crimen,
el cual en sus requerimientos establece que las vctimas deben estar constituidas
421 En referencia al Artculo 7 del Estatuto de Roma seala que estos ataques comprenden el
asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin o traslado forzoso de poblacin; encarcelacin u
otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho
internacional, tortura, violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado,
esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad, persecucin de un grupo o
colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, religiosos, sexuales u otros
motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en
conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la
competencia de la Corte, desaparicin forzada de personas, el crimen de apartheid y otros actos
inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten
gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica. V. Ambos Kai y otros. El
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Universidad Externado de Colombia. 1999.
Pg. 432-433.
422 V. Gmez Bentez, Jos Manuel. Elementos Comunes de los Crmenes contra la Humanidad
en el Estatuto de la Corte Penal Internacional. Actualidad penal. No. 42. Editorial La Ley.
Espaa. Semana del 18 al 24 de noviembre de 2002. Pg. 1127.
423 Con respecto a esta figura; Kai Ambos, concluye que tanto un ataque sistemtico como uno
generalizado necesitan algn tipo de vnculo con un Estado o un poder de facto en determinado
territorio por medio de la poltica de esta entidad, la cual, en el caso de un ataque sistemtico,
consistira en proveer cuando menos algn tipo de conduccin hacia las presuntas vctimas, con
el objeto de coordinar las actividades de los criminales individuales. Ibdem. Los Crmenes del
Nuevo Derecho Penal Internacional. Pg. 155.
201
por una poblacin civil; es decir una multiplicidad de individuos, y que puede
ser conformada por cualquier ser humano que no participa de manera activa en
el desarrollo de un conflicto internacional o interno.
Por su ltimo, es importante destacar dentro de los elementos que integran los
crmenes contra la humanidad, lo dispuesto en el artculo 7 numeral k que
define el alcance de otros actos inhumanos. Esta disposicin recoge el resto de
los otros ilcitos penales individuales siendo importante destacar la mxima
ejusdem generis 424 la cual dispone que una violacin de los derechos humanos,
debe ser por lo menos tan grave, como uno de los otros actos inhumanos
anteriormente enumerados.
El Crmen de Genocidio
202
artculo II de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de
Genocidio aprobada en 1948.
Cherif Bassiouni 426 concibe el genocidio cuando se cometen las cinco acciones
listadas con la intencin de destruir, total o parcialmente a un grupo nacional,
tnico, racial o religioso como tal. Esta intencin especfica, segn el autor, es la
esencia del crimen an, cuando la misma no est presente en los actos y cuando
procede o pueda sumarse a crmenes de lesa humanidad o guerra.
425 El Artculo 6 del mencionado Estatuto de Roma refiere a que se entender por genocidio
cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir
total o parcialmente a un grupo nacional, tnico o religioso como tal: a) matanza de miembros
del grupo; b) lesin grave a la integridad fsica o mental de miembros del grupo; c)
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que han de acarrear su
destruccin fsica, total o parcial; d) medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del
grupo; e) traslado por la fuerza del grupo a otro grupo. Ibdem. Ambos Kai y Guerrero Oscar
Julin. Pg. 431.
426 Vid. Bassiouni, M. Cherif. La Corte Penal Internacional. Elementos de los Delitos y Reglas de
Procedimiento y Prueba. Editorial Leyer. Bogot, D.C. Colombia. 2002. Pg. 112
203
anterioridad ya enunciada, a los grupos polticos, econmicos y culturales. Si
bien estos, constituyen grupos mviles y no estables, se puede considerar y
utilizar como excusa en la defensa de un imputado de detentar que el crimen
incurrido por el presunto infractor, se motivaba bajo parmetros polticos o
econmicos. Ambos Kai destaca que la laguna puede llenarse, con el crimen de
persecucin 427 como crimen contra la humanidad, segn lo dispuesto en el
Estatuto de Roma, artculo 7 numeral 2 (g).
Los crmenes de guerra, aglutinan tanto los conflictos armados internos como
los internacionales. Son los crmenes ms antiguos y ms claramente
establecidos. La prohibicin de ejecutar este tipo de crmenes se constituye
como parte de lo regulado en los Convenios de la Haya de 1899 y 1907, de
Ginebra de 1925 y de 1949, al igual que lo establecido en sus dos Protocolos
Adicionales de 1977.
Revista Cidob D Afers Internationale de Droit Penal. 1 et 2 trimestres. Francia. 2002. Pg. 236.
204
responden a conflictos armados internacionales y diecisis a conflictos armados
internos. Concluye el autor en referencia a lo planteado que no hubiera sido
realista pensar en una equiparacin absoluta, cuando hoy en da, el derecho
internacional presta mayor atencin a los conflictos armados internacionales.
205
generados en el desarrollo de un conflicto entre las fuerzas armadas y grupos
alzados en armas.
El Crimen de Agresin
429 Este borrador defina el crimen de agresin como los actos cometidos por una persona que
est en condiciones de controlar o dirigir la accin poltica o militar de un Estado, de planear,
ordenar, iniciar o llevar a cabo un ataque armado por un Estado contra la soberana, la
integridad territorial o la independencia poltica de otro Estado, si ese ataque armado
constituye una violacin de la Carta de las Naciones Unidas, las mltiples alternativas de
redaccin y las dudas expresadas al respecto, llevaron a que el Estatuto difiera la definicin de
este delito a una futura revisin del Estatuto conforme a lo dispuesto en sus artculos 121 y 123.
Vase. Consolidacin de Derechos y Garantas: los grandes retos de los Derechos Humanos en
el Siglo XXI. Consejo General del Poder Judicial. Espaa. 1999. Pg. 373.
430 Mediante Resolucin 3314 (XXIX) de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 14 de
diciembre de 1974 en su artculo 1 define la agresin como el uso de la fuerza armada por un
Estado contra la soberana e integridad territorial o la independencia poltica de otro Estado, o
en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las Naciones Unidas, tal y como se
enuncia en la presente definicin. Ibdem. Pueyo, Losa Jorge. Pg. 1056.
206
Cabe recordar que este tipo de crimen contra la paz, fue calificado por el
Gobierno de Sudn en representacin de todos los Estados rabes, como la
madre de todos los crmenes, diferenciando los elementos punibles del
contenido anteriormente descrito como causal del crimen de lesa humanidad,
de guerra y de genocidio. Estos otros actos graves involucran de manera
directa, el dao ocasionado contra civiles en particular, lo cual difiere de la
figura de agresin que en s, constituye un ataque ejecutado por una persona
jurdica a travs de la facultad de un gobernante de una Nacin o Estado de
decidir, contraviniendo normas del derecho internacional con respecto a la
seguridad y mantenimiento de la paz, ratificado mediante tratados que
sustentan ante esta accin la ilicitud de atacar ilegtimamente a otro Estado,
bajo el pretexto de restablecer el orden y la democracia en el otro Estado que
se ataca.
An hoy en da, los Estados no han logrado estar de acuerdo sobre la definicin
real de la responsabilidad del crimen de agresin. La CPI, como resultado de las
objeciones presentadas por las grandes potencias, sobre la interpretacin y
tipicidad de esta figura penal, tendr que esperar, para ejercer su competencia
hasta por lo menos 7 aos despus de que el Estatuto entre en vigor, con la
posibilidad de enmienda para la adicin de nuevos crmenes, que se presenten
al actual Estatuto y que entrara en vigor con la aprobacin de los Estados
partes; los cules determinarn que elementos constituyen este delito, el cul
ser aprobado por consenso o por mayora de dos tercios. Tal crimen no ser
207
aplicado a los Estados que no han aceptado la enmienda, ni se aplicar de
manera retroactiva.
En el siglo XIX, con excepcin de Chile y Costa Rica, los sistemas polticos de las
diecisis naciones republicanas de Amrica Latina, estuvieron conformadas por
el dominio militar durante casi todo el siglo. Edwin Lieuwen 432 al respecto nos
seala que una vez lograda la independencia, los jefes de los ejrcitos
revolucionarios entraron fcil y naturalmente en el vaco poltico creado por la
desaparicin de la autoridad real. De esta manera desde el comienzo mismo de
la nacionalidad, las fuerzas armadas asumieron funciones extramilitares (es
decir, polticas).
431 Vase. Lieuwen, Edwin. Armas y Poltica en Amrica Latina. Editorial Sur. New York. 1960.
Pg. 34.
432 Vid. Armas y Poltica en Amrica Latina. Ed. Cit. Pg. 35.
208
poltico y a otros la oportunidad de abrirse el camino para compartir el poder
con la oligarqua terrateniente y los poderes de la iglesia.
209
en el poder, cuya condicin ha sido puesta en peligro, debido al crecimiento de
protestas y de rechazo de la ciudadana hacia el control absoluto del poder; 3)
Los proclamados por gobiernos constitucionales y democrticos de acuerdo
con la Constitucin y los estndares previstos en los instrumentos
internacionales, para la defensa del Estado de Derecho.
Daniel Zovatto 433 en su estudio sobre los estados de excepcin nos seala una
doble delimitacin bajo dos caractersticas: en la primera le denomina la
delimitacin material, atribuible a 1) las crisis polticas de carcter grave, que
pongan en peligro la vida de la nacin, producto de un conflicto armado
internacional o interno y que tiene como consecuencias situaciones de
disturbios interiores y tensiones internas; 2) casos de fuerza mayor como
terremotos, inundaciones, 3) circunstancias econmicas. Por su parte sobre la
delimitacin geogrfica y temporal Zovatto nos seala que la misma deriva de
la dcada de los setenta y ochenta cuya interpretacin patolgica, tuvo graves
consecuencias para los derechos humanos.
433Vase. Zovatto, Daniel. Los Estados de Excepcin y los Derechos Humanos en Amrica
Latina. Editorial Jurdica Venezolana. Caracas. 1990. Pgs. 40 41.
210
instigacin de violacin grave de los derechos humanos - siguiendo el enfoque
doctrinario de las polticas de seguridad nacional.
211
Mario Carranza434 nos hace un balance del marco histrico estructural de
Amrica Latina con respecto a las fuerzas armadas y su papel desempeado en
las tres estructuras de formacin jurdico poltico e ideolgico de nuestros
pases. Su aspecto sigue siendo el represivo: ellas se hallan en el epicentro del
poder econmico jurdico poltico e ideolgico de las clases y fracciones de
clase dominante y son la correa de transmisin mediante la cual la clase
hegemnica del bloque de poder controla a la clase reinante en la escena
poltica.
Por su parte Jos Nun 435, en su escrito sobre el marco terico funcionalista de los
estados de excepcin nos seala que se abrieron nuevos horizontes en las
formaciones sociales latinoamericanas. Una de ellas constituida por la crisis
hegemnica y el golpe militar y la otra por la ruptura con los marcos tericos
corrientes en ese momento y un intento de elaboracin de un nuevo modelo.
434 Carranza, Mario Esteban. Fuerzas Armadas y Estado de Excepcin en Amrica Latina. Siglo
XXI Editores, S.A. Colombia. 1978. Pg. 61.
435 Vase. Nun, Jos. Revista Latinoamericana de Sociologa. Vol. II. Nmero I. Argentina. 1966.
Pg.212
436 Fuerzas Armadas y Estado de Excepcin en Amrica Latina. Ed. Cit. Pgs. 70-71.
437 ECOSOC. Informe del Relator Especial Juez R. Lallah de la Comisin de Derechos Humanos
212
del pueblo, que invalida toda legitimidad desde el punto de vista de los
derechos civiles y polticos reconocidos en el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos que Chile ha suscrito.
213
armadas latinoamericanas, en su equipamiento e instruccin por Estados
Unidos en las tcnicas militares para enfrentar la guerrilla, la subversin y el
terrorismo comunista.
La formacin militar que otorg la Escuela de las Amricas obtuvo sus ventajas,
segn destacaba un experto norteamericano 440 diseminados a travs de
Amrica del Sur y del Caribe, ms de 170 graduados de la Escuela de las
Amricas son hoy Jefes de Estado, Ministros, Comandantes en Jefes, Jefes de
Estado Mayor, Jefes de Inteligencia, etc.
440 Citado por. Selser, Gregorio. Las Bases de los Estados Unidos en Panam. El Destino del
Comando Sur y la Escuela de las Amricas. Revista Tareas N 57. CELA. Enero Marzo de
1984. Panam. Pg. 60.
441 Vase. Centro de Estudios Militares General Carlos Prats. El Pensamiento Militar
Latinoamericano. Estrada Flores, Nathan. Oficial del Ejrcito. Hacia una Doctrina Militar para la
Democracia. Editorial Universidad de Guadalajara. Mxico. 1990. Pg. 65.
442 Vase. Lieuwen, Edwin. Generales contra Presidentes en Amrica Latina. Ediciones Siglo
214
del Canal de Panam, comenz a subrayar la importancia estratgica de la
tctica contrarrevolucionaria, y se seleccionaron oficiales latinoamericanos para
adiestrarlos en la tcnica de la lucha contra las guerrillas en la Escuela de
Fuerzas Especiales de Fort Bragg, Carolina del Norte, y en la Escuela de Guerra
en la Jungla, de Fort Gulick en la zona del Canal de Panam.
443 Vase. Silva Gotay, Samuel. El Pensamiento Cristiano Revolucionario en Amrica Latina y el
Caribe. gora. Estados Unidos. 1983. Pgs. 31-32.
444 Vase. Hacia una Doctrina Militar para la Democracia. Ed. Cit. Pgs. 63 64.
215
Dentro de las prcticas militares establecidas se pueden observar la
restructuracin cognitiva respecto a vivencias y conductas anteriores, inferidas
al uniformado en el desnudamiento del yo 445. Dichas prcticas establecidas
promovan en el recluta uniformado que su nica familia es la patria y la
bandera. Su padre pasaba a constituir su superior y el respeto a los seres
humanos en sus derechos no existe y puede ser roto o reemplazado con
mltiples vejmenes.
445 Cuando el recluta ingresa a la vida del cuartel es puesto en fila y un oficial suele darle la
bienvenida. El mensaje ms claro es que la vida civil es algo que pertenece al pasado y que
entre ambas habr de erigirse un muro. El respeto a la madre, el amor a ella deber ser
transferido a la patria y a la bandera. El recluta no podr peinarse a su manera, su pelo es
cortado al ras. No puede usar ninguna ropa propia, esto es reemplazado por el uniforme. Lo
nico que podr pertenecer a l y con lo cual podr dormir es su arma. Al mismo tiempo es
sometido a vejaciones y castigos sin razn, despertado a golpes y varillas o palos. En resumen,
todas las normas de respeto al individuo, an las ms fundamentales son rotas y comienzan a
ser reemplazadas por otras. Vase. Centro de Estudios Militares General Carlos Prats. El
Pensamiento Militar Latinoamericano. Andalin, Alfredo. Hacia una Doctrina Militar para la
Democracia. Editorial Universidad de Guadalajara. Mxico. 1990. Pgs. 77.
446 El enemigo es presentado como una amenaza directa en primer lugar para la vida del
luego en el ltimo paso es enfrentarlos al enemigo, ser sus reacciones. Se les pinta el rostro
con los colores del camuflaje, en las noches todo de negro, embarcan en camiones cubiertos y
son llevados a las poblaciones ms humildes, all allanan domicilios, detienen gente. En
resumen, se les enfrenta contra la poblacin civil. Con ello concluye el aprendizaje iniciado
elevando una muralla entre lo militar y lo civil. Hacia una Doctrina Militar para la Democracia.
Editorial Universidad de Guadalajara. Mxico. 1990. Pgs. 79-80.
216
violaciones sistemticas de los derechos humanos en Amrica Latina, cuya
calificacin frente a la comisin de un delito permite la implementacin de una
justicia universal, que conlleva la sancin en el mbito internacional de los
planificadores e instigadores, as como de todos los perpetradores, de tan
graves actos inhumanos y de barbarie.
217
Sobre el particular Gmez Hurtado 448 al respecto nos seala que en nuestros
pases la revolucin ha atravesado por tres estadios bien definidos: a) el
institucional; b) el ideolgico; c) el irracionalista. Con respecto al institucional el
autor nos refiere su origen directo en la poltica; el ideolgico deriva de las
formas polticas que se adoptaron en nuestros pases con respecto al medio
social establecido. La misma tiene su origen en la lucha poltico partidista
desarrollada entre liberales y conservadores, adquiriendo otra connotacin
durante el perodo de vigencia de la guerra fra con la conformacin de una
lucha ideolgica liderada entre la izquierda y la derecha como corrientes de
pensamiento que promovieron en sus efectos una etapa revolucionaria y de
inestabilidad, cuyos efectos se determinaban por el fenmeno de la violencia y
sus posteriores resultados.
218
independencia. Sobre lo sealado Silva Gotay 449 nos esquematiza una serie de
factores que determinan la conformacin de los movimientos insurgentes en la
historia latinoamericana.
449 Seala el autor una diversidad de factores entre ellos: 1) la resistencia popular al intento de
golpe militar en Brasil de 1961; 2) la instalacin del movimiento guerrilleo en Guatemala, entre
1961 y 1963, como resultado de una serie de alzamientos provocados por la radicalizacin de
sectores militares, y la ampliacin de la resistencia armada en las ciudades; 3) la formacin en
Nicaragua del Frente Sandinista de Liberacin Nacional en 1961, y la instalacin del
movimiento guerrillero; 4) el inicio de 1962 del movimiento insurreccional en Venezuela, que
logra unificar al movimiento de izquierda revolucionaria y al partido comunista, a travs de
acciones de guerrillas urbanas y rurales; 5) el nuevo carcter que asume el movimiento
campesino en Colombia que culmina en 1964 con los acontecimientos de Marquetalia y el
surgimiento de las guerrillas de carcter insurreccional en Colombia; 6) el movimiento
campesino en el Sur del Per, dirigido por Hugo Blanco, la formacin del Movimiento de
Izquierda Revolucionaria (MIR); 7) adems hubo intentos guerrilleros frustrados en el
Paraguay, Argentina, Honduras, Ecuador y Brasil, entre el ao 60 63; y 8) el surgimiento en
prcticamente todos los pases de organizaciones de izquierda con el claro objetivo de preparar
la insurreccin. El Pensamiento Cristiano Revolucionario en Amrica Latina. Ed. Cit. Pg. 36.
450 Vase. Ribeiro, Darcy. El Dilema de Amrica Latina. Estructuras de Poder y Fuerzas
219
El enfoque de contrastes y contradicciones, con respecto a la realidad social,
poltica y econmica, ha demostrado algunas concepciones negativas que
buscan sealar a Amrica Latina, como promotor en los enfoques de la teora de
la revolucin. Tamayo Acosta 451 destaca al respecto, sobre el contenido de dicha
teora, la misma nunca se pens en Amrica Latina a partir de la teologa.
Seala el autor que ni en Camilo Torres, se puede encontrar una teora teolgica
de la revolucin.
451 Seala el autor que lo que hubo, hay y continuar habiendo en Amrica Latina, es la
preocupacin de los que buscan reflexionar tericamente sobre los imperativos del momento
histrico con las implicaciones resultantes para la fe cristiana liberadora del hecho de la praxis
revolucionaria. Una teologa que acompaa el compromiso revolucionario de los cristianos y
que se define como reflexin crtica de esa praxis, en la que la fe se corporifica histricamente,
no podr dejar de hablar de revolucin. Vase. Tamayo Acosta, Juan Jos. La Teologa de la
Liberacin. Ediciones de Cultura Hispnica. Madrid. 1990. Pg. 61.
452 En el nivel internacional, la Teologa de la Liberacin simboliza y encarna las fuerzas
progresistas de liberacin que apelan a una inspiracin cristiana. Por eso, en relacin con ella,
toman una postura contraria todas aquellas fuerzas que quieren frenar cualquier movimiento
de liberacin de origen popular. La Teologa de la Liberacin. Ed. Cit. Pg. 72.
453 El Manifiesto de los Camilos sealaba que no necesitamos justificar con citas bblicas ni con
apelaciones evanglicas esta exigencia de participar con toda nuestra vida en la transformacin
del mundo de los explotados, de los hambrientos y despojados, juntos a los hombres que luchan
por la liberacin. El Pensamiento Cristiano Revolucionario en Amrica Latina. Ed. Cit. Pg. 66.
454 La Revolucin en Amrica. Ed. Cit. Pg. 104.
220
Los planteamientos vertidos en el enfoque de la teologa de la liberacin, segn
nos seala Silva Gotay 455 surgen como resultado de la crisis terica e ideolgica
de los cristianos revolucionarios que, participando en la prctica de la liberacin
poltica de Amrica Latina, se preguntan por la relacin de su fe con su prctica
poltica, la relacin entre el proceso histrico de liberacin y la salvacin.
455 El Pensamiento Cristiano Revolucionario en Amrica Latina. Ed. Cit. Pg. 73.
456 Para las Naciones Unidas, la justicia es un ideal de responsabilidad y equidad en
la proteccin y reclamacin de los derechos y la prevencin y el castigo de las
infracciones. La justicia implica tener en cuenta los derechos del acusado, los intereses
de las vctimas y el bienestar de la sociedad en su conjunto. Se trata de un concepto
arraigado en todas las culturas y tradiciones nacionales y, a pesar de que su
administracin normalmente implica la existencia de mecanismos judiciales de carcter
oficial, los mtodos tradicionales de solucin de controversias son igualmente
pertinentes. V. Informe del Secretario General S/2004/616. Titulado El Estado de
Derecho y la Justicia de Transicin en las Sociedades que sufren o han sufrido
Conflictos. Pg. 5.
457 Para Naciones Unidas refiere a un principio de gobierno segn el cual todas las
personas, instituciones y entidades, pblicas y privadas, incluido el propio Estado,
estn sometidas a unas leyes que se promulgan pblicamente, se hacen cumplir por
igual y se aplican con independencia, adems de ser compatibles con las normas y los
principios internacionales de derechos humanos. V. Informe del Secretario General
S/2004/616. Titulado El Estado de Derecho y la Justicia de Transicin en las Sociedades
que sufren o han sufrido Conflictos. Ibid. Pg. 5.
221
Cabe destacar sobre el alcance de las apreciaciones vertidas por el Secretario
General en su informe el cul en gran medida recoge los planteamientos del
relator especial sobre la impunidad y conjunto de principios para la proteccin
y la promocin de los derechos humanos Louis Joinet el cual ha tenido
relevancia en la jurisprudencia desarrollada por los tribunales internacionales
con respecto a evitar que la impunidad sea determinante en el derecho de las
vctimas a recurrir en ejercicio del ius standi ante tribunales internacionales.
222
En su informe destaca ante la ejecucin de determinadas conductas atroces, que
bajo la eximente de soberana de los Estados, promova una impunidad en el
campo de la responsabilidad penal por los perpetrados, haciendo inalcanzable
en el derecho a la justicia de los familiares y de las vctimas de las violaciones
sistemticas de los derechos humanos. Prueba de ello ha sido la realidad
histrica vivida dentro del perodo de la dcada de los setenta y ochenta en la
mayor parte de pases que conforman la regin de Sudamrica y de
Centroamrica.
historia para evitar que en el futuro las violaciones se reproduzcan. Por contrapartida
tiene, a cargo del Estado, el "deber de la memoria" a fin de prevenir contra las
deformaciones de la historia que tienen por nombre el revisionismo y el negacionismo;
en efecto, el conocimiento, para un pueblo, de la historia de su opresin pertenece a su
patrimonio y como tal debe ser preservado. Tales son las finalidades principales del
derecho de saber en tanto que derecho colectivo. Vase. Naciones Unidas. Informe
Final de Luis Joinet. Decisin 1996/119 de la Subcomisin de Lucha contra la
Discriminacin y Proteccin de las Minoras de las Naciones Unidas. Pg. 5
460 El derecho a la justicia confiere al Estado una serie de obligaciones: la de investigar
las violaciones, perseguir a sus autores y, si su culpabilidad es establecida, de asegurar
su sancin. Si la iniciativa de investigar corresponde en primer lugar al Estado, las
reglas complementarias de procedimiento deben prever que todas las vctimas puedan
ser parte civil y, en caso de carencia de poderes pblicos, tomar ella misma la
iniciativa. V. Informe de Luis Joinet. Pg. 7.
461 En el plano individual, las vctimas, ya sean vctimas directas, parientes o personas a
cargo, deben beneficiarse de un recurso eficaz. Los procedimientos aplicables deben ser
objeto de una publicidad lo ms amplia posible. El derecho a reparacin debe cubrir la
integralidad de perjuicios sufridos por la vctima. De acuerdo a la Estructura de
principios y directivas fundamentales concernientes al derecho a reparacin de las
vctimas de violaciones flagrantes de los derechos humanos y del derecho humanitario
establecidos por M. Theo Van Boven, Ponente especial de la Subcomisin
(E/CN.4/Sub.2/1996/17), este derecho comprende los tres tipos de medidas siguientes:
a) Medidas de restitucin (tendentes a que la vctima pueda volver a la situacin
anterior a la violacin); b) Medidas de indemnizacin (perjuicio squico y moral, as
como prdida de una oportunidad, daos materiales, atentados a la reputacin y
gastos de asistencia jurdica); y c) Medidas de readaptacin (atencin mdica que
comprenda la atencin psicolgica y psiquitrica). V. Informe de Luis Joinet. Pg. 10.
223
Por otro lado es importante destacar la labor desarrollada por Naciones Unidas
de impulsar la justicia de transicin como una propuesta de Naciones Unidas
de solidaridad no de sustitucin del modelo de justicia, ya que la misma
permite la participacin de todas las instituciones de justicia, detrs de los
procesos de reformas judiciales en el sistema, para promover una cultura de
legalidad que contravenga en su desarrollo la cultura de impunidad legal, que
muchas veces es prohijada dentro y despus de los conflictos.
224
el objeto de impedirles la apropiacin de posiciones claves, despus de un
cambio de sistema 462 poltico que lograra una impunidad en su actuar.
462 V. Ambos, Kai. Sobre los Fines de la Pena al Nivel Nacional y Supranacional. Revista de
Derecho Penal y Criminologa. Universidad Nacional de Educacin a Distancia. Marcial Pons,
Librero. Madrid, Julio de 2003. Pg. 209.
463 V. Baltasar, Garzn Real. La CPI despus del 11 de septiembre. Justicia Penal, Derechos
225
La creacin de estas Comisiones, distintas en su actuar a los tribunales de
justicia, propio de haber sido creadas no para establecer responsabilidad penal
individual, ni imponer sanciones; permitiendo que sus funciones principales se
limiten a la redaccin de un documento, que contiene a su vez un informe sobre
los hechos ocurridos o acaecidos durante el desarrollo de un conflicto armado
interno, o de persistencia de un gobierno dictatorial, que hizo extensivo, la
violacin de los derechos humanos como producto de la violacin masiva de
estos derechos.
V. Informe No. 136/99 de la CIDH. Caso 10,488: Ignacio Ellacura, S.J y otros. El Salvador, 22
465
226
Muchos Estados, buscando mecanismos de pacificacin y reconciliacin
nacional, luego de haber sufrido tiempos amargos de pocas de dictaduras,
emitieron leyes de amnista, con las cuales amparaban un nmero plural de
violadores de los derechos humanos, en circunstancias en que no les exime de
responsabilidad penal alguna.
Cada nacin tiene el derecho de conocer la verdad, y cules fueron, los hechos,
circunstancias y razones que motivaron a los responsables de violacin de los
derechos humanos realizar con alevosa y ventaja los ms aberrantes crmenes
cometidos contra un sinnmero de personas, destacando entre ellos como
afectados grupos de tendencia ideolgica, religiosos y civiles que no mantenan
ideas en comn, y lo que es peor, ejercieron tambin este tipo de actos contra
menores y nios que por su propia naturaleza no constituyen peligro alguno,
467V. Las Naciones Unidas y el Salvador 1990-1995. Serie de Libros Azules de las Naciones
Unidas, Volumen IV. Nueva York. Pg. 41.
227
considerndose hoy, la ejecucin de estos actos, como atroces y repudiables, lo
cual deben ser condenados por toda la comunidad internacional.
228
la posibilidad de honrarlas como corresponde y contribuya a que no se repitan
hechos tan dolorosos y se fortalezca la democracia 469.
229
Las consideraciones del ex dictador Pinochet se fundamenta en la doctrina de
seguridad nacional, que represent en nuestros pases, una fusin de las
polticas de defensa nacional con la seguridad interna, ante un enemigo nico:
el comunismo que para los Estados Unidos constitua el mayor peligro,
promoviendo no se hiciera ms extensivo, bajo la conformacin del fenmeno
del domin sobre la regin, planteada en determinados circunstancia por la
Doctrina Reagan.
Vase. CIDH. Caso Masacre Plan de Snchez. Sentencia de Fondo del 29 de abril de 2004.
472
Pg. 24.
230
De igual forma es importante destacar la opinin de la Corte Interamericana en
el Caso de la Masacre de la Rochela donde manifiesta que en caso de graves
violaciones de los derechos humanos, las obligaciones positivas inherentes a la
verdad exigen la adopcin de diseos institucionales que permitan que este
derecho se realice en la forma ms idnea, participativa y completa posible y
concreta y no enfrente obstculos legales o prcticos que lo hagan ilusorio 473.
473 Vase. CIDH. Caso Masacre de la Rchela. Sentencia de Fondo del 11 de Mayo de 2007. Pg.
64.
474 Vase. Ossolo, Hctor. Reflexiones sobre el principio de complementariedad en el Estatuto
231
presunto responsable, luego de haber sido probado el ilcito, para as constituir
un ejemplo claro de que ninguna accin criminal cometida en la sociedad
internacional, contra cualquier persona tanto individual como colectiva debe
quedar impune, muy al contrario el responsable de tal ilcito debe ser
sancionado severamente, permitiendo as un claro ejemplo ante la humanidad
de que la ejecucin de estos hechos graves y notorios no deben ser tolerados
porque representan acciones inhumanas, y atentan contra intereses de la
comunidad internacional.
El delito de tortura
232
Con respecto a la codificacin de los aspectos sustantivos de la calificacin de
los actos de tortura como un crimen internacional, los mismos encuentran su
disposicin en condenar los mismos en todas sus formas en una diversidad de
instrumentos internacionales con efectos hard law o soft law como son el
contenido de las reglas mnimas y procedimientos.
La tortura segn nos seala Zovatto 477, parece ser dice la Comisin
Interamericana -, en algunos pases, una prctica usual en la investigacin de
toda clase de hechos, particularmente de aquellos que tocan el orden pblico o
la seguridad del Estado.
233
constituyendo en consecuencia una abierta violacin a los derechos y libertades
humanas fundamentales.
Como expresa Blanc Altemir 478 el trmino desaparicin fue empleado por
primera vez a raz de la represin gubernamental desatada y aplicada a escala
masiva en varios Estados de Amrica Latina desde la segunda mitad de la
dcada de los setenta y con mayor intensidad durante toda la dcada siguiente.
A partir de estas fechas, el fenmeno de la desaparicin forzada o involuntaria
de personas se ha ido configurando como una poltica de Estado con el fin
primordial de perpetuar en el poder a regmenes instaurados por la fuerza, as
como intimidar y reprimir a la oposicin poltica de amplios sectores de la
poblacin.
Por su parte Zovatto 479 nos refiere que esta violacin cruel e inhumana de
derechos humanos tan fundamentales como el derecho a la vida, a la libertad y
a la seguridad e integridad del ser humano, coloca a la vctima en un estado de
absoluta indefensin, con grave violacin de los derechos de justicia, de
proteccin contra la detencin arbitraria y a un proceso regular. Su prctica
comporta asimismo una verdadera forma de tortura para los familiares y
amigos del desaparecido, quienes esperan meses y a veces aos alguna noticia
sobre la suerte de la vctima, agravado por la impotencia de no poderles brindar
asistencia, legal, moral y material.
478 La Violacin de los Derechos Humanos Fundamentales como Crimen Internacional. Ed. Cit.
Pgs. 335-336.
479 Los Estados de Excepcin y los Derechos Humanos en Amrica Latina. Ed. Cit. Pg. 63.
234
Esta prctica criminal constituida en el secuestro forzado de las personas a altas
horas de la noche cuya ejecucin conformaba la utilizacin de los mecanismos
de comunicacin y de vehculos oficiales sin placa, que no tuviesen algn
reconocimiento frente a cualquier prueba que vinculase la gravedad ante la
conformacin del delito propiciado. La expresin persona desaparecida
propiciaba a los familiares de los desaparecidos grandes dificultades al no
poder encontrar los cuerpos de las personas y poder probar la naturaleza de los
hechos graves cometidos contra la vctima.
Abelln Honrubia 480 por su parte nos refiere sobre la calificacin de estos delitos
graves que el problema de las personas desaparecidas hay que referirlo, a la
desaparicin masiva y forzosa de personas oponentes a un determinado
rgimen poltico, llevada a cabo directa o indirectamente por autoridades del
Gobierno en el poder o por rganos de seguridad del Estado, al margen de todo
procedimiento legal y amparados en la negativa del gobierno a reconocer que
dichas personas estn bajo su custodia, o a establecer, o permitir ningn
procedimiento eficaz de investigacin para depurar las responsabilidades a que
hubiere lugar.
235
La Corte Interamericana en el Caso Contreras y Otros481 nos indica que los
rganos estatales encargados de la investigacin relacionada con la
desaparicin forzada de personas, cuyos objetivos son la determinacin de su
paradero y el esclarecimiento de lo sucedido, la identificacin de los
responsables y su posible sancin, deben llevar a cabo su tarea de manera
diligente y exhaustiva.
Blanc Altemir 482 sobre el particular nos refiere que las ejecuciones sumarias y
arbitrarias o extrajudiciales, no equivale a aceptar su equiparacin desde el
punto de vista jurdico, moral e incluso poltico. Las circunstancias pueden ser
muy variadas y van desde la ejecucin dictada por un tribunal especial o
militar, sin reconocimiento de las mnimas garantas jurdicas y procesales del
condenado, hasta las ejecuciones arbitrarias realizadas en el curso de los
operativos de las fuerzas de seguridad o por los denominados escuadrones de
la muerte que actan bajo la connivencia o instigacin de las mismas, a los
fallecimientos en prisin a consecuencia de torturas, de rigores carcelarios
equivalentes o malos tratos y la negligencia deliberada en la prestacin de
auxilios.
Vase. CIDH. Caso Contreras y Otros. Sentencia de Fondo del 31 de Agosto de 2011. Pg. 55.
481
La Violacin de los Derechos Humanos Fundamentales como Crimen Internacional. Ed. Cit.
482
Pgs. 377-378.
236
conformacin de acciones consideradas como crmenes de lesa humanidad,
toda vez que es la vida humana, la que ha sido objeto de violacin grave.
483 Vase. Dinges, John. Operacin Cndor. Una Dcada de Terrorismo Internacional en el Cono
Sur. Ediciones B Chile, S.A. 2004. Pg. 74.
484 Citado por Ortiz Moscoso, Arnoldo. Defensa y Acusacin en el mbito Iberoamericano: la
237
garantas como el beneficio de no ser juzgados, detrs de la emisin de las leyes
de amnista, lo que constituyo en consecuencia que las vctimas sufrieran
producto de una impunidad jurdico procesal, el alcanzar una justicia
reparatoria, y evitar sentar en el banquillo de los autores directos, o por
coautora de la ejecucin de tan graves actos.
485Vase. Corte Suprema de Justicia. Sala Penal Especial. Exp. N A.V. 19-2001. Sentencia sobre
el Caso Alberto Fujimori. Pg. 626.
238
El marco sustantivo del derecho penal internacional, en Amrica Latina debe
fortalecerse a travs de la promulgacin de una Declaracin Americana sobre
Responsabilidades Humanas, o la creacin de un Cdigo Penal Interamericano,
cuyo propsito sea unificar los criterios con respecto a los mecanismos de
sancin penal en la regin de las Amricas, determinando como consecuencia
sobre la calificacin de los crmenes de derecho internacional que quienes
cometan actos de barbarie, no concurran sobre el beneficio de la impunidad,
propio de haber planificado, instigado o ejecutado crmenes de derecho
internacional, que atentan contra principios fundamentales o normas jus cogens
del derecho internacional.
239
La Corte Penal Internacional en un Mundo en Cambio
486 Abogado, Universidad Central de Venezuela, 1970. Diploma en Estudios Europeos del
Instituto de Estudios Europeos de Ginebra, 1974. Diploma Superior de la Universidad de Paris
II, Derecho Internacional Publico, 1979. Diploma del Instituto de Altos Estudios Internacional
de la Universidad de Paris (II), 1980. Funcionario Diplomtico de Carrera del Servicio Exterior
de Venezuela, 1966/2003. Embajador, Representante Permanente Alterno ante las Naciones
Unidas en Ginebra, 1997-2003. Presidente y Vicepresidente del Comit Ejecutivo del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), 1999-2001, Presidente de
la Comisin de Asuntos Jurdicos de la Organizacin Internacional del Trabajo (1999-2002) y
Presidente del Comite Jurdico de la Conferencia Internacional del Trabajo, 2002. Miembro de la
Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas (1997-2006). Relator Especial de la
CDI para el tema: Actos unilaterales de los Estados (1998-2006). Profesor en la Facultad de
Derecho de la Universidad Central de Venezuela, Postgrado en Derecho Internacional, 1983-
1984. Profesor invitado a la Universidad de Mlaga, 2003. Profesor invitado al Centro de
Estudios Euromediterrneaos, de Castejon. (Bancaja), Coordinador y Profesor en los Cursos de
Derechos Humanos auspiciados por la Organizacin Internacional para las Migraciones.
Universidad Interamericana de Managua (2004), Universidad del Rosario (2004), Universidad
de Dakar (2006). Publicaciones. La Corte Internacional de Justicia, un mecanismo de solucin de
controversias, Ed. Tierra de Gracia, Washington, 1994. Introduccin al estudio de la
competencia de la Corte Penal Internacional, del inicio del proceso y de la admisibilidad de un
asunto, Temas de Derecho Internacional, Vol. VII. Italgrfica, Caracas, 2002. Los Actos Unilaterales
de los Estados en Derecho Internacional: Los trabajos de codificacin en la Comisin de
Derecho Internacional, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, 2003. Con Nicols Guerreo
Peniche.
240
A diez aos de la entrada en vigor del Estatuto y de la instalacin de la Corte
quisiera hacer algunos comentarios generales sobre tres temas que pueden ser
analizados a la luz de esas transformaciones. En primer lugar, me refiero al
Derecho Internacional Penal y sus fuentes (1); en segundo lugar, al principio de la
responsabilidad penal internacional del individuo y la no exoneracin por razones del
cargo y por el cumplimiento de rdenes superiores
(2) y al crimen de agresin, definido para satisfacer el principio de la legalidad,
siete aos despus de haber entrado en vigor el Estatuto, lo que supone el
examen de las relaciones de la Corte con el Consejo de Seguridad (3).
Introduccin
241
dijo el tribunal militar de Nuremberg al momento de examinar el principio de
legalidad no es inmutable, se adapta sin cesar a las necesidades de un mundo
cambiante 487
*Jefe de la delegacin de Venezuela en las negociaciones para la adopcion del Estatuto de Roma,
ex Miembro de la Comisin de Derecho Internacional.
487 Sentencia del Tribunal Militar de Nuremberg, del 1 de octubre de 1916, p.233.
488 TRUYOL y SERRA, Antonio. La sociedad internacional, p.30, Ed. Alianza Editorial, Madrid,
2004.
242
nicos sujetos de Derecho Internacional, es decir, los nicos que participaban en
las relaciones internacionales y en la funcin normativa. Ese primer cambio
cuantitativo, aunque ciertamente no cualitativo, pues los nuevos Estados que se
incorporaban a esa nueva sociedad estaban ntimamente relacionados, histrica,
jurdica e ideolgicamente a sus antiguas metrpolis, permite una visin mas
amplia del Derecho Internacional.
243
inspirado por Henri Dunant 489 y Gustav Moynier a quien se le debe, a ste
ltimo, la idea de una jurisdiccin penal internacional cuando propone su
creacin en sus Comentarios al Convenio de Ginebra de 1864, para que en
forma imparcial procesara a los responsables de crmenes internacionales.
Moynier propuso entonces, por primera vez, la sancin penal en relacin con
un convenio internacional de Derecho Humanitario. El Institut de droit
international, en su sesin de Cambridge, de 1895, bajo la ponencia de Moynier y
de Edouard Engelhardt, consider el tema de la sancin penal que hay que
dar a la Convencin del 22 de agosto de 1864. En la resolucin adoptada
entonces se peda a los Estados Partes en la Convencin que elaboraran una
ley penal que considerara todas las infracciones posibles a la Convencin de
Ginebra. (Art. primero). Las condiciones no estaban dadas y la propuesta de
Moynier no tuvo xito. Esta iniciativa, sinembargo, sera recogida ms tarde en
la Convencin de Ginebra del 27 de julio de 1929 en cuyo artculo 28 se impone
a los Estados Partes, por primera vez, la obligacin reprimir en derecho interno
las infracciones a ciertas reglas de Derecho Humanitario.
Pero no ser sino a finales del siglo XIX y comienzos del XX, con las
Conferencias de Paz de La Haya de 1899 y de 1907, en las que participaron
Estados americanos y de otras regiones, que la sociedad internacional iniciar
su universalizacin formal. Las Conferencias de La Haya muestran, adems de
una ampliacin importante de la sociedad internacional, una visin ms
universal del Derecho Internacional. Se plantea, entre otras, un adelanto
determinante en el camino a la proscripcin del uso de la fuerza, con la
adopcin de la Convencin Drago-Porter, la segunda Convencin de La Haya
de 1907 490, en la que se intenta limitar, por primera vez, el uso de la fuerza
(art.1). La organizacin mundial avanza en el marco de un multilateralismo
concebido para garantizar la paz internacional y el progreso. Se abre el camino
hacia la Sociedad de Naciones y a las Naciones Unidas como instituciones
universales que sellarn esa organizacin.
244
muy relevante en la estructura de la sociedad internacional y en las relaciones
internacionales que abre espacios a modelos polticos, econmicos y sociales
opuestos que luchan por una mayor presencia en el escenario internacional.
Unas relaciones tensas que prevalecern por dcadas, lo que por supuesto
incide en la evolucin del ordenamiento jurdico y de las instituciones
internacionales, aunque los estudiosos del Derecho, individuos y asociaciones,
no detienen sus reflexiones sobre el Derecho Internacional, especialmente en lo
que respecta al proceso de formacin del Derecho Internacional Penal y de la
creacin de un rgano jurisdiccional penal de carcter internacional, como las
realizadas por asociaciones cientficas como la Asociacin de Derecho
Internacional, la Unin Interparlamentaria y el Instituto de Derecho Penal
Internacional; as como otras iniciativas, la propuesta Bellot, en concreto, que
favorece la creacin de una Sala Penal dentro de la Corte Permanente de Justicia
Internacional y las reflexiones de juristas como Vespasien Pella 491. El Consejo de
la Sociedad de Naciones encarg a un grupo de expertos en la dcada de los
veinte que examinara la posibilidad de crear una corte penal que conociese los
crmenes contra el orden pblico internacional y el derecho de gentes universal,
tras los cual se adopt la Convencin contra el terrorismo, de 1937, que prevea
la creacin de una Corte Penal Internacional, texto que nunca entr en vigor.
245
responsables de crmenes internacionales; pero, si bien no se logra el
enjuiciamiento del exEmperador surge el principio segn el cual un Jefe de
Estado puede ser considerado responsable por infracciones graves del Derecho
Internacional a la vez que se reconoce cierta subjetividad pasiva al Individuo,
en Derecho Internacional; y, el principio de la responsabilidad penal
internacional individual.
DAILLIER, FORTEAU y PELLET, Droit International Public, 8 edicin, p.1034, LGDJ, Paris,
492
2009.
493
Artculo 1: las Altas Partes Contratantes declaran solemnemente en nombre de sus naciones,
que condenan la guerra como medio de solucin de controversias internacionales y que desisten
de su uso como herramienta de la poltica nacional en sus relaciones mutuas. Artculo 2: las
Altas Partes Contratantes reconocen que el arreglo o la solucin de todas las controversias o
conflictos, cualquiera sea su naturaleza u origen, que pudieran surgir entre ellos, no deber
jams buscarse sino por medios pacficos.
246
como norma de Derecho Internacional general 494 e incluso el carcter de
imperativa del Derecho Internacional o del jus cogens. 495
247
La sociedad internacional crece cuantitativamente a la vez que cualitativamente
con la presencia en las relaciones internacionales de las organizaciones
internacionales. Al lado de los Estados, iguales jurdicamente, aunque diversos
en cuanto a los niveles de desarrollo, que se relacionan en base a principios
claramente establecidos: la igualdad jurdica y la no injerencia en los asuntos
internos del Estado, entre otros, se fortalece el sistema multilateral. A las
organziaciones internacionales se les reconoce su cualidad de sujetos de
Derecho Internacional como lo hace la Corte Internacional de Justicia en su
Opinin Consultiva de 1949, sobre la Reparacin por daos sufridos al Servicio de
las Naciones Unidas, criterio que reitera ms tarde en su Opinin Consultiva
sobre la Licitud de la utilizacin de armas nucleares por un Estado en un conflicto
armado en la que seal que ...cree apenas necesario recordar que las
organizaciones internacionales son sujetos de derecho internacional... 496
248
menospreciar, menos an ignorarse. Pareciera a veces que ese proceso que
involucra a la comunidad internacional en su conjunto y que impacta la vida
diaria del hombre, se escapa de las manos de ste. Lejos de ser indomeable, la
globalizacin exige control, para obtener de ella los mejores beneficios. Eso es
parte del debate poltico de hoy entre quienes consideran que la globalizacin
debe superarse con otros esquema de relacin entre los sujetos y actores que
operan en el mbito internacional; y quienes piensan que esa interdependencia
es positiva, favorable y que simplemente debe construirse o perfeccionarse en
consideracin de los intereses colectivos, es decir, del bien comn. Algunos la
aceptan, otros la rechazan. Pero es una realidad que determina el curso de las
cosas, de la economa, de la sociedad, del derecho mismo. No hay dudas de que
ella aporta soluciones al permitir a todos acceder a un espacio comn en
crecimiento; pero tambin es cierto que ella crea temores, sobre todos en los
ms vulnerables que temen ser sometidos por los mas poderosos.
249
negociaciones sobre el artculo 8bis relativos al crimen de agresin y los
artculos 15 bis y 15 ter, que veremos mas adelante.
DIAZ BARRADO, Cstor Miguel. El Derecho Internacional del tempo presente, p. 200, Ed.
498
250
sistema de mecanismos efectivos que permitan el castigo de los autores de
crmenes internacionales. El hombre parece haber decidido que la solidaridad y
la vida en comunidad, para enfrentar los retos principales, es un imperativo. O
nos salvamos juntos o desaparecemos juntos. 499
499 Rabindranath Tagore, 13 marzo de 1921, ref. de M. Bedjaoui en Curso cit., Vol.II, p.492.
251
El Derecho Internacional deja de ser entonces estrictamente voluntarista, en
favor de una concepcin objetivista, al aceptar la formacin de normas de
inters comn, un orden pblico internacional en particular que, desde luego,
carece hoy de la solidez necesaria, dada la estructura misma de la sociedad
internacional. De un Derecho Internacional para Estados, el Derecho
Internacional se construye principalmente para el hombre y la humanidad, para
proteger sus derechos y la dignidad y garantizar el futuro y de all el
fortalecimiento del orden jurdico internacional penal y la creacin de rganos
para la represin de los crmenes de trascendencia internacional, como la Corte
Penal Internacional.
252
La doctrina y la jurisprudencia internacionales han determinado que ciertas
obligaciones son de naturaleza superior o del jus cogens. En el caso Furundzija, la
Sala de Primera Instancia del tribunal para la antigua Yugoslavia consider que
el rechazo universal que supone la tortura da lugar a una serie de normas
convencionales y consuetudinarias que tienen un lugar elevado en el sistema
normativo internacional, un lugar comparable al de otros principios como la
prohibicin del genocidio, de la esclavitud, de la discriminacin racial, de la
agresin, de la adquisicin de territorios por la fuerza y de la supresin por la
fuerza, del derecho a la autodeterminacin de los pueblos. La prohibicin de la
tortura presenta rasgos importantes que comparte con otros principios
generales de proteccin de los derechos humanos, su naturaleza de obligacin
erga omnes y su valor de jus cogens. En razn de la importancia de los valores
que protege este principio se ha convertido en norma imperativa o del jus
cogens, es decir, una norma que se sita en la jerarqua internacional por encima
del derecho convencional e incluso de las normas de derecho consuetudinario
ordinario. La consecuencia mas importante es que los Estados no pueden
derogar este principio mediante tratados internacionales, de costumbres locales
o especiales e incluso por reglas consuetudinarias generales que no tienen el
mismo valor normativo. 504
El cese de la violacin de una norma del jus cogens y la reparacin debida puede
ser reclamada no solamente por el Estado directamente afectado, sino por
cualquier Estado, capacidad que se traduce en la posibilidad de ejercer una
actio popularis 505 , como se plantea en las Convenciones de Ginebra de 1949 sobre
el Derecho Internacional Humanitario, lo que refleja un avance importante,
favorable al Derecho Internacional Penal y a los tribunales internacionales.
253
contemporneo, de la determinacin ilcita de los actos de agresin y de
genocidio, tambin de los principios y normas relativos a los derechos
fundamentales de la persona humana, incluida la proteccin contra la prctica
de la esclavitud y de la discriminacin racial. Algunos de esos derechos de
proteccin se han integrado al derecho internacional general (...) otros surgen
de instrumentos internacionales de carcter universal o cuasi universal. 506
Las circunstancias polticas y la gravedad de los hechos permite una accin mas
consensuada del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas que tiene la
facultad de adoptar decisiones en el marco del Captulo VII de la Carta y de
crear tribunales penales ad hoc para conocer la realizacin de crmenes
internacionales, aunque algunos pocos hayan cuestionado su legitimidad. Las
decisiones del Consejo adoptadas en virtud del Captulo VII de la Carta,
relacionadas con el mantenimiento de la paz y de la seguridad internacionales,
son vinculantes segn lo establece el artculo 25 de ese mismo texto, en el que se
prescribe que: los Miembros de las Naciones Unidas convienen en aceptar y
cumplir las decisiones del Consejo de Seguridad de acuerdo con esta Carta. 509
506Decisin del 5 de febrero de 1970, (2a fase), Rec. CIJ, 1970, p. 32, 34.
507 Ver Conclusiones de la CDI en el 2006 y la Definicin en la Enciclopedia de Derecho
Internacional, EPIL, RODRIGUEZ CEDENO, Victor y TORRES CAZORLA, Mara Isabel. 2007.
TORRES CAZORLA, Mara Isabel, Los Actos Unilaterales de los Estados, tecnos, Madrid, 2010.
508 PELLET, A. : L'adaptation du droit international aux besoins changeants de la socit
254
La Corte Penal Internacional, relacionada formalmente con las Naciones
Unidas, comparte objetivos e intereses comunes que inciden de alguna manera
en el ejercicio de su competencia, como veremos luego, al analizar el crimen de
agresin y las condiciones para el ejercicio de su jurisdiccin.
El proceso que condujo a Roma no fue fcil. Los acuerdos de las potencias
vencedoras despus de la segunda guerra mundial muestran un importante
progreso en el proceso de creacin de una Corte Penal Internacional. Ms tarde
se reconocen los Principios desarrollados por los Tribunales de Nuremberg y de
Tokio. 510 Luego se le confa a la Comisin de Derecho Internacional la
formulacin de esos Principios y la redaccin de un Cdigo de Crmenes contra
la Paz y la Seguridad de la Humanidad. 511 Aos ms tarde la Asamblea General
adopta la resolucin 260 (III) B, el 9 de diciembre de 1948, en la que se pregunta
a la CDI s era posible y deseable crear un rgano judicial internacional para
Estados... adoptaran las sanciones que decide en virtud del artculo VII y exhorta a todos los
Estados, incluso los no miembros de las Naciones Unidas, a que acten en estricta conformidad
con las disposiciones de la resolucin... Resolucin del Consejo de Seguridad 661(1990),
prrafos 3,5 y 7 de la parte dispositiva y en el caso de la antigua Yugoslavia decidi insta a
todos los Estados , incluidos los que no son Miembros de las Naciones Unidas (...) a que ecten
estrictamente en conformidad con las disposiciones de la resolucin ... Y a todos los Estados
que informen al Secretario General... Resolucin del Consejo de Seguridad 757 (1992), prrafos
3 y siguientes y 11 y 12 de la parte dispositiva.
255
juzgar a las personas acusadas de genocidio y de otros crmenes. Los resultados
respondieron al estado de las tensiones entre el este y el oeste. Ningn avance
en la elaboracin del Cdigo, tampoco en la creacin de un tribunal penal
internacional. 512 Entre 1950 y 1954 la Comisin examin el tema, design
Relatores Especiales, pero finalmente, en 1954, mediante la resolucin 898 (IX),
la Asamblea decidi postergar el tema hasta tanto se avanzase en la definicin
de la agresin y en el Cdigo de delitos contra la paz y la seguridad de la
humanidad. En 1957 la Asamblea General confirma su posicin y el tema se
aplaza hasta que se considerasen esos temas. Ms adelante, en 1983, la CDI
conoci el primer informe sobre el Cdigo y se consider entonces que un
instrumento de esta naturaleza sera inoperante si no se acompaase de
sanciones y de una jurisdiccin penal competente.
Se crea un Comit ad hoc por la Asamblea General (Res.489 (V), del 12 de diciembre de 1950).
512
Por resolucin 687n (VIII) del 5 de diicmebre de 1952 se crea otro Comit de Expertos para
exmainar estos temas.
256
formalmente de lado en las negociaciones pero que servir de referencia
constante al momento de definir y precisar los crmenes internacionales durante
las negociaciones que condujeron a Roma.
257
Algunos tribunales, distintamente, son nacionales pese a sus funciones. Es el
caso de la Sala de crmenes de guerra de la Corte de Bosnia y Herzegovina (War
crime Chamber of State Court of Bosnia and Herzegovina) que forma parte del
sistema bosnaco de justicia. El hecho de que participen jueces internacionales
no le da el carcter de hbrido ni de internacional a esta Sala. Debemos excluir
tambin el tribunal especial para Irak creado tras el derrocamiento de Sadam
Hussein, tambin en base a la legislacin interna, para conocer crmenes
internacionales. Estos antecedentes allanan el camino hacia la creacin de la
Corte Penal Internacional, mientras se fortalece el principio de la jurisdiccin
universal que refleja un avance importante en la lucha contra la impunidad,
cuando algunos Estados pretenden ejercer su jurisdiccin sobre determinados
crmenes, incluso si no existe un vnculo territorial o personal.
518 El prrafo preambular 9 del Estatuto de Roma seala que Decididos (...) a establecer una
Corte Penal Internacional de carcter permanente, independiente y vinculada con el sistema de
las Naciones Unidas que tenga competencia sobre los crmenes ms graves de trascendencia
para la comunidad internacional en su conjunto.
519 Artculos 8 y 9 del Estatuto. Afirmado por el Tribunalen el caso deTadic IT-94-1-T, 1995.
258
buscados y las pruebas, incluso las declaraciones, sean conservadas. 522 Por su
parte, la falta de capacidad se manifiesta cuando el Estado de que se trata est
en tal grado de desorganizacin o de caos que no puede iniciar un proceso.
Ambas situaciones, que favorecen la impunidad, permiten a la Corte ejercer su
jurisdiccin. Ello no significa que se establezca entre la Corte y los rganos
nacionales una suerte de competencia para iniciar y realizar procesos. En la
prctica se ha reconocido primaca a los tribunales nacionales. La Oficina del
Fiscal de la Corte ha elaborado el criterio de la complementariedad positiva,
que busca estimular a los tribunales nacionales para actuar y conocer crmenes
internacionales. 523
522 DELMAS-MARTY, Mireille. La CPI et les interactions entre droit international pnal et droit
penal interne en la phase douverture dun processus, In Coloquio International, Quel droit
international pour le 21e siecle ? SANDOZ, Yves. Cit. P.164.
523 OTP, Informal Expert Paper , the principle of complmentarity in practice,
259
la represin se refiere a sus fuentes convencionales o consuetudinarias
internacionales. A veces oponemos el Derecho Penal Internacional (normas
precitadas de origen interno) al Derecho Internacional Penal (normas precitadas
de origen internacional) 524. El Derecho Penal Internacional es mas
precisamente la rama especializada del derecho penal que tiene en cuenta la
presencia de un elemento extranjero relevante en el mbito de aplicacin de la
norma penal 525.
524 Dictionnaire de Droit International Penal, Termes choisis, LA ROSA, Anne-Marie, PUF, Paris,
1998.
525 RODRIGUEZ CARRION, Alejandro J, art.cit. p....
260
a los autores y, en fin, de dictar las reglas para la instauracin y el desarrollo a
nivel internacional de los relativos procedimientos penales 528. Es el conjunto de
reglas que prevn el castigo de personas que han violado ciertas normas de
Derecho Internacional, directamente en virtud de ese mismo Derecho
Internacional. 529 En el Diccionario de Derecho Internacional se le define como
el conjunto de normas de derecho internacional que establecen
responsabilidad penal por el incumplimiento de las obligaciones que impone el
derecho internacional a la persona humana... 530
528 CASSESE, Antonio. Lineamenti di diritto internazionale penale (I.Diritto sostanziale), p.11,
Ed. Il Mulino, Bologna, 2011.
529 TOMUSCHAT, C : La cristallisation coutumiere in Droit International penal, pp: 23-35, cit.
Por PAZARTZIS, Photini. La repression penale des crimes internationaux :Justice penale
internationale, p.8, Ed. Padone, Paris, 2007.
261
El derecho aplicable est por lo general referido en el Tratado o texto
constitutivo del rgano que ejerce jurisdiccin y en textos ulteriores adoptados
de conformidad con l. En el caso de los tribunales militares creados despus de
1945, por ejemplo, el derecho aplicable se determina en el Acuerdo de Londres
del 8 de agosto de 1945 y en los Estatutos anexos; en el caso de la Corte Penal es
el Estatuto de Roma de 1998, un tratado multilateral; y, los instrumentos
adoptados con posterioridad, como los Elementos del Crimen y las Reglas
Procesales y las dems referidas en el citado artculo 21. En el caso del tribunal
especial para Sierra Leona, su Estatuto se funda en un tratado bilateral con
Naciones Unidas. Y, en el caso de los tribunales ad hoc creados por el Consejo de
Seguridad, se trata de una resolucin adoptada en virtud del Captulo VII de la
Carta.
262
de Cdigo de 1954, en su artculo V, en el artculo 11 del Proyecto de 1996 y
finalmente, en el artculo 67 del Estatuto: Derechos del acusado.
263
La costumbre como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho es fuente principal del Derecho Internacional Penal como lo es para el
Derecho Internacional en general, de conformidad con el artculo 38 del
Estatuto, referencia indispensable en la construccin de la teora de las fuentes.
La norma consuetudinaria en este mbito existe independientemente de su
incorporacin en instrumentos internacionales, como sera el caso de las normas
contenidas en las Convenciones de Ginebra y sus Protocolos, la Convencin
sobre el genocidio o la Convencin sobre la tortura, sobre lo que los tribunales
internacionales se han expresado. En su Opinin de 1951 sobre las Reservas a la
Convencin contra el genocidio, la CIJ subray que los principios bsicos de la
Convencin son principios reconocidos por las naciones civilizadas que obligan
a los Estados independientemente de cualquier vnculo convencional. 532 En su
Opinin Consultiva sobre la Licitud de la amenaza o del uso de armas nucleares la
misma Corte precis que un gran nmero de normas de derecho humanitario
aplicables a los conflictos armados son tan fundamentales para el respeto de la
532 Opinin Consultiva del 28 de mayo de 1951, Rec. CIJ, 1951, p. 22.
264
persona humana y por razones humanitarias, segn la expresin utilizada
por la Corte en su Decisin de l9 de abril de 1949 (...) que esas normas
fundamentales se imponen a todos los Estados hayan o no ratificado los
instrumentos convencionales que les contienen porque ellas constituyen
principios inviolables de derecho internacional consuetudinario. 533 En el
Estatuto de Roma se hace referencia expresa a la costumbre internacional, en su
artculo 8 b), en el que se precisa que se entender por crmenes de guerra,
otras violaciones graves de las leyes y usos aplicables.
533 Opinin Consultiva del 8 de julio de 1996, Rec. CIJ, 1996, p. 257, 79.
534 Tribunal para la antigua Yugoslavia, Sala de Primiera Instancia, 10 de dicembre de 1998.
265
La no exoneracin por razn del ejercicio de un cargo y por el cumplimiento
de rdenes
266
cometido o en cuya comisin no ha participado de ningn modo o por una
omisin que no le pueda ser atribuida. 538 La Sala de Apelacin del Tribunal para
la antigua Yugoslavia, en el Caso Tadic, seal que nadie puede ser
considerado responsable por actos u omisiones en la comisin de los cuales no
haba tomado parte personalmente o de cualquier manera participado 539
538 CASSESE, Antonio. Lineamenti di diritto internazionale penale, Vol.I, cit. p.180.
539 Tribunal Penal para la antigua Yugoslavia, Sala de Apelacin, 15 de julio de 1999, Caso IT-94-
1-A, par.86.
540 CIJ, Rec. 2007, pp: 166-182.
267
personas naturales afectar a la responsabilidad del Estado, conforme al
Derecho Internacional.
268
exonerar de responsabilidad, pero podr considerarse un atenuante al
determinar la condena si el Tribunal estima que la justicia as lo exige. La
orden no ser ms obligatoria en forma absoluta. El deber de obediencia tendr
a partir de entonces lmites cuando se trata de crmenes de trascendencia
internacional. La obediencia debida no es aceptable. 541
Uno de los logros que recoge el Estatuto de Roma fue la inclusin del crimen de
agresin o crimen contra la paz, dentro de su competencia material, aunque
hasta el 2012 fuera slo de principio. En Kampala, tras arduas negociaciones y
quizs no en los mejores trminos, pero en todo caso reflejo del consenso
formado alrededor de la solidaridad necesaria para reprimir los crmenes de
mayor trascendencia internacional, se logra su definicin y las condiciones en
las que el tribunal podr ejercer su jurisdiccin.
541 En el caso Eichmann la defensa aleg esta circunstancia, la cual fue denegada por el tribunal
israel.
269
especialmente en el marco de codificacin del derecho de la guerra, en
particular, en las Conferencias de la Haya de 1899-1907 y se consolida ms
tarde con la Convencin sobre la represin y la sancin del crimen de
genocidio, de 1948. El concepto se reafirma con mayor nfasis en la Convencin
contra la tortura de 1984 que le presenta como un crimen internacional
autnomo y en la que se recoge, adems, el principio aut dedere aut judicare
mediante el cual el Estado territorial debe procesar o extraditar al responsable
de un crimen internacional.
542 SALMON, Jean. Dictionnaire de Droit Inernational Public, Ed. Bruylant, Bruxelles, 2001.
543 Diccionario de Derecho Internacional, 2. Edicin, p, 123, Ed. El Nacional, Caracas, 2012.
544 Opinin Consultiva del 28 de mayo de 1951, CIJ, Rec. 1951, p.23.
270
relacin con el Caso Thomas Lubanga 545 afirm que el reclutamiento de nios
menores de quince aos y hacerlos participar en las hostilidades constituyen,
indudablemente, crmenes muy graves que afectan a la comunidad
internacional en su conjunto.
No hay una infraccin si no existe una ley al respecto y tampoco habr una
pena, si no hay una ley que la establezca lo que responde a la necesaria
preeminencia del derecho sobre el autoritarismo. Este principio responde a la
necesidad de proteger al ciudadano de las arbitrariedades de los gobiernos
autoritarios. 547 El principio de la legalidad supone que una persona puede ser
545 La Decisin condenatoria haba sido adoptada el 14 de marzo de 2012. La pena se estbleci en
virtud del artculo 76 del Estatuto.
546 Resolucin Res. 10/B, adoptada en la sesin de Santiago de Chile, 2007.
271
considerada culpable y castigada solamente si el hecho cometido es
considerado en el ordenamiento jurdico penalmente relevante al momento de
su comisin 548 Sin embargo, ello tiene su excepcin. Un acto o una omisin
puedan ser considerados como violacin de una norma si en el momento en que
fueron cometidos, aunque no hubiese sido adoptado un texto que la prohibiese,
tal acto u omisin contrariaba los principios generales de derecho reconocidos
por la comunidad internacional, como se contempla en el artculo 15 del Pacto
de Derechos Civiles y Polticos, de 1966 549 y en el artculo 7-2 de la Convencin
Europea de Derechos Humanos, en el que tambin se plantea el principio de la
legalidad junto al de la irretroactividad de la ley penal desfavorable. En el
prrafo 2 de ese artculo se hace una excepcin respectos de los hechos que
constituyen delito segn los principios generales del derecho reconocidos por
las naciones civilizadas. 550
El principio nullum crimen sine lege fue considerado por el tribunal militar de
Nuremberg en el Caso Goering, en el que expres, en respuesta a la defensa que
argumentaba que el crimen no estaba tipificado, que el crimen que se imputaba
exista ya al momento de su comisin: La mxima nullum crimen sine lege (...)
representa (...) en general un principio de justicia. No es cierta la afirmacin
segn la cual es injusto castigar a aquellos que, en violacin de los tratados y de
garantas internacionales precisas, han atacado sin ningn preaviso un Estado
castigado sino en virtud de una ley promulgada con anterioridad a la ofensa y legalmente
aplicada.
272
limtrofe, del momento en que en tales circunstancias quien ataca debe saber
que est cometiendo un acto ilcito: lejos de ser injusto el castigo, sera mas bien
injusto que su acto ilcito le permitiese su impunidad. 551
Ahora bien la Corte slo podr conocer los crmenes objeto de su competencia
material, crmenes que fueron acordados por los Estados tras aos de
551 Sentencia del Tribunal Militar de Nuremberg, Caso Goering, octubre de 1946.
552 Decisin de la gran Sala, del 22 de marzo de 2001, Rec.2001-II.
553 Decisin de la Sala, del 29 de enero de 2007.
273
negociaciones y que corresponden, sin duda, a los de mayor trascendencia
internacional. Pero, para dar cumplimiento al principio de legalidad antes
referido el crimen de agresin no poda ser conocido hasta tanto se definiese y
se estableciesen las condiciones para que la Corte pueda ejercer su jurisdiccin,
tal como se recoge en el prrafo 2 del artculo 5. Ello se logra en Kampala, pero
dentro de una prudencia extrema, al punto de que pese a la revisin, la Corte
todava no podr conocerle y las condiciones para que pueda ejercer su
jurisdiccin no son las ms favorable a su eficacia.
El crimen de agresin es referido como crimen contra la paz, por primera vez,
en el Tratado de Versalles. Ms tarde se le define en el artculo 6 del Estatuto
del Tribunal de Nuremberg. El crimen de agresin es, entre los crmenes
internacionales, el de mayor gravedad, como lo dijo el Tribunal de Nuremberg
en su Decisin del 30 de setiembre de 1946: ... la guerra de agresin no es slo
un crimen internacional, es un crimen supremo (...) que se diferencia (...) de
otros crmenes (...) por que contiene la maldad acumulada de todos 554, criterio
que se recoge nuevamente en la resolucin 6 de la Conferencia de Revisin del
Estatuto, celebrada en Kampala, Uganda, en 2010, donde se seala, en los
Entendimientos acordados entonces (Understandings) que 6. ..la agresin es la
forma ms grave y peligrosa del uso ilegal de la fuerza, y que una
determinacin sobre si un acto de agresin ha sido cometido requiere el examen
de todas las circunstancias de cada caso particular, incluyendo la gravedad de
los actos correspondientes y de sus consecuencias, de conformidad con la Carta
de las Naciones Unidas. Los Entendimientos son directivas a las que el juez
podra recurrir para la interpretacin, pero no son fuentes en el sentido del
artculo 21 antes sealado.
554 Sentencia del Tribunal de Nuremberg, del 30 setiembre-1 de octubre de 1946, pr. 197
274
La Conferencia de Roma de 1998, en su resolucin F, estableci una Comisin
Preparatoria que deba preparar propuestas acerca del crimen y de sus
elementos; y, sobre las condiciones en las cuales la Corte ejercera su
competencia 555, para su remisin a la Asamblea de Estados Partes, con miras a
la realizacin de una Conferencia de Revisin, de conformidad con los artculos
121 y 123 del Estatuto. La Asamblea cre un Grupo Especial de Trabajo abierto
a todos los Estados que present a la Conferencia de Revisin sus conclusiones
sobre el crimen y las condiciones para que la Corte pudiera conocerlo.
555 Doc.PCNICC/2002/2/add.2.
556 Resolucin F, pr.9.
557 Prembulo del Acuerdo de cooperacin suscrito en la Corte y la ONU en 2002.
275
Unidas (excluidas la legtima defensa y las acciones del Consejo en el marco del
Captulo VII), corresponde al Consejo de Seguridad.
En el nuevo artculo 8bis 558 se recogen los elementos constitutivos del crimen,
trasladndolos en general de la resolucin 3314 (XXIX) de la Asamblea General.
558 El nuevo artculo 8 bis dice que 1. A los efectos del presente Estatuto, una persona comete
un crimen de agresin cuando, estando en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la
accin poltica o militar de un Estado, dicha persona planifica, prepara, inicia o realiza un acto
de agresin que por sus caractersticas, gravedad y escala constituya una violacin manifiesta
de la Carta de las Naciones Unidas. 2. A los efectos del prrafo 1, por acto de agresin se
entender el uso de la fuerza armada por un Estado contra la soberana, la integridad territorial
o la independencia poltica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta
de las Naciones Unidas.
De conformidad con la resolucin 3314 (XXIX) de la Asamblea General de las Naciones Unidas,
de 14 de diciembre de 1974, cualquiera de los actos siguientes, independientemente de que haya
o no declaracin de guerra, se caracterizar como acto de agresin:
a) La invasin o el ataque por las fuerzas armadas de un Estado del territorio de otro Estado, o
toda ocupacin militar, an temporal, que resulte de dicha invasin o ataque, o toda anexin,
mediante el uso de la fuerza, del territorio de otro Estado o de parte de l;
b) El bombardeo, por las fuerzas armadas de un Estado, del territorio de otro Estado, o el
empleo de cualesquiera armas por un Estado contra el territorio de otro Estado;
276
Se presentan una definicin (pr.1) que segn la CIJ es la expresin del
derecho consuetudinario 559; y, los actos que constituyen la agresin (pr.2), que
sern precisados en el nuevo artculo 9, relativo a los Elementos del crimen. 560
c) El bloqueo de los puertos o de las costas de un Estado por las fuerzas armadas de otro Estado;
d) El ataque por las fuerzas armadas de un Estado contra las fuerzas armadas terrestres, navales
o areas de otro Estado, o contra su flota mercante o area;
f) La accin de un Estado que permite que su territorio, que ha puesto a disposicin de otro
Estado, sea utilizado por ese otro Estado para perpetrar un acto de agresin contra un tercer
Estado;
Artculo 8 bis
Introduccin: 1. Se entender que cualquiera de los actos a los que se hace referencia en el
prrafo 2 del artculo 8 bis se caracteriza como un acto de agresin. 2. No existe obligacin de
demostrar que el autor haya llevado a cabo una evaluacin en derecho de la incompatibilidad
del uso de la fuerza armada con la Carta de las Naciones Unidas. 3. La expresin manifiesta
es una calificacin objetiva. 4. No existe la obligacin de demostrar que el autor haya llevado a
cabo una evaluacin en derecho de la naturaleza manifiesta de la violacin de la Carta de las
Naciones Unidas.
277
La Corte podr conocer el crimen de agresin si la cuestin es planteada por un
Estado Parte, si es remitida por el Consejo de Seguridad o si el Fiscal acta por
su propia cuenta, al igual que cuando se trata de los otros crmenes objeto de su
competencia, segn lo establece el artculo 13 del Estatuto. En el caso de una
solicitud del Consejo, la Corte no tendr la limitacin que se establece cuando
se trata de un Estado no parte, incluso cuando se trata de un Estado que ha
hecho una declaracin de no aceptacin de la jurisdiccin de la Corte sobre el
crimen de agresin, segn se desprende del entendimiento 2 que dice:
....la Corte ejercer su competencia respecto del crimen de agresin sobre la base
de una remisin por el Consejo de Seguridad, de conformidad con el apartado b)
del artculo 13 del Estatuto, independientemente de que el Estado de que se trate haya
aceptado la competencia de la Corte a este respecto. (itlicas nuestras).
La Corte podr incluso conocer una cuestin enviada por el Consejo aunque no
haya constatado formalmente la agresin. Su envo supone tcitamente que se
est ante actos de agresin.
278
... podr, de conformidad con el artculo 12, ejercer su competencia sobre un
crimen de agresin, resultante de un acto de agresin cometido por un Estado
Parte, salvo que ese Estado Parte haya declarado previamente que no acepta esa
competencia mediante el depsito de una declaracin en poder del Secretario. El
retiro de esa declaracin podr efectuarse en cualquier momento y ser
considerada por el Estado Parte en un plazo de tres aos.
(itlicas nuestras).
Por otra parte, cuando el Fiscal decide iniciar una investigacin, deber
verificar, en primer lugar, si el Consejo de Seguridad ha determinado la
existencia de un acto de agresin (prrafo 6 del artculo 15bis). El Fiscal slo
podr actuar cuando el Consejo haya realizado dicha determinacin (prrafo
7 del mismo artculo). Sin embargo, el silencio del Consejo sobre una situacin
permitira al Fiscal actuar siempre y cuando la Seccin de Cuestiones
Preliminares, de conformidad con el artculo 15, haya autorizado el inicio de la
investigacin... (prrafo 8 del mismo artculo). Esto no impide, segn el nuevo
artculo 15bis-8, que el Consejo de Seguridad pueda pedir a la Corte que
suspenda la investigacin o el procesamiento por doce meses, lo que puede ser
renovado por igual perodo, segn el artculo 16 del Estatuto.
A diez aos de la entrada en vigor del Estatuto de Roma y del inicio de las
actividades de la Corte no es fcil hacer un balance de su gestin que apenas
inicia con el examen del primer asunto, en el 2004; pero si es posible hacer
algunas observaciones sobre su futuro fundndose en la conclusin de que la
sociedad internacional evoluciona y transita hacia una verdadera comunidad
279
internacional en la que prevalecen los intereses comunes y que su eficacia
depender de varios factores, todos relacionados con la necesaria solidaridad
internacional y el consenso para adoptar decisiones.
561 Declaracin del Presidente de la Sala de Primera Intancia cuando se adopt la decisin
condenatoria en contra de Thomas Lubanga.
280
generalmente de origen convencional. No hay una norma de Derecho
Internacional general que la establezca, aunque ella est recogida en el artculo
3-1 de la Carta de las Naciones Unidas en el que se seala, entre los Propsitos
de la Organizacin: realizar la cooperacin internacional en al solucin de
problemas internacionales de carcter econmico (...) o humanitario y en el
desarrollo y estmulo del respeto de los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos...; y, precisada en los artculos 55 y 56 de la Carta
relacionados con la cooperacin internacional econmica y social y en el que
los Estados se comprometen a tomar medidas conjunta o separadamente, en
cooperacin con la Organizacin...
563 Los Estados Partes (...) cooperarn plenamente con la Corte en relacin con la investigacin
y el enjuicimaimneto de crmenes de su competencia.
281
De la misma manera, en el Caso Darfour el Fiscal declara que para las
exigencias de la investigacin es necesario obtener la cooperacin duradera de
las autoridades nacionales e internacionales, lo que favorece la formacin de
una opinio juris alrededor de esta obligacin. Sin embargo, algunas actitudes en
contrario afectan este proceso. En el mismo Caso Darfour, el Consejo de
Seguridad, aunque concluye en su resolucin que el gobierno sudans y todas
las partes en el conflicto deben cooperar plenamente con la Corte y con el Fiscal
y aportar toda la asistencia necesaria, reconoce al mismo tiempo que ... que el
Estatuto de Roma no impone ninguna obligacin a los Estados no partes.
Algunas posiciones polticas asumidas por algunos, como Estados Unidos antes
de la Conferencia, durante ella y despus, no solamente en el Consejo de
Seguridad, sino en sus relaciones con Estados Partes, para evitar que sus
nacionales en misiones de paz sean juzgados por la Corte, contradicen el
espritu de cooperacin necesaria no solamente hacia la Corte, como institucin
en cuya formacin participaron, sino a la justicia penal internacional, a la
represin de los crmenes de trascendencia internacional 564.
564 Estados Unidos sostuvo una posicin inicial contraria a la creacin de la Corte, pese a haber
antes contrbuido con la creacin de los tribunales penales ad hoc. Durante las negociaciones
asumi posiciones rgidas que frenaban el avance del proceso y que permiti el debilitamiento
de la nueva jurisdiccin, como la inclusin el articulo 124, incorporado al trmino de la
Conferencia de Roma que permite a un Estado Parte la posibilidad de excluir, por un perodo
de siete aos, a partir de la entrada en vigor del Estatuto, la competencia de la Corte por los
crmenes de guerra cometidos sobre su territorio o por uno de sus nacionales en el territorio de
otro Estado. Al final de la Conferencia Estados Unidos objetaba la competencia de la Corte
sobre los Estados no partes, lo que puso en peligro la adopcin del Estatuto, el 18 de julio de
1998 (Ver. Doc A/Conf.183/C.1/SR.42, pr.20, del 17 de julio de 1998). La posicion de Estados
Unidos en el Consejo de Seguridad ha debilitado tambin a la Corte. La resolucion 1422, del 12
de julio de 2002, por la cual la competencia se bloquea en lo que respecta a las nacionales de los
Estados que contribuyen en las operaciones de paz de Naciones Unidas, para el
mantenimeintod e la paz, representa una limitacin importante a la jurisdiccin de la Corte.
Ms tarde, 12 de junio de 2003 el Consejo confirmo el bloqueo, cuando adopta la resolucion
1487 aplicando el articulo 16 que ofrece al Consejo la posibilidad de suspender las
investigaciones por un ano reniovable. Tambin afecta la eficiencia de la Corte la conclsuin de
acuerdos con algunos Estados partes mediante los cuales stos se comprometen a no entregar a
nacionales de la Estados Unidos que se encuenter en su territorio. Mas lamentable an, el retiro
de la firma del Estatuto, un acto sin precedentes, que convierte a Estados Unidos en tercer
Estado, despojndose de las obligaciones que se derivaban de la firma, en diciembre de 2000.
Sobre la posicin de los Estados Ver el artculo de SCHEFFER, David, jefe de la delegacin de
los Estados Unidos en las negociaciones para la dopcin del Estatatuto, incluso en la
282
Otros obstculos ponen en peligro la eficacia del tribunal. La inclusin del
artculo 124, una frmula de transaccin introducida al finalizar la Conferencia
de Roma que sin duda debilita la funcin jurisdiccional del tribunal. El artculo
124 del Estatuto permite a un Estado sustraerse de la competencia de la Corte
por un perodo de siete aos, en relacin con el artculo 8 del Estatuto, lo que
podra traducirse, al menos en cuanto a sus efectos, a una reserva, aunque stas
estn prohibidas expresamente en el artculo 120 del Estatuto. Colombia y
Francia recurrieron a esta disposicin al momento de ratificar el Estauto. Esta
situacin deber superarse en el futuro, de manera de permitir la mas amplia
jurisdiccin a la Corte. En Kampala, lamentablemente, el artculo 124 que
contiene la tan cuestionada clusula opting out fue mantenido en iguales
trminos, lo que para muchos nos resulta decepcionante.
Por otra parte, es importante que la Asamblea de Estados Partes, es decir, los
Estados que integran la Corte como organizacin internacional examinen
cuidadosamente la competencia material del tribunal y la adapten
constantemente, mediante el mecanismo de revisin previsto en el Estatuto, a
las exigencias de la realidad internacional. As, el artculo 5 del Estatuto deber
ser revisado para incluir otros crmenes que, desde luego, debern ser
definidos, as como las condiciones para que ella pueda ejercer su competencia
en relacin el mismo. Me refiero al terrorismo, el narcotrfico y a otras prcticas
que se consideren que afectan los intereses de la comunidad.
Conferencia de Roma de 1998: The United States and the International Criminal Court, AJIL,
Vol. 93. No 1, 1999.
283
Bibliografa
284
MAHIOU, Ahmed. Le droit international ou la dialectique de la rigueur et de la
flexibilite, Cours General de Droit International Public, RCADI, 2009.
PAZARTZIS, Photini. La repression penale des crimes internationaux: Justice
penale internationale. Ed. Padone, Paris, 2007.
PELLET, A. : L'adaptation du droit international aux besoins changeants de la
socit internationale (confrence inaugurale, session de droit international
public, 2007), 9-48. RCADI,Vol. 329 (2007)
RODRIGUEZ CARRION, Alejandro. Derecho internacional penal y derecho
penal internacional, en Pacis Artes. Obra homenaje al profesor Julio D. Gonzlez
Campos, t. I, Madrid, UAM, Eurolex, 2005, pp. 563-587.
SANDOZ, Yves, Quel droit international pour le 21e siecle ? Ed. Bruylant,
Bruselas, 2007
SALMON, J. : Quelle place pour l'Etat dans le droit international d'aujourd'hui ?
(Confrence inaugurale, session de droit public 2009), 9-78. (Vol.347.2012).
SHABAS, William, The International Criminal Cour- A commentary on the
Rome Statute, Oxford, O.U.P, 2010.
SHABAS, William, An Introduction to the International Criminal Court,
Cambridge University Press, 4a. edicin, 2011.
THURER, D. : International Humanitarian Law: Theory, Practice, Context
(2008), 9-370.
RCADI ,Vol. 338 (2008).
VERHOEVEN, J. Considrations sur ce qui est commun. Cours gnral de droit
international public (2002), 9-434. RCADI , Vol. 338 (2008).
285
Una interpretacin local del Estatuto de Roma:
Venezuela, el narcotrfico y los crmenes de lesa humanidad.
Este proceso tan ambicioso y que la Universidad para la Paz celebra con esta
publicacin los diez primeros aos de su establecimiento, ocurri de forma
relativamente rpida, desde que se iniciaron las negociaciones del Estatuto,
estableciendo un record en cuanta a la rapidez en que la comunidad
internacional logr construir este consenso, en comparacin con otros tribunales
como fue el caso del Tribunal de Derechos del Mar, por ejemplo. Esta rapidez es
una seal inequvoca de la madurez de los pases miembros para afrontar los
286
desafos fundamentales que esta nueva jurisdiccin penal internacional traera
con ella.
El objetivo del presente artculo es sealar esta interpretacin local del Tribunal
de la Repblica Bolivariana de Venezuela y destacar la forma en que estas
decisiones locales que pretender interpretar localmente un tratado internacional
pueden crear graves problemas para el futuro de la Corte Penal Internacional.
1. La interpretacin local
287
En Marzo del ao 2000, el Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela abord el tema de Lesa Humanidad a travs de una
decisin de la Sala de Casacin Penal, que fue luego ratificada por la Sala
Constitucional, en la cuales se calificaron los delitos relacionados con drogas
como Delitos de Lesa Humanidad.
288
Para comenzar, basa su primera argumentacin, en el carcter eminentemente
constitucional de la calificacin de delitos de lesa humanidad a los temas
relacionados con droga. La sentencia cita a los artculos 29 y 271 de la
Constitucin venezolana vigente como la base de su argumentacin y los
propone como una unidad dialctica
Esta es una ruptura del principio general de la prescriptibilidad y que como tal
debe ser interpretado de manera restrictiva, en razn de un fin superior
protegido, segn lo calificado el propio constituyente.
289
una gradacin respecto a cuales son graves violaciones y cuales son menos
graves.
Sin embargo, quisiera referirme en esta parte a dos comentarios que sobre esta
argumentacin, se han publicado en Venezuela.
290
En primer lugar, la expresidente de la Corte Suprema de Justicia, Cecilia Sosa
Gmez, ha expresado lo siguiente:
Por otra parte los Profesores Jos Malaguea Rojas y Francisco Ferreira, le
niegan cualquier vinculacin a los delitos previstos en la Ley Orgnica de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas (LOSEP), ya que la fuente derivada
del derecho internacional, es totalmente distinta y no pueden ser relacionadas
ni mezcladas. 568
Esta primera parte representa la argumentacin local, que podra ser sometida a
debate como mencionamos anteriormente, pero que solo usa instrumentos de
derecho municipal y no realiza ninguna interpretacin del Derecho
Internacional, cosa que si suceder en la sentencia de la Sala Constitucional.
291
k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente
grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud
mental o fsica.
Adems, los Elementos del Tipo Penal para ese artculo establecen 5 elementos:
En ninguno de esos cinco elementos pueden subsumirse las premisas tpicas del
narcotrfico o alguno de sus delitos conexos. En particular, en los literales 4 y 5
exigen que sea parte de un ataque generalizado o sistemtico contra la
poblacin civil. El elemento constitutivo del crimen de narcotrfico, en esencia
es selectivo, no busca un dao general a la poblacin civil, en primer lugar, ya
que su motor principal reside en el lucro del narcotraficante, no es un ataque a
la poblacin. Pero sobre esto elaboraremos ms adelante.
Por otro lado, esta interpretacin del Tribunal Supremo venezolano est en
contradiccin con las normas generales de interpretacin del Derecho
Internacional contenidas en la Convencin de Viena sobre Derecho de los
Tratados, la cual es el fruto de la codificacin de la Comisin de Derecho
292
Internacional (CDI) 569 de la Organizacin de las Naciones Unidas y que recoge
la prctica internacional en la materia, explica en su artculo 31 la necesidad de
interpretar el tratado en su integralidad y teniendo en cuenta su objeto y fin.
De tal forma que slo juzgar este tribunal, aquellos delitos que tengan la
mayor trascendencia internacional y en el artculo 5, los enumera expresamente:
genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra y el crimen de agresin. En el
artculo 7, se define lo que abarca este crimen, razn por la cual lo
transcribiremos:
569 Watts, Sir Arthur. (1999) The International Law Comisin. 1949-1998. Volume I. y II The
Treaties. Oxford University Press. Primera Edicin 1999.
570 Resaltado nuestro.
293
De tal forma que la argumentacin que trata de establecer la Sala Constitucional
del mximo tribunal venezolano, no es correcta dentro del espritu del Estatuto
de Roma e incluso formulada en abierta contradiccin con la disposicin del
Estatuto de Roma.
En seguimiento del Estatuto de Roma, consideramos que calificar el delito de
narcotrfico, sin duda flagelo de carcter mundial y que pueda causar graves
daos a la poblacin, no puede ser enmarcado entre los objetivos de la Corte
Penal Internacional como un crimen de la mayor gravedad y trascendencia para
la comunidad internacional, como lo veremos ms adelante.
Premisa A: Las acciones para sancionar los delitos de lesa humanidad, son
imprescriptibles (artculo 29 de la Constitucin)
Premisa B: Las acciones judiciales dirigidas a sancionar el trfico de
estupefacientes, son imprescriptibles. (Artculo 271 de la Constitucin).
Conclusin: Por lo tanto, los delitos previstos en el artculo 34 de la LOSEP
constituyen delitos de lesa humanidad. 571
294
el tratamiento a los beneficios procesales de que seran objeto los
sentenciados por estos delitos.
No obstante, esta Sala, por orden pblico constitucional, insta al Juzgado Quinto
de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Vargas para que celebre una
audiencia en presencia de los imputados con su respectiva defensa y del
Ministerio Pblico, al objeto de que considere la aplicacin de una medida
cautelar que sustituya la medida privativa de libertad, en atencin a lo dispuesto
por el artculo 244 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Tal mandato en modo
alguno contradice lo dicho en la sentencia n 1712/2001 del 12.09, recada en el
caso: Rita Alcira Coy, Yolanda Castillo Estupin y Miriam Ortega Estrada, ya
que si bien toda medida, sea coercitiva sea cautelar sustitutiva, cesa al transcurrir
dos (2) aos sin que se hubiese celebrado juicio y el o los imputados, en
principio, quedan automticamente en libertad, el delito investigado, en el caso
bajo examen, es transporte ilcito de sustancias estupefacientes y psicotrpicas,
que como delito pluriofensivo lesiona diversos bienes jurdicos, por ejemplo: la
salud, la vida. 572
Para comenzar el anlisis es necesario destacar que las dos sentencias que
iniciaron el tratamiento de los delitos de droga por parte del Tribunal Supremo
de Justicia, primero la Sala de Casacin Penal y luego la Sala Constitucional,
estaban perfectamente alineadas en su argumentacin.
295
naturaleza de la figura de la Sala Constitucional y el seguimiento de sus
criterios por parte del resto de los tribunales de la Repblica. Pero en la
sustancia de la misma, ratifica que el mximo rgano del Poder Judicial en
Venezuela considera a los delitos relacionados con drogas como parte de los
crmenes de lesa humanidad.
Tres aos despus, la Sala de Casacin Penal de ese mismo tribunal, ratifica su
posicin y en una sentencia de fecha 18 de Diciembre de 2006, nuevamente
califica los delitos relacionados con drogas como crmenes de lesa humanidad a
travs de la argumentacin de los 2 criterios expuestos previamente de la
siguiente forma:
En el presente ensayo, hemos intentado sealar algunos puntos que nos parecen
relevantes desde la perspectiva del derecho constitucional, pero igualmente
pretendemos referirnos a algunos de los aspectos que tienen que ver con el
Derecho Internacional Penal.
573 Sentencia N 568 de Sala de Casacin Penal, Expediente N A06-0370 de fecha 18/12/2006.
296
En este orden de ideas, consideramos que destacar aquellos aspectos que
contribuyan a esclarecer la institucin de los delitos de lesa humanidad, ser de
provecho para todos.
297
buscando la destruccin o causar sufrimiento a las personas, desconocen la
naturaleza mercantil de las operaciones que conllevan el intercambio de drogas
en el mercado internacional de la materia y profundiza la separacin de las
conductas tipificadas por el Estatuto y las conductas perseguidas por el
legislador nacional.
298
que se han presentado en Colombia, con las diversas fases del narcotrfico,
pasando desde el narco-terrorismo de los aos ochenta y noventa con figuras
tan tristemente celebras como Pablo Escobar Gaviria o ms recientemente la
participacin de antiguos grupos revolucionarios como las Fuerzas Armadas
Revolucionarias de Colombia FARC en el cultivo y distribucin de sustancias
prohibidas, para utilizar los recursos provenientes de su comercio en el
financiamiento de la lucha armada. Igualmente en la situacin reciente en
Mxico, donde los grupos que controlan la distribucin de drogas estn
desarrollando un gran despliegue de operaciones que llev a la Secretara de
Estado de los Estados Unidos Hilary Clinton a compara ese pas con la
Colombia de los aos ochenta. 574
Todas estas circunstancias que hemos apenas sealado, forman parte del acervo
soberano de cada pas y como cada sociedad enfrenta su problemtica. Sin
embargo, la calificacin de crmenes de lesa humanidad para estos delitos
nacionales, estara sembrando las bases de una actuacin internacional en la
solucin de estos problemas internos, sin que para ello se aborde la
problemtica de manera integral, sino simplemente la parte final del problema,
creando con esto ms problemas que soluciones.
4. A manera de conclusin:
299
el objeto de crear una tipificacin internacional, para evitar que las ms graves
conductas que afecten a la comunidad internacional queden impunes y se
repitan constantemente.
300
BIBLIOGRAFA
Libros y Revistas:
301
Malaguea Rojas, Jos L. y Ferreira de Abreu, Francisco. (2004) Los crmenes
de lesa humanidad y el Ddelito de Trfico de Drogas Ilcitas. Revista CENIPEC
23. Mrida.
Maldonado, Pedro y Gaviria, Jorge. (2002)Drogas. Anlisis de delitos y del
Proceso. Jurisprudencia. Anotaciones sobre reforma a la ley. Impresin
Italgrfica. Caracas.
Picon Delia.(1984) Venezuela en los Tratados Internacionales. Academia
Diplomtica Pedro Gual, Ministerio de Relaciones Exteriores. Caracas.
Ramelli Arteaga, Alejandro. (2011) Jurisprudencia penal internacional
aplicable en Colombia. Universidad de los Andes. Embajada de la Repblica
Federal Alemana, GIZ. Bogot.
Salmn, Elizabeth. (2001) La Corte Penal Internacional y las medidas para su
implementacin en el Per. Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima.
Sainz Borgo, Juan Carlos. (2006) El Derecho Internacional y la Constitucin de
1999. Universidad Central de Venezuela. Caracas.
Sainz Borgo, Juan Carlos. (2005). Narcotrfico y Lesa Humanidad. Una vista
desde el Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de
Venezuela.
http://www.verbalegis.com.bo/Narcotr%E1fico%20y%20Lesa%20Humanidad.h
tm. Fecha de la Consulta Junio 2005.
Slomanson, William R. (2003) Fundamental perspectives on international law.
Thomson-WestBelmont. California.
Timmer de Lazo, Beatriz (1989) Convenciones y acuerdos suscritos por
Venezuela en materia de estupefaciente y sustancias psicotrpicas hasta 1988.
Ministerio de Relaciones Exteriores. Grficos Franco, Caracas.
Tusa Ann & Tusa John.(1995) Nuremberg on Trial. BBC Books. London.
Watts, Sir Arthur. (1999) The International Law Comisin. 1949-1998. Volume I.
y II The Treaties. Oxford University Press. 1 Edicin.
Weston, Anthony. (2003) Las claves de la argumentacin. Ediciones Ariel,
Barcelona 7 edicin.
302
Ley Orgnica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas. Gaceta Oficial,
30 de septiembre de 1993.
Angulo Fontiveros, Alejandro. Anteproyecto Cdigo Penal. Publicaciones del
Tribunal Supremo de Justicia. Caracas, 2004.
Pginas Web
303
Defendiendo la integridad del Estatuto de Roma:
los altos y bajos del caso de Costa Rica, 2002-2008
576 Graduado del School of Foreign Service de Georgetown University (BSFS, 1991), de la
Universidad de la Sorbonne UPIII-IHEAL (DEA, 1994) y del Woodrow Wilson School de
Princeton University (MPP, 2001). Ministro de Relaciones Exteriores y Culto (2006-2010). Co-
Presidente del Tratado para la Proscripcin Completa de Ensayos Nucleares, Viena (2007-
2009). Presidente de la Asamblea de Estados Parte de la Corte Penal Internacional, La Haya
(2005-2008). Embajador, Representante Permanente ante Naciones Unidas (Nueva York, 2002-
2006) entre otros puestos. En la actualidad, Director Ejecutivo de la organizacin Security
Council Report, Nueva York.
577 Charles Dickens. Historia de dos ciudades, (Madrid: Ctedra, 2002), p.1.
304
incorporadas en los registros formales, 579 la memoria puede tener cierta
utilidad como fuente complementaria.
Introduccin
579 Henry A. Kissinger, White House Years, (Boston: Little, Brown and Co., 1979), p.xxii,
(traduccin propia). Cito a Kissinger para enfatizar que ste no es un problema que se limita al
caso bajo estudio o siquiera a Costa Rica, si no ms bien una carencia bastante generalizada.
580 Conviene destacar tambin, aunque en menor medida, el Tribunal Militar Internacional para
el Tribunal fue creado el 8 de agosto 1945 por la llamada Carta de Londres sobre el Tribunal
Militar Internacional sobre la base legal de la Declaracin sobre las Atrocidades (incorporada a
la Declaracin de Mosc) suscrita por el Presidente Franklin D. Roosevelt (Estados Unidos), el
Primer Ministro Winston S. Churchill (Reino Unido) y el Premier Josef V. Stalin (Unin
Sovitica) el 30 de octubre 1943.
582 Convencin adoptada en la resolucin 260 (A) de la Asamblea General de la ONU del 9 de
305
(TPIY) 584 y el Tribunal Penal Internacional de Ruanda (TPIR) 585 fueron
respuestas especficas, difcilmente replicables a futuro por consideraciones
tanto polticas como financieras en razn de sus elevados costos y la
imposibilidad de buscar economas de escala. 586
584 El TPIY fue establecido por el Consejo de Seguridad de la ONU mediante la resolucin 827
(1993) adoptada el 25 de mayo 1993.
585 El TPIR fue establecido por el Consejo de Seguridad de la ONU mediante la resolucin 955
Tribunal Especial para Camboya con el fin de procesar a los lderes sobrevivientes del Khmer
Rouge que aterrorizaron a la entonces Repblica Democrtica de Kampuchea entre el 17 de
abril 1975 y el 6 de enero 1979. Ver la resolucin correspondiente de la Asamblea General
(documento A/RES/57/228B). Posteriormente, el Consejo de Seguridad ratificara la creacin de
una Corte Especial para el Lbano, para procesar a los responsables del atentado terrorista del
14 de febrero 2005 que le cost la vida, entre otros, al entonces Primer Ministro Rafik Hariri. Ver
las resoluciones correspondientes del Consejo de Seguridad del 15 de diciembre 2005 y 30 de
mayo 2007 (documentos S/RES/1644 y S/RES/1757).
587 El Estatuto de Roma enumera cuatro crmenes en el Artculo 5.1 y posteriormente los aborda
306
desconocimiento de sentencias vinculantes de la Corte Internacional de Justicia
(CIJ). 589 Dicha trayectoria se ve asimismo complementada por una marcada
resistencia a ratificar una serie de convenciones internacionales en materia de
derechos humanos, entre otros instrumentos de otra ndole. 590 En fin, aunque la
administracin Clinton advers a la CPI desde diferentes frentes durante las
negociaciones en Roma, simplemente no pudo evitar que 120 de los 160 pases
participantes votaran a favor de la adopcin del Estatuto de Roma, 21 se
abstuvieran y solo 7 votaran en contra (China, Estados Unidos, Irak, Israel,
Libia, Qatar y Yemen). No obstante su voto en contra, la administracin Clinton
suscribi el Estatuto de Roma el 31 de diciembre 2000, apenas tres semanas
antes de la toma de posesin del Presidente George W. Bush el 20 de enero
2001. 591
589 Estados Unidos ha desconocido las sentencias de la CIJ relativas al caso de Actividades
Militares y Paramilitares en y contra Nicaragua (Nicaragua c. Estados Unidos) del 26 de
noviembre 1984 y 27 de junio 1986 y vetado reiteradamente los intentos de Nicaragua de llevar
el incumplimiento de las sentencias al Consejo de Seguridad de la ONU.
590 En orden cronolgico segn la fecha de adopcin, la Convencin para la Prevencin y la
Supresin del Crimen de Genocidio del 9 de diciembre 1948 (firmada el 11 de diciembre 1948,
ratificada el 25 de noviembre 1988), la Convencin para la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin Racial del 7 de marzo 1966 (firmada el 28 de septiembre 1966, ratificada el 21 de
octubre 1994), la Convencin Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos del 16 de
diciembre 1966 (firmada el 5 de octubre 1977, ratificada el 8 de junio 1992), la Convencin
Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales del 16 de diciembre 1966
(firmada el 5 de octubre 1977, sin ratificar a la fecha), la Convencin para la Supresin y
Punicin del Crimen de Apartheid del 30 de noviembre 1973 (sin firmar y sin ratificar a la
fecha), la Convencin para la Eliminacin de la Discriminacin de la Mujer del 18 de diciembre
1979 (firmada el 17 de julio 1980, sin ratificar a la fecha), la Convencin contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes del 10 de diciembre 1984 (firmada el 18 de
abril 1988, ratificada el 21 de octubre 1994), y la Convencin de los Derechos del Nio del 20 de
noviembre 1989 (firmada el 16 de febrero 1955, sin ratificar a la fecha), entre otros instrumentos
y protocolos adicionales.
591 Aduciendo que la firma le permitira a los Estados Unidos influenciar la evolucin de la
307
de diciembre 2000 no tiene obligaciones legales. 592 Esta comunicacin reviste
importancia dado que su propsito era desvincular a Estados Unidos de las
obligaciones que emanan del Artculo 18 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados. 593 Poco tiempo despus, la administracin Bush
incluso conform un equipo de choque, conocido como el ICC Team, liderado
por el propio Bolton, 594 con el fin de evitar a toda cuesta la entrada en vigor del
Estatuto de Roma y socavar abiertamente la integridad y la universalidad de
sus principios y propsitos. Conviene tomar en cuenta que previo a la
inauguracin del Presidente Bush- y en los 30 meses transcurridos desde la
Conferencia de Roma-, solo 25 pases haban ratificado el Estatuto de Roma,
una cifra poco alentadora tomando en cuenta que, de conformidad con el
Artculo 123, 60 ratificaciones eran necesarias para la entrada en vigor.595
592 Carta del Secretario de Estado Adjunto John Bolton al Secretario General de la ONU del 6 de
mayo 2001 en Ibid, pp.148-149. El texto completo de la carta es el siguiente: This is to inform you,
in connection with the Rome Statute of the International Criminal Court adopted on July 17, 1998, that
the United States does not intend to become a party to the treaty. Accordingly, the United States has no
legal obligations arising from its signature on December 31, 2000. The United States requests that its
intention not to become a party, as expressed in this letter, be reflected in the depositary's status lists
relating to this treaty. Conviene resaltar que Bolton catalog esta carta como su ms memorable
experiencia en el Departamento de Estado. Ver Brian Urquhart, One Angry Man, New York
Review of Books, 6 de marzo 2008, pp. 12-15.
593 Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados del 23 de mayo 1969 (documento
mes siguiente al sexagsimo da a partir de la fecha en que se deposite en poder del Secretario
General de las Naciones Unidas el sexagsimo instrumento de ratificacin, aceptacin,
aprobacin o adhesin.
308
de julio. Enfrentada ahora con una CPI que ya no sera una posibilidad sino una
clara realidad, los Estados Unidos aument la presin. El 21 de junio, se opuso
en el Consejo de Seguridad de la ONU a la renovacin de la Misin de Naciones
Unidas en Bosnia y Herzegovina (UNMIBH) y de la Fuerza Multinacional de
Estabilizacin (SFOR), argumentando que la prxima entrada en vigor del
Estatuto de Roma pona en peligro la primaca de la jurisdiccin nacional sobre
sus oficiales y otros nacionales integrantes de las operaciones de mantenimiento
de la paz. Como medida de emergencia, el Consejo adopt la resolucin 1418
(2002) renovando el mandato de ambas misiones hasta el 30 de junio, con el fin
de dar unos das para buscar una solucin. El 30 de junio, descontento con el
desenlace de las negociaciones en busca de una solucin, 596 Estados Unidos vet
el proyecto de resolucin S/2002/7, poniendo en peligro la continuidad de esas y
potencialmente otras operaciones de mantenimiento de la paz. Nuevamente,
dos resoluciones tcnicas aseguraron la continuidad de ambas misiones por
unos das, 597 mientras los integrantes del Consejo de Seguridad negociaban una
salida. 598 El 12 de julio, todos cedieron a las presiones de Estados Unidos, al
adoptar unnimemente la resolucin 1422 (2002) que:
1. Pide, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 16 del Estatuto de
Roma, que la Corte Penal Internacional, si surge un caso en relacin con
acciones u omisiones relacionadas con operaciones establecidas o
autorizadas por las Naciones Unidas y que entrae la participacin de
funcionarios, ex funcionarios, personal o antiguo personal de cualquier
Estado que no sea parte en el Estatuto de Roma y aporte contingentes, no
inicie ni prosiga, durante un perodo de doce meses a partir del 1 de julio de
2002, investigaciones o enjuiciamiento de ningn caso de esa ndole salvo
que el Consejo de Seguridad adopte una decisin en contrario;
596 Ver el discurso del Embajador John D. Negroponte en la reunin 4563 del Consejo de
Seguridad celebrada el 30 de junio 2002 (documento S/PV.4563).
597 Las resoluciones 1420 (2002), adoptada en la reunin 4564 celebrada el 30 de junio 2002, y
eran entonces Estados Parte del Estatuto de Roma, incluyendo dos miembros permanentes
(Bulgaria, Francia, Irlanda, Mauricio, Noruega, Reino Unido). Los dems integrantes eran
Camern, China, Colombia, Estados Unidos, Guinea, Mxico, Rusia, Singapur y Siria.
309
3. Decide que los Estados Miembros no tomarn ninguna medida que no est
en consonancia con el prrafo 1 y con sus obligaciones de carcter
internacional. 599
599 Ver resolucin 1422 (2002), adoptada en la reunin 4572 celebrada el 12 de julio 2002.
600 El Artculo 98(2) del Estatuto de Roma dice: La Corte no dar curso a una solicitud de
entrega en virtud de la cual el Estado requerido deba actuar en forma incompatible con las
obligaciones que le imponga un acuerdo internacional conforme al cual se requiera el
consentimiento del Estado que enve para entregar a la Corte a una persona sujeta a la
jurisdiccin de ese Estado, a menos que sta obtenga primero la cooperacin del Estado que
enve para que d su consentimiento a la entrega.
601 Sally J. Cummins y David P. Stewart, Op cit, pp.165-166.
602 Sally J. Cummins y David P. Stewart, Op cit, pp.166-167.
603 Rumana (1 de agosto), Israel (4 de agosto), Timor-Leste (23 de agosto), Tadjikistn (27 de
agosto), Islas Marshall (10 de septiembre), Palau (13 de septiembre), Repblica Dominicana (13
de septiembre), Mauritania (17 de septiembre), Uzbekistn (18 de septiembre), Honduras (19 de
septiembre), Afganistn (20 de septiembre), Micronesia (24 de septiembre), Gambia (5 de
octubre), El Salvador (25 de octubre), Sri Lanka (22 de noviembre), India (26 de diciembre),
Nepal (31 de diciembre). Ver Departamento de Estado, Treaties in Force: A List of Treaties and
Other International Agreements of the United States in Force on January 1, 2011, (Washington DC:
Departamento de Estado, 2011).
604 American Servicemembers Protection Act of 2002, Ley Pblica Nmero 107206. La ley fue
310
Los altos y bajos de Costa Rica (I)
Costa Rica ratific el Estatuto de Roma el 7 junio 2001, apenas semanas antes
que iniciara la ofensiva de parte de los Estados Unidos, por lo que el tema de la
ratificacin no fue un tema candente con Washington DC. La inercia burocrtica
que habitualmente se ampara de una administracin al darse un cambio de
gobierno, y la relativa poca importancia asignada a Costa Rica en Washington
DC, ciertamente aligeraron el ambiente. Asimismo, la jefa de la delegacin
costarricense en la Conferencia de Roma, Elizabeth Odio Benito, era entonces
Segunda Vicepresidente de la Repblica, por lo que el Estatuto de Roma
contaba afortunadamente con apoyo al ms alto nivel. Adems, Odio Benito
haba ejercido como jueza en el TPIY, por lo que estaba particularmente
comprometida con la lucha contra la impunidad.
aparentemente desde el 1 de abril 2002. Ver Coalition of the International Criminal Court
(CICC), Summary of Information on Bilateral Immunity Agreements (BIAs) or so-called
311
tomaba en cuenta el Artculo 98 del Estatuto de Roma, la redaccin empleaba
una definicin de personas que abarcaba a cualquier ciudadano de los Estados
Unidos, 607 ms all de aquellos en actividades oficiales o militares cubiertas por
la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961 o acuerdos
bilaterales conocidos como SOFAs o SOMAs, 608 por sus siglas en ingls. En la
Conferencia de Roma, el Artculo 98 ciertamente no se redact ni se aprob con
esa amplia interpretacin en mente y menos an con el propsito de eximir por
completo a ciertos pases y a sus nacionales.
En los meses restantes del 2002, durante los cuales se realizaran los dos ltimos
talleres tcnicos previos al lanzamiento oficial de las negociaciones del CAFTA
el 8 de enero 2003, la administracin Pacheco de la Espriella mantendra una
postura de cierta apertura al someter el proyecto de BIA a estudio. Las notas
y opiniones intercambiadas entre los encargados de realizar el estudio y sus
superiores jerrquicos no son documentos pblicos, por lo que las gestiones
realizadas, tanto a lo interno de la administracin como en relacin con los
Estados Unidos, no son de conocimiento pblico. Pero no resulta improbable
imaginar que la administracin senta la presin aumentar a medida que otros
socios en las futuras negociaciones del CAFTA accedieron a suscribir BIAs:
Republica Dominicana (13 de septiembre), Honduras (19 de septiembre) y El
Salvador (25 de octubre). 609
El 3 de febrero 2003, Odio Benito fue electa por la AEP para integrar la primera
bancada de jueces de la CPI. Por razones estrictamente personales, Odio Benito
no haba contado con el apoyo oficial de Costa Rica, aunque oficiosamente la
Misin Permanente de Costa Rica ante Naciones Unidas tuvo un papel central
en la promocin de una candidatura formalmente presentada por Panam el 25
609 Los acuerdos fueron respectivamente suscritos por el Presidente de la Repblica Dominicana,
Hiplito Meja, y el Embajador residente de los Estados Unidos, Hans Hertell en Santo
Domingo el 13 de septiembre 2002; por dos partes ilegibles en Nueva York el 19 de septiembre
2002 en el caso de Honduras; y por la Ministra de Relaciones Exteriores de El Salvador, Mara
Eugenia Brizuela de vila, y la Embajadora residente de los Estados Unidos, Rose M. Lins, en
San Salvador el 25 de octubre 2002). Ver la base de documentos de la American Non-
Governmental Organizations Coalition for the International Criminal Court (AMICC)
disponible en la pgina electrnica www.amicc.org/usinfo/administration_policy_BIAs.html.
312
de octubre 2002.610 Dado que las intrigas internas que rodearon dicha
candidatura no tuvieron relacin alguna con la integridad del Estatuto de
Roma, basta con resaltar que a partir de la juramentacin de los jueces el 11 de
marzo 2003, Costa Rica tendra presencia en uno de los tres rganos principales
de la CPI. La confusa y esquizofrnica posicin de la administracin Pacheco de
la Espriella en torno a dicha candidatura fue sin embargo premonitora de la
actitud que asumira frente al tema de la defensa del Estatuto de Roma.
610 Ver nota ECR 393-2002 del suscrito, entonces Embajador de Costa Rica ante Naciones Unidas,
al Director General de Poltica Exterior del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, con
fecha 28 de octubre 2002.
611 Ver el discurso del suscrito en su calidad de Embajador de Costa Rica ante la ONU en la
reunin 4563 del Consejo de Seguridad celebrada el 30 de junio 2002 (documento S/PV.4709).
612 El gobierno emitira dos comunicados de prensa con fecha 19 y 22 de marzo 2003 intentando
Corte Suprema de Justicia, de las catorce horas con treinta y un minutos del ocho de setiembre
del dos mil cuatro.
614 Ver Hans Blix, Disarming Iraq, (New York: Pantheon Books, 2004) y Mohamed El-Baradei, The
Age of Deception: Nuclear Diplomacy in Treacherous Times, (New York: Henry Holt and Co., 2011).
615 Luis Guillermo Sols Rivera. Irak: pasado y presente de un pas atormentado. (San Jos: Editorial
313
jurdicos que la administracin estaba entonces esgrimiendo ante Washington
DC para estudiar el proyecto de BIA, aplicaban an en mayor grado al apoyo
otorgado a la coalicin. 616 No obstante las dudas que el mismo gobierno debe
haber tenido en cuanto a la legalidad de su actuacin, opt por arriesgarse a
violar la divisin de poderes antes de oponerse a las presiones de los Estados
Unidos. Tomando en cuenta este triste precedente, conviene entonces
determinar las razones por las cuales la administracin no accedi tan
fcilmente a la suscripcin de un BIA.
616 Una declaratoria de guerra, o un acto con fines similares, necesariamente deba someterse a
consideracin y aprobacin de la Asamblea Legislativa segn se desprende de los artculos
121(6) y 147(1) de la Constitucin Poltica. Los dos artculos en cuestin dicen lo siguiente:
Artculo 121.- Adems de las otras atribuciones que le confiere esta Constitucin, corresponde
exclusivamente a la Asamblea Legislativa: [] 6) autorizar al Poder Ejecutivo para declarar el
estado de defensa nacional y para concertar la paz. Artculo 147.- El Consejo de Gobierno lo
forman el Presidente de la Repblica y los Ministros para ejercer, bajo la presidencia del
primero, las siguientes funciones: 1) solicitar a la Asamblea Legislativa la declaratoria del estado
de defensa nacional y la autorizacin para decretar el reclutamiento militar, organizar el ejrcito
y negociar la paz. Tomando en cuenta esta divisin de poderes y atribuciones, dos magistrados
(Luis Fernando Solano Carrera y Susana Castro Alpzar) agregaron una nota a la Resolucin
2004-09992, indicando que en criterio de los suscritos, la esencia de lo decidido por la Sala es
que la posicin que asumi el Poder Ejecutivo en relacin al conflicto de Iraq, es
manifiestamente violatoria de todo el Derecho de la Constitucin y del Derecho Internacional,
contrario a la supuesta ventaja de la ambigedad que le atribuye uno de los pasajes atrs
citados. De la misma manera, dado que la jurisprudencia de nuestro Tribunal ha establecido
que la infraccin de la Constitucin produce una nulidad de la mxima expresin, plantear el
tema en la disyuntiva de una competencia formal vs. otra competencia material resulta
irrelevante ante la gravsima antijuridicidad del apoyo a la guerra, no obstante que sta sea
entre terceros Estados y no obstante que se matice como un simple apoyo moral. Ver
Expediente 03-004485-0007-CO, Resolucin 2004-09992. Op cit.
617 El artculo dice lo siguiente: Artculo 7.- Los tratados pblicos, los convenios internacionales
314
relacin con el proyecto de BIA para precisamente evitar un desenlace similar.
Cables posteriores de la Embajada de Estados Unidos en Costa Rica parecen
confirmar esta tesis. 618 Otros cables consignan incluso la negativa inequvoca
del gobierno a suscribir un BIA tan solo meses despus del escndalo. 619
618 Cable confidencial nmero SAN JOSE 2106 con fecha 23 de noviembre 2005 del Embajador
Mark Langdale titulado Costs of not having an Article 98 Agreement are Mounting. El cable
dice lo siguiente: in September 2004, the Court ruled that the executive had overstepped its
authority and violated Costa Ricas tradition of neutrality by giving political support to U.S.
and allied military action in Iraq. See 04 San Jose 2401).
619 Cable confidencial nmero SAN JOSE 234 con fecha 9 de septiembre 2005 del Encargado de
Negocios Russell Frisbie titulado Article 98 worries rekindled in Costa Rica. El cable dice lo
siguiente: more than two years after the GOCR stated unequivocally that it would not sign an Article
98 agreement (03 San Jose 1773) [].
620 El artculo dice lo siguiente: Artculo 121.- [] 4) Aprobar o improbar los convenios
315
idea misma de contemplar un BIA bajo la forma de un acuerdo ejecutivo es una
indicacin no solo de la insistencia y contundencia de las presiones de los
Estados Unidos y sus aliados internos, sino tambin de la desafortunada
reduccin tctica de los principios y propsitos de la poltica exterior de Costa
Rica.
A pesar de la guerra declarada por los Estados Unidos, los Estados Parte del
Estatuto de Roma se congregaron en Nueva York para realizar la primera
sesin de la AEP del 3-10 de septiembre 2002 y comenzar la construccin de este
tribunal penal internacional sin igual. La labor de liderar y coordinar este
proceso recay principalmente sobre S.A.R. Zeid Ra'ad Zeid Al-Hussein de
Jordania, quien fue electo Presidente de la AEP para el perodo 2002-2005 en
ocasin de la primera sesin. La CPI no poda estar en mejores manos para
guiar lo que necesariamente era un acto de creacin sin precedentes en el cual
culminaban principios y propsitos nobles y mejores intenciones postergadas
desde al menos la Conferencia de Versalles de 1919. 623
Integrada por todos los pases que han ratificado el Estatuto de Roma, la AEP es
la instancia poltica encargada de la administracin y supervisin general de la
CPI (Artculo 122), incluyendo la negociacin y aprobacin del presupuesto
(Artculo 115), eleccin o recomendacin (Artculos 36.6a, 42.4, 43.4) as como
separacin de los altos cargos (Artculo 46), aprobacin de los elementos de los
crmenes (Artculo 9.1), negociacin y aprobacin de los reglamentos internos
(Artculos 44.3, 51, 113), as como de procesar las controversias (Artculo 119),
considerar y adoptar las enmiendas (Artculos 9.2, 121, 122) y convocar las
conferencias de revisin (Artculo 123). Es asimismo, finalmente, la instancia
623Para un recuento histrico de este primer intento multilateral de establecer un tribunal penal
internacional, ver la Comisin de Derecho Internacional, Historical Survey of the Question of
International Criminal Jurisdiction- Memorandum submitted by the Secretary-General,
(documento A/CN.4/7/Rev.1), primera sesin celebrada del 12 de abril al 9 de junio 1949.
316
encargada de asegurar poltica y diplomticamente la integridad y
universalidad del Estatuto de Roma.
624 Informes anuales de la AEP, incluyendo documentos ICC-ASP/1/3 (Primera Sesin) y ICC-
ASP/3/2 (Tercera Sesin).
625 Ver nota ECR 373-2004 del suscrito, entonces Embajador de Costa Rica ante Naciones Unidas,
al Ministro de Relaciones Exteriores y Culto, con fecha 18 de agosto 2004. La nota contiene en
anexo una carta del Presidente de la AEP a los Estados Parte expresando que as regards a
consensus candidate, I had the impression that there would be consensus support for the
Permanent Representative of Costa Rica, Mr. Bruno Stagno Ugarte.
317
El 9 de septiembre, durante la tercera sesin de la AEP en La Haya, el suscrito
fue electo Presidente por aclamacin para el perodo 2005-2008. 626
626 Ver comunicado de prensa de la CPI del 9 de septiembre 2004 titulado Costa Rica to hold
Presidency of the Assembly of States Parties of the International Criminal Court (documento
ASP2004.007).
627 El ttulo completo de la enmienda es Limitation on Economic Support Fund Assistance for
certain Foreign Governments that are Parties to the International Criminal Court. Ver
Congreso de los Estados Unidos, Conference Report on H.R. 4818, Consolidated
Appropriations Act, 2005 (House of Representatives, November 19, 2004), 19 de noviembre
2004, seccin 574.
628 El BIA Estados Unidos-Repblica Dominicana entr en vigor el 21 de agosto 2004 y el BIA
Estados Unidos-El Salvador el 25 de octubre 2004. Como se indic previamente, los BIAs con
Honduras y Nicaragua ya haban entrado en vigor en el 2003 (ver notas 42 y 43).
318
la administracin Pacheco de la Espriella a considerar la suscripcin de un BIA
sin aval legislativo. En efecto, un cable fechado 23 de noviembre (SAN JOSE
2106) hace mencin explcita a que el gobierno no est filosficamente opuesto
a conceder a los Estados Unidos las protecciones contenidas en un acuerdo bajo
el Artculo 98 y que no est opuesto a un acuerdo bajo el Artculo 98 per
se. 629 Incluso, el mismo cable posteriormente indica que estn buscando un
truco para poder invocar el segundo prrafo del artculo 121(4) de la
Constitucin Poltica y evitar de esta manera la norma de ratificacin. 630 El
Ministerio de Relaciones Exteriores en efecto trat de encontrar algn acuerdo
vigente que permitira generar un protocolo adicional y eximir a los nacionales
de los Estados Unidos de la competencia de la CPI. Afortunadamente para
Costa Rica, la bsqueda aparentemente no produjo ningn resultado apto bajo
el artculo 121(4).
Por otro lado, a partir del 1 de octubre 2005 (FY2005) y a raz de la llamada
enmienda Nethercutt, Costa Rica qued adicionalmente excluida de la
asistencia econmica provista bajo el rubro de ESF. Los efectos nocivos de la
suspensin de la cooperacin bilateral de los Estados Unidos fueron subrayados
por la propia Embajada de los Estados Unidos. Como reconoce un cable
fechado 9 de septiembre (SAN JOSE 234), la prdida de la asistencia y
consiguiente aumento en el flujo de drogas ilcitas por el territorio y aguas de
Costa Rica difcilmente har cambiar de opinin al [gobierno de Costa Rica] en
relacin con el Artculo 98. 631 Sin embargo, el 11 de enero 2006, el Presidente
629 Cable confidencial nmero SAN JOSE 2106, Op cit. El cable dice lo siguiente: The GOCR,
though not philosophically opposed to providing the United States with the protections
contained in an Article 98 agreement, faces serious political and constitutional impediments,
which have for the last two and a half years prevented an agreement from being concluded. []
President Pacheco is not opposed to an Article 98 agreement per se []. Consequently, GOCRs
position for the last two and a half years has been that it would consider only an Article 98
agreement that would not have to be submitted to the Legislative Assembly for approval.
630 Cable confidencial nmero SAN JOSE 2106, Op cit. El cable dice lo siguiente: The Costa Rica
ASPA and the Nethercutt Amendment are beginning to be felt in Costa Rica. The Costa Rican
Coast Guard and police are not getting the training they have been accustomed to receiving
under our Bilateral Maritime Agreement for Counternarcotics Cooperation, and it will become
increasingly difficult for the Coast Guard to repair its ships without U.S. assistance. Costa Rica
counternarcotics capability undoubtedly will diminish over time. Further trade-capacity
319
Pacheco de la Espriella convoc al Embajador Langdale a Casa Presidencial a
una reunin de emergencia para tratar la suspensin de la ayuda financiera en
apoyo al CAFTA. En dicha reunin, la administracin se lament de la prdida
de los $19 millones previstos bajo el rubro de ESF (FY2005) para mejorar las
condiciones laborales en los pases del CAFTA. Buscando una salida a dicha
situacin, Langdale se reuni el 17 de enero con Tovar Faja para abordar el
tema del BIA. Segn el cable correspondiente (SAN JOSE 0127), el Canciller le
inform al Embajador que el gobierno estaba trabajando en una alternativa al
artculo 98 y que esperaba tener una propuesta lista en dos semanas. 632
Langdale titulado Costa Rica seeks to avoid consequences of not signing an Article 98
agreement. El cable dice lo siguiente: On January 17, Tovar told Ambassador he was working
on an alternative to Article 98 based on existing agreements between the United States and
Costa Rica and existing Costa Rican law. He hoped to have a written proposal ready in two
weeks.
633 En orden alfabtico: Afganistn, Albania, Angola, Antigua y Barbuda, Argelia, Armenia,
Azerbaiyn, Bahrin, Bangladesh, Belice, Benn, Butn, Bolivia, Bosnia Herzegovina, Botsuana,
Brunei, Burkina Faso, Burundi, Cabo Verde, Camboya, Camern, Chad, Colombia, Comoras,
Congo, Costa de Marfil, Dominica, Egipto, El Salvador, Emiratos rabes Unidos, Eritrea,
Etiopa, Fiyi, Filipinas, Gabn, Gambia, Georgia, Ghana, Granada, Guinea, Guinea-Bissau,
Guinea Ecuatorial, Guyana, Hait, Honduras, India, Islas Marshall, Islas Salomn, Israel,
Kazakstn, Kiribati, Kuwait, Kirguistn, Laos, Liberia, Macedonia, Madagascar, Malawi,
Maldivas, Marruecos, Mauritania, Mauricio, Micronesia, Mongolia, Mozambique, Nauru,
Nepal, Nicaragua, Omn, Pakistn, Palau, Panam, Papa Nueva Guinea, Repblica
Centroafricana, Repblica Democrtica del Congo, Repblica Dominicana, Ruanda, Rumania,
San Cristbal y Nevis, Sao Tom y Prncipe, Senegal, Seychelles, Sierra Leona, Singapur, Sri
Lanka, Tayikistn, Tailandia, Timor Leste, Togo, Tonga, Tunes, Turkmenistn, Tuvalu,
Uganda, Uzbekistn, Yemen, Yibuti, y Zambia.
320
el Estatuto de Roma y estaban participando de la AEP. Adems, a pesar de la
guerra declarada contra la CPI, ante las atrocidades perpetradas por el rgimen
del Presidente Omar al-Bashir en Sudn contra las poblaciones no rabes de
Darfur, el 31 de marzo 2005 el Consejo de Seguridad de la ONU haba adoptado
la resolucin 1593 (2005), remitiendo la situacin a consideracin de la CPI:
1. Decide remitir la situacin en Darfur desde el 1 de julio de 2002 al Fiscal de la
Corte Penal Internacional;
2. Decide que el Gobierno del Sudn y todas las dems partes en el conflicto de
Darfur deben cooperar plenamente con la Corte y el Fiscal y prestarles toda la
asistencia necesaria en aplicacin de la presente resolucin y, aunque reconoce
que los Estados que no son partes en el Estatuto de Roma no tienen obligacin
alguna con arreglo a dicho Estatuto, exhorta a todos los Estados y organizaciones
regionales y dems organizaciones internacionales competentes a que tambin
cooperen plenamente. 634
634 Ver resolucin 1593 (2005), adoptada en la sesin 5158 del 31 de marzo 2005.
635 Los siguientes pases votaron a favor: Argentina, Benn, Dinamarca, Filipinas, Francia,
Grecia, Japn, Reino Unido, Rumania, Rusia y Tanzania. Los siguientes se abstuvieron: Argelia,
Brasil, China y Estados Unidos. Ver documento SC/8351 del 31 de marzo 2005.
636 Ver proyecto de presupuesto para el 2006 en documento ICC-ASP/4/3.
321
Con el inicio de la administracin Arias Snchez el 8 de mayo 2006, dos temas
prioritarios en la agenda bilateral con los Estados Unidos seran la obtencin de
exenciones presidenciales a las sanciones impuestas por ASPA y la enmienda
Nethercutt y la exclusin de Costa Rica de la lista de pases miembros de la
llamada coalicin en Irak. En ambos frentes la administracin tuvo xito: la
correspondencia enviada desde el 17 de mayo a la Secretaria de Estado,
Condoleezza Rice, por el suscrito en relacin con el segundo punto pronto tuvo
efecto. 637
637 El 21 de junio 2006, Costa Rica fue retirada de la lista de la coalicin mediante nota recibida
del Departamento de Estado en respuesta a la carta del 17 de mayo. Ver Ministerio de
Relaciones Exteriores y Culto. Informe Anual del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto,
2006-2007, (San Jos: Imprenta Nacional, 2007), p.57.
638 Cable nmero SAN JOSE 1059 del 6 de mayo 2006 del Embajador Mark Langdale titulado
President Arias to Codel Burton: Foreign Aid is Dead in Washington. El cable dice lo
siguiente: Ambassador Langdale commented that no such waiver has ever been given by the
President to any country.
322
CAFTA en la Asamblea Legislativa. A partir de entonces, la administracin
Arias Snchez velara para que Costa Rica quedara exenta de las sanciones
impuestas a los pases que no haban ratificado un BIA. El 20 de junio 2008 y
posteriormente el 16 de enero 2009,639 el Presidente Bush firmara los
respectivos memorandos eximiendo a Costa Rica de las sanciones y
permitiendo el desembolso de fondos bajo el rubro de ESF para los perodos
fiscales 2007 (FY2007) y 2008 (FY2008). Con posterioridad al perodo fiscal 2008,
las exenciones presidenciales ya no seran necesarias al mermar la ofensiva de
los Estados Unidos contra la CPI y al darse el cambio de administracin con la
inauguracin del Presidente Barack Obama.
639 Ver Presidential Determination 2008-21 del 20 de junio 2008 para efectos del perodo fiscal
2007 y Presidential Determination 2009-14 del 16 de enero 2009 para efectos del perodo fiscal
2008.
640 Bruno Stagno Ugarte. A pocos pasos del Consejo de Seguridad. La Nacin. San Jos, Costa
323
las posibilidades de sacar alguna accin del Consejo bajo la Presidencia del
Embajador Zalmay Khalilzad, un integrante del ala ultra-conservadora del
Partido Republicano, eran ms que remotas.
El Fiscal sent las bases para la exposicin en defensa de las acciones de la CPI
que el suscrito hara recordando las lecciones olvidadas de otros genocidios:
Ya son siete, siete los informes semestrales que el Fiscal Luis Moreno Ocampo de
la Corte Penal Internacional ha presentado al Consejo de Seguridad. Siete veces
el Fiscal ha venido a enumerar las atrocidades que se han estado y estn
cometiendo en Darfur: atrocidades coordinadas y planificadas contra civiles que
no han participado en ningn conflicto. En el informe que nos presenta hoy, nos
ha expuesto los hechos con toda claridad: este no es un producto derivado
incidentalmente de la guerra, es un crimen calculado. Siete veces ha venido a
compartir con este Consejo el nivel de cooperacin, o ms bien, de falta de
cooperacin que brinda el Gobierno del Sudn. Siete veces que, en cumplimiento
de un mandato emanado de este Consejo y concretamente de la resolucin 1593,
el Fiscal cumple cabalmente con su responsabilidad.
Cuanto nos gustara decir lo mismo de este Consejo. La actuacin del Consejo de
Seguridad, y por ende de los Estados Miembros reunidos alrededor de esta mesa
que le dan vida, ha sido claramente deficiente en relacin con la situacin en
Darfur. Las diferencias internas y los clculos polticos han impedido a la fecha
una accin efectiva de parte del Consejo. En lo que s podemos estar de acuerdo,
aunque no nos da mayor consuelo, es que este Consejo s ha cumplido con el
ltimo prrafo operativo de la resolucin 1593, en el sentido de que decide
continuar ocupndose de la cuestin. Pero la continuidad de la cuestin es en si
641Ver el informe del Fiscal Luis Moreno Ocampo en la reunin 5905 del Consejo de Seguridad
celebrada el 5 de junio 2008 (documento S/PV.5905).
324
problemtica porque, a medida que pasa el tiempo, el Consejo de Seguridad
corre el riesgo de banalizar el mal mientras se siguen llenando las tumbas en
Darfur.
Urge que este Consejo arribe a una solucin que responda tanto a los imperativos
de paz como de justicia. Ciertamente no debe continuar con lo que, a medida que
pasa el tiempo, parece constituirse en una poltica de apaciguamiento de Sudn y
de indiferencia a las atrocidades que ocurren en Darfur. El Consejo no debe
seguir aplazando y subordinando los imperativos de justicia por clculo poltico.
El Gobierno de Sudan juega con nosotros, juega con la dignidad humana, juega
con la autoridad de este Consejo. El nombramiento de Ahmad Harun como
Ministro de Estado para Asuntos Humanitarios, como miembro del Comit de
Negociacin NCP-SPLM, como encargado del censo de poblacin en Darfur Sur,
entre otras responsabilidades, es prueba concreta del cinismo de las autoridades
en Jartum. No podemos seguir apaciguando al cinismo.
325
a situaciones anteriores en las cuales el Consejo de Seguridad, principalmente,
tena la oportunidad y la responsabilidad de actuar.
Primer fantasma. El Consejo de Seguridad debe recordar los alcances del informe
presentado por el Secretario General sobre Srebrenica (A/54/549) del 15 de
noviembre 1999. Quisiera aqu resaltar la conclusin del informe: la leccin
fundamental de Srebrenica es que, ante cualquier intento deliberado y
sistemtico de aterrorizar, expulsar o asesinar a toda una poblacin, es preciso
recurrir resueltamente a todos los medios necesarios para frustrarlo y demostrar
la voluntad poltica de aplicar las medidas que corresponda hasta su conclusin
lgica (prrafo 502).
Retomo asimismo las siguientes palabras de desagravio del informe, las cuales
describen acertadamente lo que creo que muchos aqu presentes pensamos de la
situacin en Darfur: a causa de nuestros errores, nuestra falta de criterio y de
nuestra incapacidad de reconocer la magnitud del mal al que nos enfrentbamos,
dejamos de cumplir con nuestro deber para salvar a la poblacin [] de la
campaa [] de asesinatos en masa. Lamentamos profundamente las
oportunidades perdidas para restablecer la paz y la justicia. Lamentamos
profundamente que la comunidad internacional no actuara resueltamente para
poner fin al sufrimiento []. Srebrenica cristaliz una verdad que las Naciones
Unidas y el mundo entero comprendieron demasiado tarde: Bosnia no era slo un
conflicto, sino tambin un imperativo moral (prrafo 503).
Por ltimo, temiendo que vamos hacia una reiteracin del pasado, quisiera hacer
hincapi sobre el siguiente prrafo del informe del Secretario General sobre
Srebrenica: en ltima instancia el nico acto de desagravio significativo y
perdurable que podemos ofrecer a los ciudadanos de Bosnia y Herzegovina que
326
depositaron su confianza en la comunidad internacional consiste en hacer en el
futuro cuanto est a nuestro alcance para que nunca vuelvan a ocurrir tragedias
como sta. Cuando la comunidad internacional contrae solemnemente la promesa
de salvaguardar y proteger a civiles inocentes de una matanza, debe estar
dispuesta a respaldar su promesa con los medios necesarios. De lo contrario, ms
le vale no despertar esperanzas ni crear expectativas (prrafo 504).
327
Estados Miembros del Consejo de Seguridad tengamos la decencia de reunir la
voluntad poltica para exigirle a las autoridades en Jartum el cumplimiento cabal
de la resolucin 1593. Basta de apaciguamiento, no es hora de seguir banalizando
el mal.
Gracias al informe detallado del Fiscal, se haba creado una oportunidad para
que el Consejo de Seguridad se pronunciara, aunque sea tmidamente, en
relacin con los hechos denunciados. Slo unos meses antes Blgica haba
fracasado en un intento de consensuar una declaracin presidencial del Consejo
sobre la trgica situacin en Darfur. Aunque muchos no vaticinaban un mejor
resultado, Costa Rica estaba dispuesta a presentar un proyecto de resolucin,
obligando as a cada integrante del Consejo a justificarse pblicamente. Las
negociaciones con los miembros del Consejo se prologaron durante dos
semanas, durante las cuales las capitales se resignaron a aceptar que en esta
ocasin no podan lavarle la cara al rgimen de al-Bashir. En efecto, el 16 de
junio, el Consejo adopt la declaracin S/PRST/2008/21 con la cual finalmente
interrumpi, aunque sea momentneamente, su macabro silencio en torno a los
crmenes en Darfur. 643
642 Ver el discurso del suscrito en su calidad de Ministro de Relaciones Exteriores de Costa Rica
en la reunin 5905 del Consejo de Seguridad celebrada el 5 de junio 2008 (documento
S/PV.5905).
643 Ver la declaracin presidencial del Consejo de Seguridad del 16 de junio 2008 (documento
S/PRST/2008/21).
328
cuidadoso anlisis de las evidencias, Moreno Ocampo inici una causa penal
contra el Presidente al-Bashir, al considerarlo culpable de crmenes de guerra,
crmenes contra la humanidad y genocidio. Al inculpar a un Jefe de Estado,
puso al Consejo de Seguridad en una posicin particularmente incmoda.
Ahora que al-Bashir estaba a pocos pasos de ser requerido por la justicia
internacional la CPI emitira una orden de detencin el 4 de marzo 2009, el
apaciguamiento del Consejo se hara ms difcil de justificar. Quienes
subordinaban la justicia a la diplomacia con el supuesto propsito de buscar
una solucin negociada a los diversos conflictos que amenazaban con
desintegrar el Sudn, ahora tendran que negociar con un prfugo de la justicia.
Conclusiones
329
cediendo. Aunque con posturas distintas, pero tambin enfrentando coyunturas
distintas, los gobiernos de los Presidentes Pacheco de la Espriella y Arias
Snchez terminaron defendiendo la integridad del Estatuto de Roma a pesar de
las presiones y recortes de cooperacin bilateral. Este es un resultado notable,
dado que diferencia a Costa Rica de los otros 104 pases que suscribieron
acuerdos que atentaron contra la integridad del Estatuto de Roma antes de
asumir el Presidente Obama.
Anexo 1:
Proposed Text of Article 98 Agreements with the United States
July 2002
B. Recalling that the Rome Statute of the International Criminal Court done at
Rome on July 17, 1998 by the United Nations Diplomatic Conference of
Plenipotentiaries on the Establishment of an International Criminal Court is
intended to complement and not supplant national criminal jurisdiction,
2. Persons of one Party present in the territory of the other shall not, absent the
expressed consent of the first Party,
330
(a) be surrendered or transferred by any means to the International
Criminal Court for any purpose, or
5. This Agreement shall enter into force upon an exchange of notes confirming
that each Party has completed the necessary domestic legal requirements to
bring the Agreement into force. It will remain in force until one year after the
date on which one Party notifies the other of its intent to terminate this
Agreement. The provisions of this Agreement shall continue to apply with
respect to any act occurring, or any allegation arising, before the effective date
of termination.
331
Consejo de Seguridad, Libia y la Corte Penal Internacional:
un anlisis a la luz de la prctica reciente
En este ao 2012 en que se cumple una dcada desde que la Corte Penal comenz
su azarosa andadura 645, resulta conveniente realizar una recapitulacin, a la luz de
lo aprendido durante este transcurso temporal, as como de lo que se desprende de
ciertos acontecimientos recientes, acerca de su labor y de los mltiples obstculos
que contina encontrndose en su camino. Por supuesto, el propsito de este
trabajo es mucho ms modesto y ni por asomo pretende enjuiciar la labor de la CPI
desde su creacin hasta la actualidad, sino tratar meramente de abordar uno de los
aspectos que quiz puede ser calificado como plagado de luces y sombras: la
posibilidad que el Estatuto otorga al Consejo de Seguridad para que la Corte
pueda comenzar a conocer de un asunto o, al menos, permita al fiscal comenzar
una investigacin sobre el mismo. Libia, como teln de fondo, as como algunos de
644 Doctora en Derecho por la Universidad de Mlaga (Espaa) y profesora titular de Derecho
Internacional Pblico y Relaciones Internacionales en dicha Universidad. Asistente del Relator
Especial de la Comisin de Derecho Internacional de Naciones Unidas (Ginebra), Sr. Vctor
Rodrguez Cedeo, en el tema actos unilaterales de los Estados (2003-2006). Profesora visitante en
el Seminario de Derecho Internacional de Naciones Unidas (Ginebra, 2003, 2004, 2005, 2006),
Universidad Centroamericana de Managua (Nicaragua, 2004), Universidad del Rosario (Bogot,
Colombia, 2004), Universidad Central de Venezuela (Caracas, 2009), Universidad de Panam
(Ciudad de Panam, 2009) y en la Universit Paris-Ouest-Nanterre-La Dfense (Pars, Francia, 2008
y 2011), entre otras. Coordina desde hace tres aos la edicin de la revista Spanish Yearbook of
International Law, de la que ha sido secretaria durante cuatro aos. Entre sus publicaciones cabe
citar La sucesin de Estados y sus efectos sobre la nacionalidad de las personas fsicas (Mlaga,
Espaa, 2001), Los actos unilaterales de los Estados (Tecnos, Madrid, 2010), Diccionario de Derecho
Internacional (junto con V.RODRGUEZ CEDEO y M. BETANCOURT CATALA, El Nacional,
Caracas, 2011), o La seguridad internacional en el siglo XXI: nuevas perspectivas (obra colectiva
que coordina junto con E.del Mar GARCIA RICO, Plaza y Valds, 2011).
645 El Estatuto de la Corte Penal Internacional, adoptado en Roma el 17 de julio de 1998, entr en
332
los problemas acaecidos recientemente en este pas de resultas del desarrollo de la
investigacin por parte de la Corte recibir nuestra atencin, de forma
pormenorizada.
Han llovido multitud de crticas acerca de la creacin de este tipo de tribunales. Tal
vez ello motiv que el propio Tribunal ad hoc para la ex-Yugoslavia tratase de
justificar la necesidad de su creacin; se afirmaba as, en su primer informe de 1994,
que contrariamente a los Tribunales de Nuremberg y Tokio, el Tribunal es
verdaderamente internacional, ya que aqullos eran Tribunales multinacionales pero no
646 Vase la Resolucin 827, de 25 de mayo de 1993, del Consejo de Seguridad de Naciones
Unidas, por la que se cre un Tribunal Internacional para el castigo de los crmenes
internacionales perpetrados en la antigua Yugoslavia (B.O.E. de 24 de noviembre de 1993),
modificada por la Resolucin 1166, de 13 de mayo de 1998, as como la Ley Orgnica
espaola 15/1994, de 1 de junio, para la cooperacin con el Tribunal Internacional para el
enjuiciamiento de los presuntos responsables de violaciones graves del Derecho Internacional
Humanitario cometidos en el territorio de la ex Yugoslavia (B.O.E. de 2 de junio de 1994);
respecto del Tribunal para Ruanda, vase la Resolucin 955, de 8 de noviembre de 1994
(B.O.E. de 24 de mayo de 1995), modificada por la Resolucin 1165, de 30 de abril de 1998, e
igualmente en el mbito espaol la Ley Orgnica 4/1998, de 1 de julio, para la cooperacin
con dicho tribunal (B.O.E. de 2 de julio de 1998).
647La Resolucin 1315 (2000) de 14 de agosto del Consejo de Seguridad peda al Secretario General
de Naciones Unidas que negociara un acuerdo con el gobierno de Sierra Leona con el fin de crear
un Tribunal Especial; el mismo se cre el 16 de enero de 2002; por otro lado, el 28 de abril de 2005
entraba en vigor un Acuerdo entre las Naciones Unidas y el Gobierno Real de Camboya,
auspiciado por la Asamblea General. Y, en tercer lugar, el 1 de marzo de 2009 comenz a funcionar
el Tribunal Especial para el Lbano.
333
Tribunales internacionales en sentido estricto por el hecho de que los mismos no
representaban ms que a una parte de la comunidad mundial: la de los
vencedores648. Se trat, quiz, de una toma de postura inicial ante las intensas
crticas surgidas tras la creacin de sendos tribunales por parte del Consejo de
Seguridad, en virtud del Captulo VII de la Carta, al dar lugar a una situacin sin
precedentes649.
649 Como seal J.M. PELEZ MARN, "El desarrollo del Derecho Internacional Penal en el
siglo XX", La criminalizacin de la barbarie: La Corte Penal Internacional, Consejo General del
Poder Judicial, Madrid, 2000, pp. 133-134, al preguntarse si las decisiones del Consejo, por las
que se ha dado vida a los actuales Tribunales internacionales son expresin de la
Comunidad internacional en su conjunto o son producto de la voluntad interesada de cinco
Estados (obviamente los miembros permanentes del Consejo de Seguridad)? Si ello es
as...resultara pues que este reducido nmero de Estados sera prcticamente el mismo que
instituy, en su da los Tribunales ad hoc de Nuremberg y Tokio. Entonces, la cuestin a
dilucidar es la siguiente: puede considerarse a estos cinco pases como representantes y
portavoces de un concepto de justicia general acuado por la Comunidad internacional en su
conjunto? Me parece que sera menester recurrir, cuanto menos, a la Pitia de Delfos para
dirimir semejante incgnita.
650 Aunque esas similitudes entre ambos tribunales ad hoc les hayan valido algunas
importantes crticas; vase M. MUBIALA, "Le Tribunal international pour le Rwanda: vraie
ou fausse copie du Tribunal pnal international pour l'ex-Yougolavie?", 99 R.G.D.I.P. (1995),
pp. 929-954.
651 Meramente como ejemplo puede sealarse que en el B.O.E. de 15 de marzo de 2001 (vase
tambin la correccin de errores del B.O.E. de 3 de abril de 2001), se public la Resolucin de
la Secretara General Tcnica, en la que se contiene la Resolucin 1329 (2000), de 30 de
noviembre, del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, por la que se reforman los
Estatutos de los Tribunales Penales Internacionales para la Antigua Yugoslavia y Ruanda.
334
juicio de PIGRAU, los dos tribunales creados ad hoc, para enjuiciar los crmenes
cometidos en la antigua Yugoslavia y en Ruanda, han ejercido una poderosa y, en
general, benfica influencia en el proceso previo a la adopcin del Estatuto de
Roma652, en realidad lo han impulsado. Y ello a pesar de las reticencias y el
escepticismo existentes al respecto. Sin ir ms lejos, a comienzos de la dcada de los
noventa, THIERRY escriba lo siguiente: La cration d'une juridiction pnale
internationale permanente est souhaitable mais il ne nous parat pas probable que les
projets labors ce sujet aboutissent dans un avenir prvisible653. Esta visin,
bastante pesimista, contrastaba de forma sustancial con el punto de vista entusiasta
sostenido, en 1938, por otro eminente jurista, A. SOTTILE, igualmente ante la
Academia de Derecho Internacional de La Haya 654.
Una cosa se desprende claramente de la posibilidad de crear una Corte Penal
Internacional: su necesidad, no dejando indiferente a nadie, ya se trate de optimistas
o pesimistas convencidos655. De hecho, la frmula de los tribunales ad hoc, antes
mencionada, no parece satisfacer plenamente a nadie, dado su carcter excepcional,
652 Vase A. PIGRAU SOL, Hacia un sistema de justicia internacional penal: cuestiones todava
abiertas tras la adopcin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, Creacin de una
jurisdiccin penal internacional. Coleccin Escuela Diplomtica n 4, Madrid, 2000, p. 69.
654 Vase A. SOTTILE, "Le terrorisme international", 65 Rec. des Cours (1938), p. 157, donde
sealaba que La Cour pnale internationale est une innovation hardie...La cration de la
Cour pnale internationale correspond au mouvement contemporain en faveur d'une
juridiction criminelle intertatique, mouvement qui...est destin acqurir une ampleur et
une force croissante parce qu'il est conforme l'volution subie par le droit dans tous les
groupements humains...La Cour pnale internationale est la ralisation de l'idal d'une
juridiction pnale internationale permanente, ouvrant des voies nouvelles au droit pnal
international.
655 Vase J.A. CARRILLO SALCEDO, "La Cour Pnale Internationale: L'humanit trouve une
place dans le droit international", 103 R.G.D.I.P. (1999), p. 24, que trata de adoptar un punto
de vista intermedio entre ambas tendencias, al afirmar: Sommes-nous en train de changer
au point que les grands criminels politiques soient dsormais menacs d'tre, un jour ou
l'autre, attraits devant une juridiction pnale internationale? Dans ma participation cette
sorte de table ronde crite en essayant de rpondre la question que je viens de poser, je
voudrais carter l'optimisme aveugle, le ton triomphaliste, en mme temps que le scepticisme
et le pessimisme.
335
su forma de creacin (tras la produccin de las conductas que se pretenden enjuiciar
y en virtud de Resoluciones del Consejo de Seguridad) y el hecho de que, ante
conductas atroces similares no se cree un tribunal, con lo que el doble rasero hara su
aparicin con toda su contundencia. Todos estos son aspectos que han motivado la
necesidad de crear un tribunal penal de carcter permanente656 y predeterminado657:
la Corte Penal Internacional.
Uno de los problemas fundamentales a los que la Corte Penal Internacional tuvo -
desde el momento en que comenzaron las negociaciones tendentes a su creacin- y
se viene enfrentando da a da desde que comenz su andadura, es el recelo que
suscita en los Estados, celosos guardianes de su soberana. Como el embajador
YEZ-BARNUEVO, que encabezaba la delegacin espaola participante en la
Conferencia, tuvo ocasin de sealar:
En este campo haba que tratar de armonizar el logro del objetivo fundamental que se
pretenda -la creacin de una jurisdiccin penal internacional de carcter permanente y
universal, que fuese a la vez independiente, viable y eficaz- con la toma en
consideracin, dentro de lmites razonables, de las legtimas preocupaciones de los
Estados que miran con prevencin cualquier limitacin o entrega de competencias en
un rea tan delicada como es el ejercicio del jus puniendi, que siempre ha estado ligado
a la soberana del Estado en el sentido ms tradicional. Ello se consigui,
fundamentalmente, mediante el desarrollo del principio de complementariedad658
656 Esta circunstancia aparece en el Prembulo del Estatuto de la Corte Penal Internacional, as
como en su artculo 1, donde se seala que la Corte ser una institucin permanente.
657 En un doble sentido, debiendo ser preexistente al asunto concreto que debe conocer (art.
24 del Estatuto), y adems estando predeterminada su competencia material y temporal (art.
11.1 del Estatuto). A este respecto, J.B. ACOSTA ESTVEZ, "La estructura orgnica y la
composicin personal de la Corte Penal Internacional", La Criminalizacin de la barbarie...op.
cit., pp. 210-211.
658 La nocin de complementariedad, a pesar de los riesgos que la misma puede llevar
consigo, una vez que la Corte Penal comience su andadura, hace diferir a este tribunal
respecto de los creados ad hoc para enjuiciar las conductas llevadas a cabo en Yugoslavia y
Ruanda, en los que la primaca de dichos tribunales internacionales se conforma como
atributo bsico. Vase J. ALCAIDE FERNNDEZ, "La complementariedad de la Corte Penal
Internacional y de los Tribunales nacionales: tiempos de Ingeniera Jurisdiccional?", en La
criminalizacin...op. cit., pp. 385-433.
336
para regir las relaciones entre los mbitos de actuacin de la futura Corte y de los
sistemas judiciales nacionales 659.
Es ms, el hecho de que se barajasen diferentes opciones para crear el Estatuto 660,
triunfando finalmente la frmula de un tratado internacional y su posterior
vinculacin con Naciones Unidas, constituye una muestra ms del realismo con el
que la Conferencia de Roma abord la cuestin661. Incluso un artculo tan polmico
como el art. 12 del Estatuto, donde se contemplan las condiciones previas para el
ejercicio de la competencia por parte de la Corte, establece un rgimen conservador,
ms limitado que la jurisdiccin universal y ms restrictivo que los regmenes
659 Vase J.A. YEZ-BARNUEVO, "El Estatuto de Roma como tratado y la Corte Penal
Internacional como institucin", en La criminalizacin de la barbarie: la Corte Penal Internacional,
op. cit., p. 148.
661 Otra muestra de ese realismo, mal que nos pese, la encontramos en el art. 8 del Estatuto de
Roma, que no ha eliminado la distincin tradicional entre conflictos armados internacionales
e internos. Ello ha llevado a A. CASSESE a calificar dicho precepto de retroceso, respecto a la
evolucin -en concreto aludiendo al caso Tadic, resuelto por el Tribunal de la antigua
Yugoslavia, del que ha sido presidente- que pareca predominar en los ltimos aos,
tendente hacia una abolicin de la distincin de ambos tipos de conflictos; vase "The Statute
of the International Criminal Court: Some Preliminary Reflections", 10 E.J.I.L. (1999), p. 150.
Pero, como pone relieve M.T. COMELLAS AGUIRREZBAL, en "El Estatuto de Roma...", La
criminalizacin...op. cit., pp. 354-355: no podemos olvidar que el origen y la razn de ser de
esta distincin que consideramos artificial sigue vigente. Los Estados son an reticentes a
aceptar la intrusin del Derecho Internacional en lo que consideran sus asuntos internos,
(en este caso, en los conflictos que se desarrollan en el interior de sus fronteras) y ello se pone
especialmente de manifiesto a la hora de negociar un tratado por el que quedarn obligados
en el futuro. De ah, sin duda, la diferencia entre el Estatuto de Roma -un tratado- y la
jurisprudencia del Tribunal penal internacional para la antigua Yugoslavia.
337
incorporados en algunos tratados internacionales de derechos humanos y de
Derecho Internacional Humanitario662.
Confiemos en que ciertas posturas "recalcitrantes"663 de oposicin frontal a la Corte
Penal Internacional no consigan ensombrecer este paso de gigante, aunque, que
duda cabe que dejan zonas de penumbra aterradoras664. En realidad, la existencia de
ciertas reticencias, no ya slo respecto de la C.P.I., sino de la formacin de
cualesquiera tribunales encargados de enjuiciar estas conductas de especial
gravedad, resultaba previsible. Como seala CASSESE, the reluctance of States
regarding international penal enforcement is hardly surprising, given that
international criminal tribunals intrude on one of the most sacred areas of State
sovereignty: criminal jurisdiction 665.
662 Como seala M.C. MRQUEZ CARRASCO, "Alcance de la jurisdiccin de la Corte Penal
Internacional: Jurisdiccin universal o nexos jurisdiccionales aplicables", en La
criminalizacin...op. cit., p. 380.
663Cuanto menos, cabe calificar como de inquietante el punto de vista sostenido por J. HELMS, en
un artculo publicado en Financial Times el 31 de julio de 1998, y que llevaba por ttulo "Tenemos
que aniquilar este monstruo", otorgando este peculiar calificativo a la Corte Penal Internacional.
Simplemente una muestra, quiz la ms polmica, a la que han seguido otras muchas; a este
respecto vase R. ZAFRA ESPINOSA DE LOS MONTEROS, op. cit., pp. 192-193. Pero Estados
Unidos no es el nico Estado reticente, existen multitud de suspicacias por parte de aqullos otros
que temen dar origen en un futuro a situaciones susceptibles de llegar a la Corte. La propia
posicin estadounidense de firmar el Estatuto (una de las ltimas actuaciones que durante su
estancia en la Casa Blanca realiz Bill Clinton, el 31 de diciembre de 2000), unida a la retirada de
dicha firma y la manifestacin de su intencin de no llegar a ser parte en el mismo por parte de su
sucesor en el cargo, G. W. Bush, en la primera semana de mayo de 2002, es sin duda ilustrativa.
Sobre este aspecto en particular se ha escrito muchsimo; al respecto, remitimos a todo un vasto
conjunto de artculos que cita C. GUTIRREZ ESPADA, La Corte Penal Internacional (CPI) y las
Naciones Unidas. La discutida posicin del Consejo de Seguridad, XVIII Anuario de Derecho
Internacional (2002), p. 22.
664 Confiemos en que nunca llegue a hacerse realidad el "vaticinio" que realizaba A.J.
RODRGUEZ CARRIN, en "Conclusin. Una evaluacin no necesariamente...", La
criminalizacin...op. cit., p. 490, al afirmar que lo que sera de temer es que se llegara a un
acuerdo para su aplicacin (refirindose al art. 12 del Estatuto) que fuera paralelo al Acuerdo
de 1994 para la aplicacin de la Convencin de Derecho del Mar de 1982 y que supuso, en la
prctica, un acuerdo de enmienda mediante mecanismos no previstos por la Convencin,
para satisfacer posturas contrapuestas y que signific la derrota de la mayora ante la
intransigencia de la minora.
665 Vase A. CASSESE, "On the Current Trends towards Criminal Prosecution and
Punishment of Breaches of International Humanitarian Law", 9 E.J.I.L. (1998), p. 11.
338
La Corte Penal Internacional no constituye, sin duda alguna, un sistema perfecto, ni
mucho menos, a pesar de que, sin embargo, podra calificarse como un gran salto
para la humanidad o como la mejor forma que la humanidad ha encontrado de
desearse un feliz nuevo milenio, en palabras de RODRGUEZ CARRIN666. Sin
embargo, el jurista no debe conformarse con analizar la realidad tal y como la misma
es, sino que tambin ha de ahondar en aquellos problemas aparentemente
insolubles, para los cuales se requieren medidas colectivas que permitan paliarlos.
As, este mismo autor sealaba una de las insuficiencias contra las que la propia
comunidad internacional tendr que "luchar" en un futuro si pretende lograr un
mundo ms justo:
La CPI tiene competencia para conocer de un muy limitado elenco de crmenes
internacionales, cuando es bien sabido que los mayores crmenes que afectan a la
humanidad consisten bsicamente en situaciones de pobreza inaceptable, en
condiciones de salubridad insoportables y en insuficiencias culturales aberrantes, pero
slo cuando la humanidad perciba que el primer valor es el de la vida estaremos en
condiciones de exigir el mismo rigor e idntica seriedad para solventar ese largo
listado de exigencias bsicas667.
Para concluir esta introduccin nos parece sumamente oportuna la reflexin que
realizan LIROLA DELGADO y MARTN MARTNEZ, afirmando lo siguiente:
...el Estatuto inaugura un nuevo modelo de cooperacin en materia penal entre la
Corte y los Estados, a caballo entre el sistema clsico u horizontal basado en la
voluntariedad de la cooperacin canalizada a travs de la extradicin, y la cooperacin
667 Vase ibid., p. 503. Es cierto que hay que ser realistas y ver cmo es la sociedad
internacional en la que surgi esa Corte Penal Internacional. Como seala A. PIGRAU SOL,
"La Corte Penal Internacional posible", 1 Agenda ONU (1998), p. 9: El Estatuto de la Corte
Penal Internacional adoptado en la Conferencia diplomtica de Roma, el 17 de julio de 1998
no es una maravilla tcnica. Tampoco es tan ambicioso polticamente como a muchas
personas nos gustara. Pero es un punto de inflexin. Expresa la voluntad de empezar a decir
basta. Todava no por parte de todos los Estados. Ni siquiera traduce todava la voluntad de
todos los ciudadanos y ciudadanas de los 120 Estados que votaron a favor del Estatuto. Pero
es, sin duda, el mejor Estatuto posible hoy.
339
obligatoria o vertical prevista para los tribunales penales internacionales de la ex
Yugoslavia y Ruanda668.
668Vase I. LIROLA DELGADO y M.M. MARTN MARTNEZ, La Corte Penal Internacional. Justicia
versus Impunidad, Barcelona, 2001, p. 297.
669 Vid. V. ABELLN HONRUBIA, Internacionalizacin de los derechos humanos y dimensin
internacional de su violacin. Conferencia impartida con motivo del acto que se celebr en homenaje a
la memoria del Prof. Dr. D. Alejandro J. Rodrguez Carrin, Estudios de Derecho Internacional y
Relaciones Internacionales en Homenaje al Dr. D. Alejandro J. Rodrguez Carrin, SPICUM, Universidad
de Mlaga, 2012, p. 70.
340
Unidas670. S que cabe afirmar sin temor a equivocarnos que la relacin entre Consejo
de Seguridad y CPI ha dado lugar a ros de tinta e inclusive a afirmaciones como la
que realiza el profesor GUTIRREZ ESPADA, calificando la posicin de este rgano
principal de Naciones Unidas como de muy discutida y titulando un apartado del
artculo en que trata de manera exhaustiva este tema como Corte y Consejo:
Condenados (o no) a entenderse? 671.
Una diseccin de la eventual labor que el Consejo de Seguridad poda desempear a
este respecto ya sera puesta de relieve por Sir Franklin Berman672, que presidi la
delegacin de Reino Unido en la Conferencia de Roma y que utilizaba para ello la
metfora de tres pilares: uno positivo, que permite a este rgano poltico presentar
asuntos ante la Corte (art. 13 b)673; uno negativo, que otorga a este rgano poltico un
poder de suspensin de investigaciones o enjuiciamientos por la Corte (art. 16)674; y
670 Adems, debemos sin duda ser realistas, sin perder de vista el cariz poltico a ultranza de este
rgano principal de Naciones Unidas. Como seala B. BROOMHALL, International Justice &
International Criminal Court. Between Sovereignty and the Rule of Law, Oxford Univ. Press, 2003, p. 161,
(w)hile the potential for Security Council support for the ICC may thus exist, the likelihood of
significant support for the Court in reality should not be exaggerated.
671 Vid. C. GUTIRREZ ESPADA, La Corte Penal Internacional (CPI) y las Naciones Unidas. La
Security Council, Reflections on the International Criminal Court. Essays in Honour of Adriaan Bos, en
H.A.M. VON HEBEL, J.G. LAMMERS y J. SCHUKKING (eds.), TMC Asser Press, La Haya, 1999,
pp. 173-180 (en p.173).
673 El art. 13 del Estatuto, relativo al ejercicio de la competencia, seala que: La Corte podr ejercer
(e)n caso de que el Consejo de Seguridad de conformidad con una resolucin aprobada con
arreglo a lo dispuesto en el Captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas, pida a la Corte que
341
un tercero oculto o escondido, relativo a la competencia de la Corte sobre el crimen de
agresin y la influencia del Consejo de Seguridad sobre este punto (art. 5)675.
Los aspectos controvertidos que salen a colacin al respecto son mltiples, y sern
necesarias varias dcadas de funcionamiento de la Corte para que, obviamente, estas
cuestiones finalmente se clarifiquen. Cierto es que el Consejo de Seguridad no goza
de buena prensa, al ser un rgano eminentemente poltico, en el que cualquiera de
los miembros permanentes mediante su poder de veto676 podra impedir la adopcin
de una resolucin que pretendiese remitir al Fiscal de la Corte Penal Internacional
cualquier asunto. La Resolucin que se emita ha de tener su fundamento en el
Captulo VII de la Carta, excluyendo el Captulo VI, a pesar de que este aspecto se
baraj en los trabajos preparatorios677.
suspenda por un plazo de doce meses la investigacin o el enjuiciamiento que haya iniciado, la
Corte proceder a esa suspensin; la peticin podr ser renovada por el Consejo de Seguridad en
las mismas condiciones. Como seala C. GUTIRREZ ESPADA, en ibid., p. 37, (n)unca debemos
olvidar que el art. 16 es una enorme concesin que se hizo a los Estados ms opuestos a un tribunal
fuerte. Desgraciadamente, ha sido en vano (). Una visin ms matizada sobre este particular,
vase en I. LIROLA DELGADO y M. MARTIN MARTINEZ, La Corte Penal Internacional. Justicia
versus Impunidad, op. cit., p. 186.
675 Vid. la informacin a la que anteriormente nos hemos referido relativa al crimen de agresin y
342
Adems, debe sealarse que la remisin por parte del Consejo de Seguridad de un
asunto al Fiscal, aunque pudiera parecer otra cosa, en realidad abre una puerta para
la Corte, pero es el Fiscal quien tendr la posibilidad de iniciar o no una
investigacin al respecto e, inclusive, iniciada una investigacin, llegar a la
conclusin de que no existe fundamento suficiente para el enjuiciamiento (conforme
al art. 53), as como reconsiderar en cualquier momento su decisin, sobre la base de
nuevos hechos o nuevas informaciones; en ese caso, el apdo. 3 del art. 53 seala lo
siguiente:
a) A peticin del Estado que haya remitido el asunto con arreglo al artculo 14 o del
Consejo de Seguridad de conformidad con el prrafo b) del artculo 13, la Sala de Cuestiones
Preliminares podr examinar la decisin del Fiscal de no proceder a la investigacin de
conformidad con el prrafo 1 o el prrafo 2 y pedir al Fiscal que reconsidere esa decisin (la
cursiva es nuestra);
343
i) sera una frmula para evitar el despilfarro y el carcter poco prctico que
reviste la creacin de tribunales ad hoc, creados a instancias del propio
Consejo de Seguridad;
ii) este puente que instituye el Estatuto entre la CPI y el Consejo dota a ste
ltimo de un arma adicional en su responsabilidad de prevenir y/o
reprimir las amenazas o rupturas de la paz y seguridad internacionales y
iii) es una manera de compensar la restriccin que el Estatuto impone para
que la CPI ejerza su jurisdiccin, conforme al art. 12 678.
678 Todas estas ideas, con las que estamos plenamente de acuerdo, son reflejadas por C.
GUTIRREZ ESPADA, en ibid., pp. 33-35. Como es sabido, el art. 12 determina las condiciones
previas para el ejercicio de la competencia por parte de la Corte, cosa que ocurre si el Estado en
cuyo territorio ha tenido lugar la conducta o el Estado de nacionalidad del acusado del crimen son
partes en el Estatuto. Dicho artculo excluye de la necesidad de cumplir esas condiciones previas
justamente la hiptesis en la que es el Consejo de Seguridad quien pone en conocimiento del Fiscal
el caso (art. 13 b).
679 Se ha escrito muchsimo acerca de esta problemtica relacin, incluso desde antes de que
344
El 26 de febrero de 2011 el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas adopta la
Resolucin 1970680, que constituye el segundo caso en que el art. 13 b) del Estatuto
entra en juego, desde que la CPI comenz su andadura. En esta ocasin, se trataba de
reprimir al rgimen de Gaddafi por la utilizacin de medios militares contra su
poblacin civil681, por lo que el Consejo de Seguridad procedi a aprobar dicha
resolucin, por unanimidad y con base en el Captulo VII de dicho texto
(concretamente de su artculo 41)682. En lo que a nuestro tema concierne, esto es, la
vinculacin con la Corte Penal Internacional, destacamos los siguientes aspectos de
la misma:
- La consideracin de ciertas conductas llevadas a cabo por el rgimen libio
como crmenes de lesa humanidad683 (contemplados en el art. 7 del Estatuto), como
se pone de relieve en el propio Prembulo de dicho texto684.
invoc prioritariamente la responsabilidad de proteger (R2P), y que dio lugar a hondas polmicas,
puede verse en C. GUTIRREZ ESPADA (dir.) y M.J. CERVELL HORTAL (coord.), Nosotros y el
Islam, Diego Marn Librero Editor, Murcia, 2012, pp. 64-67. A efectos meramente indicativos, el
hecho mismo de que dicha resolucin se adoptase contando con cinco abstenciones (Alemania,
Brasil, China, India y Rusia) es un indicio de los problemas subyacentes Sobre esta cuestin existe
una abundante literatura; valgan simplemente a modo de ejemplo, algunas referencias, como J.
ALCAIDE FERNNDEZ, La situacin en Libia y el Consejo de Seguridad, 20 El Cronista del
Estado Social y Democrtico de Derecho (abril de 2011), pp. 42-51; A. MANGAS MARTN, La
autorizacin del uso de la fuerza armada en Libia, Real Instituto Elcano, ARI 57/2011, de 21/03/2011,
en
http://www.realinstitutoelcano.org/wps/portal/rielcano/contenido?WCM_GLOBAL_CONTEXT=/el
cano/elcano_es/zonas_es/mediterraneo+y+mundo+arabe/ari57-2011; o M. WALZER, On
Humanitarianism: Is Helping Others Charity, or Duty, or Both?, 90 Foreign Affairs (July/August
2011), pp. 69-80.
683 Una definicin al respecto, vid. en Diccionario de Derecho Internacional, op. cit., pp. 90-92.
684 Al sealar que el Consejo de Seguridad (c)onsiderando que los ataques generalizados y
sistemticos contra la poblacin civil que estn teniendo lugar actualmente en la Jamahiriya rabe
Libia pueden constituir crmenes de lesa humanidad (par. 6 de la parte preambular). Esto se
reitera en el prrafo 7 de la parte preambular de la Resolucin 1973 (2011).
345
-La primera referencia a la CPI, en el propio Prembulo, donde se realiza una
remisin al art. 16 del Estatuto, al poner de manifiesto esta limitacin, con el
siguiente tenor: Recordando el artculo 16 del Estatuto de Roma, segn el cual la
Corte Penal Internacional no puede iniciar ni proseguir investigacin ni
enjuiciamiento alguno durante un plazo de 12 meses despus de que el Consejo de
Seguridad le haya formulado una peticin a tal efecto (par. 12 de su parte
preambular). Desde luego, las suspicacias que la CPI plantea tratan de salvarse
acudiendo a esta disposicin (es curioso adems, que en la parte Preambular de la
Resolucin no se hace mencin a que el Consejo plantea la investigacin del tema,
slo se refiere a la limitacin que el Estatuto deja en manos de este rgano una
forma de acallar las voces disonantes contrarias a la Corte, sin duda!!!).
- Lo ms relevante por lo que a nuestro estudio compete, seran los prrafos 4
a 8 de la Resolucin en los que, bajo el ttulo Remisin a la Corte Penal Internacional,
el Consejo de Seguridad plantea lo siguiente:
4. Decide remitir la situacin imperante en la Jamahiriya rabe Libia desde el 15 de
febrero de 2011685 al Fiscal de la Corte Penal Internacional686;
5. Decide que las autoridades libias deben cooperar plenamente con la Corte y el
Fiscal y prestarles toda la asistencia necesaria de conformidad con la presente
resolucin, y, aunque reconoce que los Estados que no son partes en el Estatuto de
Roma687 no tienen obligacin alguna en virtud de l, insta a todos los Estados y
organizaciones regionales y dems organizaciones internacionales competentes a que
cooperen plenamente con la Corte y el Fiscal;
685 Esto es, desde unos das antes de la aprobacin de dicha resolucin, con el objetivo sin duda de
que pudiesen ser investigadas las conductas cometidas desde ese momento.
686 En la famosa y discutida Resolucin 1973 (2011), su prrafo 12 se refiere a esta misma cuestin, al
sealar que (r)ecordando su decisin de remitir la situacin imperante en la Jamahiriya rabe Libia
desde el 15 de febrero de 2011 al Fiscal de la Corte Penal Internacional y destacando que los
responsables de los ataques contra la poblacin civil, incluidos los ataques areos y navales, y sus
cmplices, deben rendir cuentas de sus actos.
687 Como era y es el caso de Libia, tal y como se desprende del listado de Estados Parte en dicho
346
ellas, a menos que ese Estado haya renunciado expresamente a la jurisdiccin
exclusiva 688;
688 Se trata, sin duda, de otra nueva referencia destinada a acallar las opiniones, dudas y recelos de
los Estados que no son, ni pretenden serlo, Partes en el Estatuto, y cuyos nacionales eventualmente
pudiesen estar involucrados, de manera directa o indirecta, en la comisin de algunas de las
conductas previstas en el Estatuto. Qu celoso guardin de la soberana y qu escrupuloso se
muestra el Consejo de Seguridad en este punto!! Adems, la utilizacin de mercenarios procedentes
de muy diversos pases por parte del rgimen libio es otro aspecto adicional a tomar en
consideracin. La propia Resolucin 1973 (2011) haca la siguiente afirmacin en su parte
preambular: Deplorando que las autoridades libias continen utilizando mercenarios.
689 Toda esta informacin se encuentra, en sus versiones en ingls y francs, en la web de la CPI;
vase http://www.icc-
cpi.int/menus/icc/structure%20of%20the%20court/defence/office%20of%20public%20counsel%20fo
r%20the%20defence/the%20office%20of%20public%20counsel%20for%20the%20defence?lan=en-
GB. La informacin relativa al caso, tal y como ha continuado el mismo respecto del hijo de
Gaddafi y el que fue jefe de la Inteligencia Militar en el pas, puede verse en http://www.icc-
cpi.int/menus/icc/situations%20and%20cases/situations/icc0111/related%20cases/icc01110111/.
347
Si existe una cuestin respecto de la CPI en la que prcticamente la opinin es
unnime, este es el hecho de que la misma, sin la necesaria cooperacin por parte de
los Estados, no es nada; aqu radica precisamente una de las mayores frustraciones
con las que se encuentra el sistema plasmado en el Estatuto, y en general, el Derecho
Internacional: sta constituye una de sus grandezas y tambin de sus miserias. Y la
Corte no poda resultar ajena a dicha situacin, obviamente690.
Entre los reiterados llamamientos a llevar a cabo dicha cooperacin respecto de la
remisin que realiz el Consejo de Seguridad en relacin con Libia, cabe mencionar,
meramente como ejemplo, el contemplado en la Resolucin 2009 del Consejo de
Seguridad, de 16 de septiembre de 2011. En su parte preambular se recuerda la
decisin de este rgano de remitir la situacin imperante en Libia al Fiscal de la
Corte Penal Internacional, y la importancia de la cooperacin para asegurar que los
responsables de violaciones de los derechos humanos y del derecho internacional
humanitario o sus cmplices en ataques contra la poblacin civil rindan cuentas de
sus actos691.
Los acontecimientos se suceden y en octubre de 2011 caen los ltimos bastiones de
las fuerzas leales a Gaddafi, as como se produce el apresamiento y muerte del
mismo, junto con la Declaracin de Liberacin de 23 de octubre de ese mes, por
parte del Consejo Nacional de Transicin, lo que dar lugar a diversos
pronunciamientos del Consejo de Seguridad mediante sendas resoluciones en das
posteriores (resoluciones 2016 y 2017 de 2011)692. Y ante eso, surge un escenario
plagado de incertidumbres693, aspectos stos que tampoco han resultado ajenos al
desarrollo de su tarea por parte de la Corte Penal, como seguidamente veremos.
690 Un anlisis completo de esta cuestin puede verse en M. ARCOS VARGAS, La imprescindible
cooperacin de los Estados con la Corte Penal Internacional, en La criminalizacin de la barbarie...,
op. cit., pp. 436-454. Concretamente, en p.453, con visin muy realista, la autora llega a plantearse el
siguiente interrogante: Conclusin: estamos realmente ante un monstruo o ste tiene los pies y
las manos atados por la soberana de los Estados?.
691 sta es la nica referencia que se realiza en la citada resolucin a la CPI; otro aspecto que se
contempla en ella es, por ejemplo, la creacin de la Misin de Apoyo de las Naciones Unidas en
Libia (UNSMIL). Vid. http://www.un.org/es/comun/docs/?symbol=s/res/2009%20%282011%29 (par.
12). Esto se reitera en otras resoluciones posteriores, como la 2016, de 27 de octubre de 2011, o la
2040, de 12 de marzo de 2012.
692 Un anlisis detallado de esta cuestin, en C. GUTIRREZ ESPADA y M.J. CERVELL HORTAL,
Gaddafi y la difcil (pero no imposible) construccin de una Libia estable y prspera, en Real
Instituto Elcano, ARI 145/2011, de 27 de octubre de 2011, en
http://www.realinstitutoelcano.org/wps/portal/rielcano/contenido?WCM_GLOBAL_CONTEXT=/el
cano/elcano_es/zonas_es/mediterraneo+y+mundo+arabe/ari145-2011.
348
a. La labor de la Seccin de Apoyo Legal de la CPI: problemas en
presencia
694 No resultan por ello nada extraas las manifestaciones realizadas por el Presidente de la
Asamblea de Estados Parte, el 12 de junio de 2012, al sealar, al hilo de los acontecimientos que a
continuacin analizaremos, lo siguiente: This incident is an example of the complicated situations
the Court faces. In this respect the President reiterates the need for continued political and
diplomatic support to the activities of the Court. The Court relies on the support of States Parties, of
the United Nations Security Council and of United Nations Member States to protect the integrity
of its mandate (vid. http://www.icc-cpi.int/menus/icc/press% 20and%20media/ press%2
0releases/pr807).
695 La misin que los mismo deban llevar a cabo, tal y como se detalla en la Declaracin de la CPI
349
viaj a dicho pas para visitar a Saif al-Islam Gaddafi, capturado en noviembre en
Zintn. Los mismos han permanecido detenidos durante casi un mes (el 2 de julio de
hizo pblica su liberacin). El problema en presencia guarda relacin directa con la
importancia que para el pas tiene, a nivel simblico, el hijo del defenestrado
Gaddafi, as como por las tensiones que provoca el que se le juzgue en La Haya y no
en Libia. Si a esto le unimos la situacin de inestabilidad que en la actualidad se vive
en Libia, la problemtica est servida.
696 Los medios de comunicacin tardaron algunos das en hacerse eco de esta situacin; por
ejemplo, en la prensa espaola, vase
http://www.heraldo.es/noticias/internacional/2012/06/10/uno_los_
detenidos_del_tpi_libia_zaragozano_esteban_peralta_losilla_191260_306.html;
http://www.elperiodicodearagon.com/noticias/aragon/detenido-en-libia-profesor-aragones-
esteban-peralta-losilla_763995.html; http://www.europapress.es/nacional/noticia-tpi-dice-
empleados-detenidos-libia-estan-tratando-bien-descarta-pronta-liberacion-20120619140638.html;
http://internacional.elpais.com/internacional/2012/06/19/actualidad/1340092127_393610.html.
697 La necesidad de tender puentes entre la CPI y los Estados implicados es constante; valga como
muestra un botn: la declaracin emitida por la Corte el mismo da de la liberacin de estas cuatro
personas, en la que comenzaba agradeciendo a las autoridades libias dicha liberacin, as como la
cooperacin con las autoridades de Zintan y el buen trato recibido durante la detencin por los
miembros de la delegacin de la CPI. Vase http://www.icc-
cpi.int/menus/icc/press%20and%20media/press%20releases/pr820.
350
Como no poda ser de otra forma, resulta lgico que la Corte mostrase su
preocupacin por esta situacin, que afecta directamente al desenvolvimiento de su
actividad, adems de que atae a cuatro agentes de la misma. As, dos das despus
de la detencin, el 9 de junio, la CPI emita una nota de prensa en la que su
Presidente solicitaba su inmediata puesta en libertad, as como manifestaba con
contundencia la inmunidad de la que gozaban dichos agentes en misin oficial, y
haca un llamamiento a las autoridades libias para que tomasen las medidas
necesarias para asegurar su seguridad y liberacin698. El 12 de junio, el Presidente de
la Asamblea de Estados Parte se haca eco igualmente de esta lamentable situacin,
como ya hemos tenido ocasin de mencionar anteriormente.
El da 15 de junio, menos de una semana despus de la detencin, una delegacin de
la CPI, junto con los Embajadores de los cuatro Estados de la nacionalidad de esas
personas, viaj a Zintn para entrevistarse con ellos, en presencia de las autoridades
locales y del Fiscal Jefe de Libia, que das despus viajara a La Haya. Tras la visita
del Fiscal Jefe de Libia a la CPI, donde se reuni con su Presidente y otros miembros,
se emite una declaracin por la Corte699. En ella se agradece la informacin que se
facilita por la delegacin libia respecto al desarrollo de la misin en este pas, entre
otros aspectos700. El da 2 de julio, fecha de la liberacin, se emiten varios
the information reported by Libyan authorities in relation to the ICC staff members visit. The
Court attaches great importance to the principle that its staff members, when carrying out their functions,
should also respect national laws. The information reported by the Libyan authorities will be fully
investigated in accordance with ICC procedures following the return of the four staff members. For
this purpose, the Court will be seeking further background information from the Libyan
authorities. The ICC will remain in close contact with the Libyan authorities to inform them of
progress. The ICC deeply regrets any events that may have given rise to concerns on the part of the
Libyan authorities. In carrying out its functions, the Court has no intention of doing anything that would
undermine the national security of Libya. When the ICC has completed its investigation, the Court will
ensure that anyone found responsible for any misconduct will be subject to appropriate sanctions (la
cursiva es nuestra).
351
comunicados. El primero de ellos se haca eco de la declaracin del Presidente de la
CPI, que haba viajado a Zintn para asistir a la liberacin de los cuatro agentes, en
presencia de representantes diplomticos de Lbano, Australia, Rusia y Espaa701; en
el ltimo de ellos se informaba de que los cuatro componentes de la misin de la CPI
haban abandonado ya Trpoli, adems de agradecer las gestiones realizadas por el
Ministro de Asuntos Exteriores italiano al objeto de facilitar la liberacin y la reunin
de los mismos con sus familias 702.
En otro orden de cosas, tambin desde el mbito de las organizaciones
internacionales podemos encontrar declaraciones a este respecto, como lo fueron las
emitidas por el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas703 o por la propia Unin
Europea704. De igual manera, tambin los Estados de los que eran nacionales los
componentes de dicha delegacin realizaron pronunciamientos y numerosas gestiones
diplomticas de cara a su liberacin705.
http://www.msnbc.msn.com/id/47833777/ns/world_news-europe/t/un-security-council-concerned-
icc-staff-detention-libya/#.UALZbZFMinB.
704 Vase la Declaracin de la Alta Representante, Catherine Ashton, de 19 de junio, en
http://www.consilium.europa.eu/uedocs/cms_data/docs/pressdata/EN/foraff/131063.pdf.
705 Vase por ejemplo esta nota de prensa de 15 de junio de 2012, en la que Rusia exiga la pronta
352
4. Algunas conclusiones indiciarias
Si algo debe destacarse de este largo proceso creativo por parte del Derecho
Internacional, que encuentra su base en la necesidad de luchar contra la impunidad,
es justamente una nocin: se trata de un proceso inacabado, que no ha hecho ms
que comenzar 706. La CPI acaba de cumplir el dcimo aniversario de su andadura por
lo que, cualquier balance que se realice en estos momentos es meramente indiciario y
debe ser puesto en tela de juicio, dado el conjunto de obstculos que encuentra para
llevar a cabo su labor, inversamente proporcional en estos momentos con el nmero
En el curso de una misin de la Corte Penal Internacional, el profesor espaol Esteban Peralta
Losilla fue retenido, el pasado 7 de junio, en la localidad libia de Zintan junto con otros miembros
de la delegacin de la Corte, de origen ruso, libans y australiano. Estos hechos fueron puestos en
conocimiento el viernes 8 de junio de la Embajada de Espaa en La Haya por la Corte Penal
Internacional. Ese mismo da, la Embajada de Espaa en Trpoli fue informada por las autoridades
libias.
El Embajador de Espaa en Trpoli ha estado permanentemente en contacto con las autoridades
libias solicitando informacin sobre la situacin del Profesor Peralta; el Embajador pudo contactar
personalmente con el Sr. Peralta el 12 de junio y comprob que se encontraba en buen estado. El
Embajador ha recibido la seguridad por parte de las autoridades libias de poder visitar al Profesor
Peralta en breve. En todo momento, el Embajador de Espaa en Trpoli, que ha trabajado en
coordinacin con las Embajadas de los pases cuyos nacionales se han visto afectados, ha estado en
contacto directo con la familia del retenido as como con la delegacin que la Corte Penal
Internacional ha desplazado a Libia para atender la situacin de sus miembros detenidos.
La Embajada de Espaa en La Haya est asimismo coordinada con la Corte Penal Internacional en
todo momento, institucin que est centralizando las gestiones para lograr la pronta liberacin de
su delegacin detenida. Por indicacin del Ministro de Asuntos Exteriores, Jos Manuel Garca-
Margallo, el Secretario de Estado de Asuntos Exteriores, Gonzalo de Benito, ha mantenido una
conversacin telefnica con el Viceministro de Asuntos Exteriores libio Abdel Aziz para interesarse
por la situacin de la delegacin de la Corte Penal y, en particular, por el Profesor Peralta. En el da
de hoy, el Embajador de Espaa en Trpoli ha reiterado sus gestiones ante el Viceministro de
Asuntos Exteriores libio con objeto de insistir en la necesidad de alcanzar una solucin rpida que
desemboque en la libertad del Sr. Peralta y del resto de la delegacin. El Gobierno espaol sigue
muy estrechamente el desarrollo de los acontecimientos y ofrece a las autoridades libias toda su
colaboracin con vistas a conseguir una pronta liberacin de los detenidos. Asimismo, Espaa
apoya plenamente a la Corte Penal Internacional en sus gestiones ante las autoridades libias para
lograr la resolucin del caso. Una vez producida la liberacin, el 2 de julio, se produjo otro
pronunciamiento por nuestro pas, felicitndose por la liberacin, agradeciendo las gestiones de los
Estados concernidos y la CPI, as como agradeciendo a las autoridades libias el feliz desenlace (vid.
http://www.maec.es/es/MenuPpal/Actualidad/Comunicados/Paginas/85comunicado20120702.aspx)
Como ha puesto de relieve B.N. SCHIFF, Building the International Criminal Court, Cambridge
706
353
de casos de los que ha podido conocer. Dos palabras resultan significativas para
abordar cualquier visin que se pretenda de la labor de la CPI: la
complementariedad y la cooperacin. Estas dos C sin duda alguna conforman un
eje esencial si se quiere que la Corte Penal funcione.
El supuesto abordado en las lneas anteriores, relativo al caso de Libia, en el que el
Consejo de Seguridad ha jugado un rol absolutamente primordial, plantea, como no
podra ser de otro modo en cualquier supuesto en el que el rgano poltico por
excelencia encuentra su acomodo, numerosas luces y sombras, como se ha puesto de
relieve. Adems, el asunto es especialmente complejo dada la situacin vivida por el
pas en los dos ltimos aos, a lo que se une la especial relevancia de las personas
encausadas, en particular, el hijo del coronel Gaddafi. Las especiales sensibilidades
que reviste el tema a nadie se le escapan.
Justamente por ello, la necesidad de cooperacin y colaboracin por ambas partes la
CPI y las autoridades libias actuales- se hace si cabe an ms imprescindible para
tratar de llevar a buen puerto el desenvolvimiento de las actuaciones judiciales en un
supuesto como ste. Incidentes como el acaecido el pasado mes de junio, sin duda
alguna, no ayudan a un desenvolvimiento eficaz de la tarea que la CPI debe
desempear. Pese a todo, el mensaje que se deja traslucir es que la diplomacia ha
jugado un rol de primer orden en aras a permitir un feliz desenlace de los
acontecimientos, que sin duda ayudar a tender puentes para que el discurrir del
caso no se vea salpicado por incidentes futuros. Confiemos en que ello ser as y que
la prxima dcada de funcionamiento de la Corte venga provista de numerosos
xitos en su actuacin en pos de la lucha contra la impunidad, en todos los
escenarios geogrficos del planeta.
354
La Corte Penal Internacional
y los desafos que la acechan
Un estudio crtico de su actuacin a diez aos de su puesta en
funcionamiento
707
Marcelo Tourio
Introduccin
707 Abogado penalista y Procurador. Doctor en Derecho y Ciencias Sociales, ttulo mximo
obtenido en 1994. Profesor Adjunto por concurso en la asignatura "Derecho Internacional
Pblico" en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba,
Repblica Argentina. Especialista en Derechos Humanos por el Consejo de Europa (Barcelona,
Estrasburgo, 1989). Honorary Visiting Scholar en la Jawaharlal Nehru University, Nueva Delhi,
India, Winter semester 1996. Ha publicado diversos libros y artculos sobre su especialidad.
Disertante en las universidades de Bolonia, Venecia, Estocolmo, Lucknow, Varanasi, Goa,
Udaipur, Berln, Santiago de Compostela, Vigo, Sel, OHiggins, etc.
355
Fue corrodo as el instinto creativo y se formate cuasi geomtricamente, el
deseo de saber y de dar respuestas y soluciones- a los grandes desafos de
nuestro tiempo. Cayeron entonces las capacidades intelectivas a los fines de
aprehender qu estaba sucediendo en realidad.
La unificacin global del mercado a nivel mundial, trajo como corolario la
homogeneizacin cultural planetaria, dictada a travs del gigantismo financiero
y la manipulacin a destajo de las masas humanas a lo largo y ancho del orbe.
Este triunfo del pensamiento nico que se presentaba invencible hasta no
hace mucho, parece hoy someterse a las fatigas de los hechos, ms por la propia
dinmica de los acontecimientos que por la accin concertada de los hombres.
A la inicial globalizacin cantada con halagos y recibida con fanfarrias, le ha
sucedido o acompaado al menos- un proceso de fragmentacin igualmente
extendida hasta los ms distintos confines del globo.
A la complejidad entendible de la Guerra Fra, advino un mundo muchsimo
ms peligroso y difcil de colimar, an para los promocionados sacerdotes de
un saber supuestamente infalible e incontrastable. En no pocas ocasiones, el
mundo acadmico teji alianzas con la adredemente confusa tarea de reflejar las
polidricas figuras de la escena mundial, cual un juego de espejos deformantes.
El derecho como ciencia del deber ser debe respetar siempre los criterios de la
ciencia social que por antonomasia es; su lumbre se muestra pues, clara en
sealar el camino por donde ubicar los pasos. El poder a su vez es existencia
pura, ser concreto en accin y por lo tanto, herramienta dctil a los deseos de
quien la inviste. En no pocos casos, se exhibe con la grotesca magnificencia de
356
quien lo muestra como quien levanta sus lanzas (o sus misiles o finanzas); en
otros, con una sutileza que ya envidiaran los prncipes florentinos, ocultando el
recurso y ocultndose en la demostracin del mismo, de manera tal de hacer
ms agudo y provechoso su empleo cuando sus detentadores decidan
descargarlo.
Se trata pues, de desocultar lo oculto, tal cual refiere Martin Heidegger: lo
existente puede ser extrado de su situacin de no descubierto, es decir, de su
ocultamiento puede ser descubierto, es decir, desocultado. A este
descubrimiento, es decir desocultamiento de lo existente, lo designamos
verdad. 708
708Martin Heidegger. Lgica-Pregunta por la Verdad, pg. 16. Alianza Editorial, Madrid,
2001.
357
Slo as creemos- daremos satisfaccin a las premisas esenciales del
pensamiento clsico en cuanto a la bsqueda de ser del derecho, en este caso, de
la Justicia con que acta la Corte Penal en cuestin.
Nos proponemos llevar a cabo esta fascinante aventura intelectual a los 10 aos
de la entrada en vigor del Estatuto de Roma, desocultando lo existente tal
cual nos lo anuncia el gigante de Friburgo.
Intentaremos conseguirlo.
358
trajo como consecuencia un congelamiento general en el despliegue de
instrumentos internacionales que pudiesen continuar la estela marcada por
Nuremberg. Es claro que una situacin de conflicto permanente interbloques,
no pareca la mejor forma de asegurar una cooperacin que permitiera emplear
la solucin judicial como herramienta para congeniar intereses estratgicos.
Con la cada del mundo sovitico, el terreno poltico encontr fertilidad para
experimentar vas procesales que sirvieran para administrar la nueva situacin
poltico-estratgica imperante a escala global.
As, recin a principios de los aos noventa, producida la catica desintegracin
de la Federacin de Yugoslavia como epifenmeno poltico del
desmembramiento de la URSS, el CdS de las Naciones Unidas emiti en los
aos 1993/94 las resoluciones 808 y 827 que dieron nacimiento al Tribunal Penal
Internacional para la ex Yugoslavia (TPIY). Poco tiempo despus le sigui con
la resolucin 955 para las atrocidades sucedidas en el centro de Africa, dando
nacimiento al Tribunal Penal Internacional para Ruanda (TPIR).
709 Anthony Beevor, Berln, la cada, Memoria Crtica, Barcelona, 2007. Los casos de los
aparatos cientficos y de seguridad e inteligencia de la Alemania nazi y su posterior adscripcin
a los bloques occidental o sovitico, son lo suficientemente ilustrativos al respecto.
710 Cfr. Soledad Torrecuadrada. La expansin de las funciones del Consejo de Seguridad:
359
Es del caso precisar que cuando fuera presentado por ante el propio TPIY una
excepcin de incompetencia por la actuacin ultra vires del mismo, la Sala de
Apelaciones del tribunal creado, dictamin -careciendo l mismo de
competencias para interpretar la Carta de la ONU 712- que el CdS goza de amplio
poder discrecional para decidir las medidas a adoptar en un caso concreto, lo
cual no es cierto se reitera- con solo leer la Carta. No puede dejar de advertirse
al respecto, en que la Alzada resolvi respecto del rgano poltico que le dio
vida, siendo que de haber aceptado la excepcin articulada, el mismo tribunal
hubiese dejado de existir ipso facto.
Si bien en estos tribunales especiales ad-hoc no se han reiterado in totum las
aberraciones legales de Nuremberg y Tokio, no podemos dejar de precisar que
los mismos, con jueces, reglamentos y estructuras digitados desde el vrtice del
poder mundial, no ofrecen garanta de independencia alguna, al ser sus
magistrados y reglamentos designados conforme los intereses de la oligarqua
global anidados en el CdS de la ONU. Vase al respecto, por ejemplo, el
estatuto anexo a la resolucin 955 del CdS que da nacimiento al TPIR (art. 12
inciso 3c y d) 713 y se comprender que es el mismsimo CdS el que digita la
designacin de los jueces del tribunal; ello a pesar que nominalmente es la AG
quien vota la lista aprobada previamente por el CdS, reiterando la tramposa
mecnica trada por los arts. 4,5 y 6 de la Carta de la ONU 714.
713 Art. 12.3: Los magistrados de las Salas de Primera Instancia del Tribunal Internacional para
Ruanda sern elegidos por la Asamblea General a partir de una lista presentada por el Consejo
de Seguridad, en la forma siguiente:
c) El Secretario General enviar las candidaturas recibidas al Consejo de Seguridad. A partir de
las candidaturas recibidas, el Consejo de Seguridad confeccionar una lista de no menos de
doce y no ms de dieciocho candidatos
d) El Presidente del Consejo de Seguridad enviar la lista de candidatos al Presidente de la
Asamblea General. Basndose en esa lista, la Asamblea General elegir a los seis magistrados de
las salas de Primera Instancia
714 Marcelo Tourio. El Consejo de Seguridad y el Orden jurdico internacional. Sus bases
polticas y fundamentos constitucionales, pgs. 117 y ss. Editorial Insutec, Crdoba, 1994.
Anlogamente, Cot y Pellet, La Charte des Nations Unies, pgs. 166 y ss. Editorial Econmica,
Pars, 1991.
360
CdS no tiene poderes ilimitados y que la pretensin de que el CdS como
rgano poltico de composicin limitada (15 miembros sobre un total entonces
de casi 160) tuviera poderes judiciales para tratar crmenes internacionales era
contrario a los principios ms elementales de un ordenamiento jurdico
civilizado 715. Refuerza el valor de la posicin del relator de la CDI, la posterior
entrada en vigor del Estatuto de Roma en el ao 2002. Queda claro pues, que los
experimentos de los tribunales especiales engendrados desde la lgica poltica
del CdS (TPIY y TPIR), quedaron entrampados genticamente con los vicios de
origen ya referidos supra.
361
las efecta el Poder Judicial camboyano aunque en el caso de los jueces
internacionales, de listas remitidas por el Secretario General de NU.
Este tribunal especial mixto (en puridad estatal con jueces minoritariamente
internacionales), tiene como tarea, tal cual queda dicho, juzgar hechos
sucedidos hace ms de tres dcadas. No parece que un experimento de estas
caractersticas pueda ejercer su jurisdiccin con plenas garantas para ninguna
de las partes, principalmente la encartada.
716 El primer Fiscal, el alemn Detlev Mehlis, acus en un principio a Siria de estar detrs del
asesinato de Hariri, todo lo cual result luego ser falso. Tras la gaffe jurdica, Mehlis fue
sustituido por el fiscal Daniel Bellemare, quien renunci por cuestiones de salud. El fiscal
actual es el canadiense Norman Farell.
717 Resoluciones 1244, 1272 y 1410 del Consejo de Seguridad, todas anteriores a la entrada en
362
especiales mixtos no parece ser la ms exitosa a los fines de soportar dinmicas
comparativas con la Corte Penal objeto del presente estudio.
El Estatuto de Roma que creara la Corte Penal Internacional (en adelante CPI),
fue celebrado el 17 de julio del ao 1998, entrando en vigor el 1ro. de julio de
2002 con el ingreso de la sexagsima ratificacin del Estatuto. 718
Se enderezaba de tal forma un sinuoso camino mal iniciado en Nuremberg y
Tokio y que prosiguiera repitiendo barquinazos con el TPIY, el TPIR y dems
tribunales especiales. En efecto, al dotar el nuevo Estatuto romano a la Corte
por crearse, de un carcter permanente y por sobre todo, de satisfacer los
principios del debido proceso (derecho de defensa, principio de inocencia, nullum
crimen sine previa lege, irretroactividad penal, tribunal anterior al hecho de la causa,
etc,) las garantas esenciales del derecho penal liberal contemporneo quedaban
resguardadas como nunca antes lo haban estado.
718La Repblica Argentina lo aprob mediante Ley 25.390 sancionada el 30/11/00 y entr en
vigor para la Argentina el 1/07/2002.
363
elaboracin de un sistema penal internacional, con las normas e instrumentos
necesarios para ello, llegndose en 1996 a adoptarse un primer borrador sobre
el cual trabajar en profundidad.
364
Fue rubricado por el voto favorable de 120 estados, con 21 abstenciones y 7
votos en contra (Estados Unidos, China, Israel, Irak, Libia, Qatar y Yemen). A la
fecha han ratificado el Estatuto121 Estados de los 193 que conforman la ONU.
Caractersticas
Tras recordar que todo Estado debe ejercer su jurisdiccin penal contra los
responsables de crmenes internacionales y reafirmar los Propsitos y
Principios de la Carta de la ONU, expresa su decisin de conformar una CPI
de carcter permanente, independiente y vinculada con el sistema de Naciones
365
Unidas, destacando que ser complementaria de las jurisdicciones penales
nacionales. Ab initio pues, el Prembulo del Estatuto delimita las caractersticas
nodales del sistema que prefigura:
1) Se trata de un tribunal permanente, por oposicin a las anteriores
experiencias de tribunales especiales o ad hoc y su actuacin ser
subsidiaria (complementaria reza el Estatuto) a la jurisdiccin interna de
los Estados Partes;
2) Ser una Corte independiente, esto es imparcial y objetiva, sometida a la
ley y alejada de cualesquier inters poltico o de la ndole que fuere, y
3) Estar vinculada al sistema de Naciones Unidas pero no depender del
mismo, asumiendo, en manifiesto respeto al dominio reservado de los
Estados (art. 2.7 de la Carta de la ONU), que su jurisdiccin ser
complementaria a la de aquellos.
366
impunidad de los responsables de crmenes internacionales. Conforme la
doctrina italiana 721, presenciamos un sistema de imposicin indirecta en el
cual si el Estado Parte afectado en la persona de su nacional sospechado no
acta efectivamente, habr de prevenir la CPI. Pero quede claro que esta no
acta como un tribunal de apelacin o como Alzada de las jurisdicciones
nacionales. Nada de eso. La CPI, se reitera, procede por imposibilidad, molicie
procesal o connivencia criminal con el responsable del o de los crmenes
internacionales por parte del Estado cuyo nacional es sindicado como
responsable de esos delitos.
367
reiteramos- aquel proceso significase una parodia de juicio a los fines de
sustraer al acusado de su responsabilidad penal por crmenes de competencia
de la Corte o dicha causa no hubiere sido instruida en forma independiente o
imparcial de conformidad con las debidas garantas procesales reconocidas por
el derecho internacional o lo hubiere sido de alguna manera que en las
circunstancias del caso, fuere incompatible con la intencin de someter a la
persona a la accin de la justicia.
368
Corte habr de responder subsidiariamente a aquel proceder o no proceder del
Estado responsable.
Como queda dicho, en el art. 5 del Estatuto son trados los tipos penales
internacionales respecto de cuya comisin la Corte habr de ejercer su
competencia.
Los mismos son:
1) Genocidio.
2) Crmenes de Lesa Humanidad.
3) Crmenes de Guerra.
4) Agresin.
722 CIJ, Asunto de las actividades armadas en el territorio del Congo, 2006.
369
legales pertinentes. Para mayor escarnio, los Estados que mas bregaron por
hibernar al tipo criminal de agresin, no ratificaron luego el estatuto romano.
370
diagramada en el Estatuto de Roma. En efecto, que el rgano poltico de la
ONU, reflejo de una cosmovisin oligrquica de la Comunidad Internacional 723,
tres de cuyos miembros permanentes dotados del derecho de veto (EE.UU,
Rusia y China) no son Estados Partes del Estatuto de Roma, se haya reservado
la potestad de impulsar la actuacin de la Corte, constituye un gravsimo
inconveniente para el correcto funcionamiento de una Corte Penal independiente y con
capacidades plenas para el cumplimiento de sus objetivos y funciones.
Ya hemos sealado que las grandes potencias, particularmente las tres arriba
indicadas, cumplieron un peraltado papel en las discusiones y negociaciones
previas a la adopcin del texto del Estatuto en orden a influir en todo lo posible
a favor de sus intereses estratgicos. Lograda a medias esta misin (uno de
cuyas finalidades fue precisamente la de incluir este inaceptable privilegio),
negaron su rbrica (salvo el ya aludido extrao caso de EE.UU.) y menos por
cierto ratificaron el texto al cual incomodaron a piacere. Vale decir que
condicionaron el tratado, se ubicaron a s mismos como rgano directriz del impulso
procesal y tras ello, se excluyeron de la jurisdiccin de la Corte as creada. Se trata en
suma, de un absurdo legal y moral que debe ser enmendado.
371
No satisfechos con ello, estos poderosos estados han continuado erigiendo
barreras y trabas a la novel CPI.
No obstante ello, EE.UU., precavido, sancion como se explica infra, una ley
federal mediante la cual prohibi a sus ciudadanos y organismos colaborar de
cualquier manera con la actuacin de la CPI. Tales los frutos de aquellas agrias
vides.
372
As pues, el cierre de la opcin onusina no amilan a Washington como
veremos seguidamente.
725 Ver particularmente los Acuerdos Bilaterales de Inmunidad rubricados por EE.UU. con
Israel y Colombia.
373
depende, por lo tanto, de la voluntad de los estados para la realizacin de su
cometido.
A la fecha los Estados Unidos han rubricado unos 100 Acuerdos Bilaterales de
Inmunidad (ABI) o acuerdos de no entrega con otros tantos estados, siendo
43 de dichos ABIs firmados con Estados Partes del Estatuto aunque de ellos
solamente 21 han sido ratificados por sus respectivos ordenamientos
constitucionales internos. Argentina, Brasil, Mxico, Costa Rica, Ecuador, Per,
Uruguay y Venezuela son Estados Partes de la CPI que han declarado pblica y
expresamente que no suscribirn acuerdos bilaterales de inmunidad con nadie.
Por su parte, la Organizacin de Estados Americanos (OEA), ha rechazado
implcitamente dichos ABIs mediante su resolucin 2577 AGOEA del 8/6/2010
que lleva por ttulo Promocin de la Corte Penal Internacional. 726
374
Esta Asamblea de los Estados Partes es uno de los cimientos esenciales en el
edificio normativo erigido por el Estatuto de Roma.
Est compuesta por todos los Estados que han ratificado ese texto, en un nivel de
igualdad absoluta, contando cada Estado con un voto, no existiendo ni por asomo
rgano o estructura que pudiera siquiera asimilarse en algo al CdS de NU. Su
conformacin es por lo tanto democrtica y no posee nada que distorsione la
voluntad real de sus reuniones (ordinaria anual y eventualmente
extraordinarias).
Sus tareas consisten en supervisar la Presidencia, la Fiscala y la Secretara en
aquellas cuestiones administrativas de la Corte; examinar los informes de la
Mesa y adoptar las medidas procedentes; decidir respecto del presupuesto de la
Corte (fija los sueldos de magistrados, fiscales y Secretario, art. 49); decidir si
corresponde modificar el nmero de magistrados y examinar las cuestiones
relativas a la falta de cooperacin de los Estados Partes (art 112). Destacamos
que la Mesa es un rgano conformado por la Asamblea y sometido a ella. Tiene
carcter representativo y sus 21 miembros duran 3 aos en sus funciones. La
financiacin de la CPI corre a cargo de los Estados partes del Estatuto (art 113 y
ss.).
Pero la funcin ms descollante de la Asamblea de los Estados Partes, es la de
designar en votacin secreta, plenaria e igualitaria, a los jueces que habrn de
integrar la CPI (art. 36 prrafo 6) y al Fiscal de la misma (art. 42 prrafo 4). Es la
clave de bveda del sistema jurdico-procesal del Estatuto de Roma.
El saber quin pone los jueces en su sitial togado es un hecho esencial para
saber qu sistema judicial tendremos. Y como alguien los tiene que
designar dado que no pueden surgir ex nihilo, ese alguien revestir una
importancia primordial a los fines de certificar la calidad de una corte. Pues
bien, no es lo mismo por cierto, que los jueces de un tribunal sean designados,
ultima ratio, por el CdS como en el caso de los TIPY y TPIR o por los vencedores
en una espantosa conflagracin blica (Nuremberg y Tokio), que por una
Asamblea democrtica integrada por todos los miembros de la misma, en
igualdad de condiciones, con candidatos ofrecidos por cualquier Estado Parte
que as lo estime pertinente y sin veto o artimaa legal alguna, mejorando
ostensiblemente la posibilidad de contar con magistrados independientes al ser
elegidos los mismos, en votacin secreta, por un pleno democrtico -Asamblea
de los Estados Partes- tal cual lo estructura el Estatuto de Roma. Tambin el
Fiscal, rgano acusador de la Corte, ser elegido en votacin secreta y por
375
mayora absoluta de los miembros de dicha Asamblea de los Estados Partes
(art.42 prrafo 4).
La reforma del Estatuto ser obra de la Asamblea de los Estados Partes o de una
Conferencia de Revisin y de ser posible se har por consenso; de lo contrario
se requerir una mayora de 2/3 de los Estados Partes. Para el caso de
enmiendas a los arts. 5, 6, 7 y 8, las reformas no entrarn en vigor para aquellos
Estados que no hayan aceptado dichas enmiendas.
376
el caso, como un grillete) en el proceder habitual de dichos poderes. Temen que
el relato se adecue a la realidad.
Ms debe tenerse en cuenta que en esta Asamblea del Estatuto romano, la de los
Estados Partes, no existe rgano ni nada que se le parezca al CdS, por lo tanto,
los mrgenes de decisin y maniobra deberan ser sustancialmente mayores que
en el seno de Naciones Unidas.
Si los mega estados que se nuclean en el CdS y son, a la par que miembros
permanentes con derecho a veto, absolutamente reluctantes a integrarse en el
Estatuto de Roma pero sin por ello dejar de usufructuar la posicin de
privilegio que les concede este, lo menos que la Asamblea de los Estados Partes
les debera exigir para mantener el art. 13 tal cual se encuentra hoy redactado,
es que ratificasen el Estatuto y se sometieran a sus prescripciones y normativas.
377
Caso contrario, la reforma debera continuar, suprimiendo in totum el prrafo b
del artculo 13.
Por cierto que no parece nada fcil asumir y lograr las enmiendas que se
proponen. Pero el cambio es posible si existe la voluntad de tener una CPI
independiente e imparcial y por lo tanto ecunime y justa conforme al derecho
y a la prueba. Solo as ser creble para los Pueblos y por lo tanto eficaz como
herramienta de Justicia entre los hombres y mujeres del orbe.
Pasados diez aos desde que la CPI inici sus actividades, resulta procedente
efectuar un estudio reflexivo sobre lo actuado por la misma en su primera
dcada de actuacin.
378
al mismo por parte no slo de EE.UU. sino tambin de Rusia, China, India,
Israel, Pakistn o Corea del Norte (vaya casualidad, todos dotados de armas
nucleares) y de la inmensa mayora de los pases rabes (todos excepto Tnez,
Jordania y Djibouti). Pero es de resaltar tambin el gran nmero de Estados
partes que pertenecen al continente africano (salvo Angola, Mozambique y los
estados rabes de Norfrica), al americano (prcticamente todos salvo los casos
de EE.UU., Cuba, Nicaragua, Hait y El Salvador) y an a Europa y Asia
(incluyendo a Japn y a repblicas ex-soviticas como Tadjikistn), todo lo cual
compone un espectro cada vez ms amplio y creciente.
Lamentablemente, la propia actuacin de la Corte no parece ser la ms ajustada
para atraer a estados que abrigan desconfianza hacia ella, posicin sta,
justificada en atencin a ciertas circunstancias objetivas.
Veamos:
A la fecha la CPI se encuentra avocada a la instruccin de unos 20 casos en el
marco de 7 situaciones diferentes por hechos acaecidos en:
1) Repblica Democrtica del Congo
2) Repblica Centroafricana
3) Sudn (Darfur)
4) Repblica de Kenya
5) Libia
6) Uganda
7) Costa de Marfil
Se advertir que todos son Estados africanos y todos cuentan con mayoras
religiosas sino absolutas, casi completamente islmicas. No resulta fcil admitir
que solamente se cometen crmenes internacionales respecto de los cuales es
competente la CPI, nada ms que en los pases del frica de confesin
musulmana. Y menos an, si el despliegue jurisdiccional se efecta sobre
regiones con enormes riquezas mineralferas y/o petrolferas en sus subsuelos.
Tal objetiva digresin torna dificultoso hacer accesible a las Gentes, el concepto
y las finalidades que animan a la CPI para quienes abrigan desconfianza hacia
una forma de excesiva unilateralidad en la consideracin de los crmenes
internacionales y los responsables de la comisin de los mismos. Volveremos
ms adelante sobre estas inquietudes.
De las 7 situaciones que considera la CPI, 3 han sido remitidos por Estados
Partes (los casos producidos en Uganda, Repblica Democrtica del Congo y
379
Repblica Centroafricana); 2 los han sido por el CdS respecto de Estados no
Partes del Estatuto (Sudn/Darfur y Libia) y 2 han sido impulsados por la
Fiscala (Kenia y Costa de Marfil, autorizados por las Salas Preliminares II y III
respectivamente). Precisamos que Costa de Marfil no es parte en el Estatuto
pero declar aceptar la competencia del mismo.
Ante la ms que clara evidencia que otros crmenes internacionales han sido
cometidos en otras regiones del globo desde que la CPI se encuentra operativa,
el interrogante surge cuasi obvio: cumple el sistema del Estatuto de Roma con
la objetividad e imparcialidad que debiera, sus altsimas funciones judiciales?
Existen intereses parajudiciales o extrajudiciales que impiden que la Corte
cumpla satisfactoriamente con las obligaciones que le competen?
727 En la cual hallo una desproporcin uniforme algo hollywoodense, debo decirlo.
380
La fra estadstica y los hechos objetivos nos indican que la CPI corre el serio riesgo
de convertirse en un tribunal tnico, llamado solo a incoar, juzgar y eventualmente
condenar a determinadas y especficas personas, mientras que otras
privilegiadas, aparentemente podran aguardar tranquilas la inaccin de la
Corte. Smese a ello que los hechos investigados a la fecha por el tribunal se
asientan en regiones de alta densidad e importancia econmica y
geoestratgica, y se tendr un perfil quizs ms preocupante de lo que en un
principio pudiera parecer.
Mientras la CPI no acte con imparcialidad y sin temores a la hora de juzgar
todos los crmenes internacionales que fuere menester, la desconfianza y an la
desilusin con aquella irn en aumento.
O no constituye la reunin de las Azores un paradigmtico caso para ahondar
en la posible comisin (como actos preparatorios cuando menos) de crmenes
internacionales horrendos, pseudojustificados en hechos que luego
demostraron ser totalmente falsos?
Les cabe pues a los Sres. Blair, Aznar y Bush ser sometidos a la criba
jurisdiccional de la CPI, mxime cuando los dos primeros son nacionales de
Estados Partes (Reino Unido y Espaa) y los hechos objeto de reproche penal
han sucedido a posteriori de la entrada en vigor del Estatuto de Roma. No
obstante ello, hasta la fecha no hemos visto la selectiva mirada del inquisitivo
Fiscal Moreno Ocampo dirigir su invectiva procesal contra ninguno de ellos;
ello pese a la ferocidad investida para incoar a los africanos (negros,
musulmanes y marginales) Lubanga Dyilo o Bemba Gombo, que por otra parte
nos parece muy bien que sean juzgados y en su caso, conforme a derecho,
condenados a las penas ms severas que contenga el Estatuto, pero
381
consideramos deleznable que ante los ojos de todo el mundo, se tengan
baremos tan distintos para medir situaciones tan parecidas. 728
No podemos dejar de mencionar que existe algo ms que un tufillo neo-colonial en la praxis
728
de la Fiscala. Se procede con decisin contra jerarcas criminales africanos y ni siquiera se inicia
una formal investigacin contra los civilizados atlntico-europeos.
729Cuando el ministro de Justicia del gobierno palestino, Ali Kashan, remiti en 2009 las
atrocidades cometidas por el Tzahal israel en el transcurso de la operacin Plomo Fundido,
autoriz al mismo tiempo a la CPI a investigar respecto de los hechos ocurridos en su territorio.
Moreno Ocampo se neg a iniciar la investigacin aduciendo que Palestina no era un estado.
382
un significativo paso adelante en el establecimiento de reales garantas de
Justicia en el mbito de la Sociedad Internacional.
Es pues, con los claroscuros que hemos sucintamente desplegado, como avanza
trabajosamente, con marchas y contramarchas, la compleja construccin de un
poder judicial internacional independiente al servicio de la Justicia entre los
Pueblos.
383
Working Together for Justice
This paper examines some of the most important contributions that civil society
has made to the advancement of the ICC by focusing specifically on
participation during the Rome Conference, promotion and advocacy around
ratification and implementation of the Rome Statute and effective application of
complementarity.
The Establishment of the Coalition for the ICC and the Rome Conference
730 Francesca Varda is the Americas Coordinator at the Coalition for the International Criminal
Court where she has worked extensively with civil society organizations, government
representatives, armed forces and media in the Americas and Asia leading advocacy missions
and trainings in various countries including Colombia, El Salvador, Guatemala, Honduras,
Indonesia, Nicaragua, Nepal, among others. She has a BA in Government from Cornell
University, an MA from New York University in Latin American Studies with a concentration
in Anthropology, and has received training on conflict prevention, resolution and reconciliation
from Johns Hopkins University/Institute for Peace and Security Studies. She is also a professor
of global conflicts at the Pontificia Universidad Catlica del Per.
384
The Coalition for the ICC (CICC) was officially formed on February 25, 1995
when a group of NGOs that had been monitoring the United Nations General
Assembly debate on the International Law Commissions Draft Statute for an
international criminal court met in New York. The group agreed to establish an
organization whose mandate would be focused on advocating for the
establishment of a fair and effective ICC. An informal steering committee that
included Amnesty International, Federation International des Ligues des Droits
de lHomme, Human Rights Watch, the International Commission of Jurists, the
Lawyers Committee for Human Rights, No Peace Without Justice,
Parliamentarians for Global Action and the World Federalist Movement 731 was
set up.
731 William Pace and Mark Thieroff, Participation of Non-Governmental Organizations, in Ch.
14 of The International Criminal Court-The Making of the Rome Statute, ed. Roy S. Lee. The Hague,
Kluwer Law International, 1999.
732 William Pace and Mark Thieroff, Participation of Non-Governmental Organizations, in Ch.
14 of The International Criminal Court-The Making of the Rome Statute, ed. Roy S. Lee. The Hague,
Kluwer Law International, 1999. Pg 392.
385
After Rome, it was clear that civil society had carved an indispensable role for
itself in the process of constructing a global court like the ICC. Once the Statute
was adopted in 1998, the focus shifted toward reaching the 60 ratifications
required for entry into force. At the time most people working on these issues
did not believe that such an ambitious goal could feasibly be achieved in the
short term. Nonetheless, the consistent advocacy implemented by civil society
proved the theory wrong and paved the way for a truly historic achievement.
On April 11, 2002, 10 countries deposited their instrument of ratification
simultaneously at a special UN ceremony crossing the threshold of 60
ratifications needed for the Rome Statute to enter into force. Since then civil
societys global efforts to promote universal ratification of the Rome Statute
have only continued to grow having doubled the initial 60 to 121 by early
2012- and have expanded to other areas like capacity building and policy
oversight on various related international justice issues.
17 years after its founding, the Coalition continues to operate through the
guidance and direction of its Steering Committee 733, which provides policy and
program coherence to its work, and by the work of the Secretariat, and the more
than 70 national coalitions and hundreds of national groups around the world
that drive this international justice movement forward and work closely with
the Secretariat's regional staff based in Argentina, Benin, Belgium, Democratic
Republic of Congo, Jordan, Peru, the Philippines, as well as with its
headquarters in New York and The Hague, to further these goals.
The CICC also has an advisory board integrated by a group of eminent persons
and world leaders that acts as a global leadership group in support of the cause
of international justice and provides strategic guidance on key issues. Among
its members are The Hon. Kofi Annan (Chair), the Hon. Louise Arbour, The
Hon. Patricia Wald, Justice Richard Goldstone and Mr Juan Mendez.
733The CICCs Steering Committee is currently comprised by the Adaleh Center for Human
Rights Studies, Amnesty International, Andean Commission of Jurists, Asian Forum for Human
Rights and Development (FORUM-ASIA), Asociacin Pro Derechos Humanos (APRODEH-
Per), Civil Resource Development and Documentation Centre (CIRDDOC), Fdration
Internationale des Ligues des Droits de l'Homme (FIDH), Georgian Young Lawyers Association
(GYLA), Human Rights Network-Uganda (HURINET-Uganda), Human Rights Watch, Justice
Without Frontiers (JWF), No Peace Without Justice, Parliamentarians for Global Action, The
Redress Trust, Women's Initiatives for Gender Justice and the World Federalist Movement-
Institute for Global Policy (WFM-IGP)
386
The CICCs Secretariat is the driving engine behind the networks coordination,
communications, and advocacy. The Secretariat focuses the collective effort of
the global NGO community concerned with international justice issues related
to the ICC and facilitates exchange of information and strategy amongst
members. Although not all organizations in different countries choose to form a
national coalition and rather work independently around specific issues,
coalitions are one of the prevalent organization modalities that the CICC
operates under. These are typically comprised of a diverse range of civil society
groups working within a single country or region, including NGOs, academics,
lawyers, bar associations and others that devise strategic plans for the
achievement of all goals of the campaign, in particular ratification and
implementation of the Rome Statute, monitoring and impacting of situations
under investigation and preliminary examination and widespread education
about the ICC. Coalition building is a useful method to ensure that
disempowered parties can develop their power base and thereby better defend
their interests creating a structure where the whole is greater then the sum of its
parts. By sharing information and best practices, their individual impact can be
enhanced and at the same time, the impact of the whole can be felt. By 2011
there were 14 national coalitions in Asia and the Pacific, 7 in Europe, 32 in
Africa, 11 in the Middle East and North Africa, and 9 in the Americas.
In Western Europe all States are already party to the treaty, and there is also
strong support from Africa and Asia. In Latin America, only Cuba, El Salvador
and Nicaragua have yet to ratify the Statute while in the Caribbean, Bahamas,
Haiti and Jamaica remain. Indeed with 121 States Parties, the ICCs diverse
membership ensures that it is well on its way to having the global jurisdiction
the Statute foresees.
387
Building political will
Perhaps the most difficult challenge to address is building the necessary
political will at the national level. In the Americas, ratification efforts have been
more difficult in some countries than in others, and in fact overall support for
the Court from the region has run rather high. For example by 2002, out of 35
States in the Americas, 18 had already ratified the treaty.
388
Between April and May 2009, the Chilean Senate and Chamber of Deputies
approved the law implementing genocide, war crimes and crimes against
humanity as well as the required constitutional amendment. On 10 June and 17
June respectively, both chambers approved ratification of the Rome Statute. In
all, it took almost 7 years of dedicated efforts to achieve this development, but
the Chilean example reflects the importance of multi -dimensional advocacy.
Similarly, in other countries, civil societys role in ensuring that the ICC issue
was maintained in a countrys political agenda has been key. In St. Lucia,
CAFRA St. Lucia organized a wide range of events in Castries since 2008 as well
as consistently wrote op eds and various features in local papers that
accompanied the long process which finally resulted in ratification in 2010. In
Mexico, a robust national coalition that included organizations such as
Amnesty International Mexico, Comisin Mexicana de Defensa y Promocin de
los Derechos Humanos and the Universidad Iberoamericana, among others,
seized opportunities for action and lobby with key stakeholders, organized
academic events and issued publications. In addition, through the work of
Parliamentarians for Global Action, decisive advocacy was undertaken at the
parliamentary level. These efforts, coupled with a visit by President Philippe
Kirsch were fundamental in achieving the 2005 ratification.
389
the Court. Nations that refused to enter into these agreements were threatened
with significant cuts in military and non-military aid.
The Coalition took a strong position on this matter arguing that nations that
negotiated the drafting of the Statute did so with extensive reference to
international law and with care to address potential legal conflicts between the
Rome Statute and existing international obligations. The drafters recognized
that some nations had previously existing agreements, such as Status of Forces
Agreements (SOFAs), which obligated them to return home the nationals of
another country (the sending state) when a crime had allegedly been
committed in the territory of another state. Thus Article 98(2) was designed to
address any potential discrepancies that may arise as a result of these existing
agreements and to permit cooperation with the ICC. Delegates involved in the
negotiation of Article 98 of the Statute indicate that this article was not intended
to allow for new agreements based on Article 98.
In this context, the Coalition Secretariat and many of its members such as the
American Coalition for the ICC 734 (AMICC) produced factsheets, specific
memos and informational documents that it distributed to members and
government officials in an effort to curtail the detrimental effects of the U.S.
policy that it believed targeted more economically vulnerable countries and
went against the integrity of the Statute. Members on the ground organized
events and held meetings with their representatives in order to inform them of
the specifics of the policy and ensure that they had the facts straight as they
were fairly complex and required understanding US State Department policy
documents and charts. Similarly, it also publicized the opinions of many states
such as Germany, France and the Netherlands as well as of regional
organizations like the European Union and MERCOSUR 735 that issued
statements supporting the ICC and rejecting any measure that could jeopardize
the ICCs jurisdiction and the spirit of the Statute. 736 In many ways, these efforts
734 www.amicc.org
735 MERCOSUR adopted a common position on the ICC in 2005 establishing that it agreed not to
enter into any multilateral or bilateral agreement with States that could affect the jurisdiction of
the ICC. http://www.coalitionfortheicc.org/documents/MERCOSUR_Decl_BIA_Jun05.pdf
736 A 2004 declaration by the EU noted: The European Union deeply regrets that the US
omnibus Appropriations Bill 2005, adopted by the US Senate on December 7, included the so-
called Nethercutt Amendment. This Amendment prohibits funds from the US Economic
Support Fund to be made available to countries party to the International Criminal Court which
have not entered into a so called bilateral non-surrender agreement with the US. The EU
390
were successful as approximately 45 countries refused to conclude BIAs as a
matter of principle.
The Court never expressed its opinion on the legality of such agreements, as it
believed that its opportunity to comment on the legality of the BIA would arise
under a specific case where a state relied on a BIA to refuse to fulfil a request
for cooperation from the ICC. Therefore, expressing in the abstract an opinion
would have been seen as prejudicing a subsequent opinion.
Although in the last years of the Bush administration even high ranking US
officials such as Secretary of State Condoleeza Rice had already been referring
to the BIAs as counterproductive thus leading to some policy changes, once
President Obama assumed office the administration began to enter a phase of
constructive reengagement with the ICC and de facto implemented the BIA
campaigns demise. Specific prohibitions stipulated under the American Service
Members Protection Act (ASPA) to provide US military assistance to parties to
the International Criminal Court were repealed in January 2008, and in March
2009, President Obama signed into law the Fiscal Year 2009 omnibus
appropriation bill, Public Law No. 111-8, which did not include the so-called
Nethercutt Amendment. This amendment had previously allowed for cuts in
Economic Support Funding (ESF), a different category of funding that was
broader than just military. Therefore, with the repeal of the ASPA prohibition
and the non-renewal of the Nethercutt provision, all anti-ICC sanctions on
states parties were removed.
urges President Bush to make full use of the waiver powers he has under the amendment. The
EU reiterates that any bilateral non-surrender agreement that were to be concluded should, by
respecting the legal obligations of sovereign nations party to the Rome Statute, preserve the
integrity of the Rome Statute. The full text of the declaration can be located at:
http://www.iccnow.org/documents/otherissues/impunityart98/2004/EUStatementNethercutt10
Dec04.pdf.
.
391
course there are several other factors that affect countries decision to ratify
other than just the BIA question, at least 4 countries in the region ratified the
treaty once these changes entered into effect and at least one more is currently
also moving in that direction.
Constitutional concerns
An additional challenge to ratification has been the debate on compatibility
between the Rome Statute of the ICC and national constitutions. This has been a
constant across regions that have been addressed in different ways. In general,
the main problems are centered on the prohibition of extradition of nationals,
the provisions on immunities and the prohibition regarding life sentences
contained in some national constitutions. Brazil, Chile, Colombia 737
, Ecuador,
Honduras, Guatemala, Costa Rica, Mexico and El Salvador have all, in some
way or another had to address the issue of constitutional concerns as part of
their ratification process. To varying degrees, civil society has been
instrumental in pushing the debate forward, liaising with key constituencies
and government representatives in order to address these issues.
738 Constitutional amendment No. 45/2004, of December 2004, added paragraph 4 to Article 5 of
Title II of the Political Constitution. This amendment states that the Federal Republic of Brazil
submits itself to the jurisdiction of the International Criminal Court, whose creation it had
agreed to. See: http://pdba.georgetown.edu/Constitutions/Brazil/brazil05.html Oficial text
states: 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha
manifestado adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, del 30 de diciembre de 2004).
392
that interpretative approaches can suffice. For example in Guatemala, in
January 2002, former president Alfonso Portillo requested Guatemalas
Constitutional Court to issue a consultative opinion on whether there were
incompatibilities between the Rome Statute and the Guatemalan constitution.
To that end in early March of that year, the National Commission for
Monitoring and Support to the Strengthening of Justice (Comisin Nacional
para el Seguimiento y Apoyo al Fortalecimiento de la Justicia) which
included representatives from the Supreme Court of Justice, government
ministries, the executive, the attorney-generals office, the national police, the
Rafael Landivar University, the University of San Carlos as well as significant
civil society participationissued a document with technical and juridical
arguments supporting accession. By 27 March 2002, the Constitutional Court
had ruled favorably indicating that there were no incompatibilities.
In El Salvador, a country that has yet to ratify the Rome Statute, the national
coalition for the ICC has been monitoring the process closely, organizing
different events and working with the media in order to galvanize efforts that
will ensure that the current administration headed by Mauricio Funes will
stand true to its commitment to ratify the Statute before his term ends. In El
Salvador, unlike in other States in the region, the countrys Constitutional Court
is unable to provide an opinion on whether a specific treaty would contravene
national provisions prior to the treatys ratification. Therefore no competent
national legal body has been able to provide guidance on claims made by some
stakeholders who have argued that a constitutional amendment is necessary.
Salvadorian laws also make an amendment particularly difficult, as they
require the approval of two consecutive national assemblies, an evidently
extremely complex and politically sensitive procedure.
In that context, the Coalition Secretariat and its national members have
provided documentation on comparative experiences in the region in an effort
to show that interpretative approaches have many times been adequate
strategies to move forward with ratification. CICC Secretariat representatives,
for example, have conducted more than 4 missions to the country in the last 3
years to meet with government officials and participate in various meetings as
well as to hold trainings on the ICC with civil society. In fact, in 2011 the CICC
organized its 2011 Americas Regional Meeting- a gathering held every two
years that brings key members in the region to strategize on campaign actions
393
and goals for the coming years- in El Salvador in order to use the presence of a
large contingent of international and national civil society groups so as to
mobilize efforts around ratification in the country.
394
recommendations, etc.) and concrete follow up actions by the Secretariat and
Coalition members, as well as direct advocacy with States in Geneva.
During the first Review Conference of the Rome Statute (RS) that took place in
Kampala, Uganda, from 31 March to 11 June 2010, States and civil society
engaged in various discussions, including a general debate, negotiations on
proposed amendments to the Statute, and a stocktaking exercise. The Coalition
for the International Criminal Court (CICC), along with the ASP, international
organizations, and international nongovernmental organizations, encouraged
states to seize the momentum of the Review Conference to demonstrate their
commitment to the global fight against impunity through concrete pledges on
the different issues crucial to the functioning of the Court: universality,
cooperation, complementarity, peace and justice, and the impact of the RS on
victims and affected communities. By the end of the Conference 36 states made
106 pledges including important commitments such as adopting ICC legislation
or ratifying the APIC. Following that development, CICC members developed
advocacy plans to ensure that they would monitor government commitments
with a view toward collaboratively moving forward with the pledges
implementation.
395
enhance international cooperation while Part IX of the Statute 739 treats the
guidelines and bases of this international cooperation and judicial assistance.
Although the Court is an institution complementary to national jurisdictions,
and ratification of the Rome Statute is a sufficient base to solicit state
cooperation, the absence of an explicit authority that can execute its decisions
makes it necessary for States to reference in their legislation and national
processes the Court as a competent authority entitled to legitimately request
cooperation in the judicial, administrative and/or police related fields.
Civil society has consistently monitored and advocated for the adoption of
robust complementarity and cooperation legislation globally 740. The CICC
Secretariat does not take a position on the content of individual legislation but
instead identifies civil society experts who can provide commentary and
analysis to governments, serving as facilitators and liaisons, as well as vigilant
actors committed to ensuring that these processes move forward. National
coalitions, national and international members, the International Committee of
the Red Cross and regional organizations carry out these activities with the
appropriate entity taking the lead, depending on national circumstances and
available resources and expertise. Indeed many members have also directly
provided commentary to draft bills, carried out on the ground assignments and
worked closely with parliamentarians in pushing these tasks forward.
739 Part IX of the Rome Statute, International Cooperation and Judicial Assistance, articles 86
to 102
740 There are many useful documents for promoting the adoption of ICC implementing
legislation. These include the OAS guiding principles on cooperation with the ICC and the
model crimes legislation (http://www.oas.org/cji/INFOANUAL.CJI.2011.ESP.pdf), the model
legislation prepared by the Commonwealth Secretariat (http://www.thecommonwealth.org
/files/238381/FileName/LMM(11)17PICCStatuteandImplementationoftheGenevaConventions.p
df), the Legal Tools database which can be accessed through the ICC website and includes a
repository of legislation, the ICRC database and the recent manual on domestic implementation
of IHL, the EU Guidelines on promoting compliance with IHL, Amnesty Internationals
updated Effective Checklist for Implementation and is available in English, French and Spanish
online http://www.amnesty.org/en/library/info/IOR53/009/2010/en, the International Centre for
Criminal Law Reform and Criminal Justice Policy Manual for Ratification and Implementation
whose first edition from 2000 is available in Arabic, English, French, Portuguese, Russian and
Spanish (the most updated edition from 2008 is only in English) http://www.icclr.
law.ubc.ca/Publications/Reports/ICC%203rd%20Ed%20Manual%20for%20Website.pdf
396
Civil society monitors progress in target countries, awaiting a window of
opportunity to advance legislation (for example, from the drafting committee to
cabinet, or from cabinet to congress). It also consistently maintains close
dialogue with its global membership to ensure that the processes stay on track
and are monitored, as elections, political crisis or other priorities can cause
significant delays in the consideration of these issues.
The implementation process can also have a positive impact on national legal
systems, leading to an increase in national prosecutions and stronger human
rights protections. Many national laws are outdated, incomplete, and include
serious shortcomings in terms of human rights standards. The ICC
implementation process provides an opportunity to reinvigorate the
modernization of criminal and criminal procedural codes in countries around
the world, leading to better national laws with higher standards of justice and
more complete jurisdiction over grave crimes. Once these laws are in effect,
they can then be applied to a range of national casesincluding ones that are
outside the Courts mandate. In this way, work on implementation has a greater
impact and purpose beyond simply the ICC.
Peru, for example, was the first country in the region to adopt a specific (and
very thorough) chapter on cooperation with the ICC as part of its 2006 Criminal
Procedural Code. Despite this achievement, however, while draft legislation on
ICC crimes and principles was submitted to Parliament on two occasions, (first
during the administration of former President Alejandro Toledo and then
during the administration of former President Alan Garca), lack of political will
397
and other priorities delayed its consideration. Throughout this time national
groups that are part of the Peruvian Coalition for the ICC such as the
Coordinadora Nacional de Derechos Humanos, DEMUS, the Andean
Commission of Jurists, COMISEDH, and others, were relentless in their
advocacy, participating in multiple trainings addressed at lawmakers, members
of the Armed and Security Forces, and others, on the work and mandate of the
ICC. The International Committee of the Red Cross, similarly, also played an
important role in continuously pushing for the implementation of war crimes at
the national level. Finally after the 2011 elections, newly elected MPs have taken
particular interest in spearheading efforts around this issue and have expressed
their commitment to this process, strengthening advocacy with various
stakeholders with a view toward approving the draft bill by the end of the year.
Several Steering Committee members have played key roles in promoting the
adoption of ICC legislation. Amnesty International has been a driving force,
liaising with governments, issuing public letters calling for expedient action,
carrying out missions and providing direct comments to draft bills in Brazil,
Bolivia, Paraguay, Peru and Panama to name only a few. Their checklist for
effective implementation, available in Spanish as well as in other languages, has
also served as a very useful tool for many legislators, government officials and
policy makers. Similarly, the Andean Commission of Jurists has organized since
2005 more than 16 seminars directed at high level government officials in
Bolivia, Chile, Peru, Colombia and Venezuela, as well as published 4 books on
ICC implementation in the Andean region that were distributed to academics,
policy makers, judicial operators and government officials. It also set up
an online international criminal law observatory that included a specific focus
on the ICC, referenced key bibliography and served as a forum for exchange of
information and debate on these issues. Parliamentarians for Global Actions
broad based network of influential legislators has also been critical in the
enactment of legislation in Argentina, Chile, Uruguay and Nicaragua and in
ongoing implementation initiatives in Suriname, Dominican Republic and
Venezuela, among others.
Furthermore there have also been important academic contributions. The Latin
American working group on International Criminal Law led by Professor Kai
Ambos which includes academics from Venezuela, Chile, Brazil, Mexico,
Argentina, Uruguay, Colombia and Peru, to name a few, has published three
398
books with support from The Konrad Adenauer Foundation dealing specifically
with the implementation of international crimes, prospects on judicial
cooperation with the ICC, as well as legal and political challenges in addressing
ratification and implementation of the ICC.
This is a common provision in many Criminal Codes or other criminal legislation in Latin
741
America.
399
More broadly, the system established by the Rome Statute has tremendously
impacted the global legal order. As understanding of the Statute as one of the
defining international criminal law instruments grows, its practical application
also continues to solidify. One notable example is the recent trial against former
Peruvian president Alberto Fujimori. In this case, given the absence of national
legislation criminalizing crimes against humanity, both the Special Criminal
Chamber responsible for conducting the trial and the Supreme Court of Justice
that confirmed the sentence, based their determination that Fujimoris conduct
in the La Cantuta and Barrios Altos Case amounted to crimes against humanity,
by making reference to the customary prohibition on the perpetration of
international crimes, the fact that Peru has ratified international instruments
expressly mentioning the Rome Statute- and the countrys monist
implementation system. Ultimately, although Fujimori was convicted for
ordinary crimes, qualified homicide, grave harm and aggravated kidnapping,
the ruling recognized the unique character and gravity of the crimes
perpetrated by qualifying them as crimes against humanity, an important
precedent that will very likely be used by other courts and tribunals around the
world and contribute to emerging international criminal law jurisprudence.
This, in many ways, was a legal development made possible by the advances
pioneered by the Rome Statute system.
400
occasions they have also called for the strengthening and expediency of the
trials under the Peace and Justice Law, worked directly to ensure broader
understanding of the Rome Statute system for judicial operators and others
involved in this sector, and used the Colombian experience to highlight to the
ICC the importance of transparent and rigorous policies in the Office of the
Prosecutors treatment of preliminary examinations.
resolutions vary annually but in general terms they call for ratification and
implementation of the Statute by OAS member states, highlight the importance
http://www.oas.org/dil/international_criminal_court_resolutions.htm
742
Upon learning that due to budgetary restrictions some Member States had called for the
adoption of the resolution every two years, civil society reached out to governments in the
region as well as to to the ICC in order to mobilize support for maintaining the annual nature of
the resolution. Unfortunately overall organizational budget cuts led to a decision in 2011 to
adopt the resolution from 2012 on every two years, as well as to hold the special working
meetings in that same manner
401
of state cooperation with the ICC, and acknowledge some of the key ICC-
related developments of the year such as the Review Conference held in
Kampala in 2010 or the Courts first sentence in the Lubanga case issued in
2012. Over the years, the resolution has underlined the need for States to ratify
the Agreement on the Privileges and Immunities of the Court (APIC),
contribute to the Trust Fund for Victims and requested the Inter-American
Juridical Committee (CJI) to provide support for the training of administrative
and judicial officials and academics on cooperation with the ICC and adoption
of national legislation in that regard.
Since 2005 the CICC Secretariat and Parliamentarians for Global Action, Human
Rights Watch and the Andean Commission of Jurists have participated in the
OAS Special Working Sessions on the ICC organized by the OAS Department of
International Law as panellists offering important insights and contributions for
Member States. For example, calls for the establishment of a specific
cooperation agreement between the Court and the OAS were first made in the
context of these meetings precisely by civil society, a development that
ultimately concretized in April 2011. The Inter American Juridical Committee
has also adopted a series of guiding principles on cooperation with the ICC as
well as draft model legislation, documents that have been distributed to all
Member States and have proved to be very valuable 743.
In addition, other regional organizations have also been supportive of the Rome
Statute system and of its achievements. The Union of South American Nations
(UNASUR) issued a resolution in May 2010 where it reaffirmed its support for
the RS system prior to the Review Conference, and MERCOSUR also did the
same later that year. Most recently, in June 2012, the Ministers of Foreign
Affairs of the UNASUR also issued a special declaration on the occasion of the
10th anniversary of the adoption of the Rome Statute 744.
Today the ICC is, without a doubt, one of the most important institutions in the
global peace and security architecture and one of the international communitys
743 http://www.oas.org/cji/INFOANUAL.CJI.2011.ESP.pdf
744 http://www.coalitionfortheicc.org/documents/Unasur_ICC_2012.pdf
402
key tools in fighting impunity and fostering accountability. On July 17th the
world celebrated the 10 years since the entry into force of the Statute, a
development in many ways made possible by the incredible synergy that
existed, and still remains, between civil society and government across the
globe when dealing with ICC issues.
Over this first decade, Latin America has been one of the most ICC supportive
regions, growing in terms of the number of ratifications, but also in regards to
the level of diplomatic and political support it has provided to the Court. Not
only can this be seen through the valuable work of the Organization of
American States, but also through the steadfast commitment of many
governments to the spirit of the Statute and to the Courts independence.
Significant work remains to be done, however, in terms of implementation of
crimes and cooperation provisions in order to ensure that national
investigations and prosecutions are strengthened and that countries are
equipped to be able to effectively cooperate with the ICC. Political support will
remain key and should only be bolstered, as the ICC must rely on its Member
States in order to consolidate its role as one of the most fundamental advances
in international law of this past decade.
In the next decade, the Court will continue setting significant precedents that
will shape national and international law and civil society will continue
providing insight from the ground, calling into question practices that can and
should be improved, monitoring developments, informing policy direction and
approaches on ICC issues and advocating for integrated approaches that place
victims at the epicenter of the Courts work. In the process of consolidating the
ICC as a truly global Court, NGO contributions will remain as important as
they were in Rome and in these first ten years of operation. Much work remains
to be done in the strengthening of this new system of international justice and
civil societys role in the process is definitely still being written.
403
El elemento contextual del crimen de lesa humanidad: una visin
en el marco de las decisiones de la corte penal internacional
I. Introduccin
745 Abogado, especialista en Derecho Penal, magster en Derecho, Doctorando en Derecho Penal
Universit degli studi Roma tre. Profesor pregrado y posgrado Universidad Sergio Arboleda,
Bogot, Colombia.
Tambin tener en cuenta la colaboracin que me prest el estudiante Juan Pablo Sierra P. en la bsqueda
de informacin.
746Cfr. CPI, Asamblea de Estados Parte en el Estatuto de Roma, Comunicacin dirigida a los
Representantes Permanentes & Embajadores de los Estados Parte en el Estatuto de Roma,
ASP/2012/016, Nueva York, 13 -03- 2012.
747Cfr. CPI, SPI I, Prosecutor vs. Thomas Lubanga Dyilo, Judgment pursuant to Article 74 of the
Statute, (ICC-01/04-01/06-2842), 14-03- 2012. Al lado de esta sentencia, el Tribunal Especial para
Sierra Leona conden al ex presidente Charles Taylor por crmenes de reclutamiento de
menores dentro del contexto de la guerra civil sucedida entre 1992 y 1996 en dicha nacin. Cfr.
TESL, SPI II, Prosecutor vs. Charles Ghankay Taylor, Sentencing Judgment, (SCSL-03-01-T), 30
05- 2012.
404
Ahora bien, en el marco de esta tipologa crimen contra la humanidad, este
escrito se ocupar de elucidar elementos centrales de esta figura a partir de los
diversos pronunciamientos emitidos por la Corte Penal Internacional.
748Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Joseph Kony, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/05-53), 27-09-
2005.
749Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Vicent Otti, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/05-54), 8-7-2005.
750Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Okot Odhiambo, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/05-56), 8-7-
2005.
751Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Dominic Ongwen, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/05-57), 8 -
7-2005.
752Cfr. CPI, SCP II, Situation in the Republic of Uganda, Decision on the Prosecutors Aplication
2005, prr. 39, 40 y 41. CPI, SCP II. Prosecutor vs. Vicent Otti, Warrant of Arrest (ICC-02/04-
01/05-54), 8 -07- 2005, prr. 39 y 40. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Okot Odhiambo, Warrant of
Arrest (ICC-02/04-01/05-56), 8-07-2005, prr. 39, 40 y 41. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Dominic
Ongwen, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/05-57), 8 -6- 2005, prr. 39 y 40.
405
Igualmente, con ocasin de los hechos acaecidos en la Repblica Democrtica
del Congo, especficamente en las Provincias de Ituri y Bogoro por cuya
virtud el Fiscal de la CPI realiz la solicitud de rdenes de arresto en contra de
Germain Katanga 754 y Mathieu Ngudjolo 755, tampoco se verti ningn examen
o anlisis en torno a los elementos contextuales del crimen de lesa humanidad
o, por lo menos, se hizo pblico.
Ser entonces, con ocasin de las rdenes de arresto en contra de Jean Pierre
Bemba Bombo 756 en la situacin de la Repblica Centro Africana 757 y
Ahmad Muhammad Harun ("Ahmad Harun") y Ali Muhammad Ali Abd-Al-
Rahman ("Ali Kushayb") 758 en la situacin de Darfur, Sudan 759, donde se
puede encontrar la primera evaluacin, contenida en una orden de arresto,
respecto de los elementos contextuales del crimen de lesa humanidad.
De esta forma y a partir del estudio del artculo 7(1) del Estatuto de Roma, la
SCP I enfatiza que los actos adscritos al crimen de lesa humanidad deben
llevarse a cabo como parte de un ataque generalizado o sistemtico con miras a
excluir actos de violencia aislados 760. As, pues, al ocuparse del aspecto
generalizado acude a elementos de raigambre cuantitativo como lo son la
naturaleza a gran escala del ataque y el nmero de personas objeto del
mismo 761.
754Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Germain Katanga, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/07-1-US-
tENG), 2 -07- 2007.
755Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Mathieu Ngudjolo Chui, Warrant of Arrest (ICC-02/04-01/07-
260-tENG), 6 -06-2007.
756Cfr. CPI, SCP III, Prosecutor vs. Jean Pierre Bemba Bombo, Decision on the Prosecutors
tenor del art. 13 del Estatuto de Roma, por medio de Resolucin 1593 de 2005 del 31 de marzo.
760Para tal efecto, la SCP I cita decisiones del Tribunal Penal Internacional para Ruanda, Cfr.
TPIR, SPI, Prosecutor vs. Rutaganda, Trial Judgment, (ICTR-96-3-T), 6-12- 1999, prr. 67 69.
TPIR, SPI, Prosecutor vs. Kayishema and Ruzindama, Trial Judgment, (ICTR-95-1-T), 21-05-
1999, prr. 122 123.
761CPI, SCP I, Prosecutor vs. Ahmad Harun and Ali Kushayb, Decision on the Prosecutors
406
A su turno, en cuanto al elemento sistemtico que como se ver es de talante
cualitativo, se afirma que el quid lo constituye, de un lado, la naturaleza
organizada del ataque y, del otro, la improbabilidad de su ocurrencia al azar 762;
es ms, de dicho elemento la sistematicidad se puede inferir la existencia
de la poltica de un Estado 763. En todo caso, el contenido de estos elementos es
tomado de pronunciamientos de los Tribunales Internacionales ad hoc 764.
Por su parte, la SCP III en relacin con la decisin de emisin de una orden
de arresto contra Jean Pierre Bemba, reiter no slo el carcter cuantitativo
del elemento generalizado, entendido como la gran escala del ataque y el
nmero de personas que son objeto del mismo 765, sino que, de cara a la
sistematicidad, sostuvo que sta se caracteriza por la naturaleza organizada de
los ataques y la improbabilidad de que ocurran al azar 766. Finalmente concluye
como lo hizo la Sala de Cuestiones Preliminares I en la orden de arresto
contra Ahmad Harun y Ali Kushayb, que la existencia de una poltica de un
estado o de una organizacin es un elemento del cual se puede inferir la
presencia de la sistematicidad del ataque 767.
762Ibd.prr. 60.
763Ibd. prr. 62.
764Cfr. TPIY, Prosecutor vs. Kordic & Cerkez, Appel Judgment, (IT-95-14/2-A), 17-12- 2004, prr.
94. TPIY, Prosecutor vs. Blagojevic & Jokic, Trial Judgment, (IT-02-60-T,), 17-01-2005, prr. 545
546.
765Cfr. CPI, SCP III, Prosecutor vs. Jean Pierre Bemba Bombo, Decision on the Prosecutors
767Ibd.
768Cfr. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui, Decision on the
407
Ahora bien, con el propsito de adelantar este anlisis, la SCP I hace una
exposicin de sus diversas exigencias. En efecto, una vez aclarado el carcter
alternativo de los elementos generalizado y sistemtico 770, esto es, que basta con
la demostracin de uno de los dos, seala que lo determinante, en cuanto al
primero, es que el destinatario del ataque sea un nmero significativo de
personas 771. Por su parte, en cuanto al segundo, ser sistemtico si hace parte de
un plan organizado, segn una poltica comn, de forma tal que constituya una
no accidental repeticin de conductas criminales similares 772.
En otras palabras: el ataque debe ser masivo, frecuente, llevado a cabo por una
colectividad con considerable seriedad y dirigido directamente en contra de una
multiplicidad de vctimas 776, esto es, poblacin civil categora que brinda
proteccin sin tener en cuenta la nacionalidad, etnicidad u otra distincin 777
decisiones de los tribunales ad hoc. Cfr. TPIR, SPI, Prosecutor vs. Akayesu, Trial Judgment,
(ICTR-96-40-T), 2-09-1998, prr. 580, TPIR, SPI, Prosecutor vs. Kayishema and Ruzindama, Trial
Judgment, (ICTR-95-1-T), 21-05-1999, prr. 122 123, TPIY, Prosecutor vs. Kunarac, Trial
Judgment, (IT-96-23&23-1), 22 -02- 2001, prr. 580, TPIY, Prosecutor vs. Kordic & Cerkez, Appel
Judgment, (IT-95-14/2-A), 17-12-2004, prr. 94. TPIY, Prosecutor vs. Blaskic, Trial Judgment, (IT-
02-60-T,), 3-03-2000, prr. 101.
773Cfr. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Omar Al Bashir, Decision on the Prosecutors Application for a
61(7)(a) and (b) of the Rome Statute on the Charges prr. 83.
777Cfr. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui, Decision on the
408
misma que debe ser el objetivo principal del ataque y no una vctima incidental
del mismo 778.
778Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Jean-Pierre Bemba Gombo, Decision pursuant to Article
61(7)(a) and (b) of the Rome Statute on the Charges, prr. 76.
779Sobre ello se determin la existencia de una poltica de estado dirigida a acabar con las
demostraciones civiles a cualquier costo, incluyendo el uso de fuerza letal. Cfr. CPI, SCP I,
Prosecutor vs. Muammar Abu Gaddafi, Saif Al-Islam Gaddafi and Abdullah Al-Senussi,
Decision on the Prosecutors Application for a Warrant of Arrest (ICC-01/11-01/11-1), 27-06-
2011, prr. 13 31. Igualmente, de acuerdo con la mencionada poltica, desde 15 de febrero de
2011 hasta el 28 de febrero de 2011, las Fuerzas de Seguridad de Libia llevaron a cabo,
principalmente en Benghazi, Misrata y Tripoli donde ms del 50% de la poblacin reside,
un ataque en contra de la poblacin civil que hizo parte de las manifestaciones pblicas en
contra del rgimen de Muammar Gaddafi. Cfr. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Muammar Abu
Gaddafi, Saif Al-Islam Gaddafi and Abdullah Al-Senussi, Decision on the Prosecutors
Application for a Warrant of Arrest (ICC-01/11-01/11-1), 27 -06- 2011, prr. 32.
780Ibd. prr. 33.
781Ibd. 34.
782Cfr. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui, Decision on the
61(7)(a) and (b) of the Rome Statute on the Charges, prr. 83.
409
demostracin del carcter generalizado 784. Igualmente, reproduce lo dicho en
relacin con la sistematicidad, al afirmar que la naturaleza organizada puede
ser expresada a travs de patrones de los crmenes, en el sentido de repeticiones
no accidentales de una conducta criminal similar 785.
784Cfr. CPI, SCP II, Decision pursuant to Article 15 of the Rome Statute on the Authorization of
an Investigation into the Situation in the Republic of Kenya, (ICC-01/09-19-Corr), 31-03-2010,
prr. 95.
785Ibd. prr. 96.
786Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Decision on the Prosecutors
Application for Summonses to Appear for Francis Kirimi Muthaura, Uhuru Muigai Kenyatta
and Mohammed Hussein Ali, (ICC-01/09-02/11-01), 8-03-2011.
787Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Decision on the Prosecutors
Application for Summonses to Appear, prr. 16. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey &
Sang, Decision on the Prosecutors Application for Summons of Appear prr. 15.
789Ibd. prr. 17. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Decision on the Prosecutors
61(7)(a)and (b) of the Rome Statute on the Charges of the Prosecutor, prr. 80.
410
simples incidentes aislados 791 y, sobre el segundo, la poltica de un estado o
de una organizacin, la SCP II concluye, tal y como lo hizo la SCP I en la
confirmacin de cargos contra Katanga y Ngudjolo 792, que la poltica no
requiere ser formalizada en la medida en que la planeacin y organizacin del
ataque pueden corroborar la presencia de la misma 793.
confirmation of charges, prr. 396. CPI, SCP II. Prosecutor vs. Jean-Pierre Bemba Gombo,
Decision pursuant to Article 61(7)(a) and (b) of the Rome Statute, prr. 81.
797Cfr. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Germain Katanga and Mathieu Ngudjolo Chui, Decision on the
411
En esta lnea de argumentacin, en un pronunciamiento ms reciente, la SCP III
seala los criterios que han consolidado las diversas salas para la demostracin
de la poltica y que son:
Ahora bien, quin puede adelantar dicha poltica? Al tenor del art. 7 del
Estatuto de Roma estar a cargo de un estado o de una organizacin. En cuanto
al alcance de la poltica de un estado no se evidencian mayores complicaciones,
toda vez que, como sostuvo la SCP II, sta se explica por s misma 800 y, adems,
en tal hiptesis la poltica no requiere que sea concebida por los altos mandos
del Estado 801, al tenor de lo que se dijo en el caso Blaskic 802.
799Cfr. CPI, SCP III, Decision Pursuant to Article 15 of the Rome Statute on the Authorisation of
an Investigation into the Situation in the Republic of Cte d'Ivoire, (ICC-02/11-14), 3-10-2011,
prr. 43.
800Cfr. CPI, SCP II, Decision pursuant to Article 15 of the Rome Statute on the Authorization of
802Cfr. TPIY, SPI, Prosecutor v. Blaskic, Judgement, (IT-95-14-T), 3 -03-2000, prr. 205.
803Cfr. CPI, Dissenting Opinion of Judge Hans-Peter Kaul, Decision pursuant to Article 15 of the
Rome Statute on the Authorization of an Investigation into the Situation in the Republic of
Kenya, (ICC-01/09-19-Corr), 31-03-2010, prr. 53 45.
412
De esta manera, la primera tesis que es la que finalmente se impone plantea
que si bien este anlisis se debe llevar a cabo caso por caso, lo fundamental,
para establecer si se est o no en frente de una organizacin, es determinar si un
grupo tiene la capacidad de realizar actos que infrinjan valores humanos
bsicos 804. En este sentido, las organizaciones no vinculadas al estado pueden
elaborar y llevar a cabo una poltica de cometer ataques en contra de la
poblacin civil 805 en los trminos planteados.
804Cfr. CPI, SCP II, Decision pursuant to Article 15 of the Rome Statute on the Authorization of
an Investigation into the Situation in the Republic of Kenya, prr. 90.
805Ibd. prr. 92.
806Ibd. prr. 93. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Decision on the
413
(ix) Duracin en el tiempo.
(x) Mando responsable o estructura jerrquica que incluya, como
mnimo, algn tipo de nivel policivo.
(xi) Capacidad de imponer esa poltica a los miembros y posibilidad de
sancionarlos.
(i) Capacidad y medios disponibles para atacar a cualquier poblacin
civil a gran escala 807.
No obstante la oposicin aludida que se reiter luego 808 las decisiones que
se profieren con posterioridad, plantean, por ahora y en lo que respecta a la
situacin de Kenia, un afianzamiento acerca de la definicin de los elementos
contextuales del crimen de lesa humanidad.
807Cfr. CPI, Dissenting Opinion of Judge Hans-Peter Kaul, Decision pursuant to Article 15 of the
Rome Statute on the Authorization of an Investigation into the Situation in the Republic of
Kenya, prr. 51.
808Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Dissenting Opinion of Judge Hans-
Peter Kaul, Decision on the Confirmation of Charges to Article 61(7)(a) and (b) of the Rome,
(ICC-01/09-02/11-382-Red), 23 -01- 2012, CPI, SCP II. Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang,
Dissenting Opinion of Judge Hans-Peter Kaul Decision on the Confirmation of Charges to
Article 61(7)(a) and (b) of the Rome, (ICC-01/09-01/11-373), 23 de Enero de 2012.
809Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Decision on the Confirmation of
Charges to Article 61(7)(a) and (b) of the Rome, (ICC-01/09-02/11-382-Red), 23 -01- 2012.
810Cfr. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Decision on the Confirmation of
414
de los cuestionamientos que adujo la defensa mismos que fueron finalmente
rechazados 812.
IV. Conclusin
415
BIBLIOGRAFA
2. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Ahmad Harun and Ali Kushayb, Decision on
the Prosecutors Application under Article 58(7) of the Statute, (ICC-
02/05-01/07-1 01-05-2007), 27 de Abril de 2007.
5. CPI, SCP I, Prosecutor vs. Muammar Abu Gaddafi, Saif Al-Islam Gaddafi
and Abdullah Al-Senussi, Decision on the Prosecutors Application for a
Warrant of Arrest against Abu Gaddafi, Saif Al-Islam and Al-Senussi,
(ICC-01/11-01/11-1), 27 de Junio de 2011.
7. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Dominic Ongwen, Warrant of Arrest for
Dominic Ongwen, (ICC-02/04-01/05-57), 8 de Julio de 2005.
8. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Germain Katanga, Warrant of Arrest for
Germain Katanga, (ICC-02/04-01/07-1-US-tENG), 2 de Julio de 2007.
9. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Jean-Pierre Bemba Gombo, Decision pursuant
to Article 61(7)(a) and (b) of the Rome Statute on the Charges of the
Prosecutor Against Jean-Pierre Bemba Gombo (ICC-01/05-01/08-424), 15
de junio de 2009.
416
10. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Joseph Kony, Warrant of Arrest for Josehp
Kony, (ICC-02/04-01/05-53), 27 de septiembre de 2005.
11. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Mathieu Ngudjolo Chui, Warrant of Arrest
for Mathieu Ngudjolo, (ICC-02/04-01/07-260-tENG), 6 de Julio de 2007.
12. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Decision on the
Prosecutors Application for Summonses to Appear for Francis Kirimi
Muthaura, Uhuru Muigai Kenyatta and Mohammed Hussein Ali, (ICC-
01/09-02/11-01), 8 de Marzo de 2011.
13. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Decision on the
Confirmation of Charges to Article 61(7)(a) and (b) of the Rome, (ICC-
01/09-02/11-382-Red), 23 de Enero de 2012.
14. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Dissenting
Opinion by Judge Hans-Peter Kaul to the Pre-Trial Chamber IIs
Decision on the Prosecutors Application for Summonses to Appear for
Francis Kirimi Muthaura, Uhuru Muigai Kenyatta and Mohammed
Hussein Ali, (ICC-01/09-01/11-2), 15 de Marzo de 2011.
15. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Muthaura, Kenyatta & Ali, Voto Disidente del
Juez Hans-Peter Kaul, Decision on the Confirmation of Charges to
Article 61(7)(a) and (b) of the Rome, (ICC-01/09-02/11-382-Red), 23 de
Enero de 2012.
16. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Okot Odhiambo, Warrant of Arrest for Okot
Odhiambo, (ICC-02/04-01/05-56), 8 de Julio de 2005.
17. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Decision on the
Prosecutors Application for Summons of Appear for William Samoei
Ruto, Henry Kiprono Konsgey y Joshua Arap Sang, (ICC-01/09-01/11-01),
8 de Marzo de 2011.
18. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Decision on the
Confirmation of Charges to Article 61(7)(a) and (b) of the Rome, (ICC-
01/09-01/11-373), 23 de Enero de 2012.
19. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Dissenting Opinion by
Judge Hans-Peter Kaul to the Pre-Trial Chamber IIs Decision on the
Prosecutors Application for Summons of Appear for William Samoei
417
Ruto, Henry Kiprono Konsgey y Joshua Arap Sang, (ICC-01/09-02/11-3),
15 de Marzo de 2011.
20. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Ruto, Konsgey & Sang, Voto Disidente del
Juez Hans-Peter Kaul Decision on the Confirmation of Charges to Article
61(7)(a) and (b) of the Rome, (ICC-01/09-01/11-373), 23 de Enero de 2012.
21. CPI, SCP II, Prosecutor vs. Vicent Otti, Warrant of Arrest for Vicent Otti,
(ICC-02/04-01/05-54), 8 de Julio de 2005.
23. CPI, SCP II, Situation in the Republic of Uganda, Decision on the
Prosecutors Aplication of Unsealing of the Warrant of Arrest, (ICC-
02/04-01/05-52), 13 de octubre de 2005.
24. CPI, SCP III, Prosecutor vs. Jean Pierre Bemba Bombo, Decision on the
Prosecutors Application for a Warrant of Arrest against Jean-Pierre
Bemba Bombo, (ICC-01/05-01/08-14-tENG), 10 de Junio de 2008.
25. CPI, SCP III, Prosecutor vs. Laurent Koudou Gbagbo, Decision on the
Prosecutors Application Pursuant to Article 58 for a warrant of arrest
against Laurent Koudou Gbagbo, (ICC-02/11-01/11-9-Red), 30 de
Noviembre de 2011.
26. CPI, SCP III, Situation in the Republic of Cote divore, Decision Pursuant
to Article 15 of the Rome Statute on the Authorisation of an Investigation
into the Situation in the Republic of Cte d'Ivoire, (ICC-02/11-14), 3 de
Octubre de 2011.
27. CPI, Situacin en la Repblica de Kenia, Voto Disidente del Juez Hans-
Peter Kaul, Decision pursuant to Article 15 of the Rome Statute on the
Authorization of an Investigation into the Situation in the Republic of
Kenya, (ICC-01/09-19-Corr), 31 de Marzo de 2010.
28. CPI, SPI I, Prosecutor vs. Thomas Lubanga Dyilo, Judgment pursuant to
Article 74 of the Statute, (ICC-01/04-01/06-2842), 14 de marzo de 2012.
418
Decisiones del Tribunal Penal Internacional para la Antigua Yugoslavia
419
2. TPIR, SPI, Prosecutor v. Rutaganda, Judgement, 6 de Diciembre de 1999.
420