Autonomia Democracia e Poder Constituint

QUADERNI FIORENTINI
per la storia del pensiero giuridico moderno
43
(2014)
Autonomia
Unit e pluralit nel sapere giuridico
fra Otto e Novecento
TOMO I
CRISTIANO PAIXO
AUTONOMIA, DEMOCRACIA
E PODER CONSTITUINTE: DISPUTAS CONCEITUAIS
NA EXPERINCIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA
(1964-2014)
1. Introduo. 2. Constituio entre direito e poltica. 3. Origens da disputa

conceitual: fragmentos do perodo anterior a 1964. 4. 1964-1979: o golpe e seus
desdobramentos. Disputa conceitual. Poder constituinte. 5. 1980-1987: o caminho
para a democracia. Qual constituio?. 6. Assembleia Constituinte (1987-1988).
Poder constituinte originrio ou derivado? 7. A vigncia da Constituio e seus
desdobramentos (1988-2014). Persistncia do debate. 8. Concluso.
1. Introduo.
A experincia histrica do constitucionalismo no Brasil
complexa e plural (1). Para alm da centralidade do par conceitual
democracia/autoritarismo que continua a ser um importante
ndice na releitura das constituies brasileiras , o que importa
notar a diversidade dos usos do lxico do constitucionalismo
moderno ao longo de quase dois sculos de transformaes polticas.
Para o historiador do direito, essa diversidade apresenta enormes
desafios metodolgicos: ao longo de 190 anos, o Brasil produziu sete
constituies e mais de uma centena de emendas constitucionais,
(1) O autor manifesta seus agradecimentos aos colegas Airton Seelaender, Jos
Otvio Nogueira Guimares, Menelick de Carvalho Netto, Jos Geraldo de Sousa
Junior, Leonardo Barbosa, Marcelo Cattoni e Douglas Pinheiro pelo dilogo travado ao
longo de muitos anos de pesquisa em histria constitucional. Ficam aqui tambm
registrados os agradecimentos a Claudia Paiva Carvalho, Rafael Cabral, Renato Bigliazzi
e Maria Pia Guerra pela atenta leitura do texto.
416 QUADERNI FIORENTINI XLIII (2014)
emendas de reviso, leis constitucionais, atos adicionais e atos

institucionais (2).
Com tantas transformaes polticas, que ensejaram essa su-
cessiva produo de textos constitucionais, uma determinada cate-
goria do vocabulrio construdo na Modernidade ganha importn-
cia: a noo de poder constituinte. Seja na alternncia entre monar-
quia e repblica, seja na tenso entre autoritarismo e democracia, o
conceito de poder constituinte aparece como uma pea central para
a compreenso da dinmica do tempo do direito no Brasil indepen-
dente. O que se percebe, em todas essas dimenses da histria
constitucional, a pluralidade dos usos da noo de poder consti-
tuinte.
evidente que no se trata apenas de marcar um incio, uma
fundao de uma nova ordem constitucional. Ao longo da histria
brasileira, os atores polticos propiciam um manancial de prticas e
disputas em torno da titularidade, do exerccio e das consequncias
do poder constituinte. Com isso, possvel vislumbrar outro pata-
mar de discusso conceitual: o que estava em jogo nesses momentos
de definio acerca da poltica e do direito era a prpria autonomia
de cada um desses sistemas.
Nas linhas que se seguem, procuraremos delinear os usos da
categoria poder constituinte ao longo da histria constitucional
brasileira, com nfase nos ltimos 50 anos, ou seja, no perodo
compreendido entre 1964 e 2014. No seria exagerado afirmar que
a experincia brasileira em toda sua complexidade, com todas as
suas ambigidades, contrastes e matizes pode ser vista como uma
espcie de inventrio das possibilidades de uso do conceito. A
estrutura do artigo est assim disposta: num primeiro estgio, sero
apresentadas as opes tericas e metodolgicas adotadas para a
abordagem da histria constitucional. A seguir, sero problematiza-
dos os usos da categoria poder constituinte nos perodo compreen-
dido entre 1964 e 2014. Nas linhas conclusivas, enfatizaremos a
(2) Uma excelente compilao das constituies brasileiras, incluindo emendas

constitucionais, atos adicionais e institucionais e outros documentos constitucionais
pode ser encontrada em: BRASIL, Constituies do Brasil: de 1824, 1891, 1934, 1937, 1946
e 1967 e suas alteraes, Braslia, Senado Federal (Subsecretaria de Edies Tcnicas),
1986.
CRISTIANO PAIXO 417
dimenso contempornea das disputas conceituais sobre o poder

constituinte, bem como as possibilidades que se apresentam, a partir
dessa recapitulao, para a histria constitucional brasileira.
2. Constituio entre direito e poltica.

No alvorecer da Modernidade h uma alterao no conceito de
histria. Em pginas que se tornaram clebres, Reinhart Koselleck
props uma descrio, hoje amplamente aceita, dos contornos da
semntica da Modernidade em relao histria. O conhecimento
do passado deixaria de ter sua centralidade na ideia de aprendizado
com as experincias dos antigos a historia magistra vitae, na
expresso ciceroniana e, por meio de sua prpria reflexividade,
passaria a significar tambm uma histria construda a partir de um
presente liberto das amarras da tradio. A histria, alm de ser um
repositrio de informaes sobre o passado, assumia tambm a
tarefa de ser um processo, um movimento, que se traduziria neces-
sariamente numa escritura aberta, complexa e progressiva (3).
A vigncia do direito tambm sofreu forte impacto com as
transformaes trazidas pelo Iluminismo e pela Modernidade. A
principal consequncia desses movimentos foi a inveno da cons-
tituio como forma. Com as revolues americana e francesa, as
frmulas descritivas da relao entre direito e poltica construdas
pelo Antigo Regime se tornaram anacrnicas. Essas revolues
estabelecem uma configurao diversa do espao pblico e criam
um novo vocabulrio poltico.
Como se sabe, as constituies modernas significam, antes de
tudo, a confluncia entre dois caminhos histricos diferentes: por
um lado, elas so a realizao e a positivao das principais bandei-
ras da Modernidade, plasmadas nas idias de liberdade e igualdade.
Por outro lado, elas tambm so normas que compem habitual-
(3) R. KOSELLECK, Le Futur Pass. Contribution la smantique des temps

historiques, trad. fr. de Jochen Hoock e Marie-Claire Hoock, Paris, ditions de Lcole
des Hautes tudes en Sciences Sociales, 1990, pp. 19-36 e 37-62; R. KOSELLECK, The
Eighteenth Century as Beginning of Modernity, in ID., The Practice of Conceptual History.
Timing History, Spacing Concepts, trad. ing. de Todd Presner et. al., Stanford, Stanford
University Press, 2002, pp. 154-169.
mente no plano superior o ordenamento jurdico de uma dada

comunidade (4).
Esse ponto de encontro entre direito e poltica pressupe uma
separao anterior: uma diferenciao. E essa diferenciao, ampla-
mente descrita por um enorme conjunto de autores, est na base do
processo moderno de transformao social (5). Por meio da supe-
rao da tradicional subordinao do direito poltica corpori-
ficada no governo misto de tipo medieval, nas monarquias absolu-
tistas ou ento na supremacia do Parlamento , a sociedade
moderna desvela novas especificidades desses campos. A poltica se
apresenta como uma atividade de produo de decises coletiva-
mente vinculantes e o direito passa ser visto como fruto de uma
deciso. Ao isolar e consolidar funes diferentes, o processo
irreversvel: no se concebe uma sociedade que tenha seu centro na
poltica, assim como no se permite que o direito deva suas con-
dies de vigncia a uma constelao normativa exterior ao prprio
sistema jurdico. Est-se diante de duas estruturas diferentes. A
poltica, com seu arcabouo institucional, sua comunicao prpria,
suas formas de incluso/excluso. E o direito igualmente marcado
por suas organizaes, por seu idioma caracterstico, por seu cdi-
go (6).
O desdobramento que se instalou e se desenvolveu foi,
nas palavras de Gerald Stourzh, a mais significativa inovao do
(4) M. FIORAVANTI, Costituzione, Bologna, il Mulino, 2007, pp. 71-161; P. COSTA,

Diritti, in Lo Stato Moderno in Europa. Istituzioni e diritto, a cura di M. Fioravanti,
Roma-Bari, Laterza, 20078, pp. 37-58; M. FIORAVANTI, Appunti di Storia delle Costituzioni
Moderne. Le libert fondamentali, Torino, G. Giappichelli Editore, 19952, pp. 51-98; M.
DOGLIANI, Introduzione al Diritto Costituzionale, Bologna, il Mulino, 1994, pp. 151-197.
(5) N. LUHMANN, La Costituzione come acquisizione evolutiva, in Il Futuro della
Costituzione, a cura di G. Zagrebelsky, P. Portinaro e J. Luther, Torino, Einaudi, 1996;
S. HOLMES, Constitutions and constitutionalism, in Comparative constitutional law, org. by
M. Rosenfeld e A. Saj, Oxford: Oxford University Press, 2012, pp. 189-216; M.
LOUGHLIN, Sword and scales. An Examination of the Relationship between Law and
Politics, Oxford and Portland, Hart, 2000.
(6) Ver C. PAIXO e R. BIGLIAZZI, Histria constitucional inglesa e norte-
americana. Do surgimento estabilizao da forma constitucional, Braslia, Editora da
UnB/Finatec, 2011, pp. 11-17 e 149-172.
CRISTIANO PAIXO 419
constitucionalismo norte-americano (7), ou seja, a idia de consti-

tuio como paramount law (8), como estrutura apta a propiciar
um novo tipo de relao entre direito e poltica. Para a poltica, a
constituio representa a afirmao das opes fundamentais de
cada comunidade e, para o direito, ela inaugura uma nova forma
autorreferente, recursiva e reflexiva de vigncia da ordem jurdi-
ca (9).
Assim, de acordo com John Marshall, na deciso do caso Mar-
bury v. Madison, a constituio nomeia a si mesmo em primeiro
lugar (10), inaugurando essa assimetria na hierarquia das normas. Ao
colocar-se como direito superior, a constituio estabelece uma nova
distino para a definio da vigncia das normas jurdicas. Para alm
das distines convencionais (como norma geral norma especial
ou norma anterior norma posterior) passa a subsistir e se so-
brepor s demais classificaes a distino norma superior nor-
ma inferior, que pode ser traduzida, no lxico moderno, como norma
constitucional norma infraconstitucional.
Essa construo conceitual produz duas importantes conse-
qncias: (i) o direito passa a referir-se a si prprio, ou seja, ele
prescinde de operaes de legitimao ou validao a partir de
(7) G. STOURZH, Constitution: changing meanings of the term from the early
Seventeenth to the late Eighteenth century, in Conceptual change and the Constitution,
org. by T. Ball and John Pocock, Lawrence, University Press of Kansas, 1988, pp. 35-54;
G. MADDOX, Constitution, in Political innovation and conceptual change, ed. by J. Farr.,
T. Ball, R. Hanson, Cambridge, Cambridge University Press, 1995, pp. 50-67; J. FARR,
Conceptual change and constitutional innovation, in Conceptual change and the Consti-
tution, org. by T. Ball and John Pocock, Lawrence, University Press of Kansas, 1988, pp.
13-34; R. KOSELLECK, Patriottismo, in ID., Il Vocabolario della Modernit. Progresso, crisi,
utopia, e altre storie di concetti, trad. it. Carlo Sandrelli, Bologna, il Mulino, 2009,
pp. 111-132.
(8) H. DIPPEL, Modern constitutionalism: an introduction to a history in need of
writing, in The Legal History Review , LXXIII (2005), 1, pp. 1-37; M. FIORAVANTI,
Costituzionalismo. Percorsi della storia e tendenze attuali, Roma-Bari, Laterza, 2009,
pp. 53-69.
(9) N. LUHMANN, Law as a Social System, trad. ing. Klaus A. Ziegert, Oxford,
Oxford University Press, 2008.
(10) Cristiano PAIXO, Paulo Svio Peixoto MAIA, Histria da Constituio como
histria conceitual: Marbury v. Madison e o surgimento da supremacia constitucional, in
Revista Acadmica. Faculdade de Direito do Recife , LXXXI (2009), pp. 156-175.
condensaes de sentido ligadas poltica, moral, religio ou

filosofia dos valores; e (ii) apresenta-se a necessidade de constante
atualizao da comunicao produzida pelo direito numa perspec-
tiva interna, voltada dinmica das regras em casos concretos.
Esse processo de diferenciao, contudo, no poderia ser total.
Dois fatores reaproximam direito e poltica, numa concepo ino-
vadora, que no remete s estruturas sociais pr-modernas.
O primeiro deles a nfase no futuro. No seria possvel, aps
desencadeado o processo societal que conduziu modernidade-
mundo, estabelecer as bases (ou, em linguagem que soa arcaizante,
os fundamentos) da poltica numa ordem divina, num acordo entre
vrias partes que visa manuteno do todo. O mesmo vale para o
direito. No h como vincular a existncia e a efetividade das
normas jurdicas a algum tipo de tradio ou ncleo imanente. Em
ambos os casos, a dimenso temporal sofre uma inflexo. Como
tpico da Modernidade, direito e poltica visam ao futuro. A poltica,
por meio de decises coletivamente vinculantes que se sabem
precrias e que exigem constante autocorreo. O direito, por
intermdio da transformao estrutural: ao invs de remeter, em sua
comunicao, a uma origem inquestionvel, as organizaes do
sistema jurdico, em suas observaes (e tambm nas observaes
sobre observaes), precisam preencher a distncia entre passado e
futuro. A partir da entrada da norma no sistema at suas constantes
aplicaes, h um processo de construo de sentido que inces-
sante e que redefine, a todo momento, o prprio ordenamento (11).
O segundo fator que permite a reaproximao entre a poltica
e o direito assume uma forma moderna: a constituio. Trata-se de
uma estrutura utilizada por ambos os sistemas, com suas funes
diferentes e significados prprios: ao estipular as opes polticas
fundamentais de uma comunidade e, ao mesmo tempo, fincar as
bases da vigncia do direito, as constituies caracterizam-se como
essenciais no desenho institucional da Modernidade. E as crescentes
demandas por direitos, que marcam a histria do ps-guerra, apenas
reforam essa impresso. Pode-se falar, em rpida sntese, de vrias
ondas de constitucionalismo no sculo XX:
(11) C. PAIXO, Modernidade, tempo e direito, Belo Horizonte, Del Rey, 2002,
pp. 239-296.
CRISTIANO PAIXO 421
(i) Constitucionalismo ps-liberal. No contexto das transfor-

maes sociais iniciadas ainda na segunda metade do sculo XIX
e que se aprofundaram nas primeiras dcadas do sculo subseqente
, logo comeou a ficar claro que as constituies de cunho liberal
no poderiam sustentar minimamente a articulao entre direito e
poltica, especialmente com as presses por reformas nas instituies
polticas vinculadas ao liberalismo oitocentista. Foram ento pro-
mulgadas constituies que ampliavam o espao dos direitos e a
interveno do Estado. Os exemplos mais representativos so as
constituies do Mxico (1917), da Alemanha (1919), da Espanha
(1931) e do Brasil (1934).
(ii) Constitucionalismo da reconstruo. Com a redefinio
geopoltica que se seguiu vitria dos Aliados, as naes europeias
diretamente envolvidas no conflito estabeleceram novos documentos
constitucionais. Os exemplos mais significativos esto na Consti-
tuio da Itlia (1947), na Lei Fundamental de Bonn, na ento
Alemanha Ocidental (1949) e na constituio francesa da V Rep-
blica (1958).
(iii) Constitucionalismo democratizante (caso europeu). Com o
fim dos regimes autoritrios na Espanha, Portugal e Grcia, abre-se
nova oportunidade para a reescrita das respectivas constituies. A
redemocratizao se impe e as alternativas se apresentam, a depen-
der da experincia histrica de cada pas. Ento surgem consti-
tuies abrangentes Grcia, em 1975, Portugal, em 1976, Es-
panha, em 1978 , que procuram estabelecer novas bases para a
comunidade poltica, com a conscincia do fim dos regimes de fora.
(iv) Constitucionalismo democratizante (caso sul-americano). A
superao, com diversas temporalidades e caractersticas, das dita-
duras militares que marcaram a experincia poltica dos pases da
Amrica do Sul entre os anos de 1950 e 1980, conduziu, na maior
parte dos casos, redao de novas constituies. Tambm aqui, h
diversidade na forma de lidar com o passado autoritrio. De toda
forma, visvel a associao entre o final dos regimes repressivos e
a crescente atividade de elaborao de textos constitucionais. So
exemplificativas desse processo as constituies do Peru (1979),
Brasil (1988) e Argentina (1994).
(v) Constitucionalismo de transformao. A queda dos regimes
de socialismo real no Leste Europeu, em fins de 1989, exigiu
mudanas profundas nas bases dos ordenamentos jurdicos daqueles

pases. Seja por meio de emendas aos textos at ento existentes, seja
a partir de novas constituies, esses pases precisaram repensar as
prprias estruturas polticas e jurdicas, com a rpida e profunda
mudana de regime e a preparao para ingresso na ento Comu-
nidade Econmica Europia.
(vi) Constitucionalismo ps-apartheid. O caso do regime de
segregao racial na frica do Sul era conhecido mundialmente.
Com o fim do apartheid, foi necessrio rediscutir as novas formas de
convivncia entre as vrias etnias, comunidades e grupos lingsticos
que ocupavam o espao territorial da frica do Sul. O processo
constituinte sul-africano foi seguido com ateno, exatamente em
razo de sua particularidade: a existncia de uma Comisso da
Verdade e Reconciliao, de modo paralelo redao da nova carta
constitucional (concluda em 1996), representa um caso paradigm-
tico em relao justia de transio.
(vii) Constitucionalismo sul-americano ps-liberal. Aqui se loca-
lizam as experincias constitucionais recentes de pases como Equa-
dor (2008), Bolvia (2009), Venezuela (1999, com reformas em 2009),
com resultados dspares e caractersticas prprias. O que permite vi-
sualizar essas experincias de forma agrupada o fato de se tratar de
naes que no saam de ditaduras, mas que alteraram significativa-
mente seus regimes polticos (em alguns casos, incorporando novos
direitos a parcelas da populao historicamente excludas). Sempre
recordando as especificidades prprias, cumpre ressaltar que esses
trs pases procederam redao de novas constituies.
A abrangncia e multiplicidade dos processos constituintes
acima mencionados sugerem uma centralidade da constituio como
forma na histria do direito. A partir do sculo XIX, a histria
jurdica est indissoluvelmente ligada histria constitucional. Isso
vale tambm para a poltica: as constituies (e suas transformaes
e apropriaes) so chaves de compreenso dos processos polticos
na contemporaneidade.
Nesse contexto, a histria constitucional ter de orbitar em
torno das possibilidades de uso e redefinio da constituio como
forma. E ter de ficar atenta s construes conceituais que se
produzem no prprio processo histrico.
CRISTIANO PAIXO 423
H vrias formas de interpretar a histria brasileira contem-

pornea. A partir do golpe de estado de abril de 1964, a centralidade
da histria poltica chega a ser previsvel, em face do crescente
autoritarismo do regime e do surgimento de uma resistncia orga-
nizada ditadura (ainda que de forma multipolar). A histria do
direito, entretanto, poder oferecer uma contribuio a essa ope-
rao de observao do passado, especialmente com a identificao
das lutas conceituais que foram travadas ao longo do perodo aqui
abordado (12).
Porm, uma observao se faz imprescindvel em relao
histria constitucional brasileira.
Quando est em jogo a observao histrica da vigncia e dos
usos da constituio no caso brasileiro, fundamental assinalar que
no se trata de simples discusso sobre as especificidades brasilei-
ras. Ainda que a idia de uma trajetria singular, prpria, autcto-
ne, da histria poltica e social do Brasil seja forte e persistente (13),
a presente investigao parte de pressupostos distintos. Uma afir-
mao forte da singularidade brasileira teria pouco a acrescentar e
produziria, ainda, um deslocamento excessivo na leitura das fontes.
Isso tampouco significa dizer que exista uma histria latino-
americana nica, ou uma histria dos pases perifricos de carter
geral. Seguir esse caminho significaria apenas optar por um tipo de
singularidade diferente. O excesso de especificidade est direta-
mente relacionado ausncia completa de identidade. Nenhuma das
hipteses parece frutfera para a histria constitucional brasileira.
evidente que existem diferenas substanciais nos processos
histricos vividos pelo Brasil e pelas ex-colnias espanholas: tempo-
ralidades diversas relacionadas manuteno de estruturas do An-
tigo Regime no perodo posterior independncia poltica, persis-
(12) Uma adequada abordagem desse tema, com pressupostos bastante prxi-
mos daqueles desenvolvidos no presente texto, trazida por: M. CATTONI, Democracia
sem espera e processo de constitucionalizao: uma crtica aos discursos oficiais sobre a
chamada transio poltica brasileira, in ID., Constitucionalismo e Histria do Direito,
Belo Horizonte, Pergamum, 2011, pp. 207-247. Ver tambm: M. DEBRUN, A Conci-
liao e outras estratgias, So Paulo, Brasiliense, 1983, pp. 130-148.
(13) S. TAVOLARO, A cidadania da Era Vargas revisitada: Uma modernidade
singular?, in Teoria & Pesquisa , XIX (2010).
tncia da monarquia, ausncia de uma tradio institucional em

relao s universidades e muitas outras.
Mas, na perspectiva aqui adotada, o que de fato decisivo
que as disputas se do com o uso do lxico poltico moderno.
Conceitos como repblica, democracia e povo perpassam a histria
poltica brasileira. O pano de fundo da histria da poltica e do
direito no Brasil composto pelas construes conceituais modernas
assim como em vrias outras comunidades polticas.
Deve-se evitar, portanto, uma historiografia particular brasi-
leira.
Cumpre agora explicitar algumas linhas de investigao que se
apresentam como possveis e necessrias a partir da experincia
constitucional brasileira. O fio condutor dessa narrativa sero os
usos da constituio, suas apropriaes, as prticas discursivas que
fazem referncia ao conceito.
3. Origens da disputa conceitual: fragmentos do perodo anterior a

1964.
No ano em que se completam 50 anos do golpe de estado que
iniciou o regime autoritrio no Brasil, intensificou-se o debate em
torno das circunstncias daquele movimento, que marcou, de modo
intenso, vrias geraes. No momento em que este artigo era redi-
gido, estava em plena atividade a Comisso Nacional da Verdade,
encarregada de examinar e esclarecer as graves violaes de direi-
tos humanos praticadas no perodo compreendido entre 1946 e
1988, a fim de efetivar o direito memria e verdade histrica e
promover a reconciliao nacional (14). Num movimento que
ocorreu de modo no planejado, sucedeu-se a criao de vrias
Comisses da Verdade no Brasil, em estados, municpios, universi-
dades, rgos profissionais e sindicatos. Uma estimativa inicial, feita
em outubro de 2013, apontava para a existncia de mais de cem
Comisses da Verdade em funcionamento no Brasil (15).
(14) BRASIL. Lei n 10.528, de 18.11.2011, art. 1.

(15) Consoante levantamento proposto em: C. PAIXO, La experiencia brasilea
en la Justicia de Transicin. Una mirada histrico-constitucional, conferncia pronunciada
em Santiago, Chile, em 24 de outubro de 2013.
CRISTIANO PAIXO 425
razovel, ento, concluir, tal como proposto por Angela de

Castro Gomes e Jorge Ferreira, que o golpe de 1964 foi e
continuar sendo um evento fundamental para se entender a His-
tria do Brasil contemporneo (16). As repercusses da poca
autoritria so difusas e numerosas, e suscitam investigaes em
vrios campos do conhecimento, como a histria, a sociologia, a
psicologia, a cincia poltica e as relaes internacionais.
Nosso objetivo, no presente texto, ressaltar um aspecto
importante daquele perodo para a histria do direito: a disputa em
torno do poder constituinte.
Para situar de modo adequado essa disputa e sua impor-
tncia nos ltimos cinqenta anos , parece apropriado recuperar
o contexto do chamado pr-golpe, ou seja, as circunstncias que
marcaram a ruptura com a ordem constitucional em 1964. Quando
o golpe se consolidou, nos primeiros dias de abril de 1964, o Brasil
estava sob a vigncia de uma constituio democrtica, promulgada
em 18 de setembro de 1946.
O perodo que antecede tomada do poder pelos militares
revela-se tambm marcado por enormes tenses nos planos da
poltica e do direito. O lapso de tempo compreendido entre 1946 e
1964 caracterizado pela redao de uma constituio e por epis-
dios que denotam uma forte instabilidade institucional. Nesse inter-
valo de aproximadamente dezoito anos, apenas um presidente civil
concluiu seu mandato (Juscelino Kubitschek de Oliveira), e mesmo
assim enfrentando duas tentativas claras de deposio militar, alm
de ter sido deflagrado um golpe preventivo para assegurar a sua
posse (17).
No de se estranhar que essas disputas normalmente
(16) J. FERREIRA, A. DE CASTRO GOMES, 1964. O golpe que derrubou um presidente,

ps fim ao regime democrtico e instituiu a ditadura no Brasil, Rio de Janeiro, Civilizao
Brasileira, 2014, p. 376.
(17) J. FERREIRA, Crises da Repblica: 1954, 1955 e 1961, in O Brasil Republicano:
o tempo da experincia democrtica. Da democratizao de 1945 ao golpe civil-militar de
1964, org. Jorge Ferreira e Lucilia de Almeida Neves Delgado, Rio de Janeiro, Civili-
zao Brasileira, 20103. C. PAIXO, Direito, poltica, autoritarismo e democracia no Brasil:
da Revoluo de 30 promulgao da Constituio da Repblica de 1988, in Araucaria.
Revista Iberoamericana de Filosofa, Poltica y Humanidades , XIII (2011), 26, pp.
146-169.
associadas a um campo minado de pretenses polticas conflitantes,

com radicalizao dos discursos e mobilizao de parcelas da popu-
lao at ento afastadas do processo poltico tenham chegado a
consolidar um debate e um embate sobre o sentido e o futuro
da Constituio de 1946. Isso fica claro nas instabilidades institu-
cionais ocorridas entre 1961 e 1964. A partir da renncia do ento
Presidente da Repblica Jnio Quadros em agosto de 1961, e com o
crescente temor de uma orientao esquerda representada pela
figura do ento Vice-Presidente, Joo Goulart (que no havia sido
eleito na mesma chapa de Jnio, nos termos da legislao eleitoral da
poca), setores da sociedade, tanto civis quanto militares, demons-
traram resistncia perspectiva de posse de Goulart, que estava em
viagem oficial China ao tempo da renncia. Foi desencadeada uma
movimentao golpista em parte das Foras Armadas, e ao mesmo
tempo foi iniciada, com a liderana do ento Governador do Estado
do Rio Grande do Sul, Leonel Brizola, a chamada campanha da
legalidade , que visava a impedir os planos de golpe e garantir a
posse do Vice-Presidente (18).
A soluo encontrada foi intermediria. Foi aceita a posse de
Joo Goulart, desde que num regime parlamentarista. Numa vo-
tao s pressas, que foi caracterizada por violao a normas cons-
titucionais e regimentais, o Congresso Nacional aprovou uma emen-
da constitucional alterando o regime poltico, e assim foi possvel a
sucesso presidencial em meio ao mandato (iniciado havia pouco)
conquistado por Jnio Quadros e Joo Goulart nas urnas (19).
Naquele momento, ficaram claros os debates em torno da
Constituio de 1946. Ao apelar para a ameaa comunista, os
defensores civis e militares do impedimento de Jango recorreram,
como comum nessas situaes, unidade e segurana nacionais.
A Constituio, naquele contexto, no poderia ser empecilho a um
movimento de preservao da prpria Nao. Era, portanto, discur-
sivamente, um argumento defensivo, mas no em relao Consti-
(18) F. TAVARES, 1961: o golpe derrotado. Luzes e sombras do Movimento da

Legalidade, Porto Alegre, L&PM, 2011.
(19) C. PAIXO, L. BARBOSA, Crise Poltica e Sistemas de Governo: origens da
Soluo Parlamentarista para a Crise Poltico-Constitucional de 1961, in Universitas
Jus , XXIV (2013), 3, pp. 47-61.
CRISTIANO PAIXO 427
tuio. O outro polo da disputa conceitual esgrimia um argumento

igualmente defensivo. A diferena que a defesa, ali, era da Cons-
tituio, e no da Nao. O prprio nome da campanha liderada por
Leonel Brizola significativo: ao defender a legalidade, estavam os
atores polticos apostando na manuteno da ordem constitucional
vigente.
Em 1962 apresentaram-se as condies para a rediscusso do
regime. Aps muitas indefinies no cenrio poltico, foi enfim
convocado um plebiscito para que o eleitorado decidisse pela ma-
nuteno do parlamentarismo ou retorno ao regime presidencial
anteriormente existente. A primeira camada de sentido visvel
nessa disputa inteiramente dominada pela poltica: os setores
conservador e progressista tinham a sua prpria agenda, cada uma
delas voltada manuteno da reduo dos poderes presidenciais ou
pelo retorno titularidade do Executivo ao Presidente da Repblica.
Porm, o debate no permaneceu apenas no mbito poltico-
partidrio. Voltou a ocorrer o uso do conceito de constituio. Aps
a vitria do presidencialismo no plebiscito, os setores esquerda
interpretaram esse resultado tambm de forma defensiva em relao
Constituio de 1946. Ao rejeitar uma mudana realizada s
pressas, sem observncia das regras prprias, o eleitorado teria
deixado um recado claro classe poltica. A vitria do presidencia-
lismo era o retorno da poltica brasileira ao desenho institucional
fixado na Carta de 1946, com a rejeio de uma mudana do regime
que, alm de casustica, era tambm inconstitucional (20).
Esse estado de coisas sofreria uma significativa alterao nas
vsperas do golpe militar. Com o impasse institucional gerado pela
crescente radicalizao dos campos da direita e da esquerda, o incio
de agitaes nas baixas patentes das Foras Armadas que traziam
o pnico da quebra da disciplina militar e ainda as enormes
dificuldades econmicas enfrentadas pelo governo, as alternativas
comearam a surgir. O discurso golpista encontrava eco em setores
da imprensa e era alimentado por lideranas civis. De outra parte, a
corrente nacionalista, capitaneada por Leonel Brizola, passa a enxer-
(20) Ver, para uma abrangente reconstruo histrica desses debates, o texto de
J. FERREIRA, Brizola em panfleto: as idias de Leonel Brizola nos ltimos dias do Governo
de Joo Goulart, in Projeto Histria , n. 36 (2008), pp. 103-122.
gar na Constituio de 1946 um entrave s reformas de base

necessrias para a autonomia e emancipao do Brasil em relao s
potncias estrangeiras. A postura defensiva da Campanha da Lega-
lidade, reforada pela recepo do resultado do plebiscito de 1963,
d lugar a uma atitude desafiadora quanto ordem ento vigente.
Brizola, talvez com razo, vislumbrou uma daquelas oportunidades
em que uma dada comunidade poltica encontra-se na situao de
redefinir as bases de sua normatividade. Por essa razo, Leonel
Brizola, no comando da Frente de Mobilizao Popular, exige, no
comcio da Central do Brasil, a convocao de uma Assemblia
Nacional Constituinte. Em outras palavras: para Brizola, 1946 estava
superado. Em 1964 o Brasil estava num momento constituinte (21).
A partir de 31 de maro de 1964, contudo, houve uma
transformao da ordem constitucional, mas num sentido bem
diferente daquele imaginado pelo lder trabalhista.
4. 1964-1979: o golpe e seus desdobramentos. Disputa conceitual.

Poder constituinte.
Quando se operou o golpe de 1964, o Brasil estava prestes a
completar 18 anos de prtica poltica democrtica, sob a vigncia de
uma constituio elaborada por uma Assemblia Constituinte eleita
de forma livre e legtima.
E assim o grupo poltico e militar que assume o poder com
a derrubada do ento Presidente da Repblica Joo Goulart se
depara com o primeiro desafio: como legitimar a ruptura institucio-
nal? Como justificar a quebra das regras do jogo democrtico?
A justificativa para o golpe no poderia ser juridicamente
defensiva. Esse o dado crucial: ainda que os discursos daqueles que
apoiaram o movimento fossem todos conservadores, no sentido de
evitar a adeso do pas ao comunismo, ou de restaurar os valores
morais da sociedade brasileira, o que interessa notar que tais
motivaes no poderiam ser transpostas para o campo jurdico. Isso
porque havia, em relao ao mundo do direito, um fato que era
autoevidente: o golpe resultou na derrubada de um governo eleito
(21) J. FERREIRA, A estratgia do confronto: a Frente de Mobilizao Popular, in

Revista Brasileira de Histria , XXIV (2004), 47, pp. 181-212.
CRISTIANO PAIXO 429
na forma prevista na Constituio de 1946, por meios que no

estavam previstos naquela mesma carta. No era possvel, ento,
tomar o poder e, ao mesmo tempo, defender a Constituio em vigor.
A alternativa encontrada e desenvolvida pelo regime foi en-
genhosa. Ela articulou uma prtica j estabelecida na histria brasi-
leira com um elemento inteiramente novo.
Uma das caractersticas do regime inaugurado em 1964 foi a
tentativa incessante de revestir as medidas de exceo de legalidade
e juridicidade. Ainda que se tratasse de um governo autoritrio, era
fundamental manter uma estrutura minimamente similar ao Estado
de Direito. S assim possvel compreender alguns fenmenos: (1)
o Congresso Nacional no foi fechado; (2) os partidos polticos no
foram extintos; (3) houve intensa atividade legislativa posterior
tomada de poder pelos militares; (4) os tribunais continuaram
funcionando. Houve, evidentemente, cassaes, expurgos, demis-
ses e perseguies, como ocorre em qualquer regime autoritrio.
Mas isso no significou a completa ruptura com o arcabouo
institucional construdo no perodo democrtico.
Essa opo do regime de 1964 no representa nenhuma novi-
dade na histria brasileira. Essa tendncia do regime foi chamada,
por Anthony Pereira, de legalidade autoritria (22). Sem que se
possa aprofundar, no presente momento, a investigao em torno
das origens dessa postura, um fator parece ter sido ao menos
relevante: a forte tradio bacharelesca do Brasil, vivida desde o
surgimento dos cursos jurdicos, em 11 de agosto de 1827. Como
dito pelo historiador Carlos Fico, a exuberncia de leis e decretos
durante o regime militar pode ser compreendida, ainda que no
completamente, por um bacharelismo legiferante que possui
larga tradio no Brasil (23). E, de fato, curioso notar a
existncia de tentativas de normalizar a exceo, como no perodo
Vargas, em que foi instalado um Tribunal de Segurana Nacional
antes mesmo da decretao do Estado Novo. Esse tribunal julgava
(22) A. PEREIRA, Ditadura e represso: o autoritarismo e o Estado de Direito no

Brasil, no Chile e na Argentina, trad. Patricia Zimbres, So Paulo, Paz e Terra, 2010, pp.
237-296.
(23) C. FICO, Alm do golpe. Verses e controvrsias sobre 1964 e a Ditadura
Militar, Rio de Janeiro, Record, 2004, p. 82.
crimes polticos e oferecia menos garantias aos acusados. Porm,

havia uma margem, ainda que estreita, para argumentos em favor da
absolvio dos rus ou diminuio de suas penas (24). Alm disso,
igualmente digno de nota que a Constituio de 1937, mesmo sem
ter entrado formalmente em vigor (j que o plebiscito previsto para
sua ratificao nunca foi realizado), foi emendada pelo Presiden-
te da Repblica por intermdio de 10 leis constitucionais por ele
baixadas, de modo unilateral, entre 1938 e 1945. A maioria dessas
leis constitucionais modificou de modo direto artigos da Cons-
tituio de 1937, como as de n 3, 5, 6, 7, 8, 9 e 10 (25).
A inovao trazida pelo regime de 1964 no est, portanto, na
tentativa de conferir uma capa de legalidade a uma ordem autori-
tria. Isso, como visto, vem de um perodo anterior.
O elemento de novidade se situa no nvel do discurso. Por
mais que houvesse apoio de setores civis ao golpe de estado, era
imprescindvel, especialmente a mdio prazo, construir uma narra-
tiva plausvel para o afastamento de um presidente que havia sido
democraticamente investido no cargo.
E essa narrativa comeou a ser construda no dia 9 de abril de
1964. Naquela data o golpe completava seu dcimo dia. O Co-
mando Supremo da Revoluo , nome autoconcedido ao grupo de
oficiais que assumiu a liderana do movimento, publica um docu-
mento intitulado Ato Institucional . sabido que o Ato do dia 9
de abril de 1964, originariamente no numerado (ele depois seria
conhecido como o AI-1), teve seu prembulo redigido por Francisco
Campos, jurista experimentado, autor do texto da Constituio de
1937, ex-ministro de Getlio Vargas.
E no prembulo que est a tentativa de justificao do
regime. A preocupao conceitual surge no incio do texto. Na
verdade, o ato se inicia com a seguinte afirmao: indispensvel
(24) A descrio clssica do funcionamento do Tribunal de Segurana Nacional

propiciada na obra de K. LOEWENSTEIN, Brazil under Vargas, New York, The MacMillan
Company, 1944. Uma abrangente pesquisa em processos emblemticos do Tribunal foi
realizada por R.P.P. MARQUES, Represso poltica e usos de constio no Governo Vargas
(1935-1937): a segurana nacional e o combate ao comunismo, Dissertao de Mestrado,
Programa de Ps-Graduao em Direito, Estado e Constituio, Universidade de
Braslia, 2011.
(25) BRASIL, Constituies do Brasil, cit., pp. 234-251.
CRISTIANO PAIXO 431
fixar o conceito do movimento civil e militar que acaba de abrir ao

Brasil uma nova perspectiva sobre o seu futuro. O que houve e
continuar a haver neste momento, no s no esprito e no compor-
tamento das classes armadas, como na opinio pblica nacional,
uma autntica revoluo (26).
E ento o documento passa a outra etapa. Seus signatrios
postulam a titularidade do Poder Constituinte Revolucionrio ,
que permitiria, com sua excepcionalidade, nas circunstncias que o
pas vivia, a sada do governo e sua substituio por um comando
militar.
Ali consta a fundamentao para o golpe. O prembulo afirma:
a revoluo vitoriosa, como Poder Constituinte, se legitima por si
mesma. Ela destitui o governo anterior e tem a capacidade de
constituir o novo governo. Nela se contm a fora normativa, inerente
ao Poder Constituinte. Ela edita normas jurdicas sem que nisto seja
limitada pela normatividade anterior sua vitria . Observa-se,
nesse documento editado logo aps o golpe, a preocupao com a
titularidade do poder constituinte e com a fora normativa que
emana da revoluo . Da se segue a afirmao: os Chefes da
revoluo vitoriosa ou seja, os comandantes militares que
assinam o ato representam o Povo e em seu nome exercem o
Poder Constituinte, de que o Povo o nico titular (27).
revelador notar o lxico empregado. Ele pertence inteira-
mente ao vocabulrio das revolues americana e francesa: autorre-
ferncia do texto constitucional, fruto de uma Revoluo que
se legitima por si mesma , diferena entre poder constituinte
originrio e derivado ( edita normas jurdicas sem que nisto seja
limitada pela normatividade anterior ), protagonismo do povo,
nico titular do poder constituinte, representado pelo Co-
mando Supremo da Revoluo .
Encontramos, ento, uma situao aparentemente paradoxal.
Um regime de fora que edita atos de exceo no necessita, a
princpio, justificar suas razes. No caso brasileiro, isso evidente,
considerando que a maioria dos atos institucionais continha clusula
de imunidade ao controle judicial. Mesmo assim, a legalidade auto-
(26) Ivi, p. 314.

(27) Ibidem (sem destaque no original).
ritria brasileira precisava de uma justificativa. E ela no se encerra

com o prembulo do AI-1, acima invocado. A nfase no poder
constituinte associado ao conceito de revoluo aparece em
outros documentos cruciais do perodo. Isso significa dizer: ela
retorna em atos institucionais subsequentes.
Nos desdobramentos decisivos do regime, vinha a emisso de
um ato institucional, com o seu indispensvel prembulo. No dia 27
de outubro de 1965 foi outorgado o AI-2, o qual, entre vrias outras
medidas de fora, extinguia o sistema partidrio implantado a partir
de 1945. As razes polticas para tal deciso so conhecidas: a
chamada linha-dura pressionava por mais punies, mais cas-
saes, menor liberdade. A decretao do AI-2 est inserida nessa
crescente influncia dos setores mais radicais do Comando Supre-
mo da Revoluo .
Isso no impediu, contudo, que prosseguissem os esforos de
autolegitimao e, mais uma vez, com apoio no uso de conceitos-
chave que marcam o surgimento da constituio como forma. Na
exposio de motivos do AI-2, encontramos a seguinte passagem:
No se disse que a revoluo foi, mas que e continuar. Assim o
seu Poder Constituinte no se exauriu, tanto ele prprio do
processo revolucionrio, que tem de ser dinmico para atingir os
seus objetivos (28).
H, no texto, remisses explcitas ao ato anterior. Na verdade,
o AI-2 propositadamente claro em relao a isso. Toda a primeira
parte da exposio de motivos uma retomada do prembulo do
AI-1, de uma forma quase didtica.
O discurso, portanto, articula uma genealogia, uma filiao ao
AI-1, aprofundando as medidas de exceo. O AI-2 um extenso
conjunto normativo, que, entre outras medidas, transformou o
processo legislativo, modificou a estrutura do Poder Judicirio,
ampliou os poderes do Executivo, regulamentou a suspenso de
direitos polticos dos cidados (incluindo parlamentares), suprimiu
garantias constitucionais, estabeleceu a eleio indireta para Presi-
dente da Repblica e tratou da decretao do estado de stio.
Alm do evidente nexo de continuidade em relao ao ato
(28) BRASIL, Constituies do Brasil, cit., p. 326 (sem destaque no original).

CRISTIANO PAIXO 433
pretrito fala-se em processo revolucionrio , h duas

novidades. A primeira delas a de que o poder constituinte passa a
ser permanente. Ele est a servio do processo que se iniciou em
maro de 1964. E ele justifica uma srie de normas jurdicas que
continuam a suprimir alguns dos instrumentos polticos tpicos da
ordem constitucional anterior, que haviam sido preservados no
incio da ditadura.
E h ainda outra pequena mudana no enfoque, que caracte-
riza uma ntida contradio performativa: o AI-2, que aprofunda as
medidas de exceo, faz expressa meno democracia e
liberdade , no seguinte excerto: Democracia supe liberdade,
mas no exclui responsabilidade nem importa em licena para
contrariar a prpria vocao poltica da Nao . Essas preocu-
paes estavam ausentes do prembulo do AI-1.
A lgica autoritria prosseguiu. A partir de 1968, as parcas
possibilidades de exerccio de direitos ligados liberdade de expres-
so e manifestao vo se esvaindo, no rastro das mortes de oposi-
tores e represso ao movimento estudantil e aos trabalhadores. O
ponto de inflexo o AI-5, medida de exceo que permite o
imediato fechamento do Congresso Nacional, dissemina as cassaes
e suspende a garantia constitucional do habeas corpus em casos de
crime contra a segurana nacional.
Contando com a previsvel clusula de imunidade ao controle
judicial e sem o funcionamento do Congresso Nacional, o governo
militar no precisava, a princpio, justificar seu ato. Mas, tal como
ocorrido nas manifestaes anteriores, h um extenso prembulo. E
nele so citados, explicitamente, os prembulos do AI-1 (j nume-
rado), AI-2 e AI-4.
Mais uma vez, a referncia democracia: para o AI-5, a
Revoluo brasileira de 31 de maro de 1964 teve como objetivo
dar ao Pas um regime que, atendendo s exigncias de um sistema
jurdico e poltico, assegurasse autntica ordem democrtica, base-
ada na liberdade, no respeito dignidade da pessoa humana .
No nico trecho em que a norma de fato se apresenta como
exceo, diz o prembulo do ato institucional: atos nitidamente
subversivos, oriundos dos mais distintos setores polticos e culturais,
comprovam que os instrumentos jurdicos, que a Revoluo vitorio-
sa outorgou Nao para sua defesa, desenvolvimento e bem-estar

de seu povo, esto servindo de meios para combat-la e destru-la .
E, ao final do prembulo, reiterado o carter defensivo do
ato, que visa a preservar a obra revolucionria : todos esses
fatos perturbadores da ordem so contrrios aos ideais e consoli-
dao do Movimento de maro de 1964, obrigando os que por ele
se responsabilizaram e juraram defend-lo a adotarem as providn-
cias necessrias, que evitem sua destruio (29).
A contradio levada s ltimas consequncias: o mais
radical dos atos institucionais, aquele promulgado em meio gene-
ralizao da tortura e das execues sumrias, evoca a democracia,
a liberdade e a dignidade da pessoa humana. Nos termos da lcida
avaliao de Carlos Fico, aqui se revela, de forma clara, uma
caracterstica do regime e de sua legalidade autoritria: Esta
dicotomia legal/revolucionrio (que remete, afinal, ao par de
conceitos Estado de Direito/regime de exceo) essencial para a
compreenso do perodo (30).
A leitura dos atos institucionais demonstra a existncia de um
projeto, que se apresenta como discurso legitimador. Desde o incio,
o golpe procura legitimar-se a partir do uso de categorias perten-
centes ao constitucionalismo democrtico. E, nessa busca por justi-
ficao, verifica-se a centralidade do uso do conceito de poder
constituinte.
Discurso defensivo em relao Constituio de 1946 combi-
nado com a remoo, pela fora das tropas, de um Presidente da
Repblica com mandato obtido nas urnas. Evocao da democracia,
da liberdade, da dignidade da pessoa humana aliada disseminao
da tortura, supresso de direitos, fechamento do Congresso. Edio
de atos de exceo, insuscetveis de reviso judicial, coligada
insistente justificao desses mesmos atos pelo poder constituin-
te de uma revoluo vitoriosa desencadeada por Chefes
que representam o Povo . Esse o legado deixado pela ditadura
militar. Articulando categorias do constitucionalismo democrtico,
o regime procurou legitimar seus atos.
(29) Ivi, pp. 403-404.

(30) FICO, Alm do golpe, cit., p. 82. Cf. tambm a original contribuio sobre
o tema trazida na obra de C. Paiva.
CRISTIANO PAIXO 435
Cabe agora indagar: como foi a construo do discurso de

resistncia? Como foi empregado o conceito de poder constituinte?
Deve ser observado que o tema no foi central durante a maior
parte do regime militar. A oposio legal e clandestina estava
envolvida com bandeiras mais imediatas: fim da tortura, anistia para
os presos polticos, redemocratizao. De toda maneira, as primeiras
manifestaes em favor da convocao de uma constituinte ocorrem j
nos primeiros anos do perodo ditatorial. Em dezembro de 1967,
durante o Sexto Congresso, realizado na clandestinidade, o Partido
Comunista Brasileiro aprova algumas teses, entre elas a abolio
das leis de exceo implantadas pelos militares que tomaram o poder
em 1964, o estabelecimento das liberdades democrticas, a reali-
zao de eleies, a adoo de uma constituio democrtica e a
anistia aos presos polticos . Em julho de 1971, o MDB, nico
partido de oposio permitido poca, lana a Carta do Recife, que
contempla, entre suas propostas, a elaborao de uma nova consti-
tuio (31).
O debate retomado com mais fora a partir da decretao do
Pacote de abril , em 1977. Ao impor uma srie de mudanas no
arcabouo jurdico da poca, o ento Presidente Geisel decreta o
fechamento do Congresso e modifica unilateralmente as regras do
jogo poltico e eleitoral. Tambm em abril de 1977, o advogado,
historiador e escritor Raymundo Faoro toma posse na presidncia
do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
Surgem manifestaes de vrios segmentos da sociedade civil em
prol de uma nova constituio.
Em agosto de 1977, Goffredo Telles Junior, professor da
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (USP), divulga
a Carta aos Brasileiros , assinada por juristas, polticos e estudan-
tes. O documento, lido publicamente na sede da Faculdade, classi-
fica como ilegtima a ordem jurdica produzida pelo regime militar e
requer o retorno imediato ao Estado de Direito, o que s ocorrer,
(31) C. PAIXO, L. BARBOSA, Cidadania, democracia e Constituio: o processo de

convocao da Assemblia Nacional Constituinte de 1987-1988, in Cidadania e incluso
social: estudos em homenagem Professora Miracy Barbosa de Sousa Gustin, org. Flvio
Henrique Unes Pereira e Maria Tereza Fonseca Dias, Belo Horizonte, Frum, 2008, p.
121 (sem destaque no original).
segundo a Carta , quando os cidados puderem ser regidos por

uma Constituio soberana, elaborada livremente pelos Represen-
tantes do Povo, numa Assemblia Nacional Constituinte (32).
O debate, at ento essencialmente poltico (nas condies
permitidas na poca) assume tambm uma feio jurdica, doutri-
nria. Em 1979, outro professor da Faculdade de Direito da USP,
Manoel Gonalves Ferreira Filho, escreve O retorno da democra-
cia . O texto se inicia afirmando: claro e patente que o porvir
da Nao reclama uma nova Constituio . At aqui, Gonalves
Filho parece no se distanciar muito do tom da Carta aos Brasi-
leiros . A divergncia se explicita, contudo, quando o autor con-
jectura sobre o teor da futura constituio, especialmente sua relao
com o regime militar: Uma Constituio, outrossim, que no se
levante contra a Revoluo de Maro e seus ideais, mas que se
destine a institucionaliz-la de modo definitivo e duradouro (33)
J em fins da dcada de 1970 esto delimitados os campos do
combate acerca do futuro da constituio: negao do regime e
ruptura com a ordem jurdica por ele construda ou redao de uma
constituio que signifique a institucionalizao duradoura da dita-
dura iniciada em 1964.
5. 1980-1987: o caminho para a democracia. Qual constituio?

O debate em torno da constituio seria enriquecido no incio
da dcada de 1980. Numa obra decisiva lanada em 1981
intitulada Assemblia Constituinte a legitimidade recuperada ,
Raymundo Faoro sintetizaria os argumentos favorveis convocao
de uma assembleia constituinte. Como o ttulo permite entrever, o
constitucionalismo (especialmente o brasileiro) tratado sob a tica
da legitimidade caminho que j havia sido traado por Goffredo
Telles Junior na Carta aos Brasileiros . Com enorme profundida-
de, resgatando autores clssicos da teoria da constituio, Faoro
(32) G. TELLES JUNIOR, Carta aos Brasileiros, in Separata da Revista da Facul-

dade de Direito da USP , LXXII (1977), 2, p. 422.
(33) M. G. FERREIRA FILHO, A reconstruo da democracia, So Paulo, Saraiva,
1979, p. XVI.
CRISTIANO PAIXO 437
classifica como ilegtima a ordem constitucional ento existente (34).

Todo o texto se dirige justificao da convocao de uma assem-
bleia constituinte livre.
Um excerto fundamental, que nos interessa para recuperar o
debate, envolve uma novidade. De forma clara e expressa, Faoro
declara que o constitucionalismo autoritrio do perodo militar
exclua mesmo a existncia de uma constituio, exatamente em razo
de seu carter no democrtico: Nas circunstncias brasileiras
atuais, no h uma constituio, mas um arranjo firmado entre os
detentores do poder, fixado para, elitisticamente, opor barreiras
participao popular, reduzindo-lhe a consistncia e o vigor, ainda
que eleitoralmente manifestado (35).
Naquele mesmo ano de 1981, realiza-se em Praia Grande,
entre os dias 21 e 23 de agosto, a primeira Conferncia Nacional da
Classe Trabalhadora (CONCLAT). Os resultados do encontro so
divulgados em forma de uma srie de Reivindicaes e Plataformas
de Luta e Mobilizao . A primeira dessas reivindicaes a
elaborao de uma Constituio que garanta os direitos funda-
mentais da classe trabalhadora (36).
E a mobilizao da OAB prossegue. Ainda no ano de 1981, no
perodo compreendido entre 30 de setembro e 3 de outubro, ocorre
em Porto Alegre o Congresso Pontes de Miranda, que concluiu com
a proposta de confeco de um anteprojeto de sugesto para uma
futura Constituio . Foi ainda realizado, em So Paulo (de 1 a 4
de agosto), o Congresso Nacional de Advogados Pr-Constituinte,
que partia do pressuposto de que a redemocratizao em curso
exigiria a convocao de uma assembleia nacional constituinte (37).
Com a crescente eroso da base de apoio do governo militar na
sociedade e no Congresso, parecia claro expressiva maioria dos
atores polticos que o Brasil caminhava efetivamente rumo a uma
nova constituio. O que no estava definido e seria motivo de
(34) R. FAORO, Assemblia constituinte. A legitimidade recuperada, So Paulo,

Brasiliense, 19813, p. 83.
(35) Ivi, p. 75.
(36) CONCLAT, Resolues da Primeira Conferncia Nacional da Classe Trabalha-
dora, Praia Grande-SP, 21-23 de agosto de 1981, p. 1.
(37) PAIXO, BARBOSA, Cidadania, democracia e Constituio, cit., p. 123.
enorme controvrsia era a forma de convocao e a futura

composio da assembleia.
Assim, os anos de 1984-1985 foram marcados por essas dis-
cusses. Para as lideranas polticas e representantes da sociedade
civil que estavam envolvidos na luta por eleies diretas para
presidente da repblica e para muitos juristas, era claro que a nova
constituio deveria ser elaborada por uma assembleia exclusiva,
escolhida a partir de candidaturas avulsas, que esgotasse suas atri-
buies com a promulgao do texto constitucional. O principal
porta-voz da idia foi Raymundo Faoro.
Essa tomada de posio absolutamente compreensvel: aque-
las lideranas, percebendo a realizao do projeto de transio
poltica pela via indireta, decidiram concentrar energias na apro-
vao de uma constituinte exclusiva, livre, portanto, das prticas
polticas tradicionais de que era palco o Congresso Nacional (38).
Porm, no foi esse o resultado. Num primeiro momento,
alis, ele foi desfavorvel a esse campo progressista. A Constituinte
de 1987/1988 foi convocada por emenda constitucional aprovada
pelo Congresso Nacional, que estabeleceu que a legislatura eleita em
1986 (deputados e 2/3 dos senadores) teria poderes de assemblia
nacional constituinte e manteria as atribuies ordinrias de Con-
gresso Nacional.
A Emenda Constitucional n 26, de 27 de novembro de 1985,
estabelece que Os Membros da Cmara dos Deputados e do
Senado Federal reunir-se-o, unicameralmente, em Assemblia Na-
cional Constituinte, livre e soberana . No art. 2, ela disciplina que
a Assembleia ser instalada pelo Presidente do Supremo Tribunal
Federal, que tambm presidir a sesso de eleio do Presidente da
Constituinte. E, em seu art. 3, a Emenda prev que o texto final ser
aprovado pela maioria absoluta dos integrantes da Constituinte, com
discusso e votao em dois turnos (39).
E, no transcorrer do processo de elaborao da constituio
(38) Uma amostra significativa desse ponto de vista est presente na obra
organizada por E. SADER, Constituinte e democracia no Brasil hoje, So Paulo, Brasiliense,
19852. Cf. especialmente os textos de Raymundo Faoro, Ruy Marini e Dalmo Dallari.
CRISTIANO PAIXO 439
que se estendeu de fevereiro de 1987 a outubro de 1988 , o debate

em torno do poder constituinte voltou a ganhar fora.
6. Assembleia Constituinte (1987-1988). Poder constituinte ori-

ginrio ou derivado?
Aps essa longa jornada, que comportou, ao mesmo tempo, a
tentativa do regime de conduzir a forma e o tempo de sua superao,
e tambm a reao da sociedade civil por meio de mobilizaes,
greves, passeatas e manifestaes pblicas, chegou o momento da
Constituinte.
At aquela ocasio, compreendida entre maro de 1985 e
fevereiro de 1987, necessrio reconhecer que o regime militar
obteve xito, em grande parte, na sua estratgia de abertura segu-
ra, lenta e gradual : foi aprovada uma lei de anistia, que postulou o
perdo a todos os integrantes do regime que perpetraram graves
violaes aos direitos humanos (1979), a grande mobilizao popu-
lar em torno de eleies diretas foi frustrada pela negativa do
Congresso Nacional (1984), o partido governista manteve a maioria
no Congresso at os ltimos momentos do regime, a eleio do
primeiro Presidente da Repblica civil aps 21 anos de militares no
poder se deu de forma indireta, por meio de um Colgio Eleitoral
criado pela prpria ditadura (janeiro de 1985), e o prprio candidato
eleito, assim como seu vice, assumiram de modo enftico o discurso
da conciliao (maro-abril de 1985). E foi nesse contexto que se
deu a instalao da Assembleia Nacional Constituinte.
nosso intento, aqui, expor os contornos do debate acerca da
forma e do significado da constituio ps-redemocratizao. Res-
saltaremos o papel do conceito de poder constituinte nessas dispu-
tas. A narrativa se divide em dois momentos: (i) a discusso anterior
instalao da Constituinte e (ii) o debate que se estabeleceu a partir
do incio dos trabalhos constituintes.
(i) De forma quase acessria aos debates polticos tpicos de
processos de redemocratizao, possvel visualizar um outro tema
de discusso: a relao entre o processo constituinte e a herana do
regime que se iniciou em 1964. Subjacente a esse debate, est a
questo: quem detm o poder constituinte?
Como observado acima, como um contraponto Carta aos

Brasileiros , o professor Manoel Gonalves Ferreira Filho ressalta-
va que a constituio a ser redigida deveria ser a institucionalizao
definitiva e duradoura da Revoluo de Maro e seus ideais .
interessante como essas palavras encontram eco no discurso profe-
rido pelo ento Presidente do Supremo Tribunal Federal, Jos
Carlos Moreira Alves, na sesso de instalao da Assembleia Nacio-
nal Constituinte. Para Moreira Alves, aquele momento significava
o termo final do perodo de transio com que, sem ruptura
constitucional, e por via de conciliao, se encerra o ciclo revolu-
cionrio (40). Foi feita ento, de modo explcito, a ligao entre os
trabalhos futuros da Constituinte e o ciclo revolucionrio .
O pronunciamento de Moreira Alves tambm coroa a retrica
da transio. Foi possvel verificar a fora desse discurso no plano
poltico imediatamente posterior ao fim do regime militar. E ele foi
transportado, tambm no mbito da poltica, para as expectativas
acerca da Constituinte. Um deputado bastante atuante naquele pe-
rodo, Pimenta da Veiga, emitiria o seguinte juzo sobre o processo
constituinte e seu resultado desejado: Acredito nesta Constituinte
porque ela vem como o resultado de uma transio poltica. No
fruto de uma ruptura, da qual o pas sai traumatizado; vem num
tempo de paz, onde no h vencidos nem vencedores (41). O
pronunciamento ocorreu no dia da promulgao da Emenda Cons-
titucional n 26. No ms anterior, o deputado Valmor Giavarina,
responsvel pela redao final do texto da Emenda, declarou que
Teremos no uma Assemblia Nacional Constituinte originria,
clssica, ao preo de semelhantes crises, mas uma Assemblia Na-
cional Constituinte instituda, vivel, possvel, que o bom senso nos
impe a realizar . Ele conclua afirmando: A ruptura no ser o
trao desta nova poca (42).
Se examinarmos essas atitudes discursivas como uma srie, ela
nos revelar, predominantemente, a nfase na transio, na conci-
(40) BRASIL, Dirio da Assemblia Nacional Constituinte, 2 de fevereiro de 1987,

p. 5.
(41) BRASIL, Dirio do Congresso Nacional, 28 de novembro de 1985, p. 2.506.
(42) BRASIL, Dirio do Congresso Nacional, 19 de outubro de 1985, p. 1.971.
CRISTIANO PAIXO 441
liao e tambm, nos pronunciamentos de Manoel Gonalves e

Moreira Alves, a relao com o ciclo revolucionrio .
No toa, alguns deputados pertencentes ao espectro mais
esquerda do quadro partidrio da poca do discurso de Moreira
Alves viram naquela manifestao algo a ser combatido. O deputado
Haroldo Lima, do Partido Comunista do Brasil, na sesso realizada
no dia seguinte, reivindicou a palavra, que lhe foi negada, buscando
defender a soberania da Assembleia Constituinte.
Essa srie discursiva, contudo, no representava um pensa-
mento nico na poca. possvel resgatar, em manifestaes ante-
riores instalao da Constituinte, pronunciamentos que negavam
esse aspecto de continuidade, de concluso e institucionalizao da
Revoluo de Maro .
E aqui o protagonismo tambm coube a Raymundo Faoro. Em
pronunciamento tornado pblico no incio do ms de dezembro de
1985 ou seja, alguns dias depois da promulgao da Emenda n
26 , Faoro declara, em evidente resposta ao ento Presidente da
Repblica que mais uma vez louvara a conciliao:
Estamos, acredito, diante de uma descontinuidade, e vamos ter que
reconhec-la dentro de uma ruptura. [...] Se quisermos sair do sistema de
1964, no ser como, por exemplo, ouvi h poucos dias um discurso do
Presidente da Repblica, que agradecia a Deus por no ter havido ruptura.
Acho que ele est supondo ruptura como um incndio nas ruas. Suponho
que se agradece Deus, s vezes, por motivos errados. Devia-se agradecer a
Deus exatamente por ter havido uma ruptura. [...] A ruptura deve haver e
acredito que a ruptura deve haver dentro de uma Assemblia Constituin-
te (43)
Nessa passagem esto colocados, de modo claro, os termos do

debate, que remetem ao passado e ao futuro. Percebe-se um olhar
agudo, complexo: o discurso, evidentemente, tem natureza poltica:
a crtica dirigida ao Presidente da Repblica, a necessidade de
superao do sistema de 1964 , a meno irnica ao temor
presidencial acerca de um incndio nas ruas . Mas a parte final da
afirmao engloba outra preocupao: a ruptura deve haver dentro
de uma Assemblia Constituinte (44).
(43) BRASIL, Dirio do Congresso Nacional, 3 de dezembro de 1985, p. 2669.

(44) Sem grifo no original.
Aqui podemos visualizar um outro tipo de disputa. A discus-

so passa a ser jurdico-conceitual. E ela se coloca na forma de uma
pergunta: a constituio a ser redigida pela Assembleia Constituinte
ps-regime militar ter a marca da transio ou da ruptura? A
posio de Faoro no deixa margem a dvidas: a constituio
significar a consolidao da ruptura, da descontinuidade em relao
ao regime autoritrio, e no a institucionalizao desse mesmo
regime.
Esse pronunciamento de Faoro encontra razes mais profun-
das. No auge do perodo do arbtrio, o deputado Ulysses Guimares,
do Movimento Democrtico Brasileiro (o qual, naquele tempo, era
o nico partido de oposio consentido pelo regime ditatorial, como
exposto anteriormente), lanou sua anticandidatura a Presidente
da Repblica. O movimento teve um ntido elemento de protesto:
por meio de cassaes, casusmos e ilegalidades, o regime militar
tinha maioria no Colgio Eleitoral que escolheria outro general para
assumir a presidncia da repblica. Ulysses no tinha chances reais
de vitria. Mas o tom de seu discurso revelador:
No o candidato que vai percorrer o pas. o anticandidato, para
denunciar a antieleio, imposta pela anticonstituio que homizia o AI-5,
submete o Legislativo e o Judicirio ao Executivo, possibilita prises des-
amparadas pelo habeas corpus e condenaes sem defesa, profana a indevas-
sabilidade dos lares e das empresas pela escuta clandestina, torna inaudveis
as vozes discordantes, porque ensurdece a nao pela censura imprensa, ao
rdio, televiso, ao teatro e ao cinema (45)
O termo mais interessante do seu pronunciamento anti-

constituio . Ao associar o ordenamento jurdico autoritrio s
prticas ditatoriais do regime, Ulysses marca uma posio concei-
tual: para ele, no havia propriamente constituio no Brasil. Da o
uso da partcula de negao. Vimos como Raymundo Faoro, escre-
vendo em 1981, dizia que Nas circunstncias brasileiras atuais, no
h uma constituio . Em ambos os autores (e, para nossos prop-
sitos, tambm atores) a razo para que fosse proclamada a inexis-
tncia de uma constituio era a mesma: a ausncia de democracia.
(45) Citado a partir de L. BARBOSA, Histria constitucional brasileira: mudana

constitucional, autoritarismo e democracia no Brasil ps-1964, Braslia, Cmara dos
Deputados, 2012, p. 151.
CRISTIANO PAIXO 443
E era a dura conquista da democracia que justificava a ruptura com

o regime, dentro de uma Assemblia Constituinte , como diria
Faoro em fins de 1985.
Um dado digno de registro um paralelismo interessante entre
o discurso de Ulysses e um pronunciamento de Leonel Brizola
pouco antes da deflagrao do golpe militar. Em 13 de maro de
1964, em seu discurso no comcio da Central do Brasil, Brizola passa
a propor a convocao de um plebiscito para que o povo decida pela
elaborao de uma nova constituio, por meio de uma constituinte.
E ele justifica sua proposta dizendo que O nosso compromisso o
da democracia verdadeira, que o regime do povo. Uma Consti-
tuio pode ou no ser popular e, se no for, deixar necessaria-
mente de ser democrtica (46).
A referncia ao povo, naquele contexto, era decisiva. Segundo
Brizola, o apoio s reformas de base significava, depois de longo
tempo de opresso, o protagonismo do povo. Num texto de 17 de
fevereiro de 1964, essa aspirao explicitada, a partir da carta-
testamento de Vargas. Para Brizola, Vargas denunciou como
antipovo e antinao as cpulas e oligarquias da velha poltica
brasileira e os grupos econmicos internos associados das corpo-
raes internacionais, aqui protegidos pela cobertura daquelas mes-
mas foras polticas (47). Aqui o uso da partcula anti tem um
sentido similar quele empregado por Ulysses Guimares: sob foras
polticas oligrquicas e seus grupos econmicos, no se pode falar
em povo e nao. Para tanto, como vimos no primeiro pronuncia-
mento de Brizola, seria necessria uma constituio efetivamente
democrtica.
Se recuperarmos essas duas sries discursivas (Ferreira Filho-
Pimenta da Veiga-Valmor Giavarina-Moreira Alves e Leonel
Brizola-Ulysses Guimares-Raymundo Faoro), veremos duas po-
sies distintas: para a primeira, a constituio a ser redigida aps a
abertura poltica representar, por meio da conciliao, a concluso
do ciclo iniciado em 31 de maro de 1964. Para a segunda, esse
mesmo regime perpetrou uma ditadura cuja superao dever ser
(46) FERREIRA, A estratgia do confronto, cit., p. 206.

(47) FERREIRA, Brizola em panfleto, cit., pp. 106-107.
inscrita numa constituio que ter, por isso mesmo, o signo da

ruptura em relao ao passado.
(ii) No perodo de efetivo funcionamento da Assembleia Na-
cional Constituinte, poltica partidria e projeto de constituio
estavam muito ligados. Talvez excessivamente ligados. O Partido do
Movimento Democrtico Brasileiro (PMDB) havia obtido confor-
tvel maioria nas duas casas do Congresso (portanto, da prpria
Assembleia) e a quase totalidade dos governadores estaduais. Como
partido majoritrio, participava da coalizo do governo. Essa con-
centrao de atribuies ficou ainda mais ntida na figura de Ulysses
Guimares. Ele era Presidente do PMDB, da Cmara dos Deputa-
dos e da Assembleia Nacional Constituinte (e ocupava frequente-
mente a Presidncia da Repblica, pois era o segundo na linha
sucessria).
Era de se esperar, portanto, que os destinos do governo
federal, do PMDB e da Assembleia Nacional Constituinte estives-
sem indissoluvelmente ligados. Em maro de 1987, chegara o mo-
mento de escolher os lderes dos partidos, tanto no Congresso como
na Constituinte. A maior ateno se voltava para a liderana do
partido majoritrio. Para a liderana do PMDB na Cmara, havia
sido eleito o deputado Luiz Henrique, pertencente ao grupo mais
ligado a Ulysses. Tudo caminhava para que o mesmo parlamentar
fosse eleito o lder na Constituinte.
Porm, quando a bancada do PMDB se rene para eleger seu
lder, lanada a candidatura de clara oposio hegemonia de
Ulysses Guimares no partido do senador Mario Covas. Contra-
riando todas as expectativas, Covas acaba vencendo o pleito, espe-
cialmente por fora do discurso ali proferido. E a tnica do seu
pronunciamento foi a necessidade de se estabelecer uma diferena,
uma separao entre as atividades do Congresso Nacional e da Assem-
bleia Nacional Constituinte.
Em seu discurso, Covas justifica a existncia de lideranas
apartadas (Congresso e Constituinte) pela relao dessas instituies
com o futuro. No Congresso, dizia ele, temos o cotidiano [...] um
divisor de guas balizado pela dicotomia governo e oposio . Na
Assembleia Constituinte, por outro lado, no incide a mesma lgica.
Ela visa produo de um texto permanente: a elaborao da
Constituio deva seguir parmetros que so absolutamente diversos
CRISTIANO PAIXO 445
do que os parmetros a prevalecer na Cmara e no Senado .

Analisando os poderes da Constituinte, Covas declara expressamen-
te que ela soberana, tudo pode .
O tom se inclina para uma manifestao mais pessoal. Covas
recorda as figuras histricas da oposio que se colocaram contra o
regime militar: Vi um homem negro chorar desta Tribuna, por no
compreender que a violncia tinha se abatido sobre ele. Ele, que se
chamava Guerreiro Ramos [...] Vi homens cujos ossos so recobra-
dos agora como Rubens Paiva . Em seguida, ele passa a se referir a
Ulysses Guimares, que presidia aquela reunio de bancada: Vi
grandes figuras, mas vi um homem que como ningum interpretou
neste perodo e sintetizou neste perodo a resistncia democrtica.
Vi esse homem em vrias sagas, em verdadeiras epopias. Vi enfren-
tar em Salvador patas de cavalos e dentadas de cachorro. Vi o
sintetizar na figura da anti-candidatura toda a esperana de luta com
que crescia esse povo (48).
Como o prprio Covas admitia, era um discurso de um
poltico, e no de um jurista o ento senador se qualificava como
um engenheiro meio aposentado . O pronunciamento aqui recu-
perado deve ser compreendido, evidentemente, na chave das dispu-
tas polticas do momento, no interior do partido majoritrio no
Parlamento. Dois fatores, contudo, merecem destaque: a relao
entre a Constituinte e a trajetria de vtimas da ditadura e a meno
anticandidatura de Ulysses Guimares. Com essa abordagem, com
essa retrica, Covas se afasta do discurso da conciliao, que era
dominante naquele momento (incio dos trabalhos da Assembleia
Constituinte).
Ao longo da Constituinte, ocorreu outro episdio de desen-
contro entre a poltica do momento e os trabalhos de redao do
texto constitucional. E ele foi significativo para a controvrsia em
torno da ruptura ou da continuidade da constituio em relao ao
regime anterior. Havia uma disputa essencialmente poltica ligada
durao do mandato do ento Presidente da Repblica, Jos Sarney.
A Assembleia se dividia entre a fixao do mandato em quatro ou
(48) Sem grifo no original. A ntegra do discurso pode ser consultada na pgina
da Fundao Mario Covas: http://www.fundacaomariocovas.org.br/mariocovas/
pronunciamentos/votacao-constituinte/, acesso em 5 de junho de 2014.
cinco anos. Eram comuns tambm manifestaes de integrantes do

ministrio do Governo Sarney que eram contrrios aos rumos que a
Constituinte vinha tomando.
Juntando, num mesmo documento, esses dois temas man-
dato de Sarney e avaliao do resultado parcial da Constituinte ,
o ento Consultor-Geral da Repblica Saulo Ramos lana, na forma
de livro, uma obra significativamente intitulada Assemblia Cons-
tituinte o que pode, o que no pode . A tese principal vertida na
obra no sentido de que a Constituinte de 1987/1988 no era titular
do Poder Constituinte originrio. Para Saulo Ramos, No h a
menor dvida que a Assemblia Nacional Constituinte instalada no
Brasil, em 1987, derivada, e que os seus poderes so secundrios,
o que vale dizer que ela tem poderes de reforma (49). Assim, para o
autor a Constituinte s poderia decidir aquilo que o Congresso
Nacional, em tempos de normalidade, poderia regulamentar por
meio de emenda constitucional. O texto repleto de transcries de
obras doutrinrias. Deve ser notado, ainda, que a obra cita exten-
samente trechos de Manoel Gonalves Ferreira Filho, que tambm
defende a limitao dos poderes da Constituinte instalada em 1987
e que j vimos no debate acerca dos ideais da Revoluo de
Maro . E, significativamente, Saulo Ramos tambm cita, textual-
mente, o trecho do discurso proferido por Moreira Alves, aqui j
discutido, em que ele afirma ser a constituinte a etapa de concluso
do ciclo revolucionrio .
Um importante desafio fora ento lanado. Se a tese de Saulo
Ramos fosse acolhida, o poder constituinte responsvel pela elabo-
rao do texto constitucional seria necessariamente dependente dos
textos constitucionais feitos pelo regime ditatorial.
O que interessante notar a reao da Assembleia Consti-
tuinte. O relator geral da Constituinte, deputado Bernardo Cabral,
prepara um texto em resposta obra de Saulo Ramos. Cabral
procura apontar deficincias na anlise de Ramos, com a utilizao
de documentos referentes tramitao da Emenda n 26 e corrigin-
do passagens do texto de Saulo Ramos que citam autores da teoria
(49) S. RAMOS, Assemblia constituinte: o que pode e o que no pode. Natureza,

extenso e limitao de seus poderes, Rio de Janeiro, Alhambra, 1987, p. 11. Original
grifado.
CRISTIANO PAIXO 447
da constituio. O texto foi relanado em 2008, em meio s cele-

braes pelos vinte anos da Constituio.
H trs passagens significativas do texto, que desvelam o
debate em torno da constituio ps-redemocratizao.
Na primeira delas, Cabral procura esclarecer o sentido das
sucessivas referncias, no texto de Saulo Ramos, obra de Manoel
Gonalves Ferreira Filho. Ele ento transcreve o seguinte excerto de
Manoel Gonalves: Postas de lado as iluses, o titular do Poder
Constituinte no nem a nao nem o povo. Ou s o na medida
em que se imputa nao ou ao povo um poder que efetivamente
detido e exercido por uma elite . Segundo Cabral, esse trecho seria
suficiente para mostrar a posio ideolgica do ilustre jurista (50).
Na segunda passagem, Cabral recorda uma citao, na obra de
Ramos, de um trecho da Teoria Pura do Direito de Kelsen. De
fato, Saulo Ramos havia invocado Kelsen para destacar o fato de que
a Constituinte derivada da Constituio em vigor est presa
ordem jurdica que a instituiu (51). Para tal assertiva, Ramos
recorre noo de norma fundamental na obra kelseniana. Cabral
ento indaga: a que norma fundamental Ramos se refere? E pros-
segue: quela consubstanciada na Constituio de 17 de outubro
de 1969, imposta pelos ministros militares no exerccio da Presidn-
cia da Repblica? . E conclui: Todos os outros argumentos
apresentados nesse ttulo padecem da mesma insuficincia, j que o
autor parte do princpio de que se possa aceitar como norma
fundamental a Constituio imposta em 1969 (52).
E, por fim, h a refutao direta da tese de Ramos, agora sob a
perspectiva da escolha entre continuidade e ruptura. importante
notar que Saulo Ramos jogou, com alguma habilidade, com dois
sentidos do termo ruptura . Para ele, a Assembleia de 1987, se
no se mantivesse como poder reformador, mero poder constituinte
derivado, incidiria em dois tipos de ruptura: com a ordem jurdica
em geral e com o legado da Emenda Constitucional n 1. Cabral
nega a primeira ruptura (pois considera legal e legtima a convo-
(50) B. CABRAL, O Poder Constituinte: fonte legtima. Soberania. Liberdade, in

Forum Administrativo , VIII (2008), 92, p. 12.
(51) RAMOS, Assemblia constituinte, cit., p. 35.
(52) CABRAL, O Poder Constituinte, cit., p. 19.
cao da Constituinte) e afirma a segunda (j que a Constituio de

1946 foi subvertida pelos militares): atual Assemblia Consti-
tuinte que caber reedificar, totalmente, por sobre o vazio decretado
em 1964, e rompendo inteiramente com a obra normativa ento
iniciada, uma nova e global estrutura constitucional. E isso, por
bvio, s com poder constituinte originrio se alcana . O texto de
Cabral reitera, ento, o que j havia sido asseverado: a quebra de
ordem jurdica a mudana dar-se- com a promulgao da
futura Constituio (53).
A Constituio da Repblica foi promulgada em 5 de outubro
de 1988. Prevaleceu, efetivamente, a tese defendida por Bernardo
Cabral. No foi seriamente levantada, aps 1988, a suposta limitao
dos poderes da Assembleia que elaborou o texto constitucional.
7. A vigncia da Constituio e seus desdobramentos (1988-2014).

Persistncia do debate.
A disputa conceitual em torno do poder constituinte no
terminou, contudo, em 1988. Teremos a oportunidade de observar,
no presente tpico da narrativa, como o debate se desdobrou em
dois ambientes institucionais: no Parlamento, por meio de tentativas
de estabelecer um procedimento diverso de reviso da Constituio,
e no Supremo Tribunal Federal, durante a apreciao de um caso
que trouxe a discusso sobre as circunstncias que levaram con-
vocao da Assemblia Constituinte de 1987/1988.
Para que seja adequadamente compreendida essa reelaborao
da disputa conceitual, importante expor, de forma breve, os
procedimentos que a prpria Constituio de 1988 estabeleceu para
a modificao do texto. So essencialmente duas modalidades de
alterao: a reviso constitucional e a emenda constitucional.
Ao contrrio de outras constituies como a portuguesa de
1976, por exemplo no foi prevista uma reviso peridica da
Constituio brasileira de 1988. Foi prevista apenas uma oportuni-
dade de reviso, que poderia ser desencadeada a partir de 5 de
outubro de 1993. Essa reviso de fato ocorreu, entre 1993 e 1994, e
(53) Ivi, p. 24.

CRISTIANO PAIXO 449
resultou na aprovao de apenas seis emendas de reviso, que no

modificaram de modo substancial os termos da Carta de 1988. Com
isso, esgotou-se o processo de reviso. Subsistiu apenas a possibilidade
de modificao por meio de emendas. E as exigncias procedimen-
tais para aprovao de emenda constitucional so mais rigorosas:
apenas pelo voto de 3/5 dos deputados e senadores, em duas
votaes separadas em cada uma das casas legislativas (Cmara dos
Deputados e Senado Federal) possvel modificar o texto constitu-
cional, o que confere um grau elevado de rigidez Constituio de
1988.
Assim que se encerrou, em 1994, o processo de reviso da
Constituio processo nico e irrepetvel, como visto acima ,
surgiram, a partir da segunda metade da dcada de 1990, vrias
propostas de emenda constitucional que tentaram modificar as for-
mas de modificao da Constituio (54). Isso inaugurou uma discus-
so: o poder constituinte derivado aquele que se exerce por meio
de emenda constitucional tem o poder de alterar o procedimento
estabelecido pelo constituinte originrio?
Retorna, ento, a disputa em torno do poder constituinte
sua titularidade, seus limites, seus efeitos para o futuro.
Para ilustrar os termos do debate faremos referncia, neste
ponto da argumentao, a uma das propostas apresentadas, a cha-
mada PEC 157. Formalizada em 2003, a proposta de emenda
estipulava um procedimento de reviso da Constituio, assim sin-
tetizado: (i) aprovao de modificaes ao texto com maioria abso-
luta dos parlamentares (metade da composio mais um voto); (ii)
revises peridicas do texto constitucional, a cada 10 (dez) anos; e
(iii) submisso dos dispositivos modificados pela reviso constitu-
cional a referendo popular.
A justificativa da proposta, apresentada pelo ento Deputado
Michel Temer (55), invoca a obra do constitucionalista Manoel
Gonalves Ferreira Filho (que j havia participado do debate, como
vimos no tpico anterior), e que sempre foi um crtico dos proce-
(54) So as propostas de emenda constitucional 554/1997, 157/2003, 193/2007,

341/2009 e 384/2009.
(55) Michel Temer, professor de direito constitucional, foi Presidente da C-
mara dos Deputados. Desde 2011, o Vice-Presidente da Repblica do Brasil.
dimentos, decises e resultados da Constituinte de 1987-1988. Num

trecho revelador, vem tona o argumento de que a Constituio
conduz ingovernabilidade palavra de ordem dos setores mais
conservadores no processo constituinte. Para solucionar essa ano-
malia , o Professor Manoel Gonalves sugere: basta convocar uma
Assemblia Constituinte, para que uma nova Constituio seja re-
digida. Mas desta vez, adverte o autor, sejam os mais sbios os
incumbidos de estabelec-la (56).
No difcil perceber, nessa afirmao, aquilo que j foi
chamado por um jurista europeu de constitucionalismo do me-
do (57). Segundo a concepo do Professor Manoel Gonalves,
uma boa Constituio aquela redigida pelos mais sbios, pelos
instrudos representantes de uma sociedade ilustrada. Fica clara,
ento, a inconformidade com a forma de conduo dos trabalhos da
Assemblia Constituinte de 1987-1988. Ao invs de partir de um
anteprojeto previamente redigido, a Constituinte optou pela distri-
buio dos seus integrantes em oito grandes comisses temticas,
que se dividiam em trs subcomisses. Aps o trabalho de elabo-
rao de cada captulo do projeto de Constituio pelas comisses
permeado por discusses pblicas, audincias com a sociedade,
ampla cobertura da imprensa e forte participao de grupos orga-
nizados , passou-se fase dos debates na Comisso de Sistemati-
zao. Posteriormente, o texto ali preparado foi remetido ao Plen-
rio (o que permitiu, inclusive, uma reao a alguns avanos obtidos
nas fases anteriores), para posterior aprovao e redao final.
Como possvel perceber, o discurso adotado nessa proposta
envolve, antes de tudo, uma reao aos procedimentos adotados pela
Assemblia Constituinte de 1987/1988. Trata-se, portanto, de uma
crtica dirigida ao modo pelo qual foi exercitado o poder constituin-
te originrio.
No entanto, para aprovao da PEC 157, persistia um obst-
culo j mencionado acima: como o poder constituinte derivado
(56) Citado conforme C. PAIXO, A constituio subtrada, in Constituio &

Democracia , n. 1 (2006), p. 4.
(57) A. SAJ, Limiting Government. An introduction to constitutionalism, Buda-
pest, Central European University Press, 1999, pp. 1-48.
CRISTIANO PAIXO 451
poderia modificar os termos impostos pelo poder constituinte ori-

ginrio?
Como resposta a essa questo, foi explicitada uma certa inter-
pretao da histria constitucional brasileira, que merece ser agora
analisada. Essa leitura ocorreu exatamente durante os debates da
PEC 157.
Em 2006, foram organizadas audincias pblicas pela Comis-
so encarregada de apreciar, na Cmara dos Deputados, a PEC 157.
Um dos depoimentos foi concedido pelo ento presidente do Su-
premo Tribunal Federal, Nelson Jobim.
O depoimento de Jobim particularmente significativo, em
face de sua trajetria poltica. Ele foi deputado constituinte em
1987-1988, foi ministro da Justia entre 1995 e 1997 e, neste mesmo
ano de 1997, foi nomeado ministro do Supremo Tribunal Federal.
poca do seu depoimento, ele estava nos ltimos dias de mandato
como presidente do STF. Logo em seguida, ele requereu aposenta-
doria e retornou advocacia. No segundo mandato do Presidente
Lus Incio Lula da Silva, Nelson Jobim foi ministro da Defesa.
A narrativa de Jobim fornece uma leitura bastante particular
do constitucionalismo brasileiro. Vale a pena acompanhar os termos
do depoimento:
Todas as Constituies brasileiras foram sempre processos de transio, ou
seja, no tivemos rompimentos na histria brasileira. Quando o regime
anterior se esboroava, emergia, logo a seguir apresentava-se uma soluo
situao anterior, em substituio. Portanto difcil, na histria poltica
brasileira, utilizar-se de instrumento ou de linguagem importada de outros
pases, como, por exemplo, os conceitos de Constituinte originrio e Consti-
tuinte derivado (58).
Referindo-se expressamente Constituio de 1988, Jobim

ressalta a importncia do papel desempenhado pela Emenda Cons-
titucional n 26/85 para, em seguida, afirmar:
Portanto, precisamos ter cautela, no s poltica como tambm jurdica, ao
(58) BRASIL. Cmara dos Deputados, Notas taquigrficas, depoimento prestado

por Nelson Jobim Comisso Especial encarregada de apreciar a Proposta de Emenda
Constitucional n 157-A, de 2003, que convocava nova reviso constitucional. Audincia
Pblica n. 0100/2006, 8 de fevereiro de 2006 (transcrio arquivada com o autor), p. 2
(sem grifo no original).
examinar e trazer conceitos importados que se produziram na histria de

outros pases, como o caso, por exemplo, da Frana. O conceito de
Constituinte originrio tem difcil viabilidade no Brasil (59).
Assim, para defender a constitucionalidade da proposta ou

seja, para autorizar a transformao, pelo poder constituinte deri-
vado, dos procedimentos de alterao estabelecidos pelo poder
constituinte originrio , foi necessrio construir uma interpretao
brasileira da histria constitucional, que teria a propriedade de
ressignificar a dicotomia constituinte originrio/constituinte deriva-
do.
Essa narrativa no se limitou discusso da PEC 157 (60). Ela
retornaria, com grande fora, na fundamentao de uma importante
deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal principal corte
de justia que, alm de outras competncias, exerce o controle de
constitucionalidade de atos normativos no Brasil.
importante situar o contexto em que se deu o pronuncia-
mento do Supremo Tribunal Federal.
Num momento prximo ao fim do regime militar, foi promul-
gada a Lei n 6.683/1979 (Lei de Anistia). Aprovada por um
Congresso controlado pelo regime, a lei teve uma histria tortuosa.
Em meados da dcada de 1970, comeam a surgir os comits
brasileiros pela anistia, liderados por setores da sociedade civil e por
familiares de opositores do regime. O ncleo da reivindicao se
concentrava no retorno dos exilados ao pas e na anulao das
punies impostas pelos tribunais durante os anos de represso. O
movimento ganhou dimenso nacional e um projeto de lei foi
apresentado no Congresso Nacional. Durante a tramitao do pro-
jeto, o governo inseriu um dispositivo que modificou inteiramente a
finalidade da lei. Com a nova redao, todos os crimes cometidos
por agentes do regime foram abrangidos pela anistia. A lei foi
aprovada por uma margem de sete votos, com 12 votos dissiden-
(59) Ivi, p. 3 (sem grifo no original).

(60) importante informar que a PEC 157 no foi apreciada pelo Plenrio da
Cmara dos Deputados. Aprovada por uma comisso especial em 2006, ela no foi
submetida a deliberao posterior.
CRISTIANO PAIXO 453
tes fornecidos pelos deputados fiis ao regime foram 209 votos

favorveis contra 194 contrrios (61).
Em 1985, foi convocada, como j relatado no presente artigo,
uma assembleia nacional constituinte. Isso ocorreu por meio da
aprovao de uma emenda constitucional. Alm de prever o funcio-
namento da assembleia, a Emenda Constitucional n 26/85 reiterou
a anistia concedida em 1979, ampliando sensivelmente o universo
dos beneficirios, especialmente em relao aos servidores pblicos
perseguidos (62).
Na Constituio de 1988, a anistia concedida pela Lei n
6.683/79 e pela Emenda n 26/85 foi ampliada e reformulada, tendo
sido estabelecido um programa de reparao. A tortura foi classifi-
cada como crime inafianvel.
Trs so, portanto, os momentos de afirmao da anistia
poltica na histria recente brasileira: 1979, 1985, 1988.
Em julho de 2008, o Ministrio da Justia brasileiro realizou
uma audincia pblica, com entidades de defesa de direitos huma-
nos e representantes de vtimas da ditadura, em que se discutiu, pela
primeira vez, a possibilidade de instaurao de inquritos criminais
e posteriores processos judiciais com o objetivo de punir graves
violaes de direitos humanos cometidas no perodo autoritrio:
desaparecimentos forados, execues, torturas (63).
No dia 21 de outubro de 2008, a Ordem dos Advogados do
Brasil apresentou diretamente ao Supremo Tribunal Federal (STF)
uma arguio de descumprimento de preceito fundamental , que
recebeu o nmero 153. Trata-se de uma ao constitucional em que
se postulou a declarao de que a Lei de Anistia de 1979 no seria
um obstculo para a punio de agentes do regime responsveis por
graves violaes aos direitos humanos.
A deciso foi proferida em 2010. Por sete votos contra dois, o
(61) Cf. a narrativa empreendida em: J.C.M. SILVA FILHO, O Julgamento da

ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira,
in Trabalho e Regulao. As lutas sociais e as condies materiais da democracia, org.
Wilson Ramos Filho, Belo Horizonte, Frum, 2012, pp. 129-177.
(63) C. PAIXO, Violao dos direitos humanos no regime militar, in Correio
Braziliense , 18 de agosto de 2008, p. 15.
STF decidiu que a Lei de Anistia de 1979 continuava vlida mesmo

aps a vigncia da Constituio de 1988. A leitura da deciso,
especialmente de dois dos votos proferidos, poder ser til para o
tema aqui tratado. Veremos como os fundamentos lanados pelo
tribunal revolvem o debate sobre o exerccio e a natureza do poder
constituinte na experincia histrica brasileira.
O relator da ADPF 153 foi o ministro Eros Grau. Em seu voto,
o ministro Eros rejeita a possibilidade de punio de violadores a
direitos humanos durante o regime militar. Para fundamentar seu
entendimento, ele ressalta o que considera o aspecto fundamental da
questo: a anistia teria sido fruto de um esforo importantssimo da
sociedade brasileira rumo democratizao. Ela representaria um
momento crucial na retomada da normalidade institucional e, por
essa razo, no seria justificvel dizer que a lei de 1979 no mais
vigora no ordenamento jurdico brasileiro.
Dois aspectos so particularmente importantes no voto con-
dutor: o fato de a transio brasileira ter sido conciliada (expres-
so utilizada duas vezes no voto) e a reiterao da anistia de 1979 na
EC 26/85, que, no entender do relator, seria parte da norma
originria , a saber, a Constituio de 1988.
A linha de argumentao do voto , essencialmente, voltada
defesa da transio poltica, sem violncia , como parte indispen-
svel da redemocratizao brasileira, que teria culminado com a
promulgao da constituio de 1988 (64).
Essa mesma linha de argumentao retomada no voto do
ministro Gilmar Mendes trata-se de um voto convergente, que
parte das questes tratadas pelo relator e procura aprofundar o
debate constitucional em torno da anistia.
O voto do ministro Gilmar traz argumentos importantes para
a nossa discusso.
Em primeiro lugar, h a reiterao da natureza pactual ,
conciliada , da Constituio de 1988. Segundo o voto, a nova
ordem constitucional pode ser compreendida como resultado de um
pacto firmado entre foras plurais e, de alguma forma, antagnicas,
(64) BRASIL. Supremo Tribunal Federal, Argio de Descumprimento de Preceito

Fundamental n 153/DF (ADPF 153). Relator: Min. Eros Grau. Dirio da Justia
Eletrnico, Braslia, DF, 6 de agosto de 2010, acrdo, pp. 12-46.
CRISTIANO PAIXO 455
o que lhes d a natureza de Constituio Compromisso, encartada no

grupo das cartas ocidentais que foram geradas aps perodos de
crise (65).
Em segundo lugar, h a reafirmao do papel constituinte
da Emenda Constitucional n 26/85. Retomando a argumentao
tecida pelo relator, o ministro Gilmar situa as bases da legitimidade
da Constituio de 1988 na emenda que convocou a assembleia
nacional constituinte. Da mesma forma que o relator, o voto confere
uma srie de referncias elogiosas ao processo de abertura poltica
iniciado na dcada de 1970, em especial movimentao que gerou
a aprovao da Lei de Anistia. Segundo o ministro Gilmar, a
abertura poltica brasileira foi um processo difcil, repleto de nego-
ciaes, que deve ser sempre lembrado com homenagens ao
trabalho realizado por nossas lideranas polticas, especialmente
por nossos parlamentares, na construo desse processo constituinte
complexo, que resultou na Constituio de 1988 (66).
Esses dois votos acabaram por prevalecer no tribunal. As
razes ali lanadas so representativas de um determinado discurso.
Ele poderia ser assim sintetizado:
(1) a anistia concedida em 1979 foi parte de um processo de
abertura poltica;
(2) essa abertura permitiu a redemocratizao do Brasil;
(3) a anistia foi reiterada em 1985, na mesma Emenda Cons-
titucional que convocou a assembleia nacional constituinte;
(4) a Constituio de 1988, fruto desse processo de abertura e
redemocratizao, uma constituio pactuada, marcada pela tran-
sio, e que est, exatamente por essas razes, ligada anistia
concedida em 1979.
Assim, o STF revalidou, em 2010, a validade da Lei de Anistia
promulgada em 1979. A manifestao do STF pode ser considerada
como uma reiterao da semntica da transio poltica brasileira.
Porm, o aprofundamento da leitura da deciso permitir o desve-
lamento de determinados pressupostos do discurso da transio que
suplantam a discusso em torno da punio, ou no, de violadores
de direitos humanos. Esses pressupostos tm um alcance ainda mais
(65) Ivi, p. 237 (original grifado).

(66) Ivi, p. 241.
profundo: eles propem uma anatomia da transio e se inserem

num campo de disputas conceituais que inclui uma dada leitura sobre
o poder constituinte no Brasil. Cabe agora propor uma traduo
desses pressupostos.
Tanto os ministros Eros Grau e Gilmar Mendes, no julgamen-
to do STF, como o ministro Nelson Jobim, em seu depoimento
perante a Cmara dos Deputados, ressaltam um aspecto ligado
trajetria do constitucionalismo brasileiro: a tendncia s consti-
tuies pactuadas, e a reafirmao dessa inclinao no processo de
elaborao da Constituio de 1988.
Eros Grau sustenta que a Emenda Constitucional n 26 teria
uma natureza dupla: seria ao mesmo tempo manifestao do poder
constituinte derivado sob a forma de uma emenda constituio
de 1967 e uma emanao do poder constituinte originrio (por
convocar uma assembleia que redigir uma nova constituio).
Segundo o relator, a EC 26/85 dotada de carter constitutivo.
Instala um novo sistema normativo (67).
No voto do ministro Gilmar Mendes, encontramos argumen-
tao semelhante. No incio de sua exposio, ele afirma que o caso
brasileiro demonstraria a impossibilidade da aplicao do par
conceitual constituinte originrio/constituinte derivado. Segundo
seu voto, o os modelos a que nos aferramos (principalmente esse
modelo dualista ou binmio entre poder constituinte originrio e
poder constituinte derivado) estejam, na prtica, sendo superados por
solues de compromisso, as quais abrem espao para transaes
polticas que levam a uma determinada soluo (68).
E interessante registrar que, em ambos os casos aqui men-
cionados, h uma espcie de defesa da brasilidade em relao ao
poder constituinte. Tanto Nelson Jobim quanto Gilmar Mendes
ressaltam essa especificidade tpica do Brasil ao justificar a impossi-
bilidade de adoo da distino entre poder constituinte originrio
e derivado.
Para Nelson Jobim, trata-se de um elemento distintivo do povo
brasileiro: Observem o mundo de hoje. H algum lugar no mundo
em que os filhos de Abrao continuam juntos? Judeus, islmicos e
(67) Ivi, p. 43.

(68) Ivi, p. 235 (sem grifo no original).
CRISTIANO PAIXO 457
cristos esto aqui, todos vivendo e convivendo com absoluta tran-

quilidade. Por qu? Porque da natureza do Brasil a superao dos
conflitos pelo dilogo e pela conciliao (69).
Gilmar Mendes, por sua vez, afirma que o processo de aber-
tura brasileiro nos faz positivamente diferentes em relao aos
nossos irmos latino-americanos, que ainda hoje esto atolados num
processo de refazimento institucional sem fim (70).
De forma surpreendente, iniciou-se no Brasil, no ms de junho
de 2013, uma srie de protestos e manifestaes nas ruas de grandes
cidades. Em seus primeiros dias, os movimentos tiveram uma cono-
tao reivindicatria ligada especialmente mobilidade urbana o
estopim dos protestos foi o aumento das tarifas de nibus em
algumas cidades, como o Rio de Janeiro e So Paulo (71). A partir de
ento, foram realizadas passeatas, sempre convocadas por interm-
dio de redes sociais, com as mais diversas camadas de reivindicaes,
desde uma rejeio genrica aos partidos polticos at pedidos por
melhorias nos sistemas de educao, sade e segurana. Como pano
de fundo das manifestaes, a crtica deciso do Brasil de sediar a
Copa do Mundo de futebol de 2014. Nos momentos que se seguiram
ao desencadeamento dos protestos, a Presidente da Repblica, em
pronunciamento transmitido pelas televises em todo o Brasil, for-
mulou uma srie de propostas de mudanas, procurando dialogar
com os movimentos sociais. Uma delas chama a ateno: a convo-
cao de uma miniconstituinte exclusiva para realizar uma re-
forma poltica.
E assim foi retomado o debate em torno do poder constituinte.
A iniciativa da Presidente foi imediatamente rejeitada por expressi-
vos setores da classe poltica. Porm, no ano de 2014, em que sero
realizadas eleies gerais, a matria volta tona. Uma das propostas
apresentadas pelo Partido dos Trabalhadores, hoje no poder, o da
realizao de uma Constituinte exclusiva e soberana do sistema
(69) BRASIL. Cmara dos Deputados, Notas taquigrficas, cit., pp. 41-42.
(70) BRASIL. Supremo Tribunal Federal, ADPF 153, cit., p. 242 (sem grifo no
original).
(71) Cf. a abordagem proposta em M. NOBRE, Imobilismo em movimento: da
redemocratizao ao governo Dilma, So Paulo, Companhia das Letras, 2013, pp.
142-158.
poltico . O dia 7 de maio de 2014 foi intitulado, pelo Partido, de

Dia Nacional de Lutas pela Constituinte (72).
8. Concluso.
A anlise dos discursos de atores da cena poltica e do judi-
cirio nos ltimos cinquenta anos mostra a centralidade do poder
constituinte. Nesse perodo, o Brasil experimentou alternncia entre
regimes autoritrios e democrticos e viveu uma longa transio
poltica. Em todas essas circunstncias, o debate em torno do poder
constituinte esteve presente, acompanhado de pares conceituais
como autoritarismo/democracia, revoluo/golpe e, aps 1988,
nacional/estrangeiro. Sempre que se estabeleceu uma disputa sobre
o regime poltico, retornou a discusso sobre o poder constituinte.
Fica evidenciado, nesse contexto, o papel articulador do par
conceitual poder constituinte originrio/poder constituinte deriva-
do. Considerando que as lutas por direitos fundamentais e cidadania
se fazem presentes na histria do Brasil desde o movimento pela
independncia, revela-se possvel adotar esse par conceitual como
guia na observao dos discursos, prticas e demandas por incluso
que marcam a relao entre poltica e direito na histria brasileira.
(72) Cf. o material disponvel em http://www.plebiscitoconstituinte.org.br/,

acesso em 5 de junho de 2014.

Autonomia Democracia e Poder Constituint

Загружено:

Сведения о документе

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Autonomia Democracia e Poder Constituint

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

QUADERNI FIORENTINI

per la storia del pensiero giuridico moderno

1. Introduo. 2. Constituio entre direito e poltica. 3. Origens da disputa

emendas de reviso, leis constitucionais, atos adicionais e atos

(2) Uma excelente compilao das constituies brasileiras, incluindo emendas

dimenso contempornea das disputas conceituais sobre o poder

2. Constituio entre direito e poltica.

(3) R. KOSELLECK, Le Futur Pass. Contribution la smantique des temps

mente no plano superior o ordenamento jurdico de uma dada

(4) M. FIORAVANTI, Costituzione, Bologna, il Mulino, 2007, pp. 71-161; P. COSTA,

constitucionalismo norte-americano (7), ou seja, a idia de consti-

condensaes de sentido ligadas poltica, moral, religio ou

(i) Constitucionalismo ps-liberal. No contexto das transfor-

mudanas profundas nas bases dos ordenamentos jurdicos daqueles

H vrias formas de interpretar a histria brasileira contem-

tncia da monarquia, ausncia de uma tradio institucional em

3. Origens da disputa conceitual: fragmentos do perodo anterior a

(14) BRASIL. Lei n 10.528, de 18.11.2011, art. 1.

razovel, ento, concluir, tal como proposto por Angela de

(16) J. FERREIRA, A. DE CASTRO GOMES, 1964. O golpe que derrubou um presidente,

associadas a um campo minado de pretenses polticas conflitantes,

(18) F. TAVARES, 1961: o golpe derrotado. Luzes e sombras do Movimento da

tuio. O outro polo da disputa conceitual esgrimia um argumento

gar na Constituio de 1946 um entrave s reformas de base

4. 1964-1979: o golpe e seus desdobramentos. Disputa conceitual.

(21) J. FERREIRA, A estratgia do confronto: a Frente de Mobilizao Popular, in

na forma prevista na Constituio de 1946, por meios que no

(22) A. PEREIRA, Ditadura e represso: o autoritarismo e o Estado de Direito no

crimes polticos e oferecia menos garantias aos acusados. Porm,

(24) A descrio clssica do funcionamento do Tribunal de Segurana Nacional

fixar o conceito do movimento civil e militar que acaba de abrir ao

(26) Ivi, p. 314.

ritria brasileira precisava de uma justificativa. E ela no se encerra

(28) BRASIL, Constituies do Brasil, cit., p. 326 (sem destaque no original).

pretrito fala-se em processo revolucionrio , h duas

sa outorgou Nao para sua defesa, desenvolvimento e bem-estar

(29) Ivi, pp. 403-404.

Cabe agora indagar: como foi a construo do discurso de

(31) C. PAIXO, L. BARBOSA, Cidadania, democracia e Constituio: o processo de

segundo a Carta , quando os cidados puderem ser regidos por

5. 1980-1987: o caminho para a democracia. Qual constituio?

(32) G. TELLES JUNIOR, Carta aos Brasileiros, in Separata da Revista da Facul-

classifica como ilegtima a ordem constitucional ento existente (34).

(34) R. FAORO, Assemblia constituinte. A legitimidade recuperada, So Paulo,

enorme controvrsia era a forma de convocao e a futura

que se estendeu de fevereiro de 1987 a outubro de 1988 , o debate

6. Assembleia Constituinte (1987-1988). Poder constituinte ori-

Como observado acima, como um contraponto Carta aos

(40) BRASIL, Dirio da Assemblia Nacional Constituinte, 2 de fevereiro de 1987,

liao e tambm, nos pronunciamentos de Manoel Gonalves e

Nessa passagem esto colocados, de modo claro, os termos do

(43) BRASIL, Dirio do Congresso Nacional, 3 de dezembro de 1985, p. 2669.

Aqui podemos visualizar um outro tipo de disputa. A discus-

O termo mais interessante do seu pronunciamento anti-

(45) Citado a partir de L. BARBOSA, Histria constitucional brasileira: mudana

E era a dura conquista da democracia que justificava a ruptura com

(46) FERREIRA, A estratgia do confronto, cit., p. 206.

inscrita numa constituio que ter, por isso mesmo, o signo da

do que os parmetros a prevalecer na Cmara e no Senado .

cinco anos. Eram comuns tambm manifestaes de integrantes do

(49) S. RAMOS, Assemblia constituinte: o que pode e o que no pode. Natureza,

da constituio. O texto foi relanado em 2008, em meio s cele-

(50) B. CABRAL, O Poder Constituinte: fonte legtima. Soberania. Liberdade, in

cao da Constituinte) e afirma a segunda (j que a Constituio de