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FACULDADE DE DIREITO
CURSO DE GRADUAO EM DIREITO
FORTALEZA
2016
ANDERSON DE MORAIS BRAGA
FORTALEZA
2016
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao
Universidade Federal do Cear
Biblioteca da Faculdade de Direito
CDD 347.72
ANDERSON DE MORAIS BRAGA
Aprovada em:
BANCA EXAMINADORA
___________________________________________
Prof. Me. Matias Joaquim Coelho Neto (Orientador)
Universidade Federal do Cear (UFC)
___________________________________________
Prof. Dr. Felipe Lima Gomes
Universidade Federal do Cear (UFC)
___________________________________________
Mestranda Letcia Torquato de Menezes
Universidade Federal do Cear (UFC)
A Deus, pela expresso de seus desgnios em
minha vida, meu guia, amparo de todas as
horas.
minha famlia, base dos meus valores, pelo
amor e incentivo incondicionais.
AGRADECIMENTOS
Ao Criador e Arquiteto do Universo, pelo dom da vida e por tornar mais leves os
fardos da longa caminhada em busca da felicidade e do amor pleno. Aos meus pais, Marcos e
Rosemary, pelo esforo em me proporcionar uma boa educao e por me ensinarem que o
verdadeiro valor da vida reside nas pessoas e no nas coisas. A minha irm, Vanessa, por
dividir comigo todas as alegrias e me ajudar a superar todos os percalos, desde sempre. Ao
meu amor verdadeiro, Erika, por caminhar ao meu lado na busca dos meus sonhos, por seu
companheirismo, afeto e incentivo dirio. Aos meus familiares, por torcerem
incondicionalmente pelo meu sucesso. Aos amigos que a Academia me deu a oportunidade de
conhecer, principalmente aqueles que, entendendo minha limitao de tempo em razo da
dedicao a outros sonhos, me ajudaram e incentivaram a concluir o curso de Direito. Ao
estimado amigo livreiro, Jothe, por proporcionar momentos de descontrao e amenidades em
seu santurio literrio. Aos excelentes profissionais que tive a honra de conhecer enquanto
estagirio, em especial Raphael, Janana e Bruno, por me mostrarem que o exerccio da
advocacia pode ser fascinante quando exercida com honestidade, humanidade e conhecimento
tcnico. Ao professor e orientador Matias Joaquim Coelho Neto, pelo pacincia, ateno e
empenho empregados na orientao desse trabalho e na investida que nos sagrou vencedores
no Prmio Santander Universidades 2015 dentre mais de 25 mil concorrentes.
Sonhe grande, pois ter sonhos grandes ou
sonhos pequenos do o mesmo trabalho.
(Jorge Paulo Lemann)
RESUMO
O presente trabalho analisa luz dos projetos de lei n 1.572/2011 da Cmara dos Deputados
e n 487/2013 do Senado Federal, as implicaes prticas que a vigncia de um Novo Cdigo
Brasileiro Comercial trar ao Direito Empresarial brasileiro, em especial, no que toca o
funcionamento das startups. Para tanto, se fez necessrio uma anlise doutrinria, legal e
constitucional sobre o aludido assunto. Desta forma, o estudo se inicia com uma recapitulao
histrica da gnese do Direito Comercial no mundo e no Brasil bem como a sua evoluo ao
longo dos anos. Posteriormente, so conceituadas as startups e se discute a sua relevncia no
atual cenrio econmico global. Adiante, busca-se tambm entender os desafios do
desenvolvimento dessas empresas por conta da limitao e burocracia da atual ordenamento,
bem como apontar como o ordenamento poder evoluir para beneficiar as empresas
brasileiras e, assim, possibilitar uma maior taxa de sucesso aos empreendimentos nacionais.
This academic paper is focused at analyzing the practical implications that the term of a new
Brazilian Commercial Code will bring to the Brazilian Corporate Law, in particular about the
operational aspects of startups, based on the light of Nationals Laws No. 1572/2011 (House of
Representatives/Cmara dos Deputados) and No. 487/2013 (Senate/Senado). Therefore, it was
necessary to appreciate the doctrinal, legal and constitutional analysis to the aforementioned
subject. The study begins with a historical review of the genesis of Commercial Law in the
world and in Brazil, as well as their evolution over the years. Subsequently, the startups are
reputable and their relevance in the current global economic scenario is discussed. Moreover,
the paper details the understand about the challenges in development of those companies due
between the limitation and bureaucracy of the current system, as well as point out how the
land could evolve to benefit Brazilian companies and, consequently, enable a greater success
rate to domestic enterprises.
1. INTRODUO ............................................................................................................... 10
1. INTRODUO
1
RODRIGUES, Luiz Antnio Barroso. Direito Empresarial. 2 ed. Florianpolis: UFSC. 2012, p. 16-17.
2
ALEJARRA, Luis Eduardo Oliveira. Histria e evoluo do Direito Empresarial. Contedo Jurdico, Braslia-
DF: 15 mar. 2013. Disponvel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.42489&seo=1>.
Acesso em: 30 dez. 2015.
3
MARTINS, Fran Martins. Curso de Direito Comercial. 35 Edio. Rio de Janeiro: Forense. 2012. p. 6.
13
jurisdies prprias, de forma fragmentria, baseado nos usos e costumes mercantis da poca,
possuindo eficcia restrita somente aos comerciantes que eram associados s corporaes.
O jurista Fbio Ulha Coelho4 define essa primeira fase do Direito Comercial
como:
nessa fase histrica que comea a se cristalizar o direito comercial, deduzindo das
regras corporativas e, sobretudo, dos assentos jurisprudenciais das decises dos
cnsules, juzes designados pela corporao, para, em seu mbito, dirimirem as
disputas entre comerciantes.
No transcorrer do tempo, a formao dos Estados Nacionais Monrquicos e a
centralizao do poder jurisdicional na mo do Estado fez com que o Direito Comercial
passasse a tratar tambm das demandas entre comerciantes e no-comerciantes, o que fez
surgir a necessidade de delimitar a abrangncia da matria de comrcio, a fim de melhor
identificar o mbito de incidncia do direito comercial.
4
COELHO, Fbio Ulha. Curso de direito comercial, volume 1: Direito de Empresa.. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 29
5
REQUIO, Rubens; REQUIO, Rubens Edmundo. Curso de direito comercial. 26. ed. rev. e atual. por
Rubens Edmundo Requio. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 10-11
6
VIDO, Elisabete. Prtica empresarial. 5. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo. Revista dos Tribunais, 2014. p. 24
14
Segundo Fbio Ulhoa7, a teoria dos atos de comrcio exerceu grande influncia
em grande parte dos pases ocidentais, principalmente os de lngua latina, servindo de base
para construo de seus ordenamentos ptrios, ficando de fora da sua zona de interferncia
somente a Alemanha e os pases da Common Law.
Com a promulgao do Cdigo Civil Italiano (Codice Civile) de 1942, tem incio
o terceiro perodo do Direito Comercial, ainda vigente nos tempos atuais, chamado de fase da
Teoria da Empresa. Segundo essa teoria, a proteo do Direito Comercial decorre no da
7
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 1: Direito de Empresa.. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 31
8
TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial: teoria geral e direito societrio. 2ed. So Paulo:
Atlas, 2009. P.14-15
15
9
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 1: Direito de Empresa.. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 35
10
ASQUINI, Alberto. Profili dellimpresa. Rivista del diritto commerciale. Milo: Fancesco Vallardi, 1943.
XLI:1-20
16
Nesse tempo vigorava o Pacto Colonial imposto pela metrpole colnia, o qual
estabelecia as regras mercantis ento vigentes (1500 a 1808). Caracterizado por
ciclos de explorao, como o do pau-brasil, o do acar e o do ouro, tudo que era
explorado e/ou produzido e comercializado na colnia passava pela prvia
autorizao e rigorosa fiscalizao da metrpole.
A partir da descoberta do Brasil pelos portugueses em 1500, as relaes jurdicas
no Brasil passaram a ser regidas pela legislao de Portugal, vigorando a poca as Ordenaes
do Reino ou Ordenaes Filipinas, marcadas pela forte influncia do Direito Cannico e
Romano.
Somente trs sculos depois, em 1808, com fuga da corte portuguesa para Brasil,
motivada pela invaso de Portugal durante a expanso do Imprio Napolenico, foi que esse
cenrio comeou a se modificar, em decorrncia das profundas transformaes que
aconteceram na economia colonial em razo desses acontecimentos.
11
RODRIGUES, Luiz Antnio Barroso. Direito Empresarial. 2 ed. Florianpolis: UFSC. 2012, p. 20.
12
Carta Rgia de 28 de Janeiro de 1808.
13
GARCIA, Ayrton Sanches. Noes histricas de Direito Comercial. In: mbito Jurdico, Rio Grande, II, n.
4, fev 2001. Disponvel em: <http://ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2059>. Acesso em jan 2016.
17
Em 2002, com a entrada em vigor do Cdigo Civil brasileiro, ocorre a total transio
da Teoria Objetiva (francesa) para a Teoria de Empresa (italiana) revogando grande
parte do Cdigo Comercial brasileiro e unificando, ainda que no plano formal, o
direito privado nacional (direito civil e comercial).
Assim, com o Cdigo Civil de 2002, d-se incio da nova conjuntura do Direito
Comercial ou Empresarial brasileiro, com a volta da aplicao do carter subjetivo, agora
alicerado na Teoria da Empresa, passando a tutelar a figura do empresrio, que conforme
estabelecido nessa codificao no artigo 96618, aquele que exerce como profisso atividade
empresarial, voltada para a produo e circulao de bens e servios.
ganhando importncia o estudo da empresa, e deixando para trs o estudo dos atos de
comrcio.
Alm disso, pode-se dizer que a edio do novel instrumento representou uma
importante transformao em nosso direito comercial, ao passo que ele passou a figurar como
uma das mais importantes fontes do direito empresarial, juntamente com outras leis que
disciplinam matrias especficas, as quais a doutrina denomina de leis esparsas, como a Lei de
Recuperaes e Falncias19, a Lei das Sociedades Annimas20, a Lei do Cheque21, a Lei da
Propriedade Industrial22, entre outras.
Com todas essas mudanas trazidas por essa reforma legislativa, houve quem
defendesse a ideia de unificao do Direito Privado no Brasil, com a incorporao pelo
Direito Civil do Direito Comercial, conforme relata Andr Luiz Santa Cruz Ramos:
Assim, pode-se dizer que cabe ao direito civil, como bem destacava o art. 1 do
Cdigo Civil de 1916, a disciplina geral dos direitos e obrigaes de ordem privada
concernentes s pessoas, aos bens e s pessoas, aos bens e s suas relaes, sendo,
ademais, fonte normativa subsidiria para os demais ramos do direito. J o direito
comercial cabe, por outro lado, a disciplina especial dos direitos e obrigaes de
ordem privada concernentes s atividades econmicas organizadas (antes: atos de
comrcio; hoje: empresas).
19
BRASIL. Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Dispe sobre a lei de falncia e recuperao judicial e
extrajudicial.
20
BRASIL. Lei 6.404, de 15 de setembro de 1976. Dispe sobre as Sociedades por Aes.
21
BRASIL. Lei 7.357, de 2 de setembro de 1985. Dispe sobre o cheque e d outras providncias.
22
BRASIL. Lei 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial.
19
Portanto, dizer que o direito comercial perdeu sua autonomia jurdica por causa do
advento do novo Cdigo Civil ignorar que, majoritariamente, o seu objeto de regulao
(recuperao de empresas e falncias, ttulos de crditos, propriedade industrial, direito
societrio, contratos empresariais, etc.) continua vivo e sem alterao do ponto de vista
cientfico, visto que alteraes legislativas de especficos tpicos regulados no modificam a
estrutura cientfica de um ramo do direito.24
Com isso, grande parte da doutrina passou a denominar esse ramo do direito, que
se destina ao estudo das empresas, como Direito Empresarial.
Assim, pode-se concluir que o trnsito entre a teoria dos atos de comrcio e a
teoria da empresa representou muito mais do que a alterao da nomenclatura, de direito
comercial para direito empresarial, mudou-se a estrutura interna do ramo do direito analisado,
tornando-a mais ampla e concatenada com a moderna estrutura negocial.
De acordo com o que foi visto na evoluo do direito brasileiro, logo aps
proclamao da Repblica foi dado incio ao processo legislativo que, depois de tramitar por
cerca de 15 anos, culminou com a promulgao da lei n 556, de 25 de junho de 1850, que
instituiu o primeiro e nico Cdigo Comercial Brasileiro, at hoje parcialmente vigente.
25
VIDO, Elisabete. Prtica empresarial. 5. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014.
p.24
26
RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito comercial ou direito empresarial? Notas sobre a evoluo
histrica do ius mercatorum. Revista IOB de Direito Civil e Processual Civil, So Paulo: Thomson IOB, ano
VII, n. 40, p. 222-233, mar./abr. 2006.
21
27
BRASIL. Decreto Lei n 7.661 de 21 de junho de 1945. Lei de Falncias.
28
BRASIL. Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a
falncia do empresrio e da sociedade empresria.
29
BRASIL. Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil.
22
Esse terreno frtil fez aflorar a cultura da inovao ao redor do mundo, surgindo
grandes distritos ou clusters de inovao na Itlia, Unio Europeia, China, Irlanda e, o mais
importante, o Vale do Silcio na Califrnia32.
30
GALVAO, Olmpio J. de Arroxelas. Globalizao e mudanas na configurao espacial: da economia
mundial: uma viso panormica das ltimas dcadas. Rev. econ. contemp., Rio de Janeiro , v. 11, n. 1, p.
61-97, Abr. 2007 . Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1415-
98482007000100003&lng=en&nrm=iso>. Acesso em: 03 Jan. 2016.
31
FARAH JR, Moiss Francisco. A terceira revoluo industrial e o novo paradigma produtivo: algumas
consideraes sobre o desenvolvimento industrial brasileiro nos anos 90. Revista FAE, Curitiba, v. 3, n. 2, p.
45-61, 2000. Disponvel em:
http://www.fae.edu/publicacoes/pdf/revista_da_fae/fae_v3_n2/a_terceira_revolucao_industrial.pdf. Acesso em:
03 Jan. 2016.
32
ALVES, Fbia Santos. Um estudo das startups no Brasil. Salvador, 2013. p.29-32 Disponvel em:
https://repositorio.ufba.br/ri/bitstream/ri/15395/1/F%C3%81BIA%20SANTOS%20ALVES.pdf. Acesso em: 02
Jan. 2016.
33
COMPANHIA STARTUP. In: WIKIPDIA, a enciclopdia livre. Flrida: Wikimedia Foundation, 2015.
Disponvel em: <https://pt.wikipedia.org/w/index.php?title=Companhia_startup&oldid=43110983>. Acesso em:
1 jan. 2016.
34
Facebook um site e servio de rede social que foi lanado em 4 de fevereiro de 2004, foi fundado por Mark
Zuckerberg e por seus colegas de quarto da faculdade Eduardo Saverin, Dustin Moskovitz e Chris Hughes.
Atualmente a rede social tem cerca de 1,5 bilho de usurios em todo o mundo.
23
Instagram35, Whatsapp36, Uber37, Airbnb38, Netflix39, Dropbox40 entre outras, muitas das quais
fazem parte do cotidiano de milhes de pessoas em todo o mundo.
Como as mais bem sucedidas startups brasileiras podemos citar: Buscap42, Easy
Taxi43, iFood44, SambaTech45, Resultados Digitais46 e NuBank47.
35
Instagram uma rede social online de compartilhamento de foto e vdeo que permite aos seus usurios tirar
fotos e vdeos, aplicar filtros digitais e compartilh-los em uma variedade de servios de redes sociais.
36
WhatsApp Messenger, um aplicativo multiplataforma de mensagens instantneas e chamadas de voz para
smartphones com cerca de 900 milhes de usurios no mundo.
37
Uber uma empresa multinacional americana de transporte privado urbano baseado em tecnologia disruptiva
em rede, atravs de um aplicativo E-hailing que oferece um servio semelhante ao txi tradicional, conhecido
popularmente como servios de "carona remunerada".
38
Airbnb um servio online comunitrio para as pessoas anunciarem, descobrirem e reservarem acomodaes.
39
Netlfix um mundialmente famoso servio de reproduo online de vdeos por streaming, que atualmente
conta com um acervo de dezenas de milhares de ttulos do cinema, sries e documentrios.
40
Dropbox um servio de armazenamento de arquivos em nuvem.
41
A bolha da Internet ou bolha das empresas ponto com foi uma bolha especulativa criada no final da dcada de
1990, caracterizada por uma forte alta das aes das novas empresas de tecnologia da informao e comunicao
(TIC) baseadas na Internet. Essas empresas eram tambm chamadas "ponto com" (ou "dot com"), devido ao
domnio de topo ".com" constante do endereo de muitas delas na rede mundial de computadores.
42
Buscap o maior site de comparao de preos e produtos da Amrica Latina.
43
O Easy Taxi um aplicativo gratuito que conecta passageiros a taxistas de forma rpida, prtica e segura.
44
O iFood um aplicativo que permite que voc consulte a lista de restaurantes com entregas disponveis para
sua localidade e faa seu pedido atravs do prprio aplicativo.
45
Samba Tech uma empresa lder na Amrica Latina em solues para vdeos online, gesto e distribuio
profissional de vdeos, tv na internet, vdeo aulas e tv corporativa.
46
Resultados Digitais uma empresa que tem como objetivo ajudar empresas de todos os portes a entenderem e
aproveitarem os benefcios do Marketing Digital, conseguindo assim resultados reais e permanentes para os
seus negcios.
47
O Nubank, uma startup brasileira de fintech, servios financeiros tecnolgicos. Atualmente ela oferece um
servio de carto de crdito com anuidade gratuita e totalmente gerencivel por aplicativos em smartphones e
tablets.
48
ENDEAVOR. Burocracia nos Negcios: os desafios de um empreendedor no Brasil. So Paulo. 2015.
Disponvel em: <http://info.endeavor.org.br/burocracianobrasil> Acesso em: 02 Jan. 2016.
49
A Endeavor uma organizao global sem fins lucrativos de fomento a empreendedorismo de alto impacto.
No Brasil desde 2000, atua para multiplicar o nmero de empreendedores de alto crescimento e criar um
ambiente de negcios melhor para o pas.
24
50
GALVAO, Olmpio J. de Arroxelas. Globalizao e mudanas na configurao espacial: da economia
mundial: uma viso panormica das ltimas dcadas. Rev. econ. contemp., Rio de Janeiro , v. 11, n. 1, p.
61-97, Apr. 2007 . Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1415-
98482007000100003&lng=en&nrm=iso>. Acesso em: 03 Jan. 2016.
51
MELO, Hebart dos Santos. Dicionrio Tecnologia e Inovao/ Herbart dos Santos Melo, Leonardo Costa
Leitnao (org.). Fortaleza: SEBRAE, 2010. p.57
25
52
Um cluster, no mundo da indstria, uma concentrao de empresas que se comunicam por possurem
caractersticas semelhantes e coabitarem no mesmo local. Elas colaboram entre si e, assim, tornam-se mais
eficientes.
53
PISCOPO, Marcos Roberto. EMPREENDEDORISMO CORPORATIVO E COMPETITIVIDADE EM
EMPRESAS DE BASE TECNOLGICA DOI: 10.5585/rai. v7i1. 254. RAI: revista de administrao e
inovao, v. 7, n. 1, p. 131-150, 2010.
54
HISRICH, Robert D.; PETERS, Michael P.; SHEPHERD, Dean A. Empreendedorismo. 9 ed. So Paulo:
Bookmann, 2014.
55
MELO, Hebart dos Santos. Dicionrio Tecnologia e Inovao/ Herbart dos Santos Melo, Leonardo Costa
Leitnao (org.). Fortaleza: SEBRAE, 2010. p.39
26
O termo Startup utilizado para denominar o estgio inicial vivido por empresas
nascentes, geralmente associadas ao setor de tecnologia, que buscam investir em produtos,
servios e modelos de negcios inovadores.
Caso a ideia e o modelo de negcios sejam validados, a startup passa para uma
fase de expanso e estruturao, crescendo em velocidade acelerada, tornando-se, assim uma
empresa de maior tamanho e passa possuir uma estrutura de governana, logo, deixa de ser
uma startup.
Uma startup no uma verso menor de uma grande companhia. Uma startups
uma organizao temporria em busca de um modelo de negcio escalvel,
recorrente e lucrativo.
56
O termo derivado do ingls to pivot ("mudar" ou "girar") e designa uma mudana radical no rumo do
negcio.
57
BLANK, Steve. Startup: Manual do Empreendedor o guia passo a passo para construir uma grande
companhia. Rio de Janeiro: Altabooks, 2014. p.XVII
27
(...) uma instituio humana projetada para criar novos produtos e servios sob
condies de extrema incerteza.
Paul Graham, fundador da Y Combinator59 uma das maiores incubadoras do
mundo, trazendo uma outra abordagem conceitual, voltada para a velocidade do crescimento
dessas organizaes, defende em seu site pessoal que:
Uma startup uma empresa concebida para crescer rapidamente. Ser recm-fundada
por si s no faz uma empresa uma startup. Tambm no necessrio para uma
startp trabalhar em tecnologia, ou tomar financiamento de risco, ou tm algum tipo
de "sada". A nica coisa essencial o crescimento. Todo o resto que ns
60
associamos com startups decorre do crescimento.
J para o SEBRAE61, as startups:
(...)so empresas que optam por buscar novos modelos de negcios. Elas tm a
importncia de representar e refletir a velocidade das mudanas, bem como de
influenciar na construo de novos conhecimentos e no desenvolvimento
econmico.
Finalizando com um ltimo conceito, para Associao Brasileira de Startup
(ABStartups)62, numa viso mais simplria, o termo significa:
58
RIES, Eric. A Startup Enxuta (The Lean Startup): Como os empreendedores atuais utilizam a inovao
contnua para criar empresas extramamente bem-sucedidas. So Paulo: Lua de Papel, 2012. p. 24
59
Y Combinator uma Incubadora de empresas e desde sua criao, j "incubou" mais de 800 startups, entre
elas os famosos Airbnb e Dropbox.
60
GRAHAM, Paul. Want to start a startup? Get funded by Y Combinator. Disponvel em: <
http://www.paulgraham.com/growth.html> Acesso em: 02 Jan. 2016.
61
Traduo livre: A startup is a company designed to grow fast. Being newly founded does not in itself make a
company a startup. Nor is it necessary for a startup to work on technology, or take venture funding, or have some
sort of "exit." The only essential thing is growth. Everything else we associate with startups follows from
growth.
62
A Associao Brasileira de Startups, fundada em junho de 2011, uma organizao sem fins lucrativos de
representao as startups brasileiras. Sua principal misso fomentar o desenvolvimento do ecossistema de
empreendedorismo tecnolgico nacional, elevando a qualidade e competitividade das startups brasileiras.
28
que merecem destaque so: a relao potencial de crescimento versus investimento inicial e
velocidade de crescimento versus risco. Enquanto as startups, geralmente, possuem um
potencial de crescimento inestimvel para um baixo investimento inicial, as empresas
tradicionais possuem potencial de crescimento limitado e um alto investimento. J em relao
velocidade crescimento em funo do risco, percebemos que as startups tem um
crescimento muito rpido, entretanto o risco tambm bastante elevado, enquanto nas
empresas tradicionais o crescimento lento mas o risco pequeno.
Isto posto, conclui-se que a diferena bsica entre uma empresa tradicional e uma
startup est materializada na ocorrncia desses caracteres na estrutura do negcio, que
geralmente est associado a um rpido crescimento e elevado potencial econmico, ladeados
de um risco considervel.
Ao que tudo indica, o movimento das startups brasileiras ganhou fora por conta
do amadurecimento e do ingresso no setor produtivo da fora de trabalho da Gerao Y63,
tambm conhecida como gerao do milnio ou gerao da Internet.
63
A Gerao Y, tambm chamada gerao do milnio ou gerao da Internet , um conceito em Sociologia que
se refere, segundo alguns autores, como Don Tapscott, corte dos nascidos aps 1980 e, segundo outros, de
meados da dcada de 1970 at meados da dcada de 1990.
29
economicamente ativa, houve uma propagao desses novos formatos de empresa, ou seja,
das startups.
64
SEBRAE. Startup beta Brasil. Disponvel em: <http://sebraelikeaboss.com.br/case2014/numeros-gerais/>
Acesso em: 02 Jan. 2016.
65
LEMOS, Cristina; LASTRES, Helena MM; ALBAGLI, Sarita. Inovao na era do conhecimento.
Informao e globalizao na era do conhecimento. Rio de Janeiro: Campus, 1999. p. 122-144
30
Deste modo, conclui-se que o ecossistema brasileiro das startups evoluiu bastante
nos ltimos anos e, atualmente, formado por milhares de empresas, agentes de fomento e
apoio privados e pblicos nacionais e internacionais, portanto, encontra-se bem consolidado e
j impacta consideravelmente no cenrio econmico nacional e internacional, ao passo que
muitos dos produtos e servios feitos no Brasil j esto ganhando o mercado global.
A priori, o uso desse termo no tem o intuito de originar um novo ramo autnomo
do direito, como Direito Civil, Direito Comercial ou Direito Tributrio. At porque as
startups tambm esto enquadradas no conceito de empresa constante no artigo 966 do
Cdigo Civil de 2002, por se tratarem de uma atividade econmica organizada para a
produo de bens e servios, assim, por consequncia, o estudo dessas organizaes de
competncia ao Direito Comercial e no de qualquer outro ramo.
66
O Start-Up Brasil uma iniciativa de Ministrio da Cincia, Tecnologia e Inovao com gesto da Softex, em
parceria com aceleradoras e instituies pblicas e privadas, que busca apoiar, por meio de editais, projetos na
rea de TI que sejam inovadores, colaborem para o desenvolvimento nacional e o ecossistema inovador.
67
A UP Global uma organizao internacional sem fins lucrativos dedicada ao fomento do
empreendedorismo, liderana de base e ao fortalecimento das comunidades.
68
A Anjos do Brasil uma organizao sem fins lucrativos criada para fomentar o crescimento do
investimento-anjo no Brasil, apoiando o desenvolvimento do empreendedorismo de inovao.
31
Alm disso, tambm fazem parte do campo de estudo do Direito das Startups o
estudo dos institutos oriundos do direito aliengena e que so bastante utilizados atualmente
como due diligence 69 , term sheet 70 , tag-along 71 , drag-along 72 , vesting 73 , NDA 74 , stock
options75, entre outros.
69
Diligncia prvia (do ingls, due diligence) refere-se ao processo de investigao de uma oportunidade de
negcio que o investidor dever encetar para poder avaliar os riscos da transao.
70
Term sheet, ou carta de intenes, um documento que identifica os principais termos e condies de uma
proposta de negcio, definindo aspectos que devero ser seguidos no momento da efetivao do negcio no
futuro.
71
Drag-along um mecanismo de proteo a acionistas majoritrios em que os acionistas minoritrios so
forados a vender suas aes quando o acionista majoritrio decidir vender sua participao, comumente com o
mesmo preo e demais condies.
72
Tag-along um mecanismo de proteo a acionistas minoritrios de uma companhia que garante a eles o
direito de deixarem uma sociedade, caso o controle da companhia seja adquirido por um investidor que at ento
no fazia parte da mesma.
73
Vesting um misto de contrato de investimento e garantia de participao nos negcios de uma determinada
empresa, com a progressiva aquisio de direitos. um negcio jurdico com natureza contratual, no qual
algum, progressivamente, adquire direitos sobre a participao de uma empresa. Atualmente vem sendo
utilizado com mais frequncia para que os talentos e funcionrios mais importantes sejam devidamente
valorizados, especialmente em startups
74
Acordo de no divulgao (Non-Disclosure Agreement ou NDA em ingls, lngua onde tambm conhecido
por Confidential Disclosure Agreement ou CDA), termo de confidencialidade ou acordo secreto, um contrato
legal entre ao menos duas partes que destacam materiais ou conhecimentos confidenciais que as partes desejam
compartilhar para determinado propsito, mas cujo uso generalizado desejam restringir
75
Stock Options ou Employee Stock Options (EOS) so opes de compra de aes, dadas pelo empreendedor a
um empregado ou investidor, em condies privilegiadas para compra em uma data futura especificado ao tempo
em que a opo de compra conferida e no ao tempo em que as aes so adquiridas.
76
LOPES, Layon. O que Direito das Startups?. Disponvel em: <
http://www.startupsstars.com/2015/07/o-que-e-direito-das-startups-juridi-o-que-startups-stars/> Acesso em: 04
Jan. 2016.
32
burocrtico e cheio de amarras e para uma startup pode ser gil, simples e enxuto,
mas mantendo as mesmas protees, garantias e resultados.
J Jos Milagre77, advogado e perito digital, no seu artigo intitulado Introduo
ao direito empreendedor, da inovao e das startups, entende que:
Destarte, conclui-se que o uso do termo Direito das Startups busca apenas trazer
uma abordagem do estudo da cincia jurdica, com foco nos institutos de Direito Empresarial
(nacionais e internacionais) e Propriedade Intelectual mais utilizados por essas empresas
nascentes no seu cotidiano bem como a adaptao deles a necessidade delas.
Ora, o fenmeno startups bastante recente, tendo surgido na dcada de 90, deste
modo percebe-se que muitas das necessidades desse novo formato de empresa no so
77
MILAGRE, Jos. Introduo ao direito empreendedor, da inovao e das startups. Disponvel em: <
http://josemilagre.jusbrasil.com.br/artigos/121943066/introducao-ao-direito-empreendedor-da-inovacao-e-das-
startups> Acesso em: 04 Jan. 2016.
33
supridas pelo ordenamento vigente, que consiste em instrumento projetado para a realidade de
outra poca, assentada em outro paradigma produtivo-econmico.
78
ANCHAM. Presidente do Porto Digital elenca sete entraves a um maior desenvolvimento da cultura
empreendedora no Brasil. Disponvel: <http://www.amcham.com.br/comites/regionais/amcham-
salvador/noticias/2012/presidente-do-porto-digital-elenca-sete-entraves-a-um-maior-desenvolvimento-da-
cultura-empreendedora-no-brasil>. Acesso em: 03 jan. 2016
34
79
ENDEAVOR. Burocracia nos Negcios: os desafios de um empreendedor no Brasil. So Paulo. 2015.
Disponvel em: <http://info.endeavor.org.br/burocracianobrasil> Acesso em: 02 Jan. 2016.
80
O Simples Nacional um regime compartilhado de arrecadao, cobrana e fiscalizao de tributos aplicvel
s Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, previsto na Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro de
2006. Esse regime abrange os seguintes tributos: IRPJ, CSLL, PIS/Pasep, Cofins, IPI, ICMS, ISS e a
35
Contribuio para a Seguridade Social destinada Previdncia Social a cargo da pessoa jurdica (CPP), cobrado
mediante documento nico de arrecadao (DAS) calculado de maneira eletrnica.
81
O lucro presumido regime de tributao, a apurao do Imposto de Renda Pessoa Jurdica (IRPJ) e da
Contribuio Social Sobre o Lucro Lquido (CSLL) tem uma base de clculo prefixada pela legislao, com uma
margem de lucro especfica, que muda de acordo com a atividade da sua empresa. As margens presumidas so,
basicamente, de 8% para as atividades de cunho comercial e de 32% para a prestao de servios.
82
O lucro real regime de tributao obrigatrio para algumas empresas. Para a apurao desse valor, a empresa
ter que saber exatamente qual foi o seu lucro auferido para realizar a base de clculo do IRPJ e da CSLL. Dessa
forma, os encargos iro diminuir ou aumentar de acordo com a apurao, sendo que, se forem computados
prejuzos durante o ano, a empresa fica dispensada do pagamento.
83
SEBRAE, Agncia de Notcias. Startups na legalidade. Disponvel em: <
http://www.mg.agenciasebrae.com.br/sites/asn/uf/MG/Startups-na-legalidade> Acesso em: 04 Jan. 2016.
36
Por ser uma empresa ainda em estgio inicial, geralmente, o maior patrimnio das
startups constitudo por ativo ativos intangveis de propriedade industrial, consistindo em
uma patente ou mesmo um registro de marca fundamental ao sucesso do empreendimento.
Exemplos disso o tempo mdio de dois anos para concesso do registro de marca,
e o de seis para obter a patente de tecnologia.
Ora, mais uma vez, se uma das principais caractersticas das empresas nascentes
de base tecnolgicas o rpido crescimento, esperar por dois anos para que um dos seus
maiores patrimnios, que propriedade intelectual, seja resguardado no mnimo intrigante.
84
PACHECO, Alexandre. Entraves jurdicos inibem startups. Disponvel em: < http://crc-
sc.jusbrasil.com.br/noticias/100589287/entraves-juridicos-inibem-startups> Acesso em: 04 Jan. 2016.
37
85
BRASIL. Cmara dos Deputados. Projeto de Lei n 1.572/2011. Projeto de lei que institui o Cdigo
Comercial. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=508884>. Acesso em: 5 jan.
2016.
86
BRASIL. Senado Federal. Projeto de Lei n 487/2013. Projeto de lei que altera o Cdigo Comercial.
Disponvel em: <http://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/115437>. Acesso em: 5 jan.
2016.
39
87
COELHO, Fabio Ulhoa. O futuro do Direito Comercial. Disponvel em:<
http://www.adjorisc.com.br/artigos/o-futuro-do-direito-comercial-por-f%C3%A1bio-coelho-1.36502>. Acesso
em: 04 Jan. 2016.
40
88
LOBO, Jorge. Necessitamos de um novo Cdigo Comercial. Disponvel em:<
http://www.conjur.com.br/2011-out-24/codigo-comercial-necessario-ordenar-mundo-negocios>. Acesso em: 04
Jan. 2016.
89
RAMOS, Andre Luis Santa Cruz. O novo Cdigo Comercial brasileiro: a ltima trincheira. Disponvel
em: < http://anpaf.org.br/site/images/stories/publicacoes/comercial.pdf>. Acesso em: 04 Jan. 2016.
41
90
COELHO, Fabio Ulhoa. Um Novo Cdigo Comercial para o Brasil. Disponvel em: <
http://amplajf.com.br/um-novo-codigo-comercial-para-o-brasil/> Acesso em: 04 Jan. 2016.
91
ROVAI, Armando Luiz. Projeto do Novo Cdigo Comercial, projeto para o Brasil. Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI149862,11049Projeto+do+Novo+Codigo+Comercial+projeto+para
+o+Brasil> Acesso em: 04 Jan. 2016.
42
Mendes92, ministro do Superior Tribunal Federal (STF), em meio a recente crise econmica
que abala o Brasil nesses ltimos anos, se posiciona favoravelmente a promulgao do novo
diploma legislativo comercial entendendo ser a valorizao do empreendedor uma das sadas
para superar esse desastroso cenrio em que a economia brasileira se encontra, e assinala:
Quem acompanha as crises econmicas e poltica do Pas sabe que estamos vivendo
um momento quase explosivo. Ainda assim, preciso enfatizar: a atividade
econmica est deprimida e uma das consequncias a queda da arrecadao de
impostos, com evidentes reflexos na sociedade. O mnimo de bem-estar social que
se pode exigir depende da atividade econmica, isto , do trabalho dos
empreendedores, que tm de ser valorizados. O Cdigo Comercial est vindo para
dar esse suporte atividade privada.
Joo Otvio Noronha, ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ), em seu
discurso durante a abertura I Seminrio de Direito Comercial realizado em Braslia no dia 2
de dezembro de 201593, afirmou a importncia de um novo cdigo para evitar que anomalias
jurdicas como, por exemplo, o julgamento de matrias relativas a contratos empresariais
milionrios luz do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), continuem acontecendo no
judicirio nacional. Acrescentou ainda que a funo da recodificao do direito empresarial
justamente modernizar e compatibilizar o ordenamento a realidade econmica nacional a fim
buscar uma maior segurana jurdica no ambiente empresarial e, assim, concluiu:
92
CNC. Juristas e parlamentares debatem novo Cdigo Comercial. Disponvel em: <
http://www.cnc.org.br/noticias/acoes-institucionais/juristas-e-parlamentares-debatem-novo-codigo-comercial>
Acesso em: 06 Jan. 2016.
93
Discurso proferido pelo ministro Joo Otvio de Noronha na mesa de abertura do I Seminrio de Direito
Comercial realizado no dia 2 de dezembro de 2015 em Braslia. Disponvel em: <
https://www.youtube.com/watch?v=LKVyePE4zXo> . Acesso em: 06 Jan. 2016
43
Ademais, espera-se que com a promulgao dessa nova codificao seja conferida
maior previsibilidade s decises judiciais que versam sobre conflitos decorrentes das
relaes empresariais, de modo a garantir a segurana jurdica e a praticidade necessria ao
exerccio das empresas modernas.
94
BRASIL. Cmara dos Deputados. Projeto de Lei n 1.572/2011. Justificativas. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=508884>. Acesso em: 5 jan.
2016. p.117-119
95
Art. 4 do PLC 1572/2011. So princpios gerais informadores das disposies deste Cdigo: I Liberdade de
iniciativa; II Liberdade de competio; e III Funo social da empresa
44
do ordenamento jurdico nacional, dentre as quais esto a regulao dos ttulos de crdito em
meio eletrnico, a efetiva adoo da Lei Uniforme de Genebra que embora assinada pelo
Brasil nunca foi introduzida de forma regular no direito nacional, a diminuio dos prazos
prescricionais, a regulao do comrcio eletrnico e o exerccio individual da empresa e da
sociedade unipessoal.
Vicente Cndido, conclui, ainda, que a pretenso com esse projeto de lei :
O projeto tem como base a minuta apresentada pelo jurista Fbio Ulha Coelho
em sua obra intitulada O Futuro do Direito Comercial 96, publicada em 2011. Em entrevista
a Revista Frum Jurdico da PUC-SP97, o jurista afirma que a inteno da obra era apenas
fomentar a discusso acadmica e relata surpresa ao ver proporo que ela tomou, nas
palavras dele:
Eu imaginei que a contribuio que o livro daria seria apenas essa: uma contribuio
acadmica. No o que est acontecendo: a minuta aperfeioada se transformou em
projeto de lei e o debate nacional se instalou sobre se o caso de termos, ou no, um
novo Cdigo Comercial e qual cdigo comercial seria esse.
96
COELHO, Fbio Ulhoa. O Futuro do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2011. p.8-9
97
REVISTA FRUM JURDICO. Um novo Direito Comercial. Revista Frum Jurdico. Edio 1 Ano 1. p.
40-49. Disponvel em: < http://notus-ibet.com.br/newsletter/ano4/n21/pdf/Inteiroteor.pdf> Acesso em: 06 Jan.
2016
98
COELHO, Fbio Ulhoa. O Futuro do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2011. p.15-50
45
A proposio est em fase mais adiantada do que a do Senado e tem como ltimo
andamento, em 14/12/2015, o deferimento por parte da Mesa Diretora da Cmara dos
Deputados do pedido de prorrogao de prazo para apresentao do parecer final da Comisso
Especial ao PLC 1572/2011.
99
DCI. Novo Cdigo Comercial prioridade da Casa. Disponvel: <http://www.dci.com.br/politica/---novo-
codigo-comercial-e-prioridade-da-casa-id519489.html>. Acesso em: 06 jan. 2016
46
Livro I Das sociedades; Livro II Das obrigaes dos empresrios; Livro III Do
Agronegcio; Livro IV Do Direito Comercial Martimo e Livro V Do processo
empresarial. PARTE COMPLEMENTAR: Livro nico Das disposies finais e
transitrias.
100
COELHO, Fabio Ulhoa. Novas reflexes sobre o projeto de Cdigo Comercial. So Paulo: Saraiva. 2015.
p.25
47
Esse projeto fruto de uma Comisso de Juristas constituda, pelo ato n13 de
2013 do Presidente do Senado, com a finalidade de elaborarem um anteprojeto sobre o novo
Cdigo Comercial. A comisso presidida pelo presidida pelo ministro Joo Otvio de
Noronha, do Superior Tribunal de Justia (STJ), tem como relator o jurista Fabio Ulhoa
Coelho e composta pelos juristas Alfredo de Assis Gonalves Neto, Arnoldo Wald, Bruno
Dantas Nascimento, Cleantho de Moura Rizzo Neto, Clvis Cunha Malcher Filho, Daniel
Beltro de Rossiter, Eduardo Montenegro Serur, Felipe Luckmann Fabro, Jairo Saddi,
Marcelo Guedes Nunes, Mrcio Souza Guimares, Newton de Lucca, Osmar Brina Corra
Lima, Paulo de Moraes Penalva Santos, Ricardo Lupion Garcia, Tiago Asfor Rocha Lima e
Uinie Caminha.
4.3. Anlise da alterao legislativa e a implicao prtica nos cenrios das startups
Uma anlise dos dois projetos de lei, nos leva a observar que, guardadas as
diferenas, ambos tero como resultado de sua aprovao modernizao e desburocratizao
da regulamentao das atividades empresariais, a melhoria do ambiente negocial no pas e
uma maior segurana jurdica.
102
Uma joint venture, om empreendimento conjunto, uma associao de empresas, que pode ser definitiva ou
no, com fins lucrativos, para explorar determinado(s) negcio, sem que nenhuma delas perca sua personalidade
jurdica.
103
O contrato de factoring ou faturizao aquele em que um empresrio cede a outro os crditos, na totalidade
ou em parte, de suas vendas a terceiros, recebendo o primeiro do segundo o montante desses crditos, mediante o
pagamento de uma remunerao.
104
Instituto tpico do direito anglo-americano, o trust um contrato privado, lastreado fundalmentalmente na
confiana. O instituidor do trust (settlor ou grantor) transfere a propriedade de parte ou da totalidade de seus
bens a algum (trustee), que assume a obrigao de bem administr-los em benefcio do prprio settlor ou de
pessoas por ele indicadas (beneficiaries).
49
Ocorre que, com o advento do Cdigo Civil de 2002, as sociedades limitadas que
foram originalmente concebidas com caractersticas de contratualidade, pessoalidade e
instabilidade do vnculo jurdico, foram aproximadas das sociedades annimas, tornando a
disciplina desse tipo societrio mais complexo105.
105
COELHO, Fabio Ulhoa. Novas reflexes sobre o projeto de Cdigo Comercial. So Paulo: Saraiva. 2015.
p. 35
106
Art. 108 do PLC 1572/2011. eletrnico o comrcio em que as partes se comunicam e contratam por meio de
transmisso eletrnica de dados. Pargrafo nico. O comrcio eletrnico abrange no somente a comercializao
de mercadorias como tambm a de insumos e a prestao de servios, incluindo os bancrios.
50
Muitas das startups optam por adotar um modelo de negcios B2B, fornecendo
produtos ou servios para outras empresas atravs de venda pela internet, e com essa melhoria
no ordenamento passaro a ter mais segurana na execuo da sua atividade fim, visto que
no tero de conviver com anomalias do julgamento dos contratos celebrados entre elas e as
empresas clientes.
107
Artigo 55 do PLC 1572/2011. Os livros podem ser escriturados e as demonstraes contbeis levantadas em
meio eletrnico, desde que certificadas as assinaturas no mbito da Infra-estrutura de Chaves Pblicas brasileira
(ICP-Brasil). (grifou-se)
108
Art. 125 do PLS 487/2013. O empresrio individual e a sociedade so obrigados a conservar em boa guarda
toda a escriturao, demonstraes, correspondncia e demais documentos concernentes sua atividade,
enquanto no ocorrer prescrio ou decadncia no tocante aos atos correspondentes.Pargrafo nico. Para os fins
deste artigo, toda informaooriginariamente documentada em papel pode ser conservada e guardada em meio
eletrnico. (grifou-se)
109
Artigo 138 do PLC 1572/2011. Desde que certificadas as assinaturas no mbito da Infra-estrutura de Chaves
Pblicas brasileira (ICP-Brasil), os atos societrios no podem ter a existncia, validade, eficcia e
registrabilidade negadas s pela circunstncia de terem sido elaborados e mantidos em meio eletrnico. (grifou-
se)
110
Art. 445 do PLC 1572/2011. Ttulo de crdito o documento, cartular ou eletrnico, que contm a clusula
cambial. (grifou-se)
51
O PLS 487/2013 foi mais feliz neste ponto, ao trazer a tipificao de alguns
contratos bastante utilizados para celebrar negcios atualmente como o contrato de joint
venture ou investimento conjunto111, factoring ou fomento comercial112 e o trust ou contrato
fiducirio113, dentre outros de menor implicao prtica na atividade das startups.
111
Art. 537 do PLS 487/2013. Contrato de investimento conjunto aquele em que as partes, sendo pelo menos
uma delas empresrio ou sociedade, obrigam-se a conjugar recursos e esforos na explorao de atividade
econmica, sem constiturem sociedade.
112
Art. 554 do PLS 487/2013. O fomento comercial consiste na prestao de servios com as seguintes
caractersticas: I O prestador dos servios (faturizador ou fomentador) uma sociedade regularmente
constituda, com objeto social exclusivo e especfico; II O tomador dos servios (faturizado ou fomentado)
empresrio, sociedade regularmente constituda ou exercente de atividade econmica no empresarial; e III
da essncia do negcio a cesso onerosa ao faturizador de crditos que o faturizado titula em decorrncia da
explorao de atividade econmica.
113
Art. 540 do PLS 487/2013. O contrato fiducirio o instrumento pelo qual um instituidor transfere, em
carter de propriedade fiduciria, bens e direitos a um administrador, para que os administre na extenso dos
poderes e deveres estabelecidos em contrato, para a realizao de propsito especfico, em proveito de um ou
mais beneficirios.
114
A Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial Internacional (UNCITRAL) um rgo
subsidirio da Assembleia Geral. Desempenha uma funo de relevo no desenvolvimento do enquadramento
jurdico do comrcio internacional, atravs da preparao de textos legislativos sobre a modernizao do direito
52
comercial internacional, para uso dos Estados e atravs da elaborao de textos no legislativos sobre
transaces comerciais, para uso das partes.
53
5. CONSIDERAES FINAIS
Resta evidenciado atravs da anlise do ordenamento atual que ele est obsoleto,
burocrtico e no proporciona segurana jurdica, o que dificulta o exerccio da atividade
empresarial e a entrada de investimentos no pas.
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