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JOS IGNACIO ECHEGARAY - COMPENDIO DE HISTORIA GENERAL DEL DERECHO

1. INTRODUCCION

1.1. Las agrarias


Con la invenci6n
.___. __ de
._-----a- . . 'en",. ~umer
la escritura,_
,,~ ' .. ___y hacia
~
3100 A.C., se inicia el
___ ._---..
conocimiento fehaciente de las culturas ms antiguas; de ah que se diga
que la Historia empieza con la de los sumerios, establecidos ~~;lextremo
sur de Mesop-otaii, regin que comprende las planicies irrigadas' por el
Tigris y el ufrates, cuyos cauces se unen para desembocar en el Golfo
Prsico.
Mesopotamia en el extremo noreste 'creciente
frtil' afectaba la distribucin ms
productivas Medio Oriente. En mismo y
tambin surge la c~~~a egipcia del
Nilo. no en el Mediterrneo. media del
~~'",",u_uUU Canan. en la actual de sus
ciudades, !_e.~c6. es reputada como la primera en haber tenido murallas y
los arquelogos estiman su fundacin entre los milenios IX y VID. De la
feracidad de Canan da testimonio la Biblia, al designarla como la tierra
prometida por Jehov al patriarca Abraham.
Son tres los rasgos ms notables de estas remotas civilizaciones,
llamadas agrarias o continentales: un suelo muy frtil, una organizaci6n
poltica y estructurada., una religin que se identifica con
el ejercicio absoluto. Su economa intensa
explotacin no impide que-s"- pues se
desarrolla de poblaci6n. sedes central
que todo y controla.
Tanto como la mesopotnca, esta
ltima primero por ~2~r y luego por Babilon~a, Asiria y. Persia, se
desenvuelven paralela e independientemente, presentando los rasgos ya
mencionados. Se las observa integradas desde el final del IV milenio y en

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ambas es importantsimo el aspecto institucional: las estructuras jurdicas


y administrativas encuadran lo mismo las actividades econmicas que las
prcticas religiosas. Es un totalitarismo que sistemticamente prev y
organiza, basta en sus aspectos ms nimios, la vida en comn y que no
permite la intervencin de la iniciativa personal, ms all de los estrictos
lmites predeterminados por una tradicin secular.
El derecho mesopotmico eS, por tanto, casustico y sus normas reflejan
los procesos de la naturaleza en estrecha relacin con los ciclos agrcolas;
su fuente primordial es la palabra del monarca divinizado. Dentro de ese
marco se sita, hacia 1750, la aparicin del Cdigo de Hammurabi, de gran
importancia en el desarrollo del derecho contractual de la Antigedad,
pues reglamenta, entre otras figuras jurdicas, la compraventa, la permuta,
el alquiler, la dote y el rgimen matrimonial.
Por su lado~ Egipto, al tiempo que prosigue con las tradicionales faenas
agrcolas a las que da lugar la crecida anual del Nilo, participa en el
comercio internacional al ser el paso obligado de las caravanas que se
internan en Asia central o que vienen de China. Su influencia se acenta
con el intenso intercambio cultural que se registra durante las dinastas
XVIII y XIX; las Leyes del Faran sern un buen exponente del 'status'
jurdico del Cercano y el Medio Oriente. entre 1570 y 1250.

1.2. Las culturas martimas


La actividad econ6mica a gran escala se inicia, en la cuenca mediterrnea.
con el auge del comercio martimo, cuyos antecedentes ms remotos lo
sern las hazaas de los fenicios, los primeros navegantes que cruzaron el
Estrecho de Gibraltar, fundando Cdiz y llegando, segn se dice, hasta las
costas del sur de Inglaterra.
Las costumbres y prcticas mercantiles contenidas en el derecho fenicio
y particularmente en el de Tiro y Sidn, ejercieron importante influencia
en los pases de la cuenca, al propiciar el que, no slo las mercancas, sino
tambin los usos del Oriente, llegaran, entre los siglos XII y XI, a Creta y
Grecia, originando la leyenda de Cadm,el hroe fenicio que introducira
el alfabeto entre los egeos, cuyacultura es el antecedente de la ulterior.
sociedad mediterrnea; la actividad econmica, bsicamente comercial y
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_ lNTRODUCON

martima, predomina la vida poltica, tanto en Creta como en Micenas Micenas..._


q!"aci~~_~~a expansin del comercio, la economa del !11uncl~_~tiguo
q!"aci~~~~a P1uIl<l~_~tiguo
llegar a ser, en cierto sentido, universal: los pueblos entran en muIa
rehici" desde ~~ _~elta del Nilo y las costas de Siria, hasta Espaa y .el
el sur
de -las
-las-dalias.
Galias. Es ms, la navegacin comercial fomentar la iniciativa
accin, surgiendo
individual y la consecuente tendencia hacia la libertad de accin.
as dos tipos de sociedad que se enfrentarn en el curso de las Guerras
~~nili.!.~~Ial_~~~~~ que es absolutista y totalitaria, y la
Mdicas: la ~~nili.!.~~~~~~~~~
martima o mediterrnea, que es democrtica e individualista. Grecia logra
eltii.unfode~blenismo y, con ello,
eltriunfode!blenismo laai>ertUra d~l Illundo
ello,laai>ertUra ITlundo anti~~c~ldeaJ.
ciudadana~
de la libertad ciu<iadana~
En oposicin al concepto de un rey sobrehumano y divinizado -propio
de Egipto y Mesopotamia-los griegos, herederos de la tradicin aquea,
sostedrn que la grandeza de la polis no radica en el podero de un
sostendrn
monarca, sino en la eXcelenCia de cada uno de los ciudadanos y. y, si bien es
cierto que esta calidad no se otorga a todos los habitantes de la ciudad, no
por ello es menos decisiva la modificacin institucional que resulta de la
aplicacin de este nuevo criterio.
particulannente propicios, explican este fenmeno. El
Dos factores, particularmente
primero lo sera el carcter restringido -territorial y poblacionalmente
considerado- de la polis, el cual, salvo la excepcin de Esparta, no hace
imperativa la implantacin de una organizacin rigurosa, ni de una
disciplina inflexible. El segundo, las travesas por el mar, caractersticas
del comercio mediterrneo, que suponen la iniciativa personal del que
gobierna la nave y es el responsable de la seguridad de los hombres y
mercancas que se encuentran a bordo: su libertad no tiene ms lmites que
individualismo,
los impuestos porel desempeo de tal responsabilidad. Este individualismo.
generado en Asia Menor y en Grecia, se impondr en el inundomundo antiguo con
la difusin del helenismo, emprendida por Alejandro en Oriente y
continuada en Occidente por Roma.

1.3. La expansin hacia el Occidente


VII A. e., se inicia el desplazamiento cultural y poltico
A partir del siglo vn
hacia el oeste de Europa, propiciado por el florecer del comercio por mar,

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actividad que, adems, trae aparejada una nueva concepcin del hombre,
cuyo valor -en tanto que persona- se afirmar ante el absolutismo
desptico de los imperios continentales.
Como ya se dijo, el antecedente de ese florecer lo representa la
civilizacin egea, centrada en la isla de Creta desde el segundo milenio,
aun cuando su importancia poltica no se compare con la de Babilonia o
Egipto. Alcanza su apogeo hacia 1600 y su influencia se extiende hasta el
sur de la pennsula griega, ocupado por los aqueos. Estos invaden la isla
en 1450 y destruyen su capital, Cnosos; el centro de la civilizacin egea
se desplaza entonces a Micenas, en la sub-pennsula del Peloponeso. El
peno do aqueo durar hasta 1200, cuando los dorios invadan Grecia. Esta
invasin catalizar los diversos elementos de cuya conjugacin surgir la
civilizacin helnica, heredera del legado de Micenas.
La cultura egea presenta en sus dos fases -la cretense y la aquea-
muchos' de-los rasgos tpicos de la ulterior sociedad mediterrnea; la
actividad econmica determinar la adopcin de un nuevo patrn de
conducta, ya que el comercio martimo lo desarrollan pequeos grupos
autnomos, en contraste con la actividad agrcola a gran escala,
fundamentada en una explotacin colectiva que, gener~mente, tiende a
ignorar la inicativa personal.
Con la Grecia drica contina la expansin hacia Occidente, aunque
convenga recordar que el primitivo asentamiento de la civilizacin griega
se encuentra en Asa Menor, invadida por los cretenses y aqueos que, al
huir de los dorios, se establecen en una regin en la cual los jonios ya
haban implantado el concepto de la ciudad-estado, el uso de la moneda y
la supresin de la monarqua. Cuando las ciudades griegas de Asia Menor
son conquistadas por los persas, la cultura que representan pasa a la Grecia
europea, inicindose la hegemona de Atenas y Corinto.
El desplazamiento prosigue: las dudades griegas fundan colonias en el
sur de Italia y en Sicilia, en tanto que los fenicios establecen un imperio
martimo que tiene como centros principales a Tiro y Cartago. con
dependencias en los litorales de la pennsula ibrica. Finalmente, los
etruscos, llegados por mar y procedentes, al parecer, de Lidia, crean en el
noroeste de Italia un reino de menor extensin, aunque de significativa
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INTRODUCCIN

importancia poltica y econmica, particularmente para el futuro de una


vecina comunidad agrcola localizada en el Lacio, a la otra margen del
Tber, cuyo nombre es Roma.
Tras de su victoria sobre los persas, las ciudades grie g?-s.. se agotan en
interminables conflictosintesti~~s, pero ;us us colonias', establecidas en el
sur de la pennsula itlica, alcanzan una prosperidad que rivaliza con la de
las fundaciones cartaginesas. A partir del siglo IV, Roma empezar a r
aarrebatru.~a-~~~go, en ';
afmnarse como una potencia militar, llegando aarrebatru.~a~C~~go, ')
sIglo
el siglo ri.--~-heg~~on.~e-n
ri,--~-h~g~~ona en el oeste del Mediterrneo. La conquista de
Gn!cia
GreCia por parte de Macedonia y la subsecuente difusin del helenismo,
lograda por Alejandro Magno, no implica.implica, sin embargo, un retomo al
Oriente: el futuro de
-'-.~
la civilizacin
.... _.,"_.'-' mediterrnea
. .
se decidir
". .~
entre Roma
y Cartago y, despus, entre Roma y Egipto.

1.4. La civilizacin del hombre


Con la expansin del comercio maritimo, martimo, afmna Ellul, las grandes
capitales no son ya continentales, como lo fueran Menfis, Babilonia y
Nnive, sino puertos de mar como Atenas, Alejandra o Cartago. Por otra
-vy~'son las-ciu-d;d-~~
siglos-vy~'son
parte, si en el curso de los siglos las-ci~d;d-~~ griegas las que
dominan la vida comercial y poltica del Mediterrneo, en el siglo TI II tiene
lugar una transformacin radical: en adelante, ya no sern las ciudades,
griegas, sirias o cartaginesas, las que regirn la poltica y la economa, sino
dos Estados, diferentes, tanto de las potencias continentales, como de las
E~pt~.!.. e~.9Ei~I!teyRoma,
martimas: E~pt~
comunidades maritimas: e~.9Ei~Qte-y-Roma, en Occidente. Ser,
no obstante, de la po lis griega que Roma reci~ir ellegado.de
polis el legado de laJ!~~~n
la_I!.q~!~n del
at-l~-o~potencia de
valor de la persona ai-l~o~potencia de poder pblico, afmnaci6n
fuiidamental eriu;-~~Itura
enli;-~~ltura centrada en una libertad que no conoce ms
lmites que los impuestos por la convivencia en sociedad.
Frente a una autocracia divinizada, la cultura griega coloca en el primer
plano al ciudadano, considerado no como un siervo se puede
i~poercua.Iquier carga, sin~c:omo
imponercuaJquier sin~_,:omo ~~.~.tularde
~~.~.tular de facultacies jurdicas que
facultaciesjurdicas
ejerce en armona con la autoridad de la ciudad, cuyo fin ltimo es el
permitir el desarrollo fsico y moral del hombre.
Este individualismo, generado en Asia Menor.y en Grecia, se impondr

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lo mismo en Egipto que en Roma. Si, en las riberas del Nilo, el faran ser
siempre divino y omnipotente, los avances jurdicos introducidos por los
Lagidas pondrn de manifiesto, en algunos aspectos de la administracin
pblica, la creciente importancia de la persona. Roma se habr de orientar
espontneamente hacia un rgimen republicano, pero recibir d~Grecia,
como hemos dicho, la estructura de la autonomiamunicipal que respetarn,
tanto los magistrados republicanos, como los funcionarios imperiales.
El problema institucional,. planteado por esta actitud del hombre frente
al poder pblico, ser para Roma una cuestin crucial que le llevar a
extremar su empeo por lograr una estructura jurdica que salvaguarde,
antes que nada, las atribuciones del paterfamilias, cuya potestas ser el
antecedente del imperium otorgado, por los genios tutelares de la ciudad,
al magistrado.

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2. DERECHO DE GRECiA

2.1. Los orgenes


La pennsula es entre 3000 y A.C., por di versos
del grupo indoeuropeo, procedentes del Cucaso; destacndose
LJU'_U!\J"

los jonios. eolios, aqueos y dorios. como los directos progenitores de la i

cultura helnica,
a~~o~, identificados como los protagonistas la pica homrica,
establecen en el Peloponeso una sociedad tribal de tipo feu?..al, compuesta
de grandes y medianos terratenientes agrupados en clanes, genoi, integrados
por familias, cuyos miembros veneran a un ancestro Cada
clan est encabezado por un jefe, reputado como descendiente directo de
ese ancestro~ qe
'es' saerdot;' 'juez y caudillo-La prgpiedd <;lel clan es
colectiva, inalienabie e indivisible; la solidaridad sus es
aU"VA'ULQ de darse crimen, ejemplo, los parientes del victnuuio son
igualmente responsables ante los de la vctima, los cuales estn facultados
a vengar directamente la afrenta y exigir la reparacin del dao,
los aqueos se distingue el derecho propio cada familia, theris,
del derc:.~~_que regula las relaciones entre los clanes, dik. El primero lo
forman las costumbres del clan y nada puede alterarlo. Atentar contra esas
costumbres es atentar contra la y estabilidad del grupo; el
sacrilegio, el homicidio. el adulterio, la traicin son delitos de carcter
religioso, ya que profanan la sangre del ancestro. Por otra parte. las
r:.t.acione~_e~tre reguladas _Xa.1:!k, establece ciertas
obligaciones y ciertos derechos, como en el de la venganza de
un clan hacia otro, o en el de un tratado de amistad entre dos o ms clanes.
Este feudalismo tribal se modifica conforme se incrementan los tratos
_._,~'-*"*

comerciales con cretenses otros del que alIado


de los grandes terratenientes, una clase mercantil que adquiere pequeas
propiedades, libres de las limitaciones impuestas a las del clan. Se observa,

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. adems, una tendencia a la creacin de poblaciones en los alrededores de


la polis, ciudadela fortificada, en la que residen los reyes y que sirve de
templo, tribunal, palacio y lugar de refugio.
Micenas y Tirinto,
Entre esas ciudadelas llegarn a sobresalir las de Micenas.
clebres por la majestuosa solidez de sus murallas yy la riqueza de sus
tesoros. La primera alcanza tal importancia que le dar su nombre a esta
sociedad, cuyos componentes, los 'griegos micnicos', invadirn Creta a
mediados del siglo XIV, saqueando Cnosos, la sede de la civilizacin egea.
Dos centurias ms tarde, una hipottica confederacin aquea intervendr
en la Guerra de Troya, tema principal de la Ilada.
Dada.
La sociedad micnica desaparece en el siglo XI, al ser invadida Grecia
por los dorios. Los aqueos emigran a Arcadia, a las costas del sur de Italia
y a la isla'-de
isf'-de Chipre. Los dorios devastan la pennsula de norte a sur, y se
establecen en el Peloponeso. en Creta yy en el suroeste de la costa de Asia
Menor. Ante su empuje, los jonios dejan el Atica y se instalan en la parte
central de dicha costa, en tanto que los eolios abandonan Tesalia y Beocia
y, cruzando tambin el mar Egeo, pasan a radicarse en el noroeste de Asia
Menor.
grupos. que se esparcen por las islas yy litora1es
Todos estos grupos, litorales del Egeo yy
el Mediterrneo oriental, retienen en sus ritos y costumbres los rasgos
distintivos de un origen comn. Con el tiempo, llegarn a ser conocidos.
conocidos,
al igual que los que han permanecido en la Grecia continental, como
helenos, trmino empleado por Homero para designar una pequea tribu
de Tesalia. Aun cuando no se pueda precisar cmo fue adoptado para
denominar a las primitivas tribus griegas, el hecho indica que todas ellas
integraban una unidad coherente que comparta una lengua, una religin
y un estilo de vida.
A los pueblos ajenos a esa entidad, les llamaron ba.rbaroi, es decir los
que hablan un lenguaje incomprensible, sin que la palabra tuviera un
significado peyorativo. o implicara un sentimiento de superioridad por
parte de los griegos, quienes, por el contrario, aprovechan el contacto con
las culturas ms avanzadas del Oriente y adoptan sus conocimientos
tcnicos y cientficos, imprimindoles un sello que ser caracterstico del
helenismo.
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EL DERECHO DE GREClA

2.2 Las nociones jurdicas griegas


El derecho de la antigedad griega no es un derecho sistemtico que se
asiente en principios o teoras jurdicas globales; es ~~_~erec~op~~~~o,
corno lo muestran las normas del derecho ,- -
mercantil
.-" .
que sobresalen entre ,"

las ~~!.,d~rechQ privado. Es, por otro lado, uQ .d~r!!c_~o co~~~ado, lo cual
facilita su expansin y aplicacin: los comerciantes y colonizadores llevan
consigo sus normas y formularios que son adaptados a las circunstancias,
mediante la incorporacin de nuevas clusulas.
Lo anterior no obsta para que se puedan determinar ciertos aspectos
fundamentales del pensamiento jurdico helnico que evoluciona, partiendo
de los conceptos de themis y dik, ya conocidos desde la poca de los
aqlleo~. El primero llega a ser de ~an amplitud, pues abarca la voluntad
de los dioses expresada en los fenmenos naturales, en las reglas sociales,
en las normas jurdicas y en las reglas procesales. El segundo no es
unicamente la norma en un sentido lato, sino tambin lo que corresponde,
en justicia, a cada quien.
La ley aparece esencialmente corno la limitacin del poder, arbitrario en
~_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ~ _. , __ o', - - .~ ......_ _,

s, de la autoridad. Las leyes son, pues, instrucciones dadas al magistrado


con objeto de proteger al individuo en contra de esa arbitrariedad. ~s
ciu<ia~~().s._cl~b~Il. con()~e!. Ja ley y, para ello, sta debe~er puplicada y
colocada en un lugar visible. Sin embargo, si la ley ha de predominar, debe
reconocrsele corno dotada de un poder superior al de los hombres: es de
naturaleza divinay elleg!sl~d<?!. e~t~ inspir~dopor los dioses.
El nomos es la ley en sentido general, pero los griegos nunca llegan a
alcanzariffi~concepcin unitaria y r~~ional de las fuentes de lo jurdico,
puesto que en Grecia, corno afirma Ellul, los ._ ...tericos.........del derecho
. . . .-....
no. son
-'" .~.- "'-"" ,,-

juristas, sino filsofos. Las fue_I!.~esdelderecho s.on,.tantqJas leyes, corno


las' costurlbres
. -".- ...
"
y los juicios,
... .. -- .... ,-
' -- .
sin que se establezca una distincin bien clara,
ya que por no~qs se entiende lo mismo la ley que la costumbre, y por
sephisma, ya la accin de legislar, ya el juramento ante los tribunales.
--S~te, noobstante,llria"divisin entre !~_s)exes constitucional~s y
administrativas,politeia, y las que norman los procesos o los ritos, nomoi.
Se distinguen, adems, en el lenguaje jurdico tres actos creadores de
---------_.

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derecho: rethra, thesmos y sephisma.


~ethra comprende, por ejemplo, las obligaciones contradas entre dos
clanes -con objeto de terminar una contienda- en virtud de un convenio
celebrado ante la asamblea de los ciudadanos; este convenio puede llegar
a tener tanta importancia como en el caso de Esparta, en donde el orden
social se fundamenta en el pacto celebrado entre los reyes y los foros.
Thesmos puede ser entendid<?como la norma impuesta al?sJ?~~ipantes
en un acto jurdico, o como una instititucin que regula las relaciones entre
los particulares y el poder pblico, o entre la ciudad y otras comunidades.
Finalmente, sephisma, a ms de tener los significados ya mencionados, es
tambin el decreto pertinente a la decisin de casos concretos y que, al ser
una aplicacin particular de una ley general, no puede ir en contra de lo
preceptuado por sta.

2.3. Los regmenes aristocrticos


Lapolis no tuvo, al principio, otro fin que el organizar a los hombres libres
para que prestaran el servicio militar; no le corresponda salvaguardar un
ordenjuridico que dependa de los clanes y de las asociaciones, conocidas
comofratras, en las que se dividen aqullos. Sin embargo, conforme se
comofratrlas,
fue desarrollando el concepto de la autoridad pblica, el poder de la polis
-representado por un rey escogido entre los caudillos de los clanes- hubo
de intervenir en la vida juridica, reglamentando las instituciones de
derecho privado y elaborando un procedimiento penal que restringe el
ejercicio de la venganza privada. Luego, el rey apoyado en la clase
cl.se popular
tratar de abatir el poderio de los nobles, euptridas, quienes lgicamente
reaccionan en todas las ciudades y resultan vencedores, inaugurndose la
era de los gobiernos aristocrticos, que va del siglo IX al VII.
En estos regmenes, la autoridad suprema reside en un Consejo de
Ancianos, entre cuyos miembros figura el rey, ya que raramente es
supnmrda
supnml'da la realeza, unicamente se le priva de los poderes polticos,
dejndole los religiosos. La 'evolucin vara varia segn las ciudades: en
algunas, ciertas dinastas conservan la dignidad regia, a ttulo vitalicio y
hereditario, aunque sin ejercer el poder. En otras, el rey no es ms que un.
magistrado similar a los dems; las magistraturas, generalmente anuales,
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EL DERECHO DE GRECIA

se reparten entre las familias nobles.


El aristocrtico es organismo poltico elemental, dirigido
por los jefes de los genoi, quienes son los depositarios de las tradiciones
sagradas y los nicos conocedores de los secretos de la themis y la dik. La
autoridad la ejerce, como ya un integrado por miembros
hereditarios, o electos por la Asamblea de fratras cntre las familias
ms nobles y de las cuales proceden, igualmente, los magistrados, cuya
actuacin es estrechamente porel Consejo. ste convoca
a la Asamblea, es unicamente darle conocer sus decisiones.
Uno de los gobiernos aristocrtico~_rn:ejor conocidos es el de Atenas,
donde el poder radica, desde el siglo '0!1. en tres magistrados nobles: el
arconte epnimo, y el arconte polemarca, todos supervisados por el
Consejo.
E~ arconte epnimo, llamado as porque su nombre, que figura al
principio de las actas oficiales, sirve para en referencia al que
dura encargo, aplica la themis en ciudad, por los
familiares, protege a los ancianos y a los hurfanos, atribuye las tutelas,
procede a dar en posesin las sucesiones. Su funcin crece en importancia,
a medida que la jurisdiccin reemplaza a la privada.
El reyes el. sumo. sacer~~t~ que preside las festividades sagradas y
supervisa la administracin de los bienes de los templos. Su encargo,
tambin un ao, de exclusi varnente tiene
jurisdiccin en los.. casos de
". .
homicidio
-.
e impiedad,
... as como en las disputas
que surgen entre los clanes por razn de privilegios. El pO!~I!!arca_~~~l jefe
del en de y el responsable seguridad la
ciudad, los de Juzga delitos cometidos por extranjeros.
La- Bou es un cuerpo colegiado, integrado por los arcontes que han
teninado su encargo , con lo que viene a ser una manifestaci~ ms del
poder aristocracia. Este cuyos miembros vitalicios, ms
de vigilar la actuacin de los magistrados y velar por la preservacin del
orden constitucional, tiene atribuciones precisas en materia criminal,
sometiendo la de clanes procedimiento penal. Como
tribunal supremo sesiona en la colina de vecina ciudad, y ah
que se le denomine tambin como Arepago, qombre que llegar a ser

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sinnimo de un cuerpo judicial, inflexible e imparcial.


2.4. EJ Estado espartano
En Esparta. la reaccin de la aristocracia, que tiene lugar en el siglo IX,
propicia que su constitucin evolucione en un sentido diferente al del resto
de las ciudades griegas, originando un sistema -obra de un legislador
Lic~!go, segn la leyenda- que hace de Esparta, del s}glo Y.!l
llamado Licurgo, y.!1 en
adelante, una oligarqua que jams llegar a la democracia y que es la
primera organizacin estatalconocida en Grecia.
El principio fundamental del Estado espartano radica en la igual~ad de
todos los ciudadanos, sin distincin de cuna o de posicin econmica;
igualdad que es ms bien fonnal, ya que las familias ms ricas llegan a ser
ben formal,
las ms poderosas. El rgimen es aristocrtico, al predominar una minora
de espartanos sobre toda la poblacin de Laconia, y oligrquico, al ser los
ms influyemes quienes integran el Consejo y las magistraturas.
Los reyes s~n dos y gobiernan conjuntamente, con ms prestigio que
poder. Representan a la ciudad ante los dioses; en tiempos de paz, juzgan
solamente en asuntos de ndole familiar o religiosa; en tiempos de guerra,
son los jefes del ejrcito en campaa, pero su actuacin est vigilada por
dos foros.
La Gerousia, o Consejo de Ancianos, consta de treinta miembros, los
gero_ntes. mayores de 60 aos y elegidos por aclamacin; su designacin
es vitalicia. Dirige la poltica interna y externa de la ciudad, prepara los
proyectos que sern presentados a la Asamblea. En materia criminal,
puede condenar a la prdida de los derechos cvicos o a la pena capital.
Junto con los foros, constituye un tribunal supremo ante el cual los
mismos reyes pueden ser citados y sentenciados. La Gerousia.n.9 es
responsable de sus decisiones.
La:ApeZia o Ecclesia es la asamblea de los ciudadanos mayores de
La-jfpeua
treinta (\fos que han recibido la educacin prescrita por las leyes y que no
han sIdo sentenciados a la prdida de los derechos cvicos. Es convocada
por los foros, pero no discute las propuestas de la Gerousia, sino que
simplemente las aprueba por aclamacin. En teora, elige a los foros y a
los gerontes; en realidad, ese voto por aclamacin admite todas las
posibilidades. teora, decide la guerra y la paz; en realidad, la Gerousia'

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EL DERECHO DE GRECIA

puede rechazar sus decisiones, negndose a publicarlas.


~os for:os
fo~os son cinco y estn investidos de poderes omnmodos. El foro
epnimo preside las sesiones conjuntas de la Ecclesia Ecc1esia y la Gerousia. ~s
foros
toros
-'
convocan
_ ... las asambleas y tienen facultad de proponer leyes; en caso
~.-... ,"

de guerra, ordenan la mobilizacin, dan instrucciones a los generales,


vigilan los reyes. Tienenjurisdiccinen a.<;untos L'iUntos familiares y patrimoniales,
en sucesiones y contratos, as como en cuestiones penales de importancia
secundaria. Son los jueces supremos de los periecos los ilotas, dirigen
vigTla-i~'costUli~'b~es
polica secreta, vigIla-ias cosru~b~es y-la educacin de de los
ios jvenes,
supervisan actuacin los magistrados y pueden a los
reyes ante el tribunal supremo, controlan las fmanzas pblicas y s~~J..os s~~J..0s
nicos 5.~t~rpretes.., la
nicosJ~t~rpre.te.s y tradicin. poder de los foros
slo est limitado por el carcter anual de su encargo.
El Estado dispone de una po1i~a po1i~a. sec~eta, e rypte ia, compuesta por
j6v~nes
j6v~nesd<; yeinte
de ye.inte aos, que~st a las rdenes de los foros. El pertenecer
que.est
a este cuerpo, en el cual, si es preciso, se recurre hasta el asesinato, forma
parte de la educacin viriL Sus miembros son enviados, peridicamente,
a eliminar a los ilotas. Se les confa el vigilar las propiedades rurales del
Estado, el arrestar a los personajes importantes, el asegurar la sumisin
geercl ~~diante'la
geeral ~~di3.nte la onstante
~onstante amenaza de su irrupcin en la vida de los
ciudadanos.
La organizacin social se encuentra estrictamente reglamentada. reglamentada por el )
Estado, que divide los habitantes en castas regula minuciosamente J
vida y actividades. Las castas son cuatro: los espartiatas, los periecos, periecos. los J
.. . . -.
ilotas los inferiores.
Los spartiatas privilegiada. investida de todo el
espartiatas constituyen la casta privilegiada,
poder poltico. Sus miembros jurdica, aunque econmicamente, .'
estos, 'iguale.s '.' s~ imponen tres condiciones: s<;r
iguales. Para fig urar en tre estos. s~r ;,
hijo . padr~ m~.~e.esP.artiatas; estar inscrito en
padre madre,esPartiatas; que,
sySSltle, grupo que.
toma los alimentos en comn; someterse a la educacin y la disciplina
espartia~a.. desde su nacimiento
militares. El espartiata, n.acimi~nto hasta los sesenta aos, aos,'
pert.enece~ .ejr.cito;
ej~c::it~; la
lap~~paI"acin
preparacin que recibe, r~~ibe, de los siete a los treinta,.
treinta.
es de una severidad rayana en la extrema. No<!~~_eje~<:er_~fic~o
No<!~be eje~<:er~fic~o
ya.qu~
alguno, ya. ~u nica obligacil1,es
que su guen:~~ y. estar siempre preparado
obligacin .es g\leq~ar

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DERECHO DE GRECIA

el primer caso, un legislador establece un estatuto comn que es aceptado


por todos. En el segundo, esa burguesa, que pretende representar a la clase
popular, se aduea del poder conducida por un jefe que recibe el nombre
deoo'tirano' ,reyezuelo. Este puede ser un magistrado que, abusando de su
autoridad, e~tablece una dictadura, o un euptrida excludo de su grupo, o
un demagogo que da un gol pe de Estado. El poder del tirano no es legtimo,
gobierna aunque no proceda a ordinarias y
polticas.
Las
poder establecen rural,
llegando destierran a los jefes
ejrcito popular. Por otra parte, fomentan el de saITollo urbano, multiplican
las obras de utilidad pblica, patrocinan l~ artes; f~~orecen alos pequeos
agri~ultores, r~partind,oles tierras, y a los obreros, promoviendo la
elevacin de los salarios. Pacficos por sistema, orientan a la ciudad hacia
empresas de colonizacin y comercio. Se apoyan mutuamente, de ciudad
a ciudad, contra la oligarqua de la ingerencias

intervenein de los :,o,::==--::,:c:-=' rbitros


enfrentan y que acuerdan temporal
como ciudad, encargndose les de las
ley<:~yosu En Atenas destacan dos .y~~ny
So16n, . arcontes en 621
. .,. .. ,. .. _--_.-- ..
' -,;..~
y 59~'o.resp.ectvamente. ~
, Dracqp;
.. - " .llnifica,
~. . , . '
sistematiza y revisa
' . -- ._-". las leyes . anteIjores,. suprime la 1,

ve~~~a privada, es~_~!~<?.~.un_cdig()penal y reorganiza los tribunales


para hacer viable la aplicacin de las nuevas normas procesales en materia
crinnal: Su obra seala el momento crucial en el que la autoridad de la
ciudad intereses de los
instituye jurdico comn,
ciuodadanos ..
'Sol6n concepcin de una y.el
ciudadano, que triunfa mediante leyes
respetuosas del derecho de todos, y de una templanza que evita los excesos
del poder o de la riqueza. Lucha contra la violencia del pueblo y contra las

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ambiciones de los euptridas. Su labor legislativa implica una reforma


poltica, social y econmica: reorganiza la administracin _d~ justicia,
equilibra las cargas impositivas y ampla la partiCipacin ciudadana en el
gobierno; mobiliza la propiedad de la tierra, favorece la divisin patrimonial
derechoshereditarios a las hijas l~gtimas
en cada sucesin, otorga derechosher;!ditarios ~gtimas y a los
naturales, limita la patria potestad; fomenta la agricultura y la
hijos naturales.
m anufac ruras , orientando a Atenas hacia el comercio
produccin de manufacturas,
martimo a gran escala. Al !..~_rmino ?ac.~ ~urar
!_~_rmino de su labor,Soln ?a.c.~ jurar a todos
los ci~d_adanos que respetarn las leyes y, y. de ah en adelante, la renovacin
anual de ese juramento ser obligatoria para todos los atenienses que
hayan alcanzado la mayora de edad.
Sin embargo, poco despus de la retirada de Saln a la vida privada,
resurge la lucha entre las facciones y con ella la formacin de partidos que.
en 575, agrupan, tanto a los nobles que tienden a la restauracin del
rgimen aristocrtico. alos artesanos y comerciantes que propugnan
aristocrtico, como alas
Soln, y a los mineros y pequeos agricultores que aspiran
las reformas de Saln,
a un gobierno ms liberal y estn encabezados por Pisistrato, quien se hace
instiruyndose en tirano. Su gestin dista. sin embargo,
del poder en 561, instituyndose
de ser una dictadura, ya que es desterrado de Atenas en dos ocasiones.
c0D:tna la obra de SoJn,
En conjunto, Pisistrato c0D:tina Saln, pues no cambia la
constitucin
constirucin y permite que subsistan las magistraruras;
magistraturas; 1ieneel
tiene el predominio
poltico, sin desempear ningn cargo oficial, pero se reconoce sometido
a las leyes y obliga a la nobleza a respetarlas. Reorganiza las finanzas
pblicas, impulsa la industria y el comercio, embellece la ciudad, fomenta
las artes. La prosperidad general reduce la distancia entre las clases y una
aparente democracia funciona sin mayores tropiezos. La tirana se
prolongar,
prolongar. con los hijos de Pisistrato.
Pisistrato, hasta 510.

2.6. La democracia ateniense


Tr~ la..~ict~pa
la..~ic;~pa final de los griegos sobre los persas, consumada en 480, la
primaca comercial e industrial de las ciudades griegas de Asia Menor,
arruinadas por la guerra, se transfiere a las de la costa oriental de la Grecia
europea., entre las cuales A~n~pronto ocupar el primer lugar. Tres.
europea,
factores explicaran su preponderancia: es la nica otu.d~~ de Grecia que
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EL- COMPENDIO
DERECHO DE DE HISTORIA GENERAL DEL DERECHO
GRECIA

no menosprecia el trabajo manual, estimulando, por el contrario, el


ejercicio de los oficios; es tambin la ciudad en la que la propiedad privada
se halla mejor protegida: no impone sacrificios exorbitantes a la poblacin,
ni obliga a los ricos a realizar prstamos forzosos: el arconte proclama,
cada ao, que el ciudadano es el dueo absoluto de sus bienes; finalmente,
mediante la divisin y especializacin del trabajo, se procura racionalizar
la produccin, subordinndose los prejuicios sociales a las exigencias del
inters econmico: los metecos, extranjeros que residen en la ciudad,
participan en las grandes empresas mercantiles o bancarias y an los
esclavos son aceptados como socios de un negocio.
El problema fundamental de la democracia ateniense consiste en
encontrar un equilibrio entre el poder de la ciudad y los derechos del
ciudadano. La ciudad posee una soberana plena que se concreta en el
ejercicio de un poder poltico y social ilimitado. El rgimen democrtico
ampla, paradjicamente, ese poder, pues al suprimir los organismos
intennedios -genoi, framas y corporaciones- la autoridad del estado recae
directamente sobre individuos aislados, incapaces de oponerle resistencia.
Sin embargo, ante ese autoritarismo se alza el ideal expresado por Pericles:
la ciudad no tiene otro fin que el asegurar al ciudadano la libertad, la
justicia y el desarrollo de su propia personalidad.

2.7. Soberana y democracia


La soberana poltica. cuyo titular es la ciudad, no le pertenece a una
fraccin de la ciudadana, como en las aristocracias o en las oligarquas,
ni al individuo que, usurpando el orden constitucional, se instituye en
tirano. El poder supremo, ejercido por las autoridades legtimas, pertenece
al conjunto de los ciudadanos, quienes son iguales ante'la ley, y gozan de
idnticos derechos y obligaciones. Este conjunto constituye el demos,
denominacin que dar origen, en pocas posteriores y en una parfrasis
un tanto desproporcionada, a la afinnacin de que la soberana reside en
el pueblo.

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El demos est obligado a respetar la ley. que hace a los ciudadanos libres
e iguales, so pena de destruir el rgimen democrtico. La libertad garantiza
al ciudadano la facultad de actuar de acuerdo a su propia iniciativa, sin otra
limitacin que el respeto a las leyes, y le otorga la oportunidad de
intervenir en los asuntos pblicos segn lo preceptuado en las nonnas
constitucionales. Esa libertad presupone la igualdad ante la ley, la igualdad
en el derecho de expresin y la igualdad en el disfrute de los derechos
polticos. Ese sistema igualita"io admite slo, como nica excepcin, el
que los ciudadanos ricos paguen mayores impuestos.
Si el poder de la ciudad limita los derechos del ciudadano. la ley le
protege en contra de los abusos de la autoridad, al afmnar que cada
ciudadano es soberano en su propia casa y al concederle la ephesis, especie
de veto que el ciudadano puede oponer en contra de las decisiones del juez
o del magistrado, salvo en los casos en que la soberana de la ciudad est
. de por medio. Los ciudadanos pueden, igualmente, vigilar la actuacin de
las autoridades mediante la obligacin que es impuesta a los magistrados
de rendir cuentas al trmino de su encargo, y preservar el orden institucional,
a travs del ejercicio de las acciones populares encaminadas a tal fin.
El Estado, por su parte, est obligado a asegurar la defensa de la ciudad
y a remediar las desigualdades de fortuna, realizando obras de utilidad
pblica, distribuyendo tierras, asistiendo a los hurfanos y viudas de
guerra, pensionando a los mutilados, reubicando a los desplazados a
resultas de las invasiones.
Se da as una sumisin recproca de las autoridades a la soberana del
pueblo y del pueblo a las autoridades. Sin embargo, es una democracia
cerrada, ya que el pueblo est compuesto por la minora de los habitantes
de la ciudad: del total de la poblacin de Atenas, a mediados del siglo V,
menos de la mitad estaba compuesta por ciudadanos, integrando el resto
metecos y esclavos. La democracia clsica es, pues, universalista en la
doctrina, pero restrictiva en la prctica, y jams se llegar a plantear la
posibilidad de suprimir la esclavitud. En el siglo VI, pareca que Atenas se

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EL DERECHO DE GRECIA

orientaba hacia una poltica liberal: Soln conced~J~...ciu~~a_a. los


desterra.~os ~e_ ()tras.ciudades, y Cl.s.~~~~s_~ los extranjeros radicados en
Atenas, pero esa tendencia cesa bruscamente, en el siglo siguiente, con la
legislacin netamente clasista de Pericles.
2.8. Alejandro y las monarquas helensticas
r---..
La conquista de Grecia, llevada a cabo por F:elipe de Macedonia, entre:356,
y ~}8,.instaura una orgaruzacin poltica en la cual el vencedor se ostenta,
simplemente, como el representante del ideal pan-helnico, a la cabeza de
una confederacin, laJ"jga de Corinto, qu~_agrup~. ~.todas las ciu~d~s
gti~g~,cq!1 ~xc.ep<?i.~.ge ~sparta. Sus miembros son llamados 'helenos',
unidos a los macedonios en la persona de Felipe, como rey de stos y
hegemon de aqullos. Las ciu~d_t:~ p'actan una paz perpetua y, dentro de
sus fronteras, conservan sus libertades y autonomas, no teniendo otra
obligacin que la de proporcion~~.~l~d<:>~al~jrcito de la co.nfederacin.
Macedonia se considera as, no como la vencedora de las ciudades griegas,
sino como la heredera de su cultura.
Alejandro~jo y su~~~or de Felipe, realiza las aspiraciones de ste por
el imperio del helenismo. Sus conquistas, entre 334 y 323, constituyen el
triunfo de Grecia sobre el Oriente y son las hazaas de un super-hombre,
encarna~~<?n vty}e~~~~~l_r~~ soBado por Plat~~ ~~~~-b~~~~~~;~cr1to
por Aristte~es: Cuando, en eictso de sus campaas, conozca de cerca las
di versas especies de la teocracia absoluta, Alejandro habr de sintetizar en
su persona las teoras de los pensadores griegos y los postulados de la
monarqua divina oriental.
La organizacin monrquica de Alejandro mantiene, sin embargo, un
plu~~sm.o~~JJ~c.::ional'y' !e..lig!2~o, fundamentado en Jlna apreciacin
realista de las mltiples variantes que presenta el gobierno del enorme
territorio sujeto a su dominio. A su .rt:luerte, el imperio que ha creado se
divide en varios reinos que adoptarn dos conceptos diferentes de la
institucin monrquica: en los pases helnicos, la monarqua es nacional,
sus habitantes pertenecen a una comunidad, cuyo defensor es el rey,
limitado en sus poderes por la costumbre tradicional; en los pases de -
Oriente, la monarqua es personal y los poderes del rey son ilimitados, pues
est en relacin directa con la divinidad que l~ inspira y le da el triunfo,

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COMPENDIO DE HISTORIA GENERAL DEL DERECHO

signo visible de su carcter sagrado. Previendo, sin embargo, que una


victoria pudiera convalidar la usurpacin, se introduce el elemento de la
legitimidad dinstica: el ancestro del rey, nacido de un dios. ha transmitido
a sus sucesores una calidad excepcional, de la cual carece el usurpador.
Esta ltima ideologa se expresar, a partir del siglo m, mediante el
empleo oficial de trminos por dems descriptivos de la misin providencial
y de las caractersticas sobrehumanas del monarca: es el salvador, el
bienhechor, la manifestaci6nde la divinidad; es benvolo con sus sbditos
y stos le aman; su voluntad es la ley y lo que dispone es siempre justo.
Estas nociones son ia-~t~sis absoluta de la concepcin griega de la poca
clsica: al desaparecer la igualdad entre el gobernante y el gobernado, el
ciudadano se convierte en el sbdito de un poder, cuyas decisiones se
acatan sin discusin.
Por otra parte, la estructura administrativa de las monar9uas helensticas
de C;>riente -representadas por los Se1ucidas en Siria y Mesopotamia, y
por los Lagidas en Egipto- ser adoptada por Roma, conforme la Repblica
extienda el imperium por la cuenca mediterrnea y el Cercano y Medio
Oriente. Desde otra perspectiva, no menos trascendente, Roma se
considerar igualmente la legataria y defensora de la cultura helnica;
i como lo dir, ms tarde, Horacio, 'la cautiva Grecia cautiv a su rudo
el
1 cO.r.t9?istador e introdujo laS artes en rustico Lacio'.

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