Universidad pedro de Valdivia

La Serena

ANALISIS HISTORICO DE LA FILIACION DESDE SU DICTACION

ANALISIS COMPARATIVO DE LA LEY 19585

Integrantes

Ral Ceballos F.

Diana Gmez G.

Pamela Mndez R.

Rodrigo Muoz C.
INDICE

Introduccin

Anlisis histrico del cdigo civil desde su dictacin

Anlisis de la ley 19585 de filiacin

Anlisis de los tribunales que han sido competentes y su evolucin

Conclusin

Bibliografa
INTRODUCCIN

EL presente trabajo tiene por objeto analizar, la diferenciacin producida en el derecho de familia con
respecto de la materia de filiacin que ha sido una temtica muy discutida en la actualidad debido a
que es un tema complejo de analizar se debe a los cambios que ha experimentado la sociedad desde
el siglo XIX hasta nuestros das se ha visto sometida a constantes cambios sobre todo a la extensa
reforma que el cdigo civil, en referente a las disposiciones legales sobre filiacin implementadas desde
el ao 1855 hasta la dictacin de la ley 19.585 en octubre de 1998 y la ley 20.030.

El antiguo sistema que nos rigi desde la dictacin del cdigo hasta la ley 19.585 da comienzo al nuevo
estatuto administrativo, dando a conocer los principios funcionales de la filiacin con la llegada de los
tratados internacionales en los cuales suscritos ha tenido que adecuar en la legislacin positiva
adoptando los cambios que desde el ao 1855 se ha tenido en referencia a los hijos naturales, legtimos
y ilegtimos.

Esta reforma de filiacin ha tenido una mayor envergadura en materia de familia por la transformacin
legal y cultural de la que los tribunales han tenido que adaptarse desde su innovacin.
Anlisis histrico del cdigo civil desde su dictacin

el derecho de familia es la rama del derecho civil que ms transformaciones ha experimentado desde
la promulgacin del cdigo civil el ao 1855, hecho que no debe resultarnos extrao, si consideramos
los profundos cambios habidos en su objeto de regulacin, la familia. en efecto, el modelo considerado
digno de proteccin por el codificador de 1855, en el contexto de una sociedad tradicional,
preferentemente agraria y religiosa como la chilena, supuso la consagracin de un ideal de familia que
se haba venido construyendo en el mundo occidental desde la edad media, donde sta se encontraba
fundada en la existencia de un matrimonio, celebrado segn el rito religioso catlico y cuya regulacin
quedaba entregada ntegramente al derecho cannico, dada su naturaleza sacramental, el cual adems
de tener un carcter indisoluble, confera grandes poderes al marido, cabeza de la familia, tanto sobre
la persona y los bienes de su mujer, como sobre la persona y los bienes de sus hijos, siendo una de sus
misiones el asegurar un espacio de certeza para la procreacin y la transmisin de la propiedad a travs
de la herencia desde 1885 en la sociedad existan las siguientes clasificaciones de hijos.

1) Hijos legtimos
2) Hijos ilegtimos
3) Ilegtimos propiamente tales o sin reconocimiento
4) Naturales o reconocido por uno o ambos padres.

En cuanto a los hijos naturales se puede mencionar que se les denominaban adulterinos, incestuosos,
sacrlegos eso ocasion que el cdigo civil los diferenciara entre hijos legtimos e hijos ilegtimos siendo
los hijos legtimos concebidos durante el matrimonio verdadero o putativo de sus padres y los nacidos
antes del matrimonio pero legitimados por el matrimonio posterior a esto el resto pasaba a tener la
categora de ilegtimos y se subdivida entre ilegitimo propiamente tales y por ende los que no tenan
reconocimiento alguno .

Los naturales siendo estos reconocidos por escritura pblica por uno de sus padres o ambos estos
hijos naturales se les denominaba por lo dems de daado ayuntamiento donde la categora de
adulterinos aquellos en los cuales haban sido concebidos en adulterio esto es, en que una de los padres
era casado con otra persona, los incestuosos, concebidos entre padres que estaban unidos por algn
grado de consanguinidad o y finalmente los sacrlegos, concebidos por padres en que uno de los cuales
perteneca a una orden religiosa, reconocida por la Iglesia Catlica. Desde la Ley 5750 hasta antes de
la ley 19.585 se establece que La ley 5750 suprimi el trmino de daado ayuntamiento y su peyorativa
y estigmatizante subclasificacin y estableci esta otra la cual esos hijos pasaran a llamarse as:

1) Filiacin legtima: tenan la calidad de hijos legtimos, los concebidos durante el matrimonio de sus
padres.

2) Los concebidos en matrimonio nulo en los casos indicados en el artculo 122 del Cdigo Civil.

3) El hijo nacido despus de expirados los 180 das subsiguientes al matrimonio.

Hace referencia a que los hijos legitimados por un matrimonio posterior a la concepcin y nacidos en
l se legitimaba de ipso iure a los hijos y era menester hacerlo por escritura pblica , adems tambin
se instauro una nueva categora de hijos que se denomina los adoptados , cuando la Ley de Adopcin
les daba esta categora, pero que era a travs de una ley posterior y no porque el Cdigo Civil los
contemplara expresamente y en el artculo 215 nos parece que incluira a los adoptados aun cuando
no lo diga, por cuanto su texto es como sigue: La designacin de hijos legtimos an con la calificacin
de nacidos de legtimo matrimonio, se entender comprender a los legitimados tanto en las leyes y
decretos, como en los actos testamentarios y en los contratos, salvo que se excepte sealada y
expresamente a los legitimados.

2) Filiacin ilegtima: bsicamente, se refiere a aquellos hijos cuya filiacin no se encuentra determinada
ni de padre ni de madre. El hijo ilegtimo al ser reconocido, pasaba a tener la calidad de hijo natural
de quien lo hubiese reconocido, por lo que la clasificacin de hijos no legtimos se traduca en hijos
naturales y simplemente ilegtimos. Por lo tanto, un hijo poda ser natural respecto de la madre e
ilegtimo respecto del padre o viceversa, o natural respecto de ambos progenitores, si stos lo haban
reconocido o bien poda ser simplemente ilegtimo respecto de ambos padres, cuando ninguno lo haba
reconocido.

Los Hijos naturales lograban la calidad de hijo natural ya que el padre, la madre, o ambos hubieren
reconocido mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto de la escritura pblica,
en la inscripcin de nacimiento o en acto testamentario, El hecho de consignarse el nombre del padre
o la madre a peticin de estos, en la inscripcin de nacimiento era suficiente reconocimiento de filiacin
natural.

Aquellos que hubieren obtenido el reconocimiento de la paternidad o maternidad por sentencia

judicial. Los que hubiesen posedo notoriamente, a lo menos durante 10 aos consecutivos, la calidad
de hijo respecto de determinada persona. Los que hubiesen obtenido declaracin de maternidad
fundada en la circunstancia precisa de haberse establecido con testimonio fidedigno el hecho del parto
y la identidad del hijo Aquellos que hayan sido reconocidos por el supuesto padre, cuando citados por
el hijo a la presencia judicial confesare la paternidad bajo Juramento.

Los Hijos ilegtimos propiamente tal o no reconocidos solemnemente, slo tenan derecho a pedir los
alimentos necesarios de su padre o madre en los siguientes casos que la ley as lo estableca y eran los
siguientes:

1) Si de un conjunto de antecedentes, testimonios o circunstancias fidedignas resultaba establecida de

manera irrefrenable la paternidad o maternidad. Si la presunta madre o padre, hubiere provedo o
contribuido al mantenimiento y educacin del hijo y ello se lograba probar. Si hallndose comprobada
la filiacin del hijo respecto de la madre, se acreditare que sta y el presunto padre han vivido en
concubinato notorio y durante l ha podido producirse legalmente la concepcin.

El anlisis de la ley 19.585 de filiacin

Se tiene por objeto analizar y explicar la diferenciacin que se produce en el derecho de familia, en
materia de filiacin, a raz de la profunda reforma al cdigo civil en esta materia. el antiguo sistema que
nos rega desde la creacin del cdigo civil hasta el ao 1998, cuando comenz a regir este nuevo
estatuto de filiacin , el cual favorece a todas las personas en la igualdad de derechos y obligaciones,
desde el momento de la concepcin y por toda su vida. es importante indicar que nuestro pas se
encontraba atrasado en esta materia ello ocasion que se produjera esos cambios debido a que tanto la
constitucin como los diversos tratados internacionales suscritos y vigentes en chile, tales como el pacto
internacional de los derechos civiles y polticos, de 1966; el pacto internacional de derechos
econmicos, sociales y culturales, del mismo ao , y especialmente la convencin americana sobre
derechos humanos, pacto de san Jos de costa rica , de 1969, consagran que la ley debe reconocer
iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.

El hacer una referencia a la antigua legislacin que rigi en nuestra sociedad hasta el ao 1998. una
vez enunciado dicho sistema, se entrar de lleno a examinar la reforma en esta materia, en donde antes
de ese ao se empez con el proyecto de ley el 10 de agosto de 1993, iniciando con un mensaje del
presidente de la repblica, sr. Patricio Aylwin Azcar, donde hizo hincapi en lo profundamente
discriminatorio del sistema anterior en la materia , ya que haba fuertes diferencias entre los hijos
nacidos dentro o fuera del matrimonio, situacin que trasgreda fuertemente principios constitucionales
, garantizados por la carta fundamental como son la igualdad ante la ley y se contravena abiertamente
al propio mandato constitucional que expresa que en chile no se podrn hacer diferencias arbitrarias ,
ni por ley ni por autoridad alguna. a mayor abundamiento, se transgredan tratados internacionales que
son ley para la repblica, al estar suscritos por chile y una de las principales caractersticas del proyecto
propuesto por el ejecutivo, comprenden principalmente la idea de la igualdad, eliminndose la
diferenciacin de la clasificacin entre los hijos, siendo todos iguales en dignidad y derechos, no
importando el origen de su filiacin es por ello que debido a lo anterior, hubo que adecuar y derogar
numerosas normas que imponan la discriminacin de los hijos sin embargo, la nica que se elimin
fue entre la habida filiacin matrimonial y no matrimonial, en el sentido de las acciones procedentes
pero no en los derechos, es decir, solo en cuanto a las formas de determinar la filiacin, ya que toda
persona tiene derecho a saber su origen y quines son sus progenitores.

La ley de filiacin, se consagr bajo la ley 19.585, publicada en el diario oficial, el 26 de octubre de
1998 , bajo el ttulo modifica el cdigo civil y otros cuerpos legales en materia de filiacin, cuya
entrada en vigor se produjo un ao despus de su publicacin, es decir, el 27 de octubre de 1999. como
bien se deduce del propio nombre de la ley, sta viene a cambiar el cdigo civil y otros cuerpos legales
en materia de filiacin, modificacin que se centra en la derogacin de los ttulos vii a xv del libro i,
ambos inclusive, compuestos por los art. 179 a 296, y la introduccin al libro i de unos nuevos ttulos
vii a x. anteriormente, el ttulo VII del libro I del cdigo civil, llamado de los hijos legtimos concebidos
en el matrimonio, reglament diversas circunstancias para las personas que posean la calidad de tal y
realizando otro anlisis en referente a la filiacin es que en el antiguo sistema que rigi en chile hasta
el ao 1998, empieza primero lo relacionado con el parentesco, pues los defina y clasificaba en los
artculos, 28 a 32 del Cdigo Civil.

El Parentesco

El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas, las cuales se establecen atendiendo
al vnculo de sangre o la existencia de relaciones sexuales , hasta antes de la ley 19.585 el parentesco
por consanguinidad y por afinidad poda ser legtimo o ilegtimo, de esta manera, el parentesco
consanguneo era legtimo si todas las generaciones haban sido autorizadas por la ley matrimonio e
ilegtimo en caso de que una o ms de las generaciones no hubiesen sido autorizadas por la ley.

Por su parte, el parentesco por afinidad legtima se tena estando o habiendo estado casado y slo
respecto de los consanguneos legtimos del marido o mujer, filiacin el origen de la palabra filiacin
viene del latn "filus" que quiere decir hijos, durante mucho tiempo en nuestro ordenamiento jurdico,
se consideraron varios tipos de filiacin, tales como la legtima, ilegtima, natural y adoptiva y dentro de
sta simple o plena, esta distincin presentaba, como ya se ha comentado, una clara discriminacin y
carencias para las personas que no eran hijos legtimos. Por ello, para poder entender mejor esta idea,
a continuacin una resea de las diversas clases de filiacin, hasta antes de 1998.

Clasificacin de la filiacin respecto de sus efectos como ya se indic, en el anterior sistema, se

encontraban 2 clases de filiacin: i.- filiacin legtima ocurra por el matrimonio de los padres as, eran
hijos legtimos.

1. Los concebidos durante el matrimonio verdadero de sus padres.

2. los concebidos durante el matrimonio nulo y los legitimados por el matrimonio de los padres,
posterior a la concepcin. Efectos de este tipo de filiacin y por efectos de la filiacin legtima se
entendan los derechos y obligaciones que de ella derivan.

Estos efectos eran los siguientes:

1. Daba origen a los derechos y obligaciones recprocas entre padres e hijos, que eran de carcter
meramente familiar, y que desde el punto de vista del padre en relacin con el hijo constitua lo que se
llama la autoridad paterna principalmente eran:

a) El derecho de alimentos congruos de hijos y padre.

b) El derecho y deber de los padres de tuicin de los hijos.

El padre natural o madre no tena la patria potestad respecto del hijo, porque sta slo la ejercan los
legtimos, por lo tanto, el padre natural no representaba al hijo natural ni administraba ni usufructuaba
de sus bienes.

Eso Daba origen a ciertos derechos y obligaciones de los padres e hijos naturales como los derechos
de los hijos naturales tales como:

A) Derecho al nombre

B). Derecho a alimentos congruos

C) Derechos hereditarios en la herencia de su padre, a saber si era heredero abintestato o si eran los
que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin
social o era asignatario forzoso; legitimario , asignatario de la cuarta parte de mejoras. Que concurra
con los hijos legtimos; pero slo le corresponda la mitad de la cuota de los legtimos, y con un mximo
en total de un tercio. De los derechos de los padres naturales cabe sealar que la ley solo estableca
ciertos derechos respecto de los padres que hayan reconocido voluntariamente al hijo sin embargo, se
estableca como un derecho general de los padres

Tribunales que han sido competentes en materia de filiacin y su evolucin

Con la reforma del cdigo civil y sobre todo en cuanto a la implementacin de temas como filiacin
referidas en el cdigo civil con la incorporacin de la ley 19585 en nuestro pas, el anhelo de contar
con tribunales especiales dedicados a conocer integralmente de los asuntos relativos a la familia se vio
enfrentado, en su concrecin normativa, a una larga y, a veces, contradictoria tramitacin parlamentaria.
En efecto, desde 1993, ao en que la comisin nacional de la familia abogaba por la creacin de
tribunales de familia, debieron pasar cinco aos para que el 11 de noviembre de 1997 fuera su
creacin y, se analiza en forma pormenorizada los aspectos del proyecto referidos a la estructura y
composicin de los tribunales de familia, a su competencia y procedimientos, y por ltimo, a las vas
de solucin alternativa de conflictos consagrados.
La estructura y composicin de los tribunales de familia

La primera cuestin que surge es la relacin que existe entre los tribunales de familia que se pretenden
crear y los juzgados de menores actualmente existentes. Los primeros se crean a partir de la
transformacin de los segundos, es decir, ambos no estn destinados a coexistir en el tiempo Se
contempla un rgimen transitorio de instalacin de los tribunales de familia y, consecuentemente, de
vigencia de los juzgados de menores.

En cuanto a la estructura orgnica de los nuevos Tribunales de Familia, ella debe satisfacer una serie
de exigencias dirigidas hacia una mayor efectividad en la labor jurisdiccional. Por una parte, se plantea
el requerimiento de un Tribunal cuya composicin permita una adecuada respuesta a las
particularidades del conflicto familiar que ya se describieron. Ello exige que la jurisdiccin de familia
sea interdisciplinaria, en el sentido que el Tribunal cuente con asesora de expertos en otras reas
sociales, con el objeto de entregar soluciones integrales y no parciales a las controversias. Y por otra
parte, se reconoce el imperativo de un Tribunal que desde el punto de vista netamente prctico,
funcione en forma eficiente.

Al primer requerimiento, que mira esencialmente a la respuesta propiamente "jurisdiccional" que los
Tribunales de Familia den a un conflicto, con una estructura orgnica donde, adems de los jueces,
cuyo nmero vara entre 2 y 9, se distinguen un Consejo Tcnico, un administrador y una planta de
oficiales de Secretara.

En cuanto al Consejo Tcnico, y siguiendo las tendencias del derecho comparado, constituye ste un
cuerpo de asesora especializado que pone a disposicin del Juez, la visin interdisciplinaria necesaria
para resolver. Su labor es asesorar a los Jueces en el anlisis de los hechos y situaciones relacionadas
con los asuntos de que conocen y en cualquier otra materia de su especialidad en que el juez lo solicite,
as como en la adopcin de la resolucin que mejor convenga a los intereses permanentes del grupo
familiar.

La Comisin de Familia de la Cmara haba introducido dos importantes modificaciones al Proyecto

relativas al Consejo Tcnico y que fueron tomadas por la Iniciativa y que luego se fueron instaurando
hasta ahora y ellas son las siguientes:
 1. La ampliacin de su composicin, originalmente de siclogos y asistentes sociales,
incorporando a orientadores familiares.

2. La eliminacin del carcter pblico de los informes y opiniones del Consejo Tcnico,
argumentando que dicho carcter podra atentar contra el derecho a la privacidad de las
personas, al estar los informes normalmente referidos a cuestiones del mbito familiar,

Al segundo requerimiento, que apunta a la efectividad de la actividad jurisdiccional, responde con la

instauracin de un Tribunal unipersonal de composicin mltiple. Es decir, cada Tribunal de Familia
constituir una unidad jurisdiccional compuesta por un nmero variable de jueces, cada uno de los
cuales detentar indistinta y separadamente la potestad jurisdiccional plena y frente a los beneficios
que presenta el rgano colegiado, a saber, posibilidad de deliberacin entre los miembros del Tribunal
y de distribucin de las cargas de trabajo, se opta por continuar con el Tribunal unipersonal, como es
actualmente, pero introduciendo la variable de la composicin mltiple.

A travs de esta nueva composicin del Tribunal, habr un ahorro sustancial de medios humanos y
fsicos puesto que con una misma estructura administrativa, funcionarn varios Jueces al mismo tiempo,
solucionando de paso el problema endmico de acumulacin de causas que generan retraso en la labor
jurisdiccional.

La figura del Administrador del Tribunal. Su finalidad primordial era desligar al Juez de toda la gestin
de administracin y finanzas, de tal manera que pudiera dedicar el mximo de tiempo a la labor
propiamente jurisdiccional. El administrador sustitua de esa forma al actual Secretario quien, en la
prctica, lleva la carga de las labores administrativas en los Juzgados de Menores. Si bien pareca
indudable la necesidad de crear el cargo de Administrador del Tribunal, su insercin dentro de la
estructura organizativa del Tribunal de Familia no resultaba del todo armnica.

2. Competencia de los Tribunales de Familia

Se fijan las materias de competencia de los Tribunales de Familia y del Juez de Menores,
respectivamente, indica que pueden distinguirse cuatro grupos de asuntos:
1. Aquellos que siendo actualmente de competencia de los Juzgados de Menores, lo son tambin de
los Tribunales de Familia.

2. Aquellos que actualmente son de competencia de los Juzgados de Menores en forma parcial y que
se incorporan a la competencia de los Tribunales de Familia ntegramente.

3. Aquellos que siendo actualmente de competencia de los Juzgados de Menores, son excluidos de la
competencia de los Tribunales de Familia.

4. Aquellos que no siendo actualmente de competencia de los Juzgados de Menores lo son, sin
embargo, de los Tribunales de Familia.

5. materias que siendo actualmente de competencia de los juzgados de menores, lo son tambin de los
tribunales de familia los asuntos relativos al cuidado personal de los menores en lo relativo al derecho
y deber de los padres que viven separados de sus hijos de mantener una relacin directa y personal con
estos ltimos (art. 227 cc), concepto que de acuerdo con la nueva ley de filiacin reemplaz al
denominado "derecho de visitas.

En el caso, de la intervencin del Tribunal debe adecuarse a las normas de la nueva ley de adopcin.

6) En materia de salida de menores al extranjero

7) En los disensos para el matrimonio

8) En las causas sobre maltrato de menores y de parientes incapaces

9) Sobre adopcin de medidas de proteccin de los derechos de los menores de edad y de los derechos
eventuales del que est por nacer

10) Son materias que actualmente son de competencia de los Juzgados de Menores en forma parcial y
que se incorporan a la competencia de los Tribunales de Familia ntegramente.

Respondiendo al objetivo especfico en orden a que la jurisdiccin especializada constituida por los
Tribunales de Familia deba conocer de todas las materias que puedan afectar a las familias, de manera
que aquellas que se encuentran en conflicto no deban iniciar varios procedimientos distintos y ante
Tribunales diferentes para resolver los asuntos que los involucran y que tienen, en definitiva, un mismo
origen por lo tanto se entrega a los Tribunales de Familia el conocimiento ntegro de las siguientes
materias:

1) Las causas de alimentos donde desaparece, por consiguiente, la distincin entre alimentos
que deben demandarse ante el Tribunal de Mayor Cuanta y aquellos que se solicitan ante el
Juzgado de Menores.

2.) Los procedimientos sobre guardas

Por consiguiente, todos los procedimientos contemplados en los artculos 838 y siguientes del Cdigo
de Procedimiento Civil, deberan tramitarse ante los Tribunales de Familia.

3) Materias que siendo actualmente de competencia de los Juzgados de Menores, son excluidos de la
competencia de los Tribunales de Familia.

El objetivo desechado fue el de Instaurar un rgano jurisdiccional con competencia para conocer de
las infracciones juveniles a la ley penal, con un procedimiento que cumpla con las garantas del debido
proceso..

El procedimiento ser verbal y sin forma de juicio, dictando el Juez sus resoluciones con conocimiento
de causa. Es el Juez por lo tanto, quien ordena el procedimiento. La falta de un verdadero "juicio"
engarza perfectamente dentro de la lgica del sistema tutelar chileno, porque si el Juez est llamado a
proteger los derechos de los nios, es imposible que sus intereses y los del menor sean contrapuestos
y consecuencialmente, este menor no es parte del proceso, carece del derecho a la defensa jurdica y
no dispone de recursos en contra de las resoluciones del Juez.

Pensemos slo en la envergadura de la medida de internacin que puede aplicar el Juez de Menores
y que constituye una restriccin de la libertad personal del nio. Mirado desde su punto de vista, como
sujeto de derechos, ni la propia Constitucin al consagrar la garanta de la libertad personal contempla
una excepcin como esta, inspirada en la "proteccin" de un menor.

Materias que no siendo actualmente de competencia de los Juzgados de Menores lo son, sin embargo,
de los Tribunales de Familia.

En este grupo de asuntos quedan comprendidos:

 Las acciones de estado civil de las personas (art. 6 n 8). Emanando el estado civil de
las relaciones de familia de los individuos, era evidente que el conocimiento de las
acciones que lo protegen deba entregarse a los Tribunales de Familia. La nueva ley
de filiacin no especific el Tribunal competente para conocer de las acciones de
filiacin y por consiguiente, se ha entendido que ellas siguen dentro de la competencia
de los Tribunales Ordinarios de Mayor Cuanta.
Los procedimientos de interdiccin (art. 6 n 10). Esta es una materia ligada a los
procedimientos sobre guardas que como ya se dijo, quedan entregados en su
integridad a los Tribunales de Familia. En efecto, en el caso de disipadores, de
dementes y de sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, el trmite
previo a la designacin del curador es la declaracin de interdiccin. Estos juicios no
tienen un procedimiento especial asignado y por consiguiente, se tramitan de acuerdo
al juicio ordinario. Sea que intervengan o no menores, sern de competencia de los
Tribunales de Familia.

El Proyecto exceptuaba las materias derivadas de la sucesin por causa de muerte y la

liquidacin de la sociedad conyugal y la Comisin haba agregado a dicha excepcin, los
asuntos derivados de las donaciones entre vivos, que siguen las reglas de la sucesin por causa
de muerte. Estas excepciones fueron eliminadas por la Indicacin y por consiguiente,
quedaran tambin incorporadas a la competencia de los Tribunales de Familia.

En relacin con los bienes familiares, es conocida la amplia crtica que gener la forma de
constitucin ideada por la ley 19.335 de los bienes familiares. Al requerir declaracin judicial
en un procedimiento contencioso, aun cuando los cnyuges estn actuando de mutuo acuerdo,
se desnaturaliz la institucin. Al menos, radicando la competencia para su declaracin en los
Tribunales de Familia, se contextualiza en algo este procedimiento judicial.

Las materias sobre divorcio (art. 6 N 12). Actualmente, la accin de divorcio, sea perpetuo o temporal,
se deduce ante el Tribunal de Mayor Cuanta que corresponda, con la diferencia que el juicio de
divorcio perpetuo se somete a las reglas del procedimiento ordinario, mientras el de divorcio temporal,
a las del procedimiento sumario (arts. 753 y 754 Cdigo Procedimiento Civil). Si bien el divorcio no
afecta el vnculo matrimonial, es evidente su repercusin dentro del mbito familiar. Desde ya, la
separacin de cuerpos entre los cnyuges o la separacin de bienes que genera especficamente el
divorcio perpetuo, afectarn sustancialmente las relaciones personales y patrimoniales del sistema
marital tanto como del parental.
Junto a las materias relativas al divorcio, el Proyecto entregaba competencia a los Tribunales
de Familia para conocer de los procedimientos sobre nulidad de matrimonio, con excepcin
de aquellos que se funden en las causales sealadas en el art. 31 de la Ley de Matrimonio Civil
(art. 17 n 13). Por lo tanto, quedaban exceptuados los juicios de nulidad basados en el
incumplimiento de las solemnidades del matrimonio, es decir, en la incompetencia del Oficial
del Registro Civil o en la inhabilidad o falta del nmero de testigos exigidos por la ley. De
acuerdo con lo expresado por los representantes del Ejecutivo ante la Comisin de Familia de
la Cmara, la razn de fondo que llev a establecer esta excepcin a la competencia de los
Tribunales de Familia, fue que dichos tribunales no tuvieran participacin en los juicios
fraudulentos de nulidad de matrimonio en que se invoca la inobservancia de las solemnidades
del matrimonio, especialmente, la de la incompetencia del Oficial. Por esta va, se quiso "velar
por la honestidad y credibilidad de estos nuevos rganos" .A contrario sensu, estos
representantes sostenan, entonces, que los Juzgados de Letras de Mayor Cuanta que
actualmente conocen de estos procesos son deshonestos y carentes de credibilidad, arrastrando
en esta misma calificacin a las Cortes de Apelaciones que conocen de las sentencias de
nulidad de matrimonio va trmite de consulta.

Resalta la falta de rigurosidad jurdica aplicada en la materia. En efecto, de las normas sobre
nulidad de matrimonio contenidas en la Ley de Matrimonio Civil, ninguna permite concluir
que la causal de inobservancia de las solemnidades est sujeta a normas distintas a las que rigen
las dems causales taxativas de nulidad y por consiguiente, no existen argumentos de fondo
que justificaren la excepcin planteada por el Ejecutivo. En definitiva, pareciera que atacando
los efectos y no la causa de un problema y haciendo una distincin sin ninguna base jurdica,
se pretenda salvar el "honor" de una nueva institucin.

La Comisin de Familia estim improcedente la excepcin planteada por el Ejecutivo y decidi

eliminarla argumentando que "el Parlamento no tiene por qu presumir que los Tribunales de
Familia vayan a prestarse para seguir otorgando facilidades para que se contine utilizando un
procedimiento de nulidad matrimonial viciado como el que hoy existe". Es decir,
aparentemente la opcin seguida consista en trasladar la responsabilidad de regularizar la
situacin actual de las nulidades de matrimonio desde el mbito legislativo a la esfera judicial.

La Indicacin excluye de la competencia de los Tribunales de Familia todas las causas sobre
nulidades de matrimonio, argumentando que en esos casos se requiere de un pronunciamiento
judicial recado en aspectos tcnico-jurdicos ms propios de la justicia civil que de la de familia
 Efectivamente, en las causas sobre nulidad, el Juez analiza la concurrencia de los requisitos de
validez del contrato de matrimonio y en ese sentido existe el tal pronunciamiento "tcnico-
jurdico". Sin embargo, esta fundamentacin pareciera ceder, en mi concepto, ante uno de los
principios inspiradores de la idea de una judicatura especializada en asuntos de familia: que un
solo rgano rena la competencia integral para conocer de los conflictos que reconocen su
origen en las relaciones familiares. Porque, de seguirse la propuesta de la Indicacin, la
demanda de nulidad de matrimonio se presentara ante el Juez de Letras de Mayor Cuanta y
la de sus asuntos conexos, alimentos, tuicin, visitas, rgimen patrimonial, etc., ante el Tribunal
de Familia.

El actual art. 755 del Cdigo de Procedimiento Civil contempla la posibilidad de que se
determine a quin corresponder la tuicin de los hijos y su rgimen de visitas, en la
nomenclatura antigua, durante el juicio de divorcio o nulidad, como incidente separado del
asunto principal. Sin embargo, esta norma tiene escasa aplicacin prctica por la dualidad de
tribunales competentes.

Por ltimo, se hace explcito, que los Tribunales de Familia tendrn competencia en todos los
dems asuntos que leyes generales o especiales les encarguen (art. 6 n 17).

Como conclusin es posible afirmar que la competencia que tendrn los Tribunales de Familia
es mucho ms amplia que la que actualmente tienen los Juzgados de Menores, excluidas las
infracciones juveniles a la ley penal. Desde el punto de vista de las materias entregadas a su
conocimiento, se logra entonces, el objetivo de reunir ante un solo rgano jurisdiccional todas
las materias familiares o que tengan repercusin en la familia.

3. El procedimiento ante los Tribunales de Familia

Los problemas que se identificaban en el Proyecto relacionados con el procedimiento actual eran su
extrema escrituracin, la alta mediacin entre el Juez y las personas que concurren ante l, lo que se
traduce en una importante actuacin de los funcionarios no letrados del Tribunal y la alta
discrecionalidad del procedimiento. El remedio que se pretende aplicar con el fin de que los Tribunales
de Familia estn en condiciones de dar una respuesta adecuada al contencioso familiar, es muy similar
a la frmula utilizada por la reforma procesal penal. En efecto, se trata de consagrar procedimientos
que favorezcan la inmediacin entre los justiciables y los jueces, instituyendo, en consonancia con el
derecho comparado, un procedimiento que enfatice la oralidad por sobre la escrituracin.
Recordemos que segn el art. 34 LM, el procedimiento ante los Juzgados de Menores depender de
la naturaleza del asunto de que se trate: si es no contencioso, ser verbal y sin forma de juicio, y el Juez
dictar sus resoluciones con conocimiento de causa. Si, en cambio, existe contienda entre las partes o
la resolucin del Juez es objeto de oposicin, entonces resulta aplicable el procedimiento sumario
establecido por el Cdigo de Procedimiento Civil, con las modificaciones puntuales que seala la
disposicin citada.

Se consagran algunas normas que, vistas en la perspectiva de los objetivos perseguidos con el
procedimiento, marcan definitiva y perentoriamente el actuar del Juez. Especial mencin merecen, ,
los siguientes principios:

1. Tanto en la sustanciacin del procedimiento como en la interpretacin de las normas, el

Tribunal debe tener a la vista que su objeto es el adecuado resguardo de los derechos
reconocidos por la ley y la ms pronta y justa decisin de la controversia.

2. La figura del Juez es netamente activa. Ejerce sus potestades de oficio, especialmente en dos
sentidos: por una parte, para adoptar en cualquier estado del proceso, todas las medidas
necesarias para llevarlo a trmino con la mayor celeridad; y por otro, para buscar vas de
solucin que signifiquen mitigar la confrontacin entre las partes, privilegiando las soluciones
colaborativas acordadas por ellas.

3. La inmediatez se asegura consagrando la nulidad insanable de la delegacin de funciones

por parte del Juez.

El proyecto contemplaba una expresa remisin al Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
en cuanto al amplio y profundo avance en garantas tanto sustanciales como procesales para afrontar la
problemtica de la familia y de los menores. Se consagra en el artculo 24 que al procedimiento de
familia le seran directamente aplicables las normas contenidas en los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Chile y vigentes en concordancia con el art. 5 de nuestra
Constitucin. La indicacin no contempla una norma similar.

En el marco de los principios del procedimiento, la Indicacin regula 4 procedimientos:

A Procedimiento ordinario
B. Procedimientos especiales
B.1. Relativo a la aplicacin de medidas de proteccin de los derechos de los menores de
 edad
B.2. De violencia intrafamiliar
B.3. De los actos judiciales no contenciosos

El procedimiento ordinario se aplicar a todos los asuntos contenciosos cuyo conocimiento

corresponda a los Tribunales de Familia y que no tengan un procedimiento especial. En este
procedimiento ordinario, la demanda podr ser verbal, caso en el cual habr que protocolizarla, o
escrita. Presentada que sea, el Juez cita a las partes para dentro de los 15 das siguientes a la ltima
notificacin, a la denominada "audiencia principal". A ella debern asistir personalmente, sin perjuicio
de la presencia de sus representantes y debern concurrir con los antecedentes probatorios que avalen
su pretensin. En esta audiencia se desarrollar todo lo que actualmente son las distintas etapas del
juicio: se contestar la demanda; se fijarn las materias controvertidas que se someten a la decisin
judicial y se determinarn las pruebas a rendir, citando a los testigos, ordenando informes, designando
a los peritos, etc.; se resolver todos los incidentes; se propondr a las partes que se sometan a la
mediacin en aquellas materias en que es voluntario hacerlo; se har el llamado a conciliacin; y;
finalmente, una vez concluida la audiencia principal, el Juez dictar la sentencia, explicitando
verbalmente sus fundamentos, pero con la obligacin de entregar copia escrita a las partes dentro de
los cinco das siguientes .

Slo si la prueba rendida no fuere suficiente para resolver, el Juez puede decretar, fundadamente, una
nueva audiencia de carcter complementario, que se desarrollar dentro de los 30 das siguientes y en
un solo acto.

En cuanto a la prueba y a la forma de apreciarla, al Juez se le entrega un alto grado de discrecionalidad

desde dos perspectivas:

a. Por una parte, y abandonando el sistema de la prueba legal o tasada, se faculta al Juez para
apreciar la prueba de acuerdo con las reglas de la sana crtica, es decir, de aquellas en que el
tribunal debe expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de
experiencia en cuya virtud le asigne valor o desestime la prueba. El Juez de Menores, bajo la
actual ley, aprecia la prueba en conciencia.

b. Adems, el artculo 20 seala como medios de prueba aceptados todos aquellos que
obtenidos lcitamente, sirvan para formar la conviccin del Juez. Es decir, tambin se le da un
grado de libertad importante al tribunal en cuanto a los medios de prueba en que funde su
decisin.
4. Vas alternativas de solucin de conflictos

La consagracin de vas alternativas para la resolucin del conflicto constituye el sello distintivo de los
nuevos Tribunales de Familia. Tal como se sealara anteriormente, una de las orientaciones para el
Juez de Familia tanto en su proceder como en la resolucin misma de los conflictos, consiste en buscar
alternativas tendientes a mitigar la confrontacin entre las partes, porque la especial naturaleza del
conflicto familiar y sus repercusiones en cada uno de los miembros de la familia, como en su conjunto,
aconsejan atacar los problemas en su fase ms temprana, de tal modo de minimizar sus consecuencias.

En este sentido, la Indicacin regula el sistema nacional de mediacin anexo a los Tribunales de Familia
tanto en aspectos sustanciales, como son los principios que la rigen, como en los formales, referidos a
procedimientos ante los mediadores. La innovacin respecto del Proyecto se presenta en cuanto a que
se abordan adems, los aspectos orgnicos del sistema de mediacin (prrafos tercero a octavo del ttulo
V), los cuales deban ser abordados por una ley especial, segn lo sealaba el mensaje del Proyecto.

El Proyecto contempla el llamado a conciliacin que el Juez poda y deba realizar en el desarrollo del
procedimiento ordinario. Sin embargo, la conciliacin no se concibi como la va principal de
terminacin cooperativa del conflicto, puesto que ella supone la existencia de un conflicto que ya puso
en marcha el aparato jurisdiccional, cuando lo que se busca justamente es dejar la va judicial reservada
slo para aquellos conflictos donde no existe solucin conciliatoria alguna. Con ese objeto se consagra
la instancia de la mediacin, entendida como aquel sistema de resolucin de conflictos no adversarial,
en el que un tercero neutral, sin poder coercitivo, ayuda a las partes a buscar, por s mismas, una
solucin a su conflicto (art. 71).

Se calcula que ms del 80% de las causas de que conocen los Juzgados de Menores corresponden a
materias de tuicin, alimentos y al derecho de los padres e hijos que viven separados a mantener una
relacin directa y personal. Pues bien, es justamente en esas tres materias en donde el proyecto
establece la instancia previa de mediacin con el carcter de obligatoria (art. 74).

Por lo tanto, se puede concluir que la idea de fondo del procedimiento ante los Tribunales de Familia
es que ste sea la ltima medida posible, una vez que ha quedado descartada la va no adversarial
representada por la mediacin.

Mirado desde ese punto de vista, el sistema se presenta mucho ms realista porque, considerando el
abultado contenido de la audiencia preliminar, y el nmero de causas que actualmente conoce un
Juzgado de Menores, necesariamente se concluye, con un pesimismo justificado, que el modelo es
inviable. Por el contrario, incorporando al esquema la instancia de la mediacin, el juicio pasa a ser
residual.

La mediacin presenta muchas ventajas por sobre el procedimiento judicial, fundamentalmente en

materias de familia. Desde ya, es un procedimiento que fortalece la autoestima y la validacin social de
los participantes, lo que resulta especialmente importante en los sectores de escasos recursos que
presentan un bajsimo nivel de acceso a la justicia. Adems, tiene un importante componente preventivo
de situaciones de riesgo social al preocuparse del grupo familiar en su totalidad.53 Por otra parte, es una
va relativamente barata y probadamente eficiente. La mayora de los mediadores declaran tasas de
xito del 80 al 90%.

El proyecto define lo que debemos entender por mediacin. Es decir, estamos frente a un
procedimiento regido por tcnicas especiales y en el cual un tercero calificado y neutral, sin indicarle a
las partes la solucin del conflicto, acta estimulando y facilitando la resolucin del mismo.

En trminos muy simples, el mediador y las partes, identifican primeramente los puntos de acuerdo y
de desacuerdo, luego intercambian informacin objetiva relevante para el conflicto y por ltimo,
intentan desarrollar soluciones mutuamente aceptadas. De este procedimiento, y confrontndolo al
procedimiento jurisdiccional, cabe destacar lo siguiente:

1. Que las partes se encuentran en un plano de igualdad entre ellas y tambin respecto del mediador.
Es decir, este ltimo no puede imponer soluciones a las partes. De esta manera se logra que, a
diferencia del proceso judicial, las soluciones provengan de las partes mismas y no del tercero, lo cual
aumenta significativamente los ndices de cumplimiento voluntario de los acuerdos y el grado de
satisfaccin de las partes por los mismos. Por ejemplo, en Canad se estableci que un 47% de los
casos de tuicin resueltos a travs de la mediacin terminaron en tuicin compartida mientras que de
los resueltos en el sistema jurisdiccional slo el 5% llegaron a esta solucin. La legitimidad de la
mediacin proviene justamente del hecho que el nuevo equilibrio entre las partes provino de ellas
mismas. En la solucin final, su rol fue netamente activo. Siendo ellas responsables de resolver la
disputa, pueden controlar mejor el resultado, adoptndolo para acrecentar al mximo sus intereses.
Por lo anterior, el mediador est obligado a procurar una situacin de igualdad de condiciones entre
las partes y si no la logra conseguir, debe finalizar la mediacin (art. 78).

2. Que las partes son "dueas" de la mediacin, en el sentido que de ellas solamente depender el
destino de la misma. Basta que cualquiera de ellas manifieste su intencin de no seguir adelante con la
mediacin para que sta se d por terminada (art. 79). Por consiguiente, aun en las materias de
mediacin obligatoria, las partes son libres para abandonar esta instancia. Ira contra la naturaleza de la
mediacin que el juez o el mediador pudiese obligar a los intervinientes a seguir en el proceso no
adversarial.

La instancia de mediacin est concebida en el proyecto en tres niveles:

A. En las causas relativas a alimentos, tuicin y visitas, la mediacin es anterior al procedimiento judicial
y en carcter de obligatoria (art. 74). La secuencia que describe la ley, es la siguiente: presentada la
demanda recada en cualquiera de estas materias de mediacin obligatoria, ella le ser asignada a uno
de los Jueces y se mantendr en suspenso mientras se lleva a efecto la derivacin al mediador. Si
despus de dos citaciones a la mediacin, alguna de las partes no concurre, se la tiene por frustrada
(art. 89). Si la mediacin no llegare a buen trmino, ya sea por retiro de una de las partes o vencimiento
del plazo de 60 das sin un acuerdo entre ellas, el demandante queda habilitado para iniciar la va
judicial (art. 92). Por el contrario si se lograre el acuerdo total o parcial de los asuntos controvertidos,
el mediador enviar el acta respectiva de avenimiento al Tribunal para su aprobacin. Con ella, el acta
tiene mrito de sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (art. 93).

Un punto no regulado es el concerniente a las consecuencias de la no comparecencia de ambas partes

en una materia de mediacin obligatoria. El Proyecto tampoco prevea la situacin y surgan dos
interpretaciones posibles, contradictorias entre s: entender que el demandante quedaba privado de la
posibilidad de seguir adelante con su demanda (sancin especfica para el demandante que no
compareca a la mediacin del art. 70 inc. 2) o por el contrario, suponer que recin en ese momento
quedaba habilitado para hacerlo (consecuencia de la frustracin de la mediacin por inasistencia del
demandado, falta de acuerdo o por retiro de las partes art. 70 inc. 2 y 75 inc. 2).

La sancin impuesta para la inasistencia del demandante a la mediacin obligatoria consistente en no

poder seguir adelante con su demanda, planteaba la interrogante de si ella contravena la garanta
constitucional de la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos (art. 19 n3), al privarle de
la posibilidad de recurrir a los Tribunales respecto de dichas materias. A mi juicio, esta contravencin
exista y por lo tanto, es acertado que la Indicacin haya eliminado la disposicin.

B. En un segundo nivel se encuentran aquellos asuntos que no pueden someterse a mediacin y que
son los relativos al estado civil o interdiccin de las personas, maltrato de menores e incapaces,
adopcin, nulidad de matrimonio y divorcio (art. 76).
C. Por ltimo, todas las dems materias de competencia de los Tribunales de Familia son de mediacin
facultativa, es decir, podrn ser derivadas a mediacin en cualquier estado de la causa, hasta antes de
la audiencia complementaria, mediante resolucin del juez y con acuerdo de las partes (art. 75).
Justamente una de las diligencias previstas en la audiencia preliminar es la promocin por parte del
Tribunal de sujetar el conflicto al proceso de mediacin (art. 29 n 3).

En una categora intermedia a la de mediacin facultativa, obligatoria y prohibida, quedan situados los
asuntos referidos a violencia intrafamiliar pues no siendo obligatorio para el Juez someterlos a
mediacin, podr hacerlo bajo ciertos requisitos. La indicacin faculta expresamente a la vctima de la
violencia intrafamiliar para negarse a la mediacin o conciliacin.
Conclusin

Se trata de un importante y significativo primer paso en orden a reconocer a la familia ensamblada

como una realidad actualmente existente en la sociedad chilena que presenta sus propias caractersticas
y demanda la existencia de reglas de proteccin acordes a ellas Sin embargo, es todava deseable en el
futuro un mayor desarrollo legislativo, que incorpore reglas destinadas a proteger el inters del nio
ante las situaciones de crisis que esta familia pueda afrontar, permitindole por ejemplo mantener una
relacin directa y regular con su padre o madre afn y eventualmente poder demandar alimentos, si la
ruptura implica un detrimento en su calidad de vida Sin embargo, en la actualidad no se percibe un
genuino inters por legislar sobre la paternidad social, y su regulacin como materia ha tenido una de
las mas profundas transformaciones que ha experimentado la promulgacin del Cdigo civil en 1855,
evolucin que avanza cada vez ms hacia el reconocimiento de un verdadero Derecho de las familias,
de carcter pluralista, encargado antes de proveer proteccin a las diversas formas en que esta realidad
se puede expresar en la vida social, que a trazar normativamente un modelo ideal de familia. Sin
embargo, se trata todava de un proceso inconcluso, resultado del nacimiento de nuevas demandas de
regulacin o simplemente debido al cambio de percepciones que se produce como consecuencia de la
evolucin social, o del cada vez mayor influjo de los derechos fundamentales en el mbito del Derecho
privado. Por esta razn, no es de extraar que en la actualidad se estn discutiendo importantes
reformas, que tocan tanto el mbito de las relaciones de pareja (acuerdo de vida, sociedad conyugal)
como las relaciones paterno-filiales (cuidado compartido), las cuales aparecen inspiradas por el pleno
reconocimiento del principio de igualdad y por la visin pluralista de familia antes sealada.
Finalmente, se expuso acerca de dos temas cuyo desarrollo futuro, si bien es esperable (la proteccin
de la familia ensamblada y el matrimonio igualitario), no puede considerarse a corto plazo, por la
existencia de fuertes resistencias a nivel poltico y social.

Como reflexin final, nos interesa destacar la necesaria coherencia que deben tener todas estas
reformas, tanto con los fines por ellas perseguidas, como con los principios que inspiran esta
particular rama del Derecho, a fin de poder concebir los cambios que se van produciendo como un
proceso de transformacin evolutiva que gira siempre en torno a una realidad social reconocible por
las insustituibles funciones de apoyo material y afectivo que est llamada a desempear en la vida de
cada persona.
Bibliografa

Informe final de la Comisin Nacional de la Familia, Publicacin del SERNAM, Santiago,

1993 .

Ramos Pazos, Ren, "Acciones de filiacin" en Modificaciones al Cdigo Civil en

materia de filiacin y sucesin por causa de muerte. Ley 19.585, Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Concepcin, 1999.
Informe de la Comisin de Familia de la Cmara de Diputados acerca del proyecto de ley
que crea los Tribunales de Familia, Boletn N 2118-18.