Вы находитесь на странице: 1из 48

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN

MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

CURSO: DERECHO PENAL PARTE GENERAL.

PROFESOR: DR. JAVIER VILLA STEIN.

INTEGRANTES:

- EDUARDO PEDRO LUNA ORTIZ.


- WILBERTH HERACLITO BASURTO CARHUAS.
- WALDIR JONATHAN TARAZON ANTONIO.
- MARTIN ALFREDO GALA RAMOS.
- PIERO BERTHI MEJIA VASQUEZ.
- MARTHA GABRIELA ROJAS BARBOZA.
- ANA SHEYLA MAMANI FERNANDEZ.
INDICE

Introduccin.
1. El Delito.
2. Concepto de iter criminis o fases de realizacin del delito.
3. Fases del desarrollo del delito.
3.1. Fase interna.
3.2. Fase externa
3.2.1. Actos preparatorios.
3.2.2. Actos de ejecucin.
4. Fundamento de la punicin de las fases anteriores a la
consumacin.
5. Naturaleza jurdica del delito.
6. Actos preparatorios punibles.
7. Corrientes doctrinales.
8. Proposicin.
9. Provocacin.
10. Apologa.
11. Tentativa.
11.1. Actos preparatorios.
11.1.1. Interna.
11.1.2. Externa.
12. Delimitacin entre acciones preparativas y de tentativa.
13. Actos preparatorios y de ejecucin.
13.1. Teora subjetiva.
13.2. Teora objetiva.
13.2.1. Teora objetivo-formal.
13.2.2. Teora objetivo-material.
13.2.3. Teora objetivo-individual.
14. Formas de tentativa.
14.1. Tentativa inacabada.
14.2. Tentativa acabada.
15. Delito imposible.
15.1. Concepto del delito imposible.
15.2. Elementos del delito imposible.
15.3. La distincin de tentativa absolutamente inidnea y tentativa
relativamente inidnea.
15.4. Fundamento poltico-criminal de la punibilidad de la tentativa.
15.4.1. El peligro para un bien jurdico como fundamento de la
tentativa inidnea.
15.4.2. Utilidad de la punicin de la tentativa para la proteccin
de bienes jurdicos.
16. El desistimiento.
16.1. Posicin dogmtica y fundamento de la impunidad.
16.2. El tipo de desistimiento en el autor ejecutor.
16.2.1. Tentativa inacabada.
16.2.2. La distincin entre tentativa acabada y la inacabada.
16.2.3. Tentativa acabada.
16.3. El tipo de desistimiento en la participacin.
16.4. La impunidad de la conducta de desistimiento: la
voluntariedad.
16.4.1. Estado de la cuestin.
16.4.2. Solucin de la problemtica.
17. Conclusiones.
18. Bibliografa.
INTRODUCCIN

La idea de realizar un anialisis de las Fases del Derecho o Iter Criminis, es el


abarcar la ms importante valoracin que se debe tener al momento de
determinar el grado de responsabilidad penal que posee un sujeto activo,
desde el momento en que decide a exteriorizar una conducta no aceptada por
el ordenamiento jurdico.

Las etapas del delito, nos da a conocer en camino que ha de seguir el sujeto
activo, al momento de realizar una determinada conducta prohibida que se
encuentra descrita en nuestra legislacin penal, la cual , en la prctica nos es
difcil reconocer, debido a que nos resulta complicado determinar hasta donde
ha llegado su intencin, tomando en cuenta la psiquis del sujeto activo, ya que
esta intencin es la que gener lo resultado obtenido que puede o no ser
punible por la norma penal, ya sea porque la conducta ejecutada no es tpica,
porque desisti o se arrepinti eficazmente de iniciar con la ejecucin del delito,
porque los medios eran inadecuados para consumar el hecho o porque aun
siendo estos idneos para realizacin del delito era inexistente el bien jurdico
protegido o el objeto material en el que recae la accin era ausente.

En este sentido nos enfocamos en plantear como se aplica en situaciones


fcticas las fases del delito, tomando en cuenta el grado de responsabilidad
penal de cada etapa; explicando que no todo el iter criminis es punible, sino
aquellos actos que objetivamente representan una ofensa o una puesta en
peligro de un bien jurdico protegido, descrita por el ordenamiento jurdico.
1. EL DELITO

Es la conducta tpica, antijurdica y culpable constitutiva de infraccin


penal, adems est tipificado en la ley penal dicha accin u omisin con
la correspondiente pena; cuando dicha accin no puede ser calificada
como como delito, porque no alcanza la gravedad que requiere, puede
considerarse como falta o delito menor, esta se encuentra tipificada en la
normativa penal separada de los delitos.

Eugenio Cuello Caln define el delito como una accin antijurdica,


tpica, culpable y sancionada con una pena.

Luis Rodrguez Manzanera considera que delito es la accin u omisin


que castigan las leyes penales, es la conducta definida por la ley.

Para Beling, el delito es una accin tpica antijurdica, culpable,


subsumible bajo una sancin penal adecuada y que satisfaga las
condiciones de punibilidad.
Resulta de la definicin que para que un acto sea delito son necesarios
estos requisitos:
a) Accin descripta en la ley, es decir, tipicidad,
b) Que sea contrario al derecho
c) Culpabilidad, sea que el autor haya obrado con dolo o culpa
D) Que sea subsumible bajo una sancin penal adecuada
e) Que se den las condiciones de punibilidad.
Como puede verse, en esa definicin aparece un nuevo elemento del
delito: la tipicidad.

Ademas el Cdigo penal de 1991 sea en el articulo 11 que son delitos


y faltas las acciones u omisiones dolosa o culposa penados por ley. En
este caso se condensa lo que se entiende globalmente por digno de
represin o por merecedor de pena, pero poco dice de su ndice
distintiva.
Para Franz Von Liszt, quien da origen a las definiciones modernas, el
delitoes un un acto humano, culpable, antijurdico y sancionado con una
pena
Luis Jimenez de Asua lo conceptualiza como un acto tpicamente
antijurdico imputable al culpable, sometido a veces a condiciones
objetivas de penaliada, y que se haya conminado con una pena o, en
cierto casos, con determinada medida de seguridad en reemplazo a ella

2. CONCEPTO DE ITER CRIMINIS O FASES DE REALIZACIN


DEL DELITO:

El iter criminis, entendido como el camino del crimen, comprende todo el


proceso psicolgico de incubacin del proceso delictivo, hasta la
consumacin materialmente a travs de la ejecucin de una accin que
produce un resultado. Es el estudio dogmtico penal, de la psiquis del
sujeto activo, desde el momento en que ha ideado la consumacin de un
determinado injusto penal, hasta que ha logrado conseguir la misma, e
incluso agotarla. Dicho acto inicia desde los actos preparatorios internos,
sin embargo, en materia penal y para efectos de punibilidad de la
conducta, slo son tomados en cuenta los actos preparatorios externos,
es decir la ejecucin de actos que objetiva y subjetivamente le
permitiran al sujeto activo ofender un bien jurdico tutelado por la norma
penal.

Jose Maria Rodrigues, quien sostiene que Desde que se concibe la idea
de cometer el delito hasta que autor consigue lo que se ha propuesto,
atraviesa el acto una serie de fases que se conocen con el nombre de
iter criminis. Surgida la idea criminal, previa una deliberacin en que se
ponderan los pros y los contras, o sin ella, se adoptan la resolucin de
cometer un hecho punible y se pone en prctica (los actos necesarios)
hasta llegar a la consumacin, tras la cual puede haber una fase ulterior
(consumacin) de utilizacin del delito para lograr lo que el autor se
propona.
Por otra parte, seala que "la conducta del sujeto provoca la del derecho
penal a partir de ciertas formas resolucin criminal manifestadas o
exteriorizadas de determinado, y concluye con la consumacin, sin que
sea preciso que el sujeto llegue al delito agotado, a la conclusin de sus
ulteriores propsitos, caso los hubiera".

Segn Novoa Monreal es posible observar la presencia de dos fases


fundamentales: Una fase interna que se desarrolla en el interior del
sujeto, en la esfera de la psique del individuo la cual slo existe mientras
el delito est encerrado en la mente del autor y no ha sido exteriorizado,
en este estado se colocan a la ideacin, deliberacin y resolucin de
delinquir; y una fase externa desarrollada en el mbito de la realidad
fsica, esta sale a la luz por actos incluso de preparacin y segn las
corrientes doctrinarias dominantes, viene integrada por la realizacin de
los actos preparatorios de los ejecutivos y la consumacin

3. FASES DEL DESARROLLO DEL DELITO:

3.1. FASE INTERNA

Esta fase se encuentra en la esfera psquica y espiritual del autor.


Slo l la conoce. Adems, est prohibido su acceso a otros, por
razones de proteccin de Derechos Fundamentales y organizacin
poltica de los Estados respetuosos de la libertad de pensamiento.
Aunque fuere posible en un determinado caso, conocer los procesos
cognitivos de determinado sujeto, y a pesar que estos fueran
delictuosos, aun as, no podra justificarse ninguna afrenta jurdico
penal. Ya deca Upriano: cogitationem poena nemo patitur
Desde el pensamiento liberal de LOCKE y HOBBES, se protege la
intimidad intelectual y cognoscitiva de los hombres, a travs de la
escisin clara entre la moral y el Derecho
Como indico Villa Stein: Esta etapa interna no es comprendida por
los tipos penales. El derecho no puede castigar al pensamiento
librrimo del autor proyectado.

Rodriguez Devesa nos dice: "El elemento interno, mientras no


trascienda al exterior de algn modo, no es susceptible de una
represin penal. Parece dudoso que esta merezca ser tomada
seriamente en consideracin, pues mientras no se traduce en actos
permanece ms bien en la esfera de los meros deseos. Ahora bien,
desde el momento en que se exteriorice se manifiesta una tendencia
a convertirse en actos".

Esta fase tiene tres momentos:

A. Ideacin: Imaginarse el delito. Objetivamente no es ofensivo, no


se manifiesta un poder delictivo real de la voluntad.

Por ejemplo: A quiere matar a B

B. Deliberacin: el autor se autocuestiona la ejecucin del delito


antes de la toma de una decisin final. Advierte ventajas y desventajas,
probabilidades de xito o fracaso.

Por ejemplo: "A" ve la forma ms efectiva de matar a "B", puede ser:


durante la noche y con arma de fuego u otros elementos.

C. Decisin: Tomar la decisin de poner en prctica el plan. Por


ejemplo: "A" decide matar a "B" mediante un arma y durante la noche.

Los estadios psicolgicos anteriores pueden faltar, pero en los delitos dolosos
no puede faltar jams. Quizs su duracin sea mnima, pero siempre
direcciona, el nacimiento de la intencin de cometer un delito determinado.
3.2. FASE EXTERNA

En esta fase se exterioriza la fase interna, es decir, se materializa en


el mundo exterior los actos planeados por la persona con el propsito
de efectuar un delito.
Segn nos dice Villa Stein La fase externa trae complicaciones.
comienza la fase externa con los actos preparatorios y comprende
adems la tentativa, la consumacin y el agotamiento. La
preparacin y la tentativa pueden ser problemticas ya que ambas
pueden constituir una seria amenaza para la paz jurdica; la
preparacin de las condiciones previas para la agresin contra un
bien jurdico, la tentativa contiene un contenido abstracto para el bien
jurdico protegido por la norma concreta en el tipo.
Esta fase se divide en:

3.2.1. ACTOS PREPARATORIOS

Son los actos que se presentan antes de la ejecucin del delito y que
estn dirigidos a facilitarlo. En principio, los actos preparatorios no
son punibles, salvo cuando en forma independiente constituyen
delito.

Ejemplo: A planea cometer un homicidio y para ello acude a un


mercado negro, en donde adquiere un arma de fuego. El delito
presente en ese instante es el de posesin ilegal de arma de fuego.
Sin embargo, hay casos, que el legislador, por poltica criminal, ha
decidido que algunas acciones preparatorias son peligrosas por las
que las ha tipificado. Como es el caso del Codigo Penal Peruano de
1991, que tipifica los actos preparatorios de: fabricacin y
falsificacin de moneda, delitos de peligro comn, fabricacin,
tenencia y suministro de armas y explosivos; trfico ilcito de drogas;
asociacin ilcita; conspiracin; sedicin, usurpacin y retencin de
mando de tropas
Dice Villa Stein: Los actos preparatorios son externo, objetivables y
equvocos pues pueden anticipar actos socialmente permitidos.
Clasificatoriamente los actos preparativos pueden ser funcionales
cuando guardan intima conexin con el proceso del delito y se hallan
vinculados a algn tipo penal especifico
Rojas Vargas seala: Los actos preparatorios finalmente, sern
imperfectos cuando respecto a su propsito muestra insuficiente
contenido delictivo

3.2.2. ACTOS DE EJECUCIN

Estos actos aparecen con la exteriorizacin del pensamiento humano


mediante conductas que tienen una determinada finalidad. Los actos
de ejecucin implican acciones u omisiones que estn dirigidas a
configurar el tipo penal.

Ejemplo: A apunta a la cabeza de B y dispara un arma de fuego. Si


los elementos del tipo se dan completamente, estamos ante la
consumacin del delito. En el caso: B muere a causa del disparo. Se
consum el homicidio. Si los elementos del tipo no se presentan
completamente, el delito queda en tentativa. Supongamos que B no
muere, quedando gravemente herido. Habra tentativa de homicidio,
pero se configurara el delito de lesiones.

Podemos concluir que la realizacin del delito se lleva a cabo en un proceso


general que consta de dos etapas claramente diferenciadas: una primera,
donde hallamos la ideacin, deliberacin y decisin criminal (etapa interna); y
otra, que se presenta cuando el agente materializa la decisin (etapa externa):
proveyndose de los medios o instrumentos elegidos, con el fin crear las
condiciones para llevar a cabo la ejecucin del delito (actos preparatorios),
comienza la utilizacin concreta de los medios elegidos en la realizacin del
plan (actos de ejecucin), y puede llegar a completar en su totalidad la accin
descrita en el tipo, con todos sus efectos, obteniendo as el fin tpico planeado
mediante los medios utilizados por el autor (consumacin), y con ello lograr el
objetivo que se haba propuesto al cometer el delito.

4. FUNDAMENTO DE LA PUNICIN DE LAS FASES


ANTERIORES A LA CONSUMACIN

De acuerdo a las ideas plasmadas por Mir Puig, a pesar de no


producirse el resultado planificado por el autor, en algunos casos sin ni
siquiera poder afirmar la puesta en peligro efectivo del bien jurdico, el
Estado debe desplegar su potestad punitiva.
A diferencia de Mir Puig, Hans Welzel sostiene que:
La mera decisin de accin no es todava punible: Cogitationis poenam
nemo patitus. Tampoco en el derecho penal de voluntad, la voluntad
mala en penada como tal, sino solamente la voluntad mala que se
concreta; esto, no solamente porque la voluntad no es todava captable
y porque la moralidad no puede ser impuesta. Sino, tambin, por el
abismo profundo que separa, al fin y al cabo, el pensamiento del hecho.

4.1. LA TEORA OBJETIVA:

Esta teora sostiene que el castigo est justificado, ya que se ha


puesto en peligro del bien jurdico protegido. Es por esto que se
castiga con diferente intensidad, de acuerdo a su aproximacin
objetiva y al grado de lesin causada al bien jurdico.
Estas son sus consecuencias poltico criminales:

a. El principio de impunidad de los actos preparatorios, debido


a su objetivo distanciamiento con el bien jurdico (insuficiente
peligrosidad objetiva)
b. Menor punicin de la tentativa respecto a la consumacin,
ya que objetivamente es menos grave la puesta en peligro que la
lesin al bien jurdico.
c. La impunidad de la tentativa completamente inidnea,
porque no resulta objetivamente peligrosa.

4.2. LA TEORA SUBJETIVA

Esta teora fundamenta la pena en las fases anteriores a la


consumacin del delito efectuada por el autor
En caso que se acepte este planteamiento de forma pura, las
consecuencias polticas de tales posturas serian:
a. La ampliacin del contenido de los actos preparatorios
punibles.
b. Igual punicin de la tentativa y la consumacin, porque en
ambas, el tipo subjetivo o intencin se ha perfeccionado,
independientemente del resultado.
c. Punicin de la tentativa absolutamente inidnea.

4.3. LA TEORA MIXTA

Esta teora tiene como fundamento del castigo a la voluntad delictiva


Las consecuencias poltico criminales de esta perspectiva, serian:
a. La adopcin de criterios objetivos para la delimitacin de
actos preparatorios y actos ejecutivos: slo se deben castigar los
actos que producen ya una objetiva conmocin social.
b. La atenuacin facultativa de la pena de la tentativa: segn
se aminore o no la conmocin social.
c. La impunidad de la tentativa irreal, ya que no determina
alarma social alguna.

5. NATURALEZA JURDICA DEL DELITO

Respecto a la naturaleza de las fases del delito o ites criminis, podemos


decir lo siguiente, que esta surge para que se logre una adecuada
valoracin por parte del juzgado, fiscal, defensa, o bien un estudioso del
derecho penal, al momento de determinar el grado de responsabilidad
penal que posee un sujeto activo. Ya que el ites criminis nos da a
conocer el camino que recorre el sujeto el momento de cometer una
conducta prohibida, de esta manera nos hace ver en qu momento la
conducta pasa a ser un delito, adems de que no toda fase del delito es
punible.

6. ACTOS PREPARATORIOS PUNIBLES

Los actos preparatorios se presentan como estadios previos a la


participacin punible. Por regla general los actos preparatorios permanecen
impunes pues estn tan alejados de la consumacin que no podran
aparecer como una amenaza seria para el bien jurdico protegido. Sin
embargo, el legislador entiende que, excepcionalmente, resulta oportuno
definir como tpicas estas conductas en la medida en que van dirigidas a la
preparacin o puesta en marcha de un delito. Se trata de los "actos
preparatorios punibles". Nuestro Derecho prev tres formas: la
conspiracin, la proposicin y la provocacin.

Este es, pues, el fundamento de la sancin de los actos preparatorios: que


van dirigidos a la realizacin de un delito. Esperar a que el delito d
comienzo puede resultar ineficaz para prevenirlo. El legislador adelanta
entonces las barreras de la punicin y se sita antes del comienzo de la
tentativa, es decir, antes de que se inicie la realizacin de un tipo. Se trata
por tanto de un motivo de prevencin de la peligrosidad evidenciada
socialmente con conductas dirigidas a dar inicio a un delito. No se trata de
prevenir cualquier conducta previa a un delito, sino slo aquellas cuya
carga de sentido social sea grave e inequvoca. La doctrina ha barajado
otras fundamentaciones de la punicin de los actos preparatorios: por un
lado las tesis subjetivas, que basan el sentido de castigar a los que
preparaban un delito en la perversa voluntad del eventual criminal; pero no
parece viable adentrarse en estos elementos subjetivos ni tampoco es
obvio que todos los casos conducirn a delitos. Por otro lado, las tesis
objetivas, que se conformaban con la peligrosidad en s de estos actos;
pero esta posicin llevara a una criminalizacin excesiva de conductas que
podran desvincularse del delito concreto. Por eso, es preferible exigir cierta
peligrosidad evidenciada externamente por la conexin a la comisin de un
delito. Y se evidenciar externamente cuando el que prepara el delito pone
en comunicacin a otras personas para un delito posible. Lo cual debe
conducir a que no se prevea de forma general prohibir todo acto
preparatorio, ni siquiera para preparar cualquier delito, sino sobre todo los
ms graves. ste es el modelo de punicin seguido por la legislacin
espaola: slo se castigan algunos actos preparatorios (la conspiracin, la
proposicin y la provocacin y slo cuando se refieren a delitos graves.
Luego slo en ciertos casos expresamente previstos se sancionarn (por
ejemplo, para el delito de homicidio, pero no para los de hurto); y adems
con pena atenuada. Por tal motivo se califica como modelo de numerus
clausus.

Los actos preparatorios no constituyen formas de participacin, porque les


falta el comienzo al menos de un tipo de un autor para poder serlo
(accesoriedad en sentido cuantitativo). Pero no son delitos cuyo sentido
exista por s mismo, sino en funcin del delito al que vienen a preparar o
introducir. No hay actos preparatorios en el vaco, sino para delitos (y
adems graves). Se habla por tanto de tipos dependientes: el sentido de su
tipificacin es que vienen a ser antesala de otro delito, que no tiene por qu
haberse comenzado, pero s al menos ideado, para poder dar vida a la
conspiracin, proposicin o provocacin. Si, adems de ideado, a un acto
preparatorio sigue el comienzo o consumacin del delito al que preparan,
se responder por preparacin al delito en cuestin (as, por ejemplo, por
conspiracin, al delito de que se trate). Si el conspirador, adems de
preparar, se suma en la ejecucin, su conducta ser de intervencin
(autora o participacin, segn los casos) en tal delito, y la conducta de
preparacin quedar desplazada por el tipo del delito (concurso de
normas).
Los actos preparatorios punibles han sido en ocasiones interpretados como
especficas formas de "tentativa de participacin": es decir, como inicio de
las formas de participacin que ya conocemos. De ser as, debera regir la
accesoriedad limitada de la participacin. Pero no sera posible porque por
definicin no ha dado comienzo todava el tipo. Se exige entonces la
accesoriedad slo hipotticamente, como afirma Jescheck, si bien es
preferible entender que nos hallamos ante delitos, pero que no son
autnomos en cuanto dependen del delito al que vienen a preparar; y as la
pena del delito al que van dirigidos sirve de punto de referencia para la
penalidad de los actos preparatorios. Adems, puesto que ya suponen una
ampliacin de la tipicidad, supondra una doble ampliacin injustificada
admitir la punicin de la tentativa o participacin en los actos preparatorios:
o se dan completas y realizadas por un autor la conspiracin, proposicin o
provocacin, o no son tpicas.

Son actos preparatorios: La proposicin, la conspiracin, la provocacin, la


incitacin, induccin: el sujeto busca coordinarse con otros para poder
llevar a cabo la accin delictiva, y las amenazas: es un caso especial de la
manifestacin verbal de la intencin delictuosa en que se da a entender
que se producir un cierto dao en contra de una persona determinada.

6.1. PUNIBILIDAD DE LOS ACTOS PREPARATORIOS

Los clsicos dicen que los Actos Preparatorios no son punibles porque no
siempre reflejan la intencin del autor. Porque persona puede comprar un arma
para uso diverso. Las positivistas dicen que son punibles si estos actos son
realizados por personas que ya cometieron delitos.

Antes de ejecutar es necesario realizar acciones preparatorias. As, el que


piensa robar, prepara antes los instrumentos con los cuales ha de forzar la
puerta; el que piensa falsificar un documento, ensaya antes la imitacin de la
letra o estudia la calidad de los reactivos a emplear. He aqu actos
preparatorios. Ninguno de ellos importa comenzar la ejecucin del delito; tienen
con la consumacin del delito solamente una relacin remota, subjetiva y
equvoca.1 A raz de que estos actos guardan, con la consumacin del delito,
una relacin muy remota, y slo de carcter subjetivo ya que slo el autor
conoce que sus preparativos son para consumar el delito, la ley, por lo general,
no los considera punibles.

Por excepcin, la ley castiga la tenencia de instrumentos que inequvocamente


servirn para la comisin de un delito.

En Argentina se castiga los actos preparatorios, pero en Bolivia no. Se


sanciona como delito especial, no como acto preparatorio .En el caso del Art.
299 del CP argentino se castiga el acto preparatorio en s, es que, entre el acto
preparatorio y el delito, hay una relacin evidente: el individuo tena
instrumentos destinadas a la falsificacin, resulta inequvoco que pensaba
ejecutar la falsificacin. En el caso del Art. 197 del CP boliviano la tenencia de
instrumentos de falsificacin no se castiga el acto preparatorio sino se castiga
como un delito especial.

7. CORRIENTES DOCTRINALES

Sobre la punibilidad de estas conductas existen varias corrientes doctrinales


criticables segn Santiago Mir Puig.

En primer lugar, las teoras objetivas consideran que la fundamentacin de su


castigo es la puesta en peligro del bien jurdico protegido teniendo en cuenta la
cercana lesiva del mismo2, lo cual lleva a la impunidad de actos preparatorios
objetivamente lejanos a la ejecucin material del tipo, as como la menor
intensidad de punicin de la tentativa.

Las teoras subjetivas se centran en la intencin de los sujetos, que debe ser
contraria a Derecho, esto es, una voluntad antijurdica que debe ser expresada,
dando menos importancia a la efectiva lesin del bien jurdico. As, siguiendo
esta teora, encontramos dificultad para castigar con diferente intensidad la
consumacin y la tentativa, en tanto la lesin del bien jurdico se desplaza a un

1
Soler, Sebastin, Derecho Penal argentino, De Palma, 1970, pg. 208

2
Santiago Mir Puig, Derecho Penal General, 2006, Ed. Reppertor.
plano secundario, en favor de la intencionalidad de los sujetos, lo cual a su vez
supone un amplio margen de punibilidad de actos preparatorios.

Por ltimo las teoras mixtas, consideran que ante estos casos debe cobrar
importancia tanto las circunstancias objetivas como las subjetivas, siendo el
objeto de la punibilidad la voluntad de los sujetos pero empleando como
fundamento de la pena la conmocin de la seguridad de la colectividad, es
decir, la alarma social, de manera que slo resultarn punibles aquellos actos
preparatorios que provoquen esa conmocin social objetivamente delimitada, lo
cual incidir tambin en la calificacin de la tentativa.

Conspiracin

El concepto de conspiracin nos lo proporciona el Cdigo Penal, segn el cual:


La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para
la ejecucin de un delito y resuelven ejecutarlo.

La conspiracin tendra naturaleza jurdica de ser una forma


de resolucin manifestada, que pertenecera al mbito de los actos
preparatorios, y ello por surgir en una fase del iter criminis anterior a
la ejecucin, quedando ubicada entre la ideacin impune y la tentativa.

En sentido estricto, la conspiracin es una coautora anticipada, ya que slo


pueden ser sujetos de la conspiracin quienes renan las condiciones para ser
autores del delito proyectado. Por lo anterior, es obligada
una interpretacin muy restrictiva, y adems exigira un acuerdo de voluntades
entre dos o ms personas junto con la firme resolucin de llevar a cabo
la efectividad de la resolucin adoptada.

La definicin contenida en el nuevo Cdigo Penal es literalmente coincidente


con el precepto concordante del anterior Cdigo Penal; sin embargo, se ha
introducido una fundamental diferencia en el apartado tercero, al decir:
La conspiracin y la proposicin para delinquir slo se castigar en los casos
especialmente previstos en la Ley. Lo anterior implica que la punicin de
la conspiracin tiene un carcter excepcional, dejando de
considerarse punible con carcter general, siendo el propio Cdigo quien
establecer cundo se considera punible.

De lo anterior resulta que el fundamento de la punibilidad de


la conspiracin como acto preparatorio se encuentra en el mayor peligro que
implica la concurrencia de diversas personas en la comisin de un delito que la
manifestada por la resolucin del sujeto individual.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia han venido en coincidir en la admisin


del desistimiento en la conspiracin, ya que si es eficaz en la tentativa, con ms
razn lo ser cuando la ejecucin no se ha iniciado. Solo tendr eficacia el
cambio de voluntad como causa de exclusin de la punibilidad (o de la
tipicidad, segn otros penalistas) si es derivado de una motivacin interior y
autnoma, y no viene determinado por una imposicin exterior por
imposibilidad absoluta o relativa, habida cuenta de que no todo desistimiento es
vlido para eximir de una condena penal por anterior conspiracin.

Como supuestos especficos punibles contenidos en el Cdigo nos


encontramos los siguiente delitos: homicidio, lesiones, detenciones ilegales,
robo, secuestro, extorsin, estafas, receptacin, delitos contra la salud pblica,
rebelin, etc.

8. PROPOSICIN

Dispone el Cdigo Penal que la proposicin existe cuando el que ha resuelto


cometer un delito invita a otro u otras personas a participar en l. No es
relevante por los (o el) destinatarios de la proposicin, es ms, en la eventual
aceptacin de stos de la proposicin, implicara la aparicin de la figura de la
conspiracin, quedando as, desplazada la figura de la proposicin. La
proposicin a la que se refiere el artculo citado, el Cdigo Penal requiere la
decisin personal de cometer un hecho delictivo y la invitacin a otra u otras
personas a ejecutarlo. Que se exija la ejecucin viene a significar que no
puedan comprenderse en ella los actos preparatorios o la complicidad, y, por
consecuencia, la invitacin tiene proyectarse a la realizacin de actos
ejecutivos tpicos, es decir, a la autora. Hay que sealar, que no puede la
invitacin entenderse equivalente a la insinuacin, sino a la incitacin y tendr
que reunir las notas de ser concreta, precisa, convincente y persuasiva.
El Estatuto de la Corte Penal Internacional declara penalmente responsable a
quien proponga o induzca la comisin de ese crimen, ya sea consumado o en
grado de tentativa.

9. PROVOCACIN

La provocacin existe cuando directamente se incita por medio de la imprenta,


la radiodifusin o cualquier otro medio de eficacia semejante, que facilite la
publicidad, o ante una concurrencia de personas a la perpetracin de un delito;
tal y como dispone el, Cdigo Penal. El Cdigo Penal ratifica el carcter pblico
de la provocacin a modo de instigacin a un grupo genrico o indeterminado
de personas con medios que implican un radio de accin abierto.

Adems del empleo de un medio pblico eficaz, la provocacin requiere que se


empleen expresiones o acciones idneas para convencer, inducir o persuadir y
que estn dirigidas a la perpetracin de uno o ms hechos previstos en la ley
como delitos, por lo que no es suficiente una actuacin inspiradora o
generalizada para delinquir, ni tampoco la incitacin indirecta mediante
metforas o divagaciones. Tampoco la implcita.

Al ser el destinatario un colectivo indeterminado, una vez que se ha hecho la


incitacin pblica, el riesgo al bien jurdico ya ha sido creado, con lo que el
provocador ha perdido el control del mensaje difundido masivamente. No se
podr desistir eficazmente, y en esta figura solo cabr el arrepentimiento, que
ser valorable si la contraorden es inmediata al lanzamiento del mensaje y con
rotundidad suficiente que haga recuperar el control.

El apartado 2 del Art. 18 ,Cdigo Penal espaol establece que si a la


provocacin hubiere seguido la perpetracin del delito, se castigar como
induccin.

Existe en la regulacin legal una estrecha relacin entre la provocacin y la


induccin, pero la diferencia entre ambas estriba en que la provocacin es
multitudinaria y pblica, mientras que la induccin tiene una naturaleza privada
e interpersonal.
10. APOLOGA

El Cdigo Penal la define diciendo que es apologa, a los efectos del Cdigo
Penal, la exposicin, ante una concurrencia de personas o por cualquier otro
medio de difusin, de ideas o doctrinas que ensalcen el crimen o enaltezcan a
su autor. La apologa, solo ser delictiva como forma de provocacin y si por su
naturaleza y circunstancias constituye una incitacin directa a cometer un
delito.

No se realizar el delito de apologa, tal y como afirma la jurisprudencia,


cuando las manifestaciones de aprobacin no se refieran a acciones tpicas,
antijurdicas y amenazadas con pena concretamente ejecutadas, sino a la
ideologa general de personas que en los fines ltimos puedan coincidir con la
finalidad perseguida por ciertos delincuentes.

11. TENTATIVA

Se dice que hay tentativa cuando los individuos por razones ajenas a su
voluntad no llegan a concretar el accin dispuesta por razones ajenas a su
voluntad y segn la definicin de algunos autores se dice que la tentativa es,
Tentativa es la concrecin de la decisin de realizar un crimen o delito a travs
de acciones que constituyen un comienzo de ejecucin del delito (WELZEL,
1956, p. 193), N. Tentativa es el comienzo de ejecucin de un delito
determinado, con dolo de consumacin y medios idneos, que no llega a
consumarse por causas ajenas a la voluntad del autor: La accin de tentativa
es tpicamente antijurdica y culpable. ( FONTAN, 1998, p. 377). y al buscando
definiciones nacionales sobre tentativa, podemos mencionas a Javier villa Stein
Cuando el autor pasa el lmite mximo de los actos preparatorios e inicia los
actos ejecutivos sin consumar el delito, estamos frente a la tentativa (VILLA,
2014, P. 347) ya en el cdigo peruano nuestra legislacin da una definicin
ms tajante acerca de esta en el artculo 16: En la tentativa el agente
comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo

La tentativa supone pasar de la fase preparatoria a la de ejecucin,


objetivamente, es necesario que la ejecucin parcial (o total) de los hechos
descritos en el tipo penal; subjetivamente, el agente debe querer la
consumacin del delito; y, por ltimo, la ausencia de desistimiento voluntario
por parte del sujeto activo.

11.1. LOS ACTOS PREPARATORIOS


11.1.1. INTERNA

Que comprende la ideacin, temores e incluso decisin, que surge en la mente


del sujeto activo, de cometer un injusto penal en especfico, lo cual, no implica
un modo de comportamiento exteriorizado del autor, capaz de ofender un bien
jurdico protegido, pues al encontrarse nicamente dentro de la psiquis del
sujeto activo, no son de relevante importancia para el derecho penal, por
cuanto, rige el principio de cogitationis poenam nemo patitur (los pensamientos
no son punibles).

11.1.2. EXTRENA

Estos actos externos, presuponen la exteriorizacin de una voluntas delictiva


que trasciende e involucra a otros sujetos, en la posible ejecucin de un
determinado injusto penal, lo cual, denota una especial puesta en peligro del
bien jurdico protegido. Siendo esta la principal razn para su punicin. Ahora
que para determinadas conductas puedan ser sancionadas como actos
preparatorios externos, deben estar contenidos expresamente en la norma
penal.

ACTOS PREPARATORIOS: los realizados en un momento preliminar a la


concrecin de la finalidad delictiva. La preparacin de un hecho delictivo no
genera responsabilidad penal

ACTOS DE EJECUCIN DEL DELITO: los que si no se concretan en su


aspecto objetivo por circunstancias ajenas a la voluntad del autor (tentativa)
resulta de todos modos merecedor de una pena.

CONSUMACIN DEL DELITO: es decir la toral realizacin del tipo objetivo del
delito. Se entender que el delito ha quedado consumado si rene todos los
elementos que describe el tipo de la parte especial del cdigo penal.
12. DELIMITACIN ENTRE ACCIONES PREPARATIVAS Y DE
TENTATIVA

La ley describe, conforme al modelo francks, el punto del comienzo de la


tentativa con las palabras: "comienzo de ejecucin". La llamada teora objetivo-
formal exige para ello que se haya realizado ya uva parte de la accin de
ejecucin misma. Entonces, tomada estrictamente, el sustraer tendra que
empezar recin con el extender el brazo, el matar con el apretar el gatillo. Una
ampliacin la aportan las teoras objetivas-materiales, incluyendo en la tentativa
ya acciones que, en virtud de su pertenencia necesaria en conjunto con la
accin del tipo, aparecen para la opinin actual como su parte constitutiva, o
que acarrean un peligro inmediato del bien jurdico. Estas ampliaciones
conducen las ms de las veces a resultados satisfactorios. Sin embargo, ser
ms inequvoco determinar el comienzo de la ejecucin, no desde el interior de
la accin del tipo, sino desde el exterior, como iniciacin inmediata de la accin
del tipo. En ello es siempre importante que el juicio sobre el comienzo se
realice sobre la base del plan individual del autor. La tentativa comienza en
aquella actividad con la cual el autor inicia inmediatamente, de acuerdo con su
plan de delito, la concrecin del tipo penal. Se debe partir siempre de la accin
tpica correspondiente al tipo particular de delito (apoderarse, matar, etc.) Sigue
el examen individual: si el autor, de acuerdo con la disposicin de su plan
delictuoso, ha iniciado inmediatamente la concrecin del tipo.

13. ACTOS PREPARATORIOS Y DE EJECUCION

Las doctrinas que han intentado dar puntos de vista tiles para distinguir los
actos preparatorios de los de ejecucin, significaron una estimable labor en el
campo de nuestra disciplina, y muchas de ellas contienen aportes
aprovechables para la labor a realizar.
La distincin entre actos preparatorios y actos de ejecucin tiene capital
importancia, puesto que, va a marcar un lmite a la intervencin penal; es decir,
un lmite a la tipicidad.

Las diferentes hiptesis de solucin a la problemtica planteada estn dados


por los criterios de delimitacin entre actos preparatorios y actos de ejecucin
esbozados por la doctrina, criterios que sistematizados y desarrollados
analticamente hasta sus ltimas consecuencias vienen a constituirse en
diferentes teoras que darn respuestas distintas y muchas veces hasta
opuestas. Estos se agrupan bsicamente en tres teoras, a saber: subjetiva,
objetiva y mixta, llamada tambin, esta ltima, teora objetivo-individual.

13.1. TEORA SUBJETIVA.

Segn esta teora, lo decisivo para delimitar los actos ejecutivos de los actos
preparatorios es tener en cuenta la opinin del autor acerca de su plan criminal,
sern actos ejecutivos aquellos que para el sujeto ya constituyen la fase
ejecutiva de su plan. Esta teora da particular importancia al plan del autor, a la
representacin del autor de cundo segn l comienza la ejecucin. "Lo que
importa para determinar la cuestin de si el autor da principio ya
inmediatamente a la realizacin del tipo, es como ha imaginado el autor el
curso del hecho y cuando y de qu manera quera comenzar a ejecutar la
accin tpica.

Ejemplo: Los asaltantes comienzan la ejecucin del robo, es decir se configura


ya la tentativa de robo cuando segn su representacin (su plan del hecho
delictivo) creen ellos que inician la ejecucin. As, segn ellos podra ser en el
momento en que parten en el auto rumbo a Manresa; puesto que tienen la
firme conviccin de que en ese momento inician la ejecucin del robo.

La teora subjetiva, como consecuencia de la relatividad del criterio


diferenciador, en muchos casos se extralimita, puesto que, extiende
excesivamente la tentativa abarcando casi la totalidad de los actos
preparatorios; ms an, la adopcin de un punto de vista puramente subjetivo
resulta inadmisible.

13.2. TEORIA OBJETIVA

La teora objetiva se caracteriza, a diferencia de la subjetiva, por que busca el


fundamento de la distincin entre actos preparatorios y actos ejecutivos, en
criterios que no reparan en la subjetividad del autor, sino mas bien, en criterios
objetivos que se basan, ya sea en la norma, o ya en el bien jurdico protegido,
ambos independientes de la voluntad del autor. Dentro de esta teora pueden
distinguirse dos tendencias que configuran la teora objetivo-formal y la
objetivo-material.

13.2.1. TEORA OBJETIVO-FORMAL.

Exige esta teora que para estar al comienzo de un acto ejecutivo, el autor haya
cuando menos ejecutado de manera efectiva una parte de la conducta tpica
prevista en el tipo penal, pues al decir de Merkel el comienzo de la ejecucin
es aquella accin humana que va dirigida a dar forma concreta a la accin
principal del tipo.

Los actos ejecutivos comienzan cuando se empieza a realizar la accin tpica


entendida en sentido estricto, es decir, por "comienzo de la ejecucin" se
entiende segn ella, el comienzo de realizacin de la accin descrita en el
verbo tpico. As, por ejemplo, en el caso planteado la aplicacin de esta teora
tendra las siguientes consecuencias: los asaltantes "empezarn la ejecucin
del robo" con el comienzo de realizacin de la accin de "apoderarse" que es
el verbo tpico utilizado en este delito (Art. 188 del C.P.).
13.2.2. TEORA OBJETIVO-MATERIAL.

Esta teora parte de la necesidad de acudir a un criterio material que permita


delimitar objetivamente el inicio de aquel "campo previo" a la consumacin, es
decir, la ejecucin. Sin embargo, se debe tener presente que esta teora no se
presenta como una oposicin o una alternativa a la teora objetivo-formal, sino
como un complemento de ella.

As, el trmino de los actos preparatorios y el comienzo de los actos de


ejecucin se da cuando existe ya una directa e inmediata puesta en peligro del
bien jurdico protegido; este criterio apela a un fundamento material-objetivo
que est en relacin directa con la finalidad ltima del Derecho Penal.

Otros criterio manejados en este modelo es el de la formula de Frank, de la


concepcin natural segn la cual son ejecutivos los actos que se hayan de tal
forma unidos a la accion tpica, que segn la concepcin natural aparecen como
parte suya.

13.3. TEORIA OBJETIVO-INDIVIDUAL

Denominada tambin teora mixta, pues combina tanto criterios objetivos como
subjetivos. Segn esta teora en la determinacin de cuando comienza la
"ejecucin" debe tomarse en consideracin el plan del autor (aspecto
subjetivo), pero valorndolo desde un prisma objetivo (peligro del bien jurdico).

Welzel se enfoca en el plan delectivo del autor al afirmar que la tentativa


comienza con aquella actividad con la cual el autor, segn su plan delictivo, se
pone en relacin inmediata con la realizacin del tipo delictivo (WELZEL, op.
Cit., p. 209).

La teora objetivo-individual distingue la tentativa de los actos preparatorios a


partir de la representacin del hecho por parte del autor, pues el acontecer
externo solo en parte realizado nicamente se puede comprender desde el plan
del autor, es decir, la forma en que este piensa cometer el delito. Adems esta
tiene que ser complementada por criterios objetivos en funcin de si el acto
efectivamente realizado representa ya un peligro para el bien jurdico.
14. FORMAS DE LA TENTATIVA

Las formas de tentativa son una expresin de no consumacin del delito por
diferentes motivos en las que cada forma utiliza una concepcin parecida en lo
que a tratar de realizar la accin de tipo penal se refiere pero no igual en la
determinacin de acciones que basten para que el tipo penal quede
consumado. Se comprende dos formas de tentativa, ellas son la tentativa
inacabada y tentativa acabada.

14.1. TENTATIVA INACABADA:

En la tentativa inacabada se precisa que una persona que realiza los actos
ejecutivos de un tipo penal pero sin completarlos todos y estara dentro de este
marco de la tentativa propiamente dicha. La no completa realizacin de los
eventos que den el resultado del tipo penal se da por factores externos o por
desistimiento de la propia persona en la cual cambia el transcurso de la accin
no llevando a cabo la consumacin del delito. Segn la teora subjetiva el
desistimiento se dara por voluntad propia del autor de no seguir con los actos
ejecutivos del delito.

Tambin est el desistimiento por parte del autor cuando por propia voluntad
no continua la ejecucin del acto del tipo penal con lo cual desiste de seguir.

La tentativa inacabada tambin es denominada como tentativa imperfecta o


tambin como tentativa propiamente dicha.

Por ejemplo tenemos a un seor A que quiere matar a otro B con una pistola,
por lo cual el seor A apunta a B pero cuando va a jalar el gatillo se le resbala
el arma de las manos y cae, entonces no se lleg a completar el total de
acciones necesarias para la ejecucin del tipo penal y por lo tanto no se podr
consumar el delito.

Tambin por ejemplo una persona intenta robar la cartera a una seora por lo
que forcejean, pero una tercera persona interviene ayudando a la seora a que
el autor no le quite su cartera, de este modo empuja al autor de la tentativa y se
frustra la accin delictiva antes de que se consuma el robo. Se entiende
entonces con el ejemplo que hubo una interrupcin externa de la tercera
persona que evita que la accin ejecutiva del delito concluya dejndolo en
tentativa inacabada.

De otra parte se tiene al desistimiento en la tentativa inacabada, por ejemplo


que el autor de la accin penal inicia la ejecucin del delito de asesinato a otra
persona sacando una navaja del bolsillo e intentando apualar por la espalda a
su vctima, pero al no lograrlo en el primer intento ya que la persona se dio
cuenta de la intencin del autor, esta desiste de seguir con la accin porque
noto que la vctima se defendera a pesar de poder seguir con la ejecucin del
delito.

La tentativa comienza con aquella actividad mediante la que el autor, segn su


plan de delito, se dispone directamente a la realizacin del tipo de delito
(Welzel citado en Jakobs, 1997)

Bramont-Arias Torres (2008) define la tentativa inacabada de la siguiente


manera: Surge cuando el autor no realiza todos los actos necesarios para la
consumacin del delito. Es decir, la accin tpica se interrumpe por un factor
extrao al querer del agente que le impide la consumacin de la conducta
(pg. 356)

Villa Stein (2014) afirma: el agente acta en el sentido contrario a la norma sin
alcanzar su propsito, por intervencin de impedimentos externos accidentales
o de terceros o por el desistimiento voluntario (pg. 356).

La tentativa inacabada se da cuando, segn el plan del autor, no logra realizar


todas las acciones que haba planificado para obtener el resultado, debido a
una interrupcin originada por el desistimiento voluntario del agente o a
circunstancias accidentales (agentes externos): esta definicin est relacionada
con la teora subjetiva de la tentativa.
Felipe Villavicencio (2009) seala que:

cuando el autor, segn la representacin de los hechos que tiene en el


instante que toma la decisin, no ha realizado lo necesario para alcanzar el
resultado propuesto, pues se presenta una interrupcin originada en la
intervencin voluntaria del mismo agente () o por circunstancias externas
(pg. 436).

De los varios autores que han escrito sobre la forma inacabada de la tentativa,
uno de los que destaca elementos importantes que conforman la tentativa es
Gunther Jakobs quien presenta las siguientes determinaciones en su
transcurso.

El comienzo de la realizacin del tipo penal

Jakobs (1997) afirma: el momento del inicio de la tentativa se da con el


comienzo de la realizacin del tipo (pg. 880). A travs del cual el autor ya
puede ser sancionado siempre y cuando desista de su accin considerando
que an le falta concluir con el total de acciones para que se le d la
consumacin del delito.

El comienzo de accin tpica, en los delitos de causacin, no se puede


determinar con exactitud; la ley llama accin ejecutiva al aspecto de la
causacin, pero no para registrar este aspecto como acto parcial aislable, como
accin concluida, sino para designar la totalidad relevante de todas las posibles
acciones tpicas (Jakobs, 1997)

La inmediatez

Jakobs (1997) dice que: se debe disponer a realizar el tipo solo mediante la
nota de que ha de ser directo, inmediato (pg. 881).

La accin del autor es la que pone la manifestacin objetiva del tipo penal. No
se toma en cuenta a la teora subjetiva para esta cuestin, el autor no puede
considerar si hubo la confirmacin de todos los medios posibles para lograr la
ejecucin del tipo penal ya que tiene que haber un juicio objetivo.
En favor del comienzo de la tentativa habla la proximidad temporal del
comportamiento a la accin ejecutiva pretendida; sin interrupcin (Jakobs,
1997).

La representacin del autor en la tentativa:

Gunther Jakobs afirma que: lo decisivo es la proximidad al tipo de un suceso


que se representa el autor, y no la de un curso causal apreciado objetivamente
(Jakobs, 1997), por lo que se toma como lo mas importante a la representacin
del autor en la accin tentativa.

El comportamiento representa tentativa a lo sumo cuando la situacin, segn la


representacin del autor, se aproxime a la consumacin, y en otro caso, no. El
comportamiento que supone retardo no es tampoco tentativo cuando el autor
ejecuta estas conductas con el dolo de llevar a cabo inmediatamente despus
de la accin ejecutiva.

14.2. TENTATIVA ACABADA:

La tentativa acabada se manifiesta cuando el autor del tipo penal realiza todas
las acciones que permiten que se realice la consumacin del delito; sin
embargo no ocurre la consumacin por razones ajenas al autor como la
aparicin de un sujeto que interviene para anular el efecto de la accin
delictiva. En cuanto al desistimiento, algunos autores como Villavicencio que
indica que si se da en la tentativa acabada mientras que otros autores como
Bramont-Arias manifiesta que no puede haber en la tentativa acabada, pero lo
que si puede haber es un arrepentimiento de parte del autor de la accin
delictiva. La tentativa acabada tambin es considerada como tentativa perfecta
o delito frustrado.

(..) Es indudable que si el autor complet la conducta que el tipo requiere en lo


que compete a su actividad u omisin ya no puede desistir (Creus citado en
Bramont-Arias, 2008).

Tenemos por ejemplo una persona A que quiere asesinar a una persona B, la
persona A tiene un rifle cargado, apunta B y dispara pero un tercero empuja a
B con el propsito de que no le caiga la bala. Como podemos ver la persona A
si logro realizar todas las acciones que se requieren para la ejecucin del delito
y consumarlo, pero la intervencin de un tercero que impidi el resultado de la
accin constituye una tentativa acabada porque A realizo todo lo necesario que
requera la consumacin del tipo penal pero no conto con una intervencin
externa.

Lo anterior hace mencin a una interrupcin externa en la tentativa acabada,


pero si por ejemplo tenemos a una persona A que intenta matar a otra persona
B con una bebida B, la persona A logra darle la bebida a B, esta se la toma y
antes que se d el resultado mortal A auxilia a B mostrando arrepentimiento por
su accin y hace lo necesario para que B se salve de morir. Como se ve A
realizo todo lo necesario para que se d la accin delictiva y pueda
consumarse el tipo penal, pero despus de ello cambia su conducta
interviniendo para que no se d el resultado de la accin por lo que no habra
desistimiento de la accin pues ya la realizo ms bien hay un arrepentimiento
pero despus de la accin del tipo penal.

Mir Puig (2009) menciona: la tentativa acabada deja paso a la consumacin en


cuanto se realizan todos los elementos del tipo positivo del delito previsto en la
Parte Especial (pg. 353).

Villa Stein cita a Bacigalupo que afirma: quien conforme su plan personal ha
realizado todos los actos necesarios para que se consume el delito, faltando
solamente a partir de ese momento la produccin el resultado (Bacigalupo
citado en Villa Stein, 2014).

Von Liszt (1995) dice: cuando el acto de ejecucin est terminado, pero no se
produce la realizacin de los caracteres esenciales del hecho, singularmente
cuando no sobreviene el resultado (pg. 8).

Bramont-Arias (2008) coincide con los dems en la concepcin de la tentativa


acabada: Surge cuando el autor ha realizado todos los actos necesarios para
la consumacin, pero esta no se realiza (pg. 356).
Jakobs (1997) dice: si el autor ha hecho todo lo necesario segn su
representacin, pero no se ha producido aun la (plena) realizacin del tipo, se
da tentativa acabada (pg. 889).

La tentativa acabada se da cuando el autor, segn su plan, ha realizado todos


los actos necesarios para que se produzca el resultado, restando que se d el
mismo

Jakobs afirma:

Se regula el comienzo de la tentativa solo para el caso en que el autor, segn


su representacin, al concluir la accin ejecutiva pierde la influencia sobre el
suceso o no tiene que realizar ms de una accin ejecutiva para la
consumacin (ejecucin) del delito sin posibilidad de revocacin (Jakobs,
1997).

En los delitos cuya consumacin presupone un resultado (incluido el peligro


completo) independiente de la ejecucin de la accin, la delimitacin entre
tentativa y preparacin puede modificarse para el caso en que, incluso despus
de concluir todas las acciones que son necesarias segn la representacin del
autor para realizar el tipo, exista aun la posibilidad de revocacin por parte del
autor segn la representacin de este (delitos con posibilidad de revocacin)
(Jakobs, 1997).

Si se considerara la tipo subjetivo de la tentativa, el autor del tipo penal podra


elegir qu tipo de tentativa estara realizando si es la acabada o inacabada,
adems l puede considerar el haber realizado todos o parte de los actos que
se requieren para el tipo penal.

Se puede dar casos donde es complicado distinguir las formas de tentativa


acabada e inacabada por eso se puede mencionar a Velsquez en su
apreciacin:

No obstante, el distingo no es fcil en hiptesis en las cuales, despus de


indagar el plan del autor, de verificar hasta donde llega el atentado, donde
efectuar una valoracin desde el ngulo del bien jurdico amenazado o
lesionado, quedan dudas en torno al carcter de acabado o inacabado del
intento, debindose acudir al principio in dubio pro reo para lograr una
adecuada y equitativa tasacin de la pena (Velsquez citado en Bramont-
Arias, 2008).

Cuando se habla de la parte subjetiva del tipo de la tentativa se hace referencia


especial a la voluntad (querer realizar la accin) del autor para realizar la
accin. El autor debe querer realizar la accin y adems poder cometer dicha
accin teniendo conocimiento de las consecuencias que producir su actuar,
entonces el dolo con que efecta las acciones parte en la tentativa.

Hay una diferencia en el dolo que se comete en la tentativa inacabada con la


que se realiza en la tentativa acabada pues mientras en la primera hay
voluntad para realizar los actos parcialmente y no quiere decir que realizara la
totalidad de las acciones para la consumacin, en cambio en la segunda si hay
voluntad para cumplir todos los actos que lleven a la culminacin del tipo penal.
Pero si se puede tomar como equivalente el dolo en la tentativa acabada con el
de la consumacin del delito ya que el autor culmino con la ejecucin de las
acciones en ambas.

En la tentativa inacabada la voluntad de la realizacin de los actos ejecutivos


efectivamente practicados no puede identificarse con el dolo del delito
consumado. Que el autor haya querido realizar (haya impulsado la realizacin
de) una parte de la ejecucin con nimo de consumacin (esto es la tentativa)
no prueba todava que el mismo hubiera mantenido su voluntad hasta llegar a
la total ejecucin (Mir Puig, 2008, pg. 354).

15. EL DELITO IMPOSIBLE


15.1. CONCEPTO DE DELITO IMPOSIBLE

Al referirnos al delito imposible tambin nos estamos refiriendo al delito


inidnea que vendran a ser sinnimos, ahora bien este delito es cuando la
ejecucin delictiva dirigida por el autor no llega a consumarse por razones
fcticas o jurdicas.
La punibilidad del delito imposible existen diversas opiniones: la teora objetiva
considera la impunidad del delito imposible, la teora subjetiva fundamenta la
punibilidad al igual que las teoras mixtas, aunque con diferente criterio.
Algunos aspectos importantes del delito imposible estn referidos al inicio de
la fase ejecutiva y a la imposibilidad de realizar el delito, debido a la
idoneidad del medio o del objeto (error del tipo al revs).

La absoluta impropiedad del objeto, puede presentarse por razones fcticas o


jurdicas. As, impropiedad fctica absoluta del objeto: tentativa en una mujer
no embarazada, impropiedad jurdica absoluta del objeto: tentativa del hurto
cuando se desconoce el consentimiento del propietario. La impropiedad del
objeto debe ser absoluta, y ello se presenta cuando no existe el objeto,
ejemplo: sustraccin de una caja de televisor llena de desperdicios en la
creencia que contiene el aparato; o cuando por la situacin o condicin
particular del objeto es imposible alcanzar el resultado previsto, ejemplo:
disparar sobre un cadver.

La ineficacia absoluta del medio. Entendemos que el texto legal cuando utiliza
la expresin medio se refiere tanto a los instrumentos como a las conductas
del agente. Ejemplo: quien pretende causar un aborto aplicando a la mujer
inyecciones analgsicas en la creencia que son idneas. El medio ser idneo
de manera absoluta cuando por su esencia o naturaleza, no es capaz de
producir el resultado. Rojas Vargas (1997, p. 324)

La exigencia legal de la ineficacia absoluta o absoluta impropiedad, hace


descartar los casos en los que el medio o el objeto eran relativamente
inidneos.
La valoracin de la idoneidad del objeto de la accin o del medio delictivo debe
de efectuarse en el momento mismo de la comisin delictiva (ex ante) y situada
a un espectador objetivo en la posicin del autor.
Esta valoracin ex ante implica ubicarnos en los momentos en los cuales se
ejecuta el delito donde la pregunta estara dirigido en relacin al grado de
probabilidad de que se produzca el resultado tpico; si no hay ninguna
probabilidad la tentativa resultara inidnea. Jos Rodrguez Devesa (1991, p.
789)
15.2. ELEMENTOS DEL DELITO IMPOSIBLE

La Inexistencia del objeto es uno de los elementos para reconocer un delito


imposible, pues es la falta, carencia o inexistencia de un objeto material sobre
el cual cometer el acto delictivo y aun cuando este existiera debe poseer las
condiciones o caractersticas propias en cuyo caso de ser afectadas se
encuentres previamente sealadas en un tipo penal, para poder actuar bajo el
principio de legalidad.

El medio es otro de los elementos circundantes en cuanto a la tentativa


inidnea, pues la ineficacia del medio es tambin plausible de inpunibilidad. El
medio puede ser afectado absoluta o relativamente dependiendo del caso
concreto y de manera Natural o por error en el sujeto activo.

Aqu concurre tambin el tema del error; pues si bien una tentativa es producto
de una accin premeditada, donde los objetos son identificados y los medios
son considerados ptimos por parte del sujeto activo para la realizacin del
delito, ste puede incurrir en error y puede de manera consiente o inconsciente
errar en la ultimacin de los elementos necesarios para la perpetracin del
ilcito. En este caso es necesario recordar que la intencin es evidente y
siguiendo la lgica objetivista al existir un error en la utilizacin o empleo
idneo del medio u objeto en cuestin, no hay pena. Sin embargo no existe una
prevencin general que permita que este acto no pueda ser cometido a
posterioridad. Ezaine Chvez (1969)

Cabe mencionar una diferencia sustancial para evitar confusiones con el delito
imposible, y es con respecto al delito putativo, es una figura atpica pues no se
encuentra prevista en la normatividad penal. Es cuando en el nimo del agente
media la creencia que su acto es un delito consumado, teniendo en
consideracin que en ocasiones no se configura ningn delito. Ezaine Chvez
(1969, p. 125)

Los hechos que no constituyan delito por su inidoneidad del medio o


inexistencia del objeto podrn ser susceptibles de examen y consideracin a
los efectos de declarar el estado peligroso y la consiguiente aplicacin de las
medidas de seguridad. Rodrguez Mourullo (1971)
15.3. LA DISTINCIN DE TENTATIVA ABSOLUTAMENTE
INIDNEA Y TENTATIVA RELATIVAMENTE INIDNEA

Al resumir el estado de la cuestin de la punibilidad de la tentativa inidnea


en el nuevo Cdigo penal, al inicio de este trabajo, sealamos que un sector
doctrinal sigue utilizando la distincin entre tentativa absolutamente inidnea y
tentativa relativamente inidnea para considerar que la primera es impune en el
Cdigo actual, mientras que no lo es la segunda (28). Gonzlez Cussac (1992,
p. 22)

Se entiende por tentativa absolutamente inidnea la que no slo era incapaz de


producir la consumacin en el caso concreto, sino tambin en cualquier otra
circunstancia, mientras que se considera slo relativamente inidnea la
tentativa que en otras circunstancias no habra sido inidnea. Como ejemplo
paradigmtico de tentativa absolutamente inidnea se menciona el caso de
inexistencia de objeto: as, el intento de matar a un cadver. Pero tambin
seran casos de absoluta idoneidad aqullos en que el medio empleado es
completamente inadecuado en cualquier circunstancia. No lo sera el uso de
una cantidad insuficiente de veneno, el ejemplo de tentativa slo relativamente
inidnea que se propone tal vez con ms frecuencia. Antn Oneca (1986, p.
447)

Creo que tiene razn la doctrina dominante al haber abandonado esta


distincin. Contemplado en concreto, todo intento inidneo lo seguir siendo
siempre que se den todas las circunstancias que lo hacen inidneo. As, echar
una cantidad insuficiente de veneno ser siempre inidneo cuando la vctima
tenga la misma resistencia fsica. Para poder decir que en otras circunstancias
el veneno podra matar, hay que variar las circunstancias del caso de tal modo
que ya no se tratara de la misma clase de casos: hay que imaginar una vctima
menos resistente, o que el sujeto emplease ms cantidad de veneno, etc. Y
aun admitiendo que esto tuviera sentido, no sabramos qu circunstancias
modificar y cules mantener. Como dice Farr Trepat, "la conclusin ser
distinta si se examina la conducta "disparar con una pistola" en lugar de
"disparar con una pistola descargada"; o bien "disparar con una pistola
cargada", en lugar de "disparar con una pistola cargada a una distancia
excesiva para su alcance". Silva Snchez (2012, p. 133).

15.4. FUNDAMENTO POLTICO-CRIMINAL DE LA PUNIBILIDAD


DE LA TENTATIVA.
15.4.1. EL PELIGRO PARA UN BIEN JURDICO COMO FUNDAMENTO
DE LA TENTATIVA INIDNEA.

Es la admisin de la punibilidad de tentativas inidneas una vulneracin del


principio de lesividad u ofensividad, segn el cual slo merecen castigarse
hechos que lesionen o pongan en peligro un bien jurdico-penal? Puede
decirse que una tentativa inidnea pueda poner realmente en peligro un bien
jurdico-penal?

Es evidente que un intento inidneo nunca puede alcanzar su objetivo, pero


tambin es cierto -como hemos indicado ms arriba- que toda tentativa que
queda en tal ha demostrado tambin su incapacidad para determinar la
consumacin. Si cuando la tentativa es idnea decimos que supone una puesta
en peligro de un bien jurdico-penal, es porque el concepto de peligro no
implica la posibilidad real y concreta (emprica y no slo estadstica) de
produccin de una lesin, sino slo la apariencia ex ante de dicha posibilidad.
Rafael Alccer Guirao (2000, p.198)

Slo cuando al peligro sigue la lesin se habr confirmado la posibilidad real y


concreta de dicha lesin, porque slo entonces se habr demostrado que
concurran en el hecho todas las condiciones necesarias para que la lesin
fuera posible. Pero si la lesin se produce dejaremos de hablar de peligro para
hablar de lesin. Es cuando la lesin no se produce cuando decimos que slo
hubo peligro. Y es pensando en esta posibilidad cuando contraponemos a la
lesin la puesta en peligro. En esta contraposicin, la puesta en peligro no slo
no implica la posibilidad real y concreta de lesin, sino que presupone la
ausencia de lesin y, por tanto, de su real y concreta posibilidad. Aqu el juicio
de peligro significa slo apariencia ex ante de la posibilidad de una lesin.
Es verdad que dicha apariencia slo existe en la tentativa inidnea (no irreal
ni supersticiosa) para el autor y para quien tenga el conocimiento de la
situacin que tiene el autor, mientras que no existira para quien conociese todo
lo cognoscible ex ante, a diferencia de lo que ocurre en la tentativa idnea, en
la cual la apariencia de la posibilidad del resultado existe ex ante tambin para
el observador que conoce todo lo cognoscible entonces. Pero, si en todo caso
se trata de meras apariencias, por qu habra que dar mayor relevancia a la
apariencia que tendra el que conoca todo lo cognoscible si de lo que se trata
es de valorar el intento de una persona que no conoca todo esto? No hay que
olvidar que en la tentativa castigamos precisamente un intento fallido. Lo nico
necesario es que dicho intento no slo exista en la mente del autor, que no se
trate slo de que l crea intentar, sino que intersubjetivamente
("objetivamente") pueda hablarse de intento, y para ello basta que una persona
razonable situado en la posicin del autor no considere irracional el intento.

15.4.2. UTILIDAD DE LA PUNICIN DE LA TENTATIVA PARA LA


PROTECCIN DE BIENES JURDICOS.

Ahora bien, si el peligro que queda en todo intento fallido es slo apariencia
ex ante de la posibilidad de lesin, y si entonces el bien jurdico-penal atacado
con la tentativa nunca (tanto si la tentativa es idnea, como si es inidnea, y
tanto si es absolutamente inidnea como si slo lo es relativamente) pudo
realmente resultar lesionado en el caso concreto, la pregunta que se plantea es
si es necesario castigar tentativa alguna para proteger bienes jurdico-penales.

Desde luego, desde mi punto de vista, toda norma que pretenda evitar la
lesin de un bien jurdico-penal habr de dirigirse a sus destinatarios antes de
que stos hayan realizado la conducta que puede producir la lesin: ex ante. El
mensaje normativo no puede esperar a que se haya producido la conducta
lesiva, puesto que entonces llegara demasiado tarde. Si la norma quiere evitar
homicidios, tiene que dirigirse a quien va a realizar la accin homicida sin
esperar a que produzca el resultado de muerte: tiene que prohibirle que realice
toda conducta capaz de matar. Y el destinatario de la norma infringir
subjetivamente dicha norma, desobedecer el imperativo, siempre que l crea
estar realizando una accin capaz de producir la muerte.
Sin embargo, la infraccin subjetiva de la norma no es suficiente para afirmar
una infraccin objetiva de la misma. Si el legislador decidiese no prohibir la
tentativa, sino slo la consumacin, el sujeto que la intentase sin xito habra
podido suponer que infringa la norma que le prohiba realizar acciones
homicidas, si l crea realizar una de estas acciones; pero su creencia subjetiva
no se correspondera con la realidad, puesto que de hecho no habra efectuado
una accin verdaderamente homicida.

La cuestin es, entonces, si el legislador ha de prohibir o no bajo pena no


slo la consumacin, sino tambin la tentativa. En un Derecho penal que trate
de proteger bienes jurdico-penales ello depende de si la prohibicin penal de la
tentativa aumenta o no la proteccin de estos bienes. Pues bien, aunque
ninguna tentativa que queda en tal poda realmente lesionar el bien jurdico-
penal correspondiente, hay que admitir que la prohibicin bajo pena de la
tentativa puede contribuir a disuadir de emprender acciones que puedan
efectivamente acabar lesionando el bien jurdico-penal.

A primera vista cabra pensar que la prohibicin penal de la tentativa no


aade ninguna motivacin adicional a la evitacin de la consumacin que no
suponga la sola conminacin penal de esta consumacin. Cabra pensar que,
puesto que el autor de la tentativa busca con ella la consumacin, basta que se
castigue sta para disuadirle de aqulla. Pero esto slo sera correcto cuando
el autor considerase completamente seguro que su intento iba a producir la
consumacin. En los dems casos, si no se castigase la tentativa, el autor
podra hacerse el siguiente razonamiento: "si logro la consumacin, que es lo
que deseo, puedo ser castigado, pero al menos habr conseguido lo que
quera; y si mi intento no tiene xito, al menos s que tampoco me pueden
castigar". Pinsese, por ejemplo, en el que especula con la posibilidad de robar
una gran cantidad de dinero que puede resolver su vida. Si consigue hacerse
con esta suma, puede incluso asumir el riesgo de un tiempo en la crcel, a
cambio de poder disfrutar cuando salga del dinero previamente ocultado. En
cambio, el castigo de la tentativa puede ser un elemento ms de disuasin,
tanto ms cuanto ms insegura sea la consecucin de la consumacin. El autor
puede decirse: "no slo corro el riesgo de ir a la crcel si consigo mi objetivo,
sino que lo peor es que puedo no sacar nada del intento y encima ser
castigado". Y ello es vlido tanto para la tentativa idnea como para la
inidnea, puesto que el autor ha de incluir entre los factores que pueden
malograr su intento los posibles errores en que pueda incurrir y que hagan
inidneo su plan. Silva Snchez (2012, p. 132)

16. EL DESISTIMIENTO
16.1. POSICIN DOGMTICA Y FUNDAMENTO DE LA
IMPUNIDAD.

El desistimiento es un comportamiento posterior al hecho, bien entendida que


solo se puede llevar a cabo cuando ya concurre un comportamiento punible (la
tentativa). Sin embargo, el desistimiento es un comportamiento posterior al
hecho especial en tanto que no tiene lugar tras un hecho concluido, sino que
contina y concluye un comportamiento inconcluso de modo ahora
contrapuesto. O especial en el desistimiento no es que tenga lugar tras el
comienzo de la tentativa, sino que an puede modificar el comportamiento de
tentativa. El desistimiento es modificacin del hecho. La modificacin del
hecho desde luego solo tiene lugar despus de que el hecho se haya hecho
avanzar hasta lo punible; este hecho de la tentativa que ha tenido ya lugar no lo
puede hacer desvanecerse retroactivamente del desistimiento, que solo puede
quitarle al hecho su univocidad para el futuro. Dado que, aunque el autor no
deja que la tentativa llegue a la consumacin, sin embargo antes la ha puesto
en marcha, mediante el desistimiento no se gana gratificacin alguna frente al
status quo ante, sino que el desistimiento no puede hacer como que no ha
ocurrido la mcula de que la tentativa existi en algn momento Gnter Jakobs
(1989)

Aun cuando el desistimiento no puede hacer desaparecer la tentativa, si es al


menos el motivo para que cese la fase tentativa. Constituye, pues, en parte, el
contrapunto de la tentativa, es decir, la finalizacin imputable de la tentativa. En
caso de desistimiento, slo brevemente a existido el quebrantamiento de la
norma, dado que el desistimiento es una realizacin imputable al autor, tambin
la brevedad de la fase de quebrantamiento de la norma es realizacin suya
(naturalmente, si hubiese cumplido puntualmente su deber, dicha fase no se
habra producido en absoluto). Por eso, el desistimiento hace posible la
indulgencia, la renuencia a la pena, aun cuando quede un resto de injusto.

En la jurisprudencia y en la doctrina se suelen absolutizar aspectos aislados.

a) Segn la teora poltico-criminal, al autor se le construye un puente de


plata para que se retire, evitando as la consumacin, sobre todo
cuando se trata de lesin de un bien. La teora afectasalvo en el
Derecho tributario (auto denuncia en el delito fiscal) a un motivo de
desistimiento en la prctica muy aislada. Adems, no se ajusta a la
tentativa cualificada cuando lo ya consumado tiene alguna importancia,
ni a los casos de desistimiento de la tentativa objetivamente no
consumible. Con todo, la radical impunidad establecida en la ley solo
cabe entenderla como reconocimiento de un inters en el desistimiento
Karl Lackner (1987)
b) La jurisprudencia argumento sobre todo en el sentido de una teora del
fin de la pena ( llamada tambin teora del indicio), en virtud de la cual el
desistimiento muestra que la voluntad delictiva del autor no ha sido lo
suficientemente intensa como para ejecutar el hecho; la peligrosidad del
autor puesto de manifiesto en la tentativa, mediante esta continuacin se
revela como insignificante, y la pena no es adecuada en esta situacin ni
por motivos preventivos- especiales ni preventivo-generales, y,
finalmente, tampoco segn la idea de justicia Kper (1982).
c) Las teoras de la disminucin de la culpabilidad y del injusto de la
tentativa se ocupan de un fragmento de lo que las teoras del fin de la
pena solo denominan en cuanto a su resultado. Ambas teoras dan
nombre a aspectos acertados, pero no los nicos acertados. Claus
Roxin, (1972).
d) La teora, tan difundida, de la gracia o premial se limita formular un
desde luego no evidentepresupuesto de la impunidad, el de que la
tentativa antijurdica y el comportamiento conforme a deber del
desistimiento deben valorarse conjuntamente. Bockelmann, N (1955)
16.2. EL TIPO DE DESISTIMIENTO EN EL AUTOR EJECUTOR.
16.2.1. LA TENTATIVA INACABADA.

Si el autor aun ni ha realizado todo lo necesario para la ejecucin y si


siguiera obrando se producira el resultado (tentativa inacabada, no
fallida), para el desistimiento basta con que no siga actuando. Este
abandono del hecho solo es factible en una situacin que permite aun la
posibilidad de desarrollo ulterior del plan de la accin con perspectivas
de resultado.
En medida en que el autor an no ha ejecutado ninguna accin que a su
juicio podra producir ineluctablemente el resultado, un fracaso
reparable no impide el desistimiento cuando la parte fracasada y lo que
la reemplaza formaran un comportamiento delictivo. La situacin es
distinta a la dela tentativa acabada fracasada: si en sta fuera posible el
desistimiento mediante abandono voluntario del hecho, el autor estara
mejor situado en caso de fracasar; en la tentativa inacabada no se
produce ninguna posicin mejor.
Si el autor considera la tentativa ya fracasada, aun cuando
objetivamente an sea idnea, el dejar de actuar no supone decidir en
una alternativa y por tanto tampoco decidir contra lo hecho hasta
entonces. Falta ya la conciencia de que se abandonado el delito Claus
Roxin, 1981
Si la consumacin ya est suficientemente condicionada o incluso
producida, aun cuando el autor suponga que an no ha hecho todo
necesario, hay que distinguir:
Si el autor considera fracasado la tentativa.
Si el autor percibe la produccin del resultado.
Si el autor supone que se encuentra en la fase de la tentativa
acabada idnea, puede abandonar el hecho doloso, dado que la
produccin del resultado ocurrida o inminenteno cabe
imputarla como hecho doloso
Quede intacta la posibilidad de responsabilidad por la produccin
imprudente del resultado.
16.2.2. EL LMITE ENTRE LA TENTATIVA ACABADA Y LA
INACABADA

Una tentativa esta sin duda alguna, inacabada cuando el autor no ha


hecho an todo segn su plan y desde una perspectiva objetiva falta el
peligro de resultado. Es muy debatido el tratamiento de aquellas
tentativas sin resultado en las que el autor ha ejecutado ya acciones
que, a su juicio, habran podido producir la consumacin o podran aun,
pero ve al mismo tiempo ulteriores posibilidades de actuar que en su
opinin determinaran la consumacin si no estuviera ya suficientemente
condicionado Borchert y Hellmann (1982).
Debera estar fuera de la discusin que las reglas de las tentativa
acabada se aplican cuando el autor, tras la ejecucin de la accin,
cuenta con la posibilidad de que sobrevenga el resultado, pues de otro
modo podra desistir con el simple abandono del hecho, aun cuando,
debido a su comportamiento previo, de acuerdo con las reglas de los
delitos de omisin impropia dolosa, estara obligado a intentar acabar el
resultado Gnther Jakobs (1980).

16.2.3. LA TENTATIVA ACABADA

Es indiferente en qu elemente de tipo, de los varios elementos


necesarios, el desistimiento impide la realizacin. El desistimiento est
descartado cuando lo que se impide no es la consumacin pretendida,
sino que, tras la usencia de resultado pleno o temprano, solo se impide
el resto que falta, o el resultado atrasado que an falta; pues la
consumacin que no se ha producido no cabe ya impedirla Arzt Ekelin
(1964)
Para quedar impune una vez acabada la tentativa, el autor debe evitar la
consumacin mediante una actividad propia; se puede servir de auxilio
ajeno, pero ha de ser l quien inicie la evitacin y esta debe poder serle
imputada. Si la evitacin no tiene xito, no se da desistimiento si el curso
causal conducente el resultado sigue siendo imputable.
La tentativa acabada cuyo fracaso se desconoce: Si la consumacin no
puede producirse de ningn modo, sigue siendo posible el desistimiento
mediante el esfuerzo serio por evitar, en tanto que el fracaso le est
oculto al autor.

16.3. EL TIPO DE DESISTIMIENTO EN LA PARTICIPACIN

El desistimiento del que ha actuado en ltimo lugar no libera de responsabilidad


a los otros intervinientes. Sin embargo, estos pueden desistir por su parte,
debiendo tenerse en cuenta, en todos los que no actan en ltimo lugar, que
con lo que realizan ceden al mismo tiempo la ejecucin del hecho a los
subsiguientes, es decir, que por su parte ya lo han realizado todo cuando el
hecho, en el ltimo que acta, o bien an no ha llegado a la fase de tentativa o
bien todo caso no a la fase de tentativa acabada.

En relacin con la evitacin de la consumacin y con el esfuerzo serio se


aplica, por lo dems, lo sealado supra acerca del desistimiento de la tentativa
acabada, tambin aqu el autor ha de considerar su esfuerzo de eficacia segura
y excluir el desistimiento cuando no se produce una consumacin temprana o
plena y solo se impide una consumacin tarda o parcial. Dado que no todo
interviniente ejecuta el hecho por si, sino que el ejecutor acta para todos los
intervinientes, basta para la impunidad que se produzca una oportunidad de
evitacin en algn momento anterior a la conclusin de la accin ejecutiva y
que se aproveche entonces xito, aun cuando puede que entre tanto ya no
existe Frederick Herzberg (1989).

16.4. LA IMPUNIDAD DE LA CONDUCTA DE DESISTIMIENTO: LA


VOLUNTARIEDAD

16.4.1. ESTADO DE LA CUESTIN

Una conducta de desistimiento exonera de la pena por tentativa cuando


se lleva a cabo voluntariamente; es decir, la razn del tipo de
desistimiento debe serle imputable al que desista como realizacin suya,
lo cual falta cuando la conducta de desistimiento cabe explicarla por
condiciones de la que el que desiste no es responsable. Voluntaria es,
por tanto, la motivacin a desistir que incompatible con la motivacin de
realizar el hecho concreto.
Una teora desarrollada principalmente por Frank intenta distinguir entre
motivacin autnoma (libre) y heternoma (no libre); en el motivo que el
mismo autor se ha impuesta Roxin (1989).
Por los motivos sealados, tambin es inviable e insatisfactoria
materialmente el intento de la jurisprudencia de distinguir entre un mvil
psquicamente forzoso (involuntario) y otro que aun deja opcin
(voluntario). La compulsin, con la consecuencia de excluirse toda
actividad volitiva solo existe en casos de bloque mental pleno, donde sin
embargo ya habra que negar la conducta de desistimiento Rod Dreher
(1967).

16.4.2. SOLUCIN DE LA PROBLEMTICA

En la voluntariedad del desistimiento importa la responsabilidad por


haber hecho fracasar la tentativa del hecho concreto, pero no el
enjuiciamiento de lo que el autor planea en lugar de la tentativa. As
pues, lo injusto del nuevo planeamiento no tiene que perjudicarle Rudolf
Bockelmann (1955).
Si no es posible mencionar ningn motivo exterior significativo en
absoluto para el cambio del plan de la accin, el desistimiento constituye
una realizacin del autor, es decir, es voluntario. Al igual que el autor, en
la determinacin de la culpabilidad, generalmente ha de responder por
sus impulsos e inclinaciones como asuntos propios (juzgados
negativamente), as tambin en el desistimiento la prdida de
disposicin a actuar suele ser asunto del autor (juzgado positivamente).
As pues el autor que cambia de parecer, que pierde el inters, que
olvida la ejecucin ulterior, que desiste avergonzado, que no continua
actuando por ira, desazn o disgusto sobre el curso causal tal como se
viene desarrollando o que se deja guiar por remordimiento de
conciencia Ernst Schrder (1956).
El paralelismo entre desistimiento y culpabilidad no quiere decir que una
tentativa cometida sin culpabilidad sea imposible de desistir. Tambin
en caso de inculpabilidad se le puede imputar al autor su motivacin en
tanto que propia de l, como en los hechos que son jurdicamente
neutros. Despus del desistimiento de una tentativa cometida
inculpablemente ya no son admisibles, pues reacciones independientes
de la culpabilidad, as como tampoco se pude castigar an por el tras del
desistimiento de un hecho realizado en embriaguez plena.

16.5. EFECTOS DEL DESISTIMIENTO

El desistimiento exonera al que desiste de la pena por la tentativa que ha


abandonado. En caso de desistimiento solo parcial, queda la responsabilidad
por lo restante. Ejemplo: Si el autor de una tentativa de extorcin-robo
abandona en empleo de violencia en la persona, pero de la violencia en la
cosas, sigue siendo punible la tentativa de extorsin simple. Tambin siguen
siendo punible los delitos ya consumados, sea en el tipo de concurso que sea
con la tentativa.

En la tentativa de delito cualificado por el resultado en la modalidad en que el


delito base no se ha consumado, pero si se ha producido la consecuencia, tras
el desistimiento voluntario queda la determinacin del resultado ya ejecutado,
en su caso conectado a una parte del tipo del delito base punible de por s.
Ejemplo: Si el autor del robo desiste despus de que el intimidador con la
pistola cargada se haya escapado un disparo imprudentemente y haya matado
a la vctima, queda, junto a las coacciones un, un homicidio imprudente.
17. CONCLUSIONES

EL ITER CRIMINIS, Fases del Delito o camino del delito, son las
diferentes fases que atraviesa una persona desde la preparacin hasta
la consumacin del delito, sabemos que esto se origina en la psiquis de
la persona con el pensamiento o idea de cometer un delito, y no es
punible esta accin abstracta, porque el delito es accin no es
pensamiento y el Derecho Penal castiga acciones. Entonces podemos
decir, que en las fases del iter criminis, existe lo que se castiga (fase
externa), y lo que no se sanciona (fase interna). Lo que si estamos de
acuerdo es en la sancin que se le da los delitos de ejecucin en esta
casos lo de tentativa, aunque algunos de ellos no se consuman, son
actos que deben ser sancionados de una u otra forma, ya sea eximiendo
o extenuando las penas o sanciones, los casos de desistimiento, los
autores, agentes, quedarn exentos de responsabilidad penal, salvo que
hayan ejecutados actos constitutivos de otros delitos o faltas.
Por lo tanto EL ITER CRIMINIS o Fases del Delito es un tema muy
controversial en el mbito penal ya que an se sigue investigando o
analizando si la fase interna debe ser sancionada, aun as nosotros
como grupo estamos de acuerdo en la decisin y en la doctrina que la
sanciona.
Se entiende entonces las formas de tentativa que hacen notar una
diferencia en la completa ejecucin de actos necesarios para la
consumacin del delito.
En la tentativa inacabada se realizan los actos ejecutorios parcialmente
donde no se llega a la consumacin del tipo penal y esto se debe a la
interrupcin de la accin ya sea por desistimiento del autor o por causas
externas al autor que impiden que se completen los actos del tipo penal.
En la tentativa acabada si se ejecutan los actos necesarios en su
totalidad que se requiere para la consumacin del delito, sin embargo no
se llega a ejecutar el delito debido a causa externa al autor para que se
consume el delito o por arrepentimiento que manifiesta un cambio de
conducta en el autor antes del resultado de su accin.
18. BIBLIOGRAFA

- Derecho penal parte general, Santiago Mur Puig (2011) 9na


edicin.
- Revista Internauta de Prctica Jurdica. Nm. 19 Enero-Junio
2007
https://www.uv.es/ajv/art_jcos/art_jcos/num19/RIPJ_19/EX/19-
11.pdf
- http://www.derechopenalenlared.com/libros/fontan_balest
ra_derecho_penal_parte_general.pdf
- http://www.derechopenalenlared.com/libros/DERECHO_PENA
L_PARTE_GENERAL_HANS_WELZEL.pdf
- http://sisbib.unmsm.edu.pe/BibVirtual/Publicaciones/Cathedra/
1998_n3/Del_Act_Prep_Act_Ejec.htm Ral B. Pariona Arana
- derecho penal parte general javier villa stein
- Von Liszt. F, (1995), Tratado de Derecho Penal. Madrid:
Porroea.
- Mir Puig. S, (2008), Derecho Penal Parte General. Buenos
Aires: B de F.
- Jakobs. G, (1997), Derecho Penal Parte General
Fundamentos y teora de la imputacin. Madrid: Marcial Pons,
ediciones jurdicas S.A.
- Creus. C, (2004). Derecho penal Parte general. Buenos Aires:
Astrea.
- Villavicencio. F (2009), Derecho Penal Parte General. Lima:
Grijley.
- Villa Stein. J (2014), Derecho Penal Parte General. Lima: Ara
Editores.
- Bramont Arias. L. (2008), Manual de Derecho Penal. Per:
EDDILI.
- Jos Mara Rodrguez Devesa Derecho penal parte general,
(1991).
- Rojas Vargas, Fidel. Delitos contra la Administracin pblica.
- Felipe Villavicencio Terreros Derecho penal- parte general,
(2009).
- Ezaine Chvez, Amado, El Iter Criminis, (1969).
- Rodrguez Mourullo Gonzalo, Delito imposible y tentativa de
delito en el cdigo penal espaol.
- Jess Mara Silva Snchez. Nuria El nuevo Cdigo Penal.
Comentarios a la reforma, (2012).
- Gonzlez Cussac, Principio de ofensividad, aplicacin del
derecho y reforma penal, (1992).
- Santiago Mir Puig, Derecho Penal parte general, (2011)