EL NOTARIO EN LA LEY DEL SISTEMA BANCARIO NACIONAL

Rama del Derecho: Derecho Bancario. Descriptor: Sistema Bancario Nacional.

Palabras Claves: Sistema Bancario, Sistema Financiero, Notario.

Fuentes de Informacin: Normativa y Jurisprudencia. Fecha: 08/03/2017.

Contenido

RESUMEN ...................................................................................................................................1

NORMATIVA .............................................................................................................................2
El Notario en la Ley del Sistema Bancario Nacional ...............................................2

JURISPRUDENCIA ....................................................................................................................4
Naturaleza de la Relacin Jurdica entre el Banco Nacional y sus Notarios ..4

RESUMEN

El presente informe de investigacin recopila normativa y jurisprudencia sobre el

Notario en la Ley del Sistema Bancario Nacional, considerando los supuestos
normativos de los artculos 67, 101, 152 y 168 de la referida ley.

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 NORMATIVA

El Notario en la Ley del Sistema Bancario Nacional

[Asamblea Legislativa]i

Artculo 67. Toda garanta de prenda sujeta a inscripcin, principal o adicional a favor
de un banco comercial, se tendr por constituida, para todos los efectos legales,
inclusive en perjuicio de terceros independientemente de su inscripcin en el Registro
de Prendas -aun cuando el documento en que se otorgue fuese privado, el cual se
tendr como autntico-, desde el momento en que se reciba en el correspondiente
Registro de Prendas comunicacin telegrfica del Banco de que el gravamen ha sido
constituido, con los datos necesarios para identificarlo. El Banco, sin embargo, estar
obligado a ratificar por carta certificada, dentro del tercer da, al jefe del respectivo
registro, la constitucin de la prenda, y acompaar una copia del correspondiente
documento autorizada con la firma del funcionario competente a fin de que por medio
de ella se haga en el Registro la respectiva inscripcin. El timbre de los contratos de
prenda a favor del Banco ser cancelado por el notario en el caso de instrumentos
pblicos, o por el Banco si se trata de documentos privados. El privilegio de prenda se
mantendr a favor del Banco, sin prescripcin, por un plazo de cuatro aos despus
del vencimiento.

Cuando el deudor conserve la posesin de las cosas empeadas a nombre del banco
acreedor, asumir las obligaciones y responsabilidades de un depositario judicial,
pudiendo decretarse su apremio corporal (*) en caso necesario y responder de los
daos que sufran los bienes y que no provengan de caso fortuito, fuerza mayor o de la
naturaleza misma de los objetos. Servir como prueba del depsito, el documento
certificado que acredite la constitucin de la prenda, o certificacin del Registro de
Prendas.

(As reformado por artculo 2 de la ley N 4646 de 20 de octubre de 1970).

(*) La Ley Orgnica de la Jurisdiccin Constitucional, N 7135 del 11 de

octubre de 1989, en el inciso ch) de su artculo 113 consagr lo siguiente
"Artculo 113.-

Derganse las siguientes leyes y disposiciones: ...

ch) Todas las disposiciones legales que establezcan causales de apremio

corporal, salvo aquellas referentes al incumplimiento de deberes
alimentarios."

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Artculo 101. Para constituir hipoteca en favor de una Junta Rural de Crdito u Oficina
de Crdito al Pequeo Agricultor, es suficiente con hacer constar el contrato al pie de
una certificacin que sobre propiedad del inmueble y sus gravmenes, expida el
Registro Pblico, siempre que el deudor haga autenticar su firma por un notario o por
la autoridad poltica superior del cantn o distrito. Al constituirse la hipoteca, podrn
indicarse las modificaciones de naturaleza, situacin y linderos del inmueble o
inmuebles que se gravan, de las cuales tomar nota el Registro Pblico, libre de todo
derecho. La cesin de crditos hipotecarios podr hacerse por simple endoso al pie del
ttulo de crdito, siempre que el endosante haga autenticar su firma en la forma antes
dicha.

(As reformado por el artculo 1 de la Ley No. 2147 del 19 de julio de

1957).

Artculo 152. Las entidades financieras, fiscalizadas por la Superintendencia General de

Entidades Financieras, podrn aumentar su capital mediante una modificacin de su
escritura social, pagando totalmente esos aumentos. Tambin podrn reducir su
capital, sin descender del mnimo legal establecido en el artculo anterior; todo previa
autorizacin del Consejo Directivo de la Superintendencia General de Entidades
Financieras, siempre y cuando cumpla con las normas de suficiencia patrimonial
establecidas y siempre que, en el caso de una reduccin, no se perjudiquen los
intereses de los acreedores de la entidad financiera. Se establecen los siguientes
honorarios profesionales, para el notario pblico que lleve a cabo la correspondiente
protocolizacin de aumentos de capital de las entidades financieras, fiscalizadas por la
Superintendencia General de Entidades Financieras: hasta diez millones de colones
(10.000.000,00), el uno por ciento (1%) y sobre cualquier exceso de ese monto, un
dcimo por ciento (0,1%). Este monto se actualizar anualmente por medio de decreto
ejecutivo, de conformidad con el ndice de precios al consumidor.

(As reformado por el artculo 162, inciso ll), de la Ley Orgnica del Banco
Central de Costa Rica N 7558 del 3 de noviembre de 1995)

Artculo 168. En los casos mencionados en el inciso 3) del artculo anterior, y una vez
vencido el plazo ah indicado, la Junta, por medio del Superintendente (*), podr abrir
las cajas de seguridad cuyo contenido no hubiere sido reclamado, en presencia de un
delegado especial y de un notario. Los objetos depositados en las cajas debern ser
inventariados y los paquetes respectivos sellados y marcados a nombre de sus
propietarios. Los paquetes sern entregados, junto con la lista en que se haya

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inventariado y descrito su contenido, al Banco Central, para que ste los guarde en
custodia a nombre de sus propietarios.

(* As modificado el nombre del ente contralor bancario por el artculo 176 de la Ley
Orgnica del Banco Central de Costa Rica N 7558 de 3 de noviembre de 1995).

JURISPRUDENCIA

Naturaleza de la Relacin Jurdica entre el Banco Nacional y sus Notarios

[Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin IV]ii

Voto de mayora:

II.2) NATURALEZA DE LA RELACION JURIDICA EXISTENTE ENTRE LOS NOTARIOS DEL

BANCO NACIONAL DE COSTA RICA Y PROCEDIMIENTO PARA SU TERMINACION:
Dispone la Ley Orgnica del Sistema Bancario Nacional, nmero 1644 del 26 de
setiembre de 1953, en su ordinal primero y segundo, que el Banco Nacional de Costa
Rica es una entidad autnoma que conforma el Sistema Bancario Nacional, la cual
requiere para el ejercicio de sus funciones y competencias encomendadas por ley en
los trminos de los ordinales 67, 101, 152 y 168, la contratacin de los servicios
notariales con el objeto de materializar los actos y contratos necesarios para su
actividad bancaria. Para lograr dicho cometido, tal entidad primeramente contrat
notarios en forma indefinida, teniendo para ello como marco jurdico regulatorio lo
dispuesto en la Ley de Administracin Financiera de la Repblica, nmero 1279 del 02
de mayo de 1951, y el ordinal 180 del Reglamento de la Contratacin Administrativa,
nmero 7576 del 23 de setiembre de 1979, el cual estipulaba que no se encontraba
sujeto al procedimiento de concurso de antecedentes las contrataciones para los
siguientes servicios: a) Notariado, b) Abogaca para la direccin de asuntos o negocios
jurdicos. c) Intervenciones mdicas, d) Avisos o publicaciones ocasionales por los
medios de comunicacin colectiva, e) Corredura de comercio y peritaje, f) Otros de
similar condicin a juicio de la Contralora General. Para dicho fin, la Ley 1279 no
contemplaba dentro de los presupuestos para la realizacin de la contratacin
administrativa el servicio de notariado brindado por particulares a la Administracin
Pblica, por el cual fueron nombrados muchos notarios en forma indefinida. Por otro
lado, el Reglamento de la Contratacin Administrativa, estipul tambin en el artculo
174, la posibilidad de nombrar los notarios externos por medio de concurso de
antecedentes, el cual era un procedimiento que deba seguirse para la celebracin de
todos aquellos contratos administrativos que tenan por objeto la prestacin de
servicios tcnicos o profesionales sin relacin de subordinacin jurdica laboral y en
donde, para adjudicar, el precio no constituye factor primordial. Tal concurso de

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antecedentes se trataba de un procedimiento con carcter pblico, el cual se inicia con
la publicacin en "La Gaceta" de las condiciones o bases del mismo y la
correspondiente invitacin a concursar (canon 175 del reglamento 7576). En ese
sentido, tal procedimiento de Concurso de Antecedentes se dict con el objeto de que
la Administracin procurar dar oportunidad en las contrataciones que celebre, las
cuales se harn en forma directa, a diferentes profesionales o empresas que renan
caractersticas de idoneidad y confiabilidad, de tal manera que la prestacin de tales
servicios no se convierta en privilegio de slo una o pocas personas. A su vez, la Ley de
Contratacin Administrativa, nmero 7494 del 02 de mayo de 1995, vigente a partir
del primero de mayo de 1996, derog parcialmente el articulado de la Ley de
Administracin Financiera, y configur la contratacin de los servicios notariales
mediante el trmite de la Licitacin Pblica. Posteriormente, se dict el Reglamento
General de la Contratacin Administrativa, nmero 25038 del 06 de marzo de 1996 el
cual estuvo vigente del 28 de marzo de 1996 al 27 de setiembre del 2006 y estableca
la modalidad de contratacin de servicios tcnicos o profesionales a cargo de personas
fsicas o jurdicas en el que se deban de seguir los procedimientos de licitacin pblica,
licitacin por registro o licitacin restringida de acuerdo con el monto de la respectiva
contratacin y el volumen del presupuesto ordinario de la Administracin interesada
en el contrato, de conformidad con los parmetros que establece la Ley de
Contratacin Administrativa (numeral 69.1). La naturaleza de esta modalidad de esta
contratacin entre la Administracin y el contratista se dispona expresamente que
originaba relacin de empleo pblico y se le deba remunerar por los aranceles
profesionales (artculo 69.2), salvo que se tratara de lo dispuesto en los artculos 69.5 y
69.6, en cuyo caso los profesionales o tcnicos quedaban sujetos a una relacin de
empleo pblico remunerada con sueldo fijo. Tal modalidad de empleo pblico,
estableca que las entidades pblicas estn autorizadas para contratar con sueldo fijo,
utilizando su rgimen ordinario de nombramiento de funcionarios, a los profesionales
que requieran para formalizar las operaciones, los avalos, los peritajes, la atencin de
diligencias judiciales o administrativas o cualquier otro tipo de intervencin profesional
relacionada con los servicios que brindan permanentemente. En estos supuestos no
operar el pago que rija por concepto de honorarios para la prestacin de la actividad
correspondiente y la institucin respectiva no podr trasladar el costo de la
contratacin de aquellos profesionales al usuario de los servicios correspondientes,
pero s deber cobrar los dems costos implcitos como los de inscripcin de
documentos y pago de alguna exaccin. En ese sentido la Ley de la Contratacin
administrativa, nmero 7494 del 2 de mayo de 1995, estipul en el artculo 67 que se
autoriza a las entidades pblicas para que, utilizando su rgimen ordinario de
nombramiento de funcionarios, contraten, con sueldo fijo, a los profesionales que
requieran para formalizar las operaciones, los avalos, los peritajes, la atencin de
diligencias judiciales o administrativas o cualquier otro tipo de intervencin profesional
relacionada con los servicios que brindan. Para esos efectos, no operar el pago que

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rija por concepto de honorarios para la prestacin de la actividad. La institucin no
trasladar el costo de la contratacin de esos profesionales al usuario de los servicios;
pero s deber cobrar los dems costos implcitos, cuando deba inscribirse el
documento respectivo o se requiera pagar algn tipo de tributo. En ese sentido, es
claro el numeral 174 de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, nmero 7558,
especificando en la contratacin de servicios profesionales que las entidades
financieras pblicas estarn sujetas a lo dispuesto en el artculo 67 de la Ley de la
Contratacin Administrativa, para la contratacin de servicios profesionales y
estipulando en los ordinales 31 y 163, que el plazo de los contratos ser de un mximo
de cuatro aos. Por su parte, el nuevo Reglamento a la Ley de Contratacin
Administrativa, nmero 33411 del 27 de setiembre del 2006, vigente a partir del 04 de
enero del 2007, expresa al respecto en su artculo 163, que para la contratacin de
servicios tcnicos o profesionales, a cargo de personas fsicas o jurdicas, la
Administracin, deber seguir los procedimientos de licitacin pblica, abreviada o
contratacin directa, segn corresponda y que ese tipo de contrataciones no originar
relacin de empleo pblico entre la Administracin y el contratista, y deber
remunerarse conforme las respectivas tarifas, cuando los servicios se encuentren
regulados por aranceles obligatorios, no obstante salvaguard las condiciones jurdicas
de contratacin, para aquellas personas que haban sido nombradas sin haberse fijado
plazo de finalizacin, de previo a su entrada en vigencia el da 4 de enero del 2007
(transitorio II). Indicando tal norma de trnsito entre la vigencia de la norma derogada
y la presente disposicin, que "Todas las autorizaciones de contratacin directa sin
sujecin a plazo que haya otorgado la Contralora General de la Repblica antes de la
vigencia de este Reglamento se mantendrn en los mismos trminos y condiciones
indicados para cada caso particular. " . Adems, se dispuso con base a esta nueva
regulacin, que la contratacin de servicios profesionales propios de una relacin de
empleo pblico, est excluida de la aplicacin de la Ley de Contratacin Administrativa
y del Reglamento, por lo que para su contratacin se seguirn las disposiciones del
rgimen ordinario de nombramiento de funcionarios. A su vez, con la entrada en
vigencia del Cdigo Notarial, se contempl en los artculos 7 y 8, la regulacin de los
honorarios de los notarios pblicos de planta en las instituciones pblicas, al
disponerse que est prohibido atender asuntos profesionales de particulares en las
oficinas de la Administracin Pblica, instituciones estatales descentralizadas o
empresas pblicas estructuradas como entidades privadas, donde preste sus servicios,
as como autorizar en la Administracin Pblica, instituciones estatales
descentralizadas o empresas pblicas, de las cuales reciba salario o dieta, actos o
contratos jurdicos donde aparezcan como parte sus patronos o empresas subsidiarias,
no obstante, podr autorizarlos siempre que no cobre honorarios por este concepto
(artculo 7). Por su parte, el ordinal 8 ibid, expresa que se encuentra prohibido a la
Administracin Pblica contratar a un mismo notario en ms de tres instituciones
simultneamente, que para velar por el cumplimiento de esta disposicin, la Direccin

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Nacional de Notariado llevar en sus registros de inscripcin una lista de notarios.
Asimismo, la Administracin deber comunicar a esta Direccin la contratacin de los
notarios, a fin de establecer el respectivo control y que cuando en los actos o contratos
jurdicos en que sean parte el Estado, sus empresas, las instituciones autnomas y
semiautnomas, sean autorizados por notarios que devenguen salario, dieta u otra
remuneracin de la institucin respectiva, quien los autorice no podr cobrar
honorarios profesionales al Estado ni a terceros. Ante dicha situacin, de la co-
existencia en las entidades pblicas de dos tipos de notarios, unos de planta que no
pueden cobrar honorarios y otros externos que devengan estipendios por su labor, es
que el numeral 173 de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica dispuso que
las entidades financieras de derecho pblico, reguladas por la Superintendencia, que
utilicen los servicios de ms de un notario pblico, sean de planta o externos,
establecern un nico "rol" para todas las escrituras en que figure esa entidad como
acreedora. Dicho "rol" deber cumplirse permanentemente y por estricto orden, a
efecto de garantizar una asignacin equitativa y justa de las labores de notariado. El
cumplimiento efectivo de ese "rol" deber ser supervisado por la auditora interna de
la respectiva entidad financiera. Incurrir en falta grave a sus deberes, el funcionario
que, en forma directa o indirecta, haga que no se cumpla o propicie el incumplimiento
del "rol" . Por otro lado, en cuanto al rgimen que debe seguirse para la terminacin
de tales modalidades de relacin jurdica existente entre el Banco Nacional de Costa
Rica y los notarios externos, se debe distinguir si se trata de notarios nombrados y
contratados en forma indefinida, o por medio del concurso de antecedentes con plazo
fijo o bien sin plazo definido de terminacin. De tratarse de notarios nombrados en
forma indefinida, por acuerdo de Junta Directiva, se regirn por lo dispuesto en la Ley
de Administracin Financiera de la Repblica, nmero 1279 del dos de mayo de 1951,
y el Reglamento de la Contratacin Administrativa, nmero 7576 del 23 de setiembre
de 1979, vigente hasta el 1 de mayo de 1996 en que entr a regir el Reglamento
General de la Contratacin Administrativa. En los trminos del ordinal 180 de dicho
Reglamento, no se encontraba sujeto al procedimiento de concurso de antecedentes
las contrataciones para los servicios de notariado. As las cosas, los notarios
nombrados bajo dichas condiciones tienen como condicin jurdica el tener un
derecho subjetivo, entendindose un derecho subjetivo como la facultad que tienen
los administrados de poder exigir a la Administracin Pblica el dar, hacer o no hacer
una determinada prestacin o conducta, o como bien lo expresa Don Eduardo Garca
Maynez, citado por don Eduardo Ortiz, en el tomo II de su Tesis de Derecho
Administrativo, Editorial Stradtmann, S.A., San Jos, 2000, primera edicin, pgina 186,
"(...) es la posibilidad, concedida a una persona por una norma, de hacer u omitir
lcitamente algo...En el derecho subjetivo la forma consiste en la permisin de un
comportamiento, o el contenido en lo que en cada caso el ttulo puede lcitamente
hacer o no hacer ". Tambin se ha definido como (...) el reconocimiento por el
Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a

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otros sujetos, imponindoles obligaciones o deberes, en su inters propio,
reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posicin. (Eduardo Garca de
Enterra y Toms Ramn Fernndez, Curso de Derecho Administrativo. II. Editorial
Civitas, S.A. Madrid, 1977, pgina 35). En ese sentido nos dice adems Don Eduardo
Ortiz, ibid, que es la autorizacin de conducta dada por la norma jurdica que produce
en el sujeto la posibilidad de hacer u omitir lcitamente algo. Ante dicha situacin, si la
administracin contratante desea prescindir de los servicios de tales notarios externos
nombrados directamente por intermedio de un acuerdo de Junta Directiva, deben
respetar el principio de intangibilidad de los actos propios de la Administracin
Pblica, salvaguardando el derecho subjetivo que ostentan. Tal derecho les confiere la
facultad a los notarios externos que se encuentren bajo dicha condicin, de exigir ante
el deseo de la entidad contratante de no continuar con sus servicios, que se sigan los
procedimientos administrativos para declarar la nulidad o revocar el derecho
subjetivo. De optarse por dictar la nulidad del acto administrativo declaratorio de
derecho subjetivos se debe seguir el procedimiento de lesividad que contemplara la
otrora Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, ordinales 36 y 37
y actualmente el Cdigo Procesal Contencioso Administrativo ordinal 34, as como los
artculos 173 y 174 de la Ley General de la Administracin Pblica, bien sea para
requerir una nulidad absoluta en sede judicial o bien en va administrativa ante nulidad
absoluta evidente y manifiesta. Por otro lado, ante un derecho subjetivo como los
nombramientos supracitados, la otra opcin para darlos por terminados sin justa
causa, la contempla la Ley General de la Administracin Pblica, en sus ordinales 152 al
156 , al establecer el procedimiento de revocacin, por medio del cual se faculta a la
Administracin Pblica a revocarlo por razones de oportunidad, conveniencia o mrito,
teniendo lugar tal potestad cuando haya divergencia grave entre los efectos del acto y
el inters pblico, pese al tiempo transcurrido, a los derechos creados o a la naturaleza
y dems circunstancias de la relacin jurdica a que se intenta poner fin (artculo 152
ibid). La revocacin podr fundarse en la aparicin de nuevas circunstancias de hecho,
no existentes o no conocidas al momento de dictarse el acto originario, tambin podr
fundarse en una distinta valoracin de la mismas circunstancias de hecho que dieron
origen al acto, o del inters pblico afectado (artculo 153 ibid). La revocacin de un
acto declaratorio de derechos subjetivos deber hacerse por el jerarca del ente
respectivo, previo dictamen favorable de la Contralora General de la Repblica,
simultneamente deber contener el reconocimiento y si es posible el clculo de la
indemnizacin completa de los daos y perjuicios causados, so pena de nulidad
absoluta, en todo caso los daos y perjuicios debern ser liquidados por la
Administracin dentro del mes posterior a la solicitud o recurso del administrado que
contenga la liquidacin pretendida por ste (numeral 155 ibid). Para realizar la
revocacin del acto administrativo declaratorio de derechos subjetivos, debe seguirse
un mnimo debido proceso en el que se garanticen al menos las garantas
fundamentales del administrado. En el caso de la revocatoria del acto administrativo

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declaratorio de sus derechos subjetivos al haberlos nombrados en forma indefinida, el
Banco Nacional de Costa Rica, tal entidad en el ejercicio pleno de sus potestades
ostenta la atribucin de poder revocarlos o darlos por terminado como lo hizo. Se trata
del ejercicio de potestades legtimas ejercidas en el mbito de su competencia y
autorizadas por la Ley General de la Administracin Pblica, sin que se observe
disconformidad del procedimiento efectuado, ni nulidad absoluta de la decisin
legtima adoptada, pero debi de haber indemnizado a los notarios externos segn lo
estipulado en el artculo 155 citado y haberles cancelado la justa y legtima
indemnizacin a la que tenan derecho, despus de haber servido por muchos aos a la
entidad bancaria. Por otro lado en lo referente a los notarios externos nombrados
mediante concurso de antecedentes, la Sala Constitucional ha establecido sobre el
contrato administrativo, en los votos 6432-98 de las 10:30 horas del 4 de setiembre de
1998, y nmero 998-98 de las 11:30 del 16 de febrero de 1998, que el mismo se
caracteriza por ser conmutativo, oneroso y bilateral, teniendo por objeto la prestacin
de un servicio o la realizacin de una obra pblica. Se diferencia de los contratos
privados, por ejercer en este la Administracin prerrogativas, poderes o clusulas
exorbitantes fundadas en el fin y el inters pblico que debe proteger y realizar, tales
como la direccin, modificacin, resolucin, y ejecucin, principio denominado de la
mutabilidad del contrato. Su fundamento se encuentra a nivel constitucional en el
ordinal 182, en el cual se estatuye el procedimiento de la licitacin para la celebracin
de convenios con la Administracin Pblica, los cuales se definen como " el acuerdo de
voluntades, generador de obligaciones y por ello sinalagmtico, celebrado entre un
rgano del estado, en ejercicio de las funciones administrativas que le competen, con
otro rgano administrativo o con un particular o administrado, para satisfacer
finalidades pblicas." (Voto de la Sala Constitucional 1205-96). As las cosas, por su
carcter conmutativo, en el contrato administrativo hay derechos y obligaciones
recprocas, "que se sintetizan en los siguientes: a) el contratista tiene derecho a la
realizacin del objeto que fue contratado y al reconocimiento de los precios pactados;
a la vez que a l se le debe no slo un trato justo y adecuado, sino tambin el respeto
del plazo de ejecucin convenido en el contrato; y b) la Administracin contratante
puede, dentro del marco de la contratacin, fiscalizar, impartir instrucciones, realizar
ciertas modificaciones, ejecutar administrativamente las garantas o bien, resolver o
rescindir el contrato." (Voto de la Sala Constitucional 1205-96). En el caso de estos
notarios externos nombrados mediante concurso de antecedentes, a ellos se les fue
prorrogando su nombramiento hasta el da 01 de diciembre del 2009, en que entr en
vigencia las licitacin pblica del 2008, por lo que el trmite para su fenecimiento o
terminacin, deba de ajustarse a los procedimientos de extincin del contrato que
contempla el Reglamento General de Contratacin Administrativa en sus ordinales 203
y siguientes. En ese sentido, expresaba el ordinal 203 ibid, que los contratos se
extinguen por la va normal, por el acaecimiento del plazo y la ejecucin del objeto
contractual. De modo anormal, por resolucin, rescisin administrativa o declaratoria

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de nulidad. Sobre la resolucin contractual a la luz de la otrora normativa, la
Administracin se encuentra facultada para resolver unilateralmente los contratos por
motivo de incumplimiento imputable al contratista. Una vez firme la resolucin
contractual se proceder a ejecutar la garanta de cumplimiento y cualesquiera otras
multas, si ello resulta pertinente, sin ningn procedimiento adicional. En el evento de
que la Administracin haya previsto en el cartel clusulas de retencin, se podrn
aplicar esos montos al pago de los daos y perjuicios reconocidos. De ser las garantas
y retenciones insuficientes, se adoptarn las medidas en sede administrativa y judicial
necesarias para obtener la plena indemnizacin (artculo 204 ibid). En lo atinente a la
facultad de rescisin, la Administracin podr rescindir unilateralmente sus contratos,
no iniciados o en curso de ejecucin, por razones de inters pblico, caso fortuito o
fuerza mayor, debidamente acreditadas. Para ello deber emitir una resolucin
razonada en donde seale la causal existente y la prueba en que se apoya, la cual ser
puesta en conocimiento del contratista por el plazo de quince das hbiles. La entidad
deber cancelar al contratista la parte efectivamente ejecutada del contrato, en el
evento de que no lo hubiera hecho con anterioridad y los gastos en que ese contratista
haya incurrido para la completa ejecucin, siempre que estn debidamente probados.
Cuando la rescisin se origine por motivos de inters pblico, adems se podr
reconocer al contratista cualquier dao o perjuicio que la terminacin del contrato le
causare, previa invocacin y comprobacin. El lucro cesante correspondiente a la parte
no ejecutada podr reconocerse siempre dentro de criterios de razonabilidad y
proporcionalidad, valorando aspectos tales como el plazo de ejecucin en descubierto,
grado de avance de la ejecucin del contrato, complejidad del objeto. Cuando la
utilidad no haya sido declarada se considerar que es un 10% del monto total cotizado
(artculo 206 ibid). Bien puede tambin aplicar el Banco Nacional de Costa Rica la
rescisin por mutuo acuerdo, en los trminos de los numerales 207 y siguientes ibid,
convenida cuando existan razones de inters pblico y no concurra causa de
resolucin imputable al contratista. En este caso la Administracin podr acordar los
extremos a liquidar o indemnizar, siempre dentro de los lmites de razonabilidad y
proporcionalidad. Acordada la rescisin sin mayor trmite, se enviar la respectiva
liquidacin a aprobacin de la Contralora General de la Repblica de la Repblica,
quien contar con veinticinco das hbiles para emitir su resolucin. Verificada la
causal por la cual procede declarar la rescisin contractual, la Administracin
proceder a emitir la orden de suspensin del contrato y dar al contratista audiencia
por el plazo de diez das hbiles identificando la causal y la prueba en que se sustenta,
entre otros. El contratista atender la audiencia refirindose a la causal invocada y
presentar un detalle de la liquidacin que pide aportando la prueba respectiva.
Vencido el plazo de audiencia, la Administracin adoptar, dentro de quinto da hbil
cualquier medida necesaria para valorar la liquidacin presentada por el contratista.
Evacuada la prueba, la entidad resolver dentro del mes calendario siguiente y estar
obligada a la verificacin de todos los rubros presentados. La resolucin tendr los

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recursos ordinarios previstos en la Ley General de la Administracin Pblica. Una vez
firme la rescisin, la respectiva liquidacin se enviar a aprobacin de la Contralora
General de la Repblica de la Repblica, quien contar con veinticinco das hbiles
para aprobar, improbar o efectuar las observaciones que considere pertinentes
(artculo 208 ibid). As las cosas, los procedimientos supracitados no seguidos por el
Banco Nacional de Costa Rica en sus actuaciones para dejar sin efecto los notarios
nombrados por concurso de antecedentes, tienen adems, como marco regulatorio,
las normas dispuestas en la Ley de Contratacin Administrativa en sus captulos
tercero y cuarto, al disponer que la Administracin tiene los derechos de rescisin y
resolucin unilateral por motivos de incumplimiento, fuerza mayor, caso fortuito o
cuando convenga al inters pblico, con apego al debido proceso (artculo 11). Lo cual
adems, es contemplado tambin en el nuevo al procedimiento y trmite que estipula
el ordinal 13, para su trmite e indemnizacin por la va de la resolucin, rescisin
contractual unilateral, as como la terminacin por mutuo acuerdo. Siendo claro y
evidente que el Banco Nacional de Costa Rica, no cumpli con el deber de indemnizar
a los notarios externos nombrados mediante concurso de antecedentes, toda vez que
dio por finalizada la relacin contractual sin reconocerles tal derecho esencial y
consustancial a su condicin jurdica.

II.3)- SOBRE LA CONFIANZA LEGITIMA Y LOS DERECHOS SUBJETIVOS DEL

ADMINISTRADO OBTENIDOS DE BUENA FE: Sobre este tema es relevante indicar que
los derechos subjetivos se amparan en los principios de seguridad jurdica,
intangibilidad de los actos propios de la Administracin Pblica, el de buena fe y
confianza legtima. Entendindose por el principio de confianza legtima aquel segn lo
sealado por Caterina Balasso en su artculo "El Principio de Proteccin de la Confianza
Legtima y su Aplicabilidad respecto de los mbitos de actuacin del poder pblico", "
... si las actuaciones de los rganos que ejercen el poder pblico contraran por
completo la deduccin lgica determinada por sus procederes anteriores, se configura
una transgresin del principio de la confianza legtima, pues "... cuando se alude a la
conducta que fomenta la expectativa, la misma no est constituida tan slo de
actuaciones, sino que tambin se conforma con abstenciones y manifestaciones
denegatorias u omisiones voluntarias ..."

Las consecuencias de este principio, han sido descritas de la siguiente manera: " El
principio de la confianza legtima, junto con el de buena fe en las relaciones jurdico-
administrativas dimana del principio de seguridad jurdica, esto es, la certidumbre en
las relaciones con los poderes pblicos, saber, el administrado, a qu atenerse con
stos, quienes deben evitar las situaciones objetivamente confusas y mantener las
situaciones jurdicas aunque no sean absolutamente conformes con el ordenamiento
jurdico " (El destacado es nuestro) (Jinesta Lobo (Ernesto)). Tratado de Derecho
Administrativo. Tomo I. Pgina 276. Por ello, la confianza legtima es un saber a que
atenerse vlidamente, es reconocer la buena fe del administrado para no someterlo a

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los cambios polticos. Siendo importante indicar que este principio se concreta
fundamentalmente en la teora de la intangibilidad de los actos propios declaratorios
de derechos para el administrado, la cual fue definida mediante voto 2006-15828 de
las 17:02 horas del 31 de octubre de 2006, la Sala Constitucional, al respecto, resolvi:

"V. La anulacin o revisin de oficio de los actos administrativos favorables o

declaratorios de derechos para el administrado, como posibilidad de las
administraciones pblicas y sus rganos, constituye una excepcin calificada a la
doctrina de la inderogabilidad de los actos propios y favorables para el administrado o
del principio de intangibilidad de los actos propios, al que esta Sala especializada le ha
conferido rango constitucional por derivar del ordinal 34 de la Constitucin Poltica
(ver sentencias #2186-94 de las 17:03 hrs. del 4 de mayo de 1994 y #899-95 de las
17:18 hrs. del 15 de febrero de 1995). La regla general es que la administracin pblica
respectiva no puede anular un acto declaratorio de derechos para el administrado,
siendo las excepciones la anulacin o revisin de oficio y la revocacin. ". De
conformidad con los principios constitucionales que dimanan de los numerales 11 y 34
de nuestra Constitucin Poltica, y a la luz de la doctrina reiterada en la jurisprudencia
de la Sala Constitucional, la Administracin Pblica no puede suprimir por s misma,
aquellos actos que haya emitido en ejercicio de sus competencias, y que confieran
derechos subjetivos a los particulares. Esto es lo que conocemos como el principio
citado de inderogabilidad de los actos propios o intangibilidad de los actos propios. No
obstante lo dicho, la Administracin tiene la posibilidad, por la va de excepcin, de
anular o revisar de oficio actos administrativos favorables o declaratorios de derechos
para el administrado, con la excepcin regulada en los artculos 155 y 173 de la Ley
General de la Administracin Pblica segn la cual, se autoriza a la Administracin a
declarar, en va administrativa, la nulidad de un acto declaratorio de derechos siempre
y cuando esa nulidad, adems de absoluta, sea evidente y manifiesta, previo dictamen
de la Procuradura General de la Repblica. En los dems supuestos, para que la
Administracin pueda declarar la nulidad absoluta de un acto propio creador de
derechos subjetivos a favor de los administrados debe acudir a la jurisdiccin
contencioso administrativa a interponer el proceso de lesividad sealado en los
artculos 34, 39 inciso e) del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, as como 173
y 183 de la Ley General de la Administracin Pblica. La norma transcrita, es clara al
establecer que la Administracin tiene un ao contado a partir del da siguiente a
aquel en que haya sido dictado el acto declaratorio de derechos, salvo si el acto
contiene vicios de nulidad absoluta, en cuyo caso, dicha declaratoria podr hacerse
mientras perduran sus efectos, contando el ao a partir de que cesen los efectos. El
proceso de lesividad ostenta un carcter netamente anulatorio, es decir, su finalidad
nica es la declaratoria de invalidez de un acto administrativo que se considera
absolutamente nulo y lesivo a los intereses del Estado y en ese sentido est concebido
como una garanta para los particulares, de que el acto no ser anulado sin un juicio

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previo que cumpla con todas las garantas de un proceso judicial, en el cual se
determine si el acto se encuentra viciado o no. El rgano jurisdiccional solo declarar la
nulidad, cuando del estudio de los autos, constate que existe un vicio de nulidad, es
decir, que dicho acto no cumpla los requisitos sustanciales para su validez, en tanto
ste no resulte conforme con el ordenamiento jurdico. Al respecto la disposicin
estatuye:

Artculo 34. A ninguna ley se le dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna
o de sus derechos patrimoniales adquiridos o de situaciones consolidadas. Un primer
acercamiento y precisin de conceptos es que si bien la norma est redactada
orientndose hacia la ley, no deben entenderse restrictiva a aquella, pues por el
contrario cubre tambin a toda norma de carcter general (Votos 3858-99, 431-99 y
934-98, todas de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia). Ahora bien, si
las normas de carcter general estn afectas a dicho principio (manifestacin evidente
de una facultad de imperio), con mayor razn lo estn los actos como ejecucin de
aquellos (Voto 2382-96 de la Sala Constitucional). Delimitados dichos conceptos, debe
realizarse una distincin entre derechos adquiridos, derechos subjetivos y situaciones
jurdicas consolidadas, advirtiendo que el marco constitucional presenta una garanta
de irretroactividad con respecto solamente a las segundas y no a las primeras. Los
conceptos de derecho adquirido y situacin jurdica consolidada ... el primero
denota a aquella circunstancia consumada en la que una cosa material o inmaterial,
tratndose de un bien previamente ajeno o de un derecho antes inexistente- ha
ingresado en (o incidido sobre) la esfera patrimonial de la persona, de manera que
sta experimenta una ventaja o beneficio constatable. Por su parte, la situacin
jurdica consolidada, representa no tanto un plus patrimonial, sino un estado de cosas
definido plenamente en cuanto a sus caractersticas jurdicas y a sus efectos, an
cuando stos no se hayan extinguido an. Lo relevante en cuanto a la situacin jurdica
consolidada, precisamente, no es que esos efectos todava perduren o no, sino que
por virtud de mandato legal o de una sentencia que as lo haya declarado- haya surgido
ya a la vida jurdica una regla, clara y definida, que conecta a un presupuesto fctico
(hecho condicionante) con una consecuencia dada (efecto condicionado) (Votos
2843-98, 1318-99 y 1308-99 de la Sala constitucional de la Corte Suprema de Justicia).
Por su parte los derechos subjetivos se definen como (...) el reconocimiento por el
Derecho de un poder en favor de un sujeto concreto que puede hacer valer frente a
otros sujetos, imponindoles obligaciones o deberes, en su inters propio,
reconocimiento que implica la tutela judicial de dicha posicin . (Eduardo Garca de
Enterra y Toms Ramn Fernndez, Curso de Derecho Administrativo. II. Editorial
Civitas, S.A. Madrid, 1977, pgina 35). As las cosas, se observa la clara diferencia entre
la condicin jurdica del derecho patrimonial adquirido y la situacin jurdica
consolidada, que implican un estado de cosas definido, una circunstancia consumada,
no as del derecho subjetivo, el cual puede ser revocado por incumplimiento, anulado

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en la va judicial por lesividad o administrativa acorde al ordinal 173 de la Ley General
de la Administracin Pblica o bien revocado segn el artculo 152 y siguientes de
dicha ley citada.

II.4) CASO CONCRETO: Aplicado, lo anteriormente expuesto a la resolucin del

presente asunto, tenemos que llevan razn los gestionantes en sus pretensiones al
accionar con el objeto de que se declare el deber que tiene el Banco Nacional de Costa
Rica de indemnizar a cada uno de los notarios actores, bien sea que hayan sido
nombrados en forma directa e indefinida por intermedio de la Junta Directiva o que
hayan sido designados por medio de concurso de antecedentes, al tener todos ellos
regmenes, condiciones y situaciones jurdicas diferentes que deben ser consideradas
en el anlisis de fondo. Llevan razn los promoventes al demandar para que se les
reconozcan los daos y perjuicios por la terminacin del contrato, por el cese de las
relaciones contractuales de notariado externo que el Banco Nacional de Costa Rica
sostena con los actores y con los terceros con pretensiones propias. Tal y como se
acreditara en los hechos probados, la declaracin de parte y testimonial recabada, y
del fundamento jurdico expresado en los considerandos de fondo II.1, II,.2 y II.3, es
claro que acaecen en el presente asunto los elementos esenciales para declarar tal
responsabilidad y deber indemnizatorio del Banco Nacional de Costa Rica, para lo cual
se analizar la situacin especial y particular de cada uno de los grupos de notarios
externos actores, para determinar finalmente la forma como se les indemnizar.
Respecto al primer grupo de notarios actores, que haban sido nombrados en forma
indefinida, por intermedio de sendos acuerdos de Junta Directiva, tenemos que ellos
fueron nombrados como se expres, con base en lo dispuesto en la Ley de la
Administracin Financiera de la Repblica, nmero 1279 del dos de mayo de 1951, y el
Reglamento de la Contratacin Administrativa, nmero 7576 del 23 de setiembre de
1979, vigente hasta el 1 de mayo de 1996 en que entr a regir el Reglamento General
de la Contratacin Administrativa. Por ello, efectivamente, los notarios externos
nombrados directamente bajos estas condiciones y sin tener que realizar concurso de
antecedentes, de previo a darse por terminado la relacin jurdica existente con el
Banco Nacional de Costa Rica, deba realizarse un mnimo procedimiento
indemnizatorio, en el cual se determinaran los daos y perjuicios que les
correspondan despus de haber laborado para dicha entidad durante incluso algunos
por ms de 30 y 40 aos de servicio ininterrumpido. Es evidente el derecho subjetivo
que tienen una gran parte de los actores (la mayora), que se encuentran bajo esta
condicin, y resulta lamentable que con un comunicado se pretenda dar por
terminado en forma pura y simple, sin mayor estudio y anlisis, y mediante un simple
lacnico comunicado y una reunin (hechos probados 88 y 89), que se da por
terminada la relacin jurdica existente, afectando as gravemente el derecho subjetivo
que ostentaban. No esta en discusin la capacidad y competencia de dicha entidad
para que con base en los procedimientos establecidos en el Cdigo Procesal

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Contencioso Administrativo ordinal 34, as como los ordinales 152 al 156, 173 y 174 de
la Ley General de la Administracin Pblica, revocar o anular el derecho subjetivo, pero
indemnizando en forma justa, correcta, adecuada, proporcional y plena, la afectacin
que se les estaba causando al dar por terminado la relacin jurdica existente y
conminarlos a participar en los procesos licitatorios en ciernes. Se trataba de
profesionales que durante muchos aos venan brindado su servicio para el Banco
Nacional de Costa Rica, por lo que era lo esperable que se ejecutara tal potestad de
dar por terminada tal situacin jurdica, pero siguiendo los trmites indemnizatorios
previstos en la ley. El aspecto humano aqu es evidente y qued plenamente
manifiesto en las largas audiencias de este juicio, muchos de los notarios, en su gran
mayora son personas mayores, algunos adultos mayores, que intempestivamente y
con base en un simple comunicado se quedan sin su principal fuente de ingreso, por lo
que lo justo es darles la indemnizacin debida. Si bien, la conducta del Banco se realiz
con apego a potestades pblicas, y como se desprende de los alegatos esgrimidos por
las partes, de resoluciones dictadas por la Contralora General de la Repblica
atendiendo denuncias presentadas por las partes por prrrogas automticas de los
contratos, Oficio FOE-FEC-0207 del 21 de marzo del 2006, DCA-2376-2008 del 07 de
agosto del 2008 y la R-DCA.245-2006 del 25 de mayo del 2006, citada en el oficio R-
DCA-413-2008 del 11 de agosto del 2008, en las que se indicaba ser imperativo recurrir
a un procedimiento licitatorio con el fin de seleccionar y contratar los notarios
externos y as regularizar la situacin (hecho probado 81), debi de haber indemnizado
a los actores previamente a su destitucin como se anunciaba en el comunicado
expedido mediante oficio nmero D.J/1195-2008 del 27 de junio del 2008, en el cual la
seora directora de la Direccin Jurdica del Banco Nacional de Costa Rica, doa
Marietta Herrera Cantillo, les expresa que ser a partir de la entrada en vigencia de los
contratos que se lleguen a concertar con base en la Licitacin 2008LN-000024-01, que
se sustituir el rol de notarios en el cual ellos figuran en la actualidad, por lo que a
partir de esa fecha se dar por terminada su relacin contractual con el Banco
Nacional como notario externo, fecha que acaeci el da 01 de diciembre del 2009
(hecho probado 113). Esta situacin como se demostr, implic que los actores vieran
disminuidos sus ingresos, debido a que el trabajo ahora se distribua entre los nuevos
notarios recin nombrados. Si bien algunos notarios se mantuvieron en su cargo,
merced a las medidas cautelares que haban formulado, ya los ingresos no eran los de
antes y se vieron disminuidos drsticamente, mxime que la misma entidad haba
manifestado que llevaba un doble rol, uno para los notarios internos de planta y otros
para los notarios externos (hechos probados 115). De este modo, la conducta del ente
accionado violenta los principios que amparan los derechos subjetivos de los notarios
actores de seguridad jurdica, intangibilidad de los actos propios de la Administracin
Pblica, el de buena fe y el confianza legtima supracitado, que conlleva el
mantenimiento de su situacin jurdica, salvo terminacin por indemnizacin previa. Si
bien no llevan razn los promoventes al argumentar que su situacin es la de un

15
derecho patrimonial adquirido o de una situacin jurdica consolidada, al tratarse de
un nombramiento que poda ser revocado previa indemnizacin, hecho ajeno a la
raigambre y estatus del derecho adquirido (ya incorporada al patrimonio), y la
situacin jurdica consolidada (que confiere un estatus jurdico y prerrogativa
inamovible) y que no puede ser revocado o reconocido, ello no enerva que se les deba
indemnizar debidamente a tenor de los actos administrativos declaratorios de
derechos subjetivos, por lo que no se estima que se haya violentado el principio de
irretroactividad en los trminos del ordinal 34 constitucional, ni el del debido proceso,
porque al menos se requera un mnimo trmite administrativo, que fue cumplido,
pero sin indemnizacin.

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de utilizar el material indicado.

i
ASAMBLEA LEGISLATIVA. Ley 1644 del veintisis de septiembre de mil novecientos cincuenta y
tres. Ley Orgnica del Sistema Bancario Nacional. Vigente desde: 26/09/1953. Versin de la
Norma: 23 de 23 del 15/12/2016.Publicada en: Coleccin de Leyes y Decretos: Ao 1953,
Semestre 2, Tomo 2, Pgina: 196.

ii
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN CUARTA. Sentencia 84 de las ocho
horas del diecisis de septiembre de dos mil trece. Expediente: 08-001455-1027-CA.

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