Dissertao de Mestrado em Direito

O Problema do Aliciamento de Menores atravs da internet

para fins sexuais

Alexandra Catarina Silva Abrantes

Elaborada sob a Orientao:

Prof. Dra. Sandra Tavares

Faculdade de Direito - Escola do Porto

2016
We believe that nurturing and caring for children are the cornerstones of human
progress () to work with others to overcome the obstacles that poverty, violence,
disease and discrimination place in a childs path. We believe that we can, together,
advance the cause of humanity.1

1
UNICEF, http://www.unicef.org/about/who/index_introduction.html

2
Agradecimentos

minha orientadora, a Prof. Dra. Sandra Tavares por toda a sua disponibilidade,
incentivo, conselhos e ensinamentos durante estes meses, aos meus amigos, em especial
Isabel, ao Joo, ao Eduardo, ao Bruno e Ins pela ajuda, pacincia e amizade e, por
ltimo, mas no menos precioso minha famlia, pelo apoio incondicional.

3
 ndice

1. Introduo, relevncia e delimitao de estudo.7

2. Enquadramento jurdico-legal: o estatuto jurdico da criana e os crimes sexuais com

menores; a internet como meio preferencial de atuao .....10

2.1. O Estatuto jurdico da criana..........10

2.2. Os crimes sexuais com crianas....12

3. A definio de grooming (aliciamento de menores)...14

4. Enquadramento Internacional .17

4.1. A Conveno dos Direitos da Criana..17

4.2. A Conveno de Lanzarote.......17

5. Evoluo Europeia - A perspetiva comunitria A Diretiva 2011/93/UE, de 13 de

Dezembro de 2011...19

5.1 A transposio do n.1 do art.6 da Diretiva n 2011/93/UE, de 13 de

Dezembro de 2011 noutros Pases...23

6. Enquadramento Nacional: o aliciamento de menores para fins sexuais previsto no art.

176-A do CP.......24

6.1. Jurisdio extraterritorial da lei penal portuguesa....29

7. As medidas de prova digital da Lei do Cibercrime: Investigao e produo da

prova................................................................................................................................30

4
 7.1. As aes encobertas para fins de preveno e investigao

criminal....32

7.2. O Caso Sweetie.33

8. Concluso...36

Bibliografia..40

5
 PRINCIPAIS ABREVIATURAS

Ac.- Acrdo

Art. - Artigo

CC- Cdigo Civil

CP- Cdigo Penal

CPP- Cdigo de Processo Penal

CRP- Constituio da Repblica Portuguesa

DDC- Declarao dos Direitos da Criana

DL- Decreto-Lei

EM- Estados-Membros

UE- Unio Europeia

EUA- Estados Unidos da Amrica

IC- Investigao Criminal

LC- Lei do Cibercrime (Lei n. 10/2009, de 15 de Setembro)

NTIC- Novas Tecnologias de Informao e Comunicao

ONGs- Organizaes No-governamentais

ONU- Organizao das Naes Unidas

OPC- rgo de Polcia Criminal

PJ- Polcia Judiciria

SI- Sistemas de Informao

TIC- Tecnologias de Informao e Comunicao

UIT - Agncia especializada das Naes Unidas para as tecnologias de informao e

comunicao

WCST - Webcam child sex tourism (turismo sexual infantil atravs de uma webcam)

6
 1. Introduo, relevncia e delimitao de estudo

Segundo a UIT, no incio de 1998, menos de 200 milhes de pessoas em todo o mundo
estavam online. Salientou ainda que, at ao fim de 2015, o nmero de utilizadores da
Internet em todo o mundo atingiu cerca de 3,2 bilies de utilizadores. Dois teros destes
vivem em pases em desenvolvimento, onde o nmero de utilizadores da Internet duplicou
em cinco anos, de 974 milhes em 2009 para 1,9 bilies em 2014.2

A sociedade atual caracteriza-se por uma vertiginosa generalizao da utilizao das

comunicaes eletrnicas que as TIC nos disponibilizam. As atividades criminosas no
so exceo, transferindo-se para o ambiente digital no s os atos criminalmente
punveis mas, tambm, a maioria dos atos instrumentais da prtica do crime.3

Para muitos utilizadores4 das NTIC o ciberespao equivale a um territrio sem lei, o que,
desse modo, possibilita todo o tipo de conduta criminosa perpetuada de forma invisvel e
tantas vezes em massa (rede). A partir dele tm proliferado atos de violao de direitos
fundamentais das crianas e dos adolescentes, entre ns, mais comumente atravs de
crimes sexuais praticados pela internet, como adiante nos iremos debruar.5/6

Em face deste cenrio foi necessrio adotar medidas para combater o abuso sexual de
crianas e a pornografia infantil. Veja-se que, em 2007, criada a Conveno de
Lanzarote no mbito da proteco de crianas e jovens, vtimas de criminalidade, que

2
cfr. Human Rights Council, 31st session, Annual report of the United Nations High Commissioner for
Human Rights and reports of the Office of the High Commissioner and the Secretary-General, Promotion
and protection of all human rights, civil political, economic, social and cultural rights, including the right
to development, Information and communications technology and child sexual exploitation, (nossa
traduo) in
http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/HRC/RegularSessions/Session31/Pages/ListReports.aspx.
3
VENNCIO, Pedro Dias, As medidas de prova digital da lei do ciberespao-regra ou excepo in
Boletim da Ordem dos Advogados, n. 123, Fevereiro 2015, p. 40.
4
MAGRIO, Manuel Aires, A explorao sexual de crianas no ciberespao. Lisboa: Altheia, 2014.
p. 9.
5
Neste sentido ver RODRIGUES, Ana Paula, Pornografia de menores: novos desafios na investigao e
recolha de prova digital in Revista do CEJ, n 15, 2011, p. 265, a autora afirma: Com o decurso do
tempo o desenvolvimento de novas tecnologias, o abusador procura agora a comunicao virtual com
crianas e dessa forma, alici-las prtica de actos de ndole sexual, adoptando um conjunto diversificado
de aces que visam desenvolver e consolidar uma ligao emocional com as crianas, por meio de servios
de comunicaes electrnicas a partir da Internet, v.g. atravs de e-mails e chatrooms, de modo a criar nelas
uma desinibio, preparando-as e levando-as actos de ndole sexual. Condutas estas que exploram as
fragilidades emocionais dos menores, a sua ingenuidade e imaturidade.
6
Segundo a UNICEF, a Internet desconstri as fronteiras tradicionais de privacidade, criando situaes em
que as crianas se envolvem em conversas em ambientes aparentemente privados, quando na verdade se
expe, intencionalmente ou no, para um pblico desconhecido, em todo o mundo, cfr. Human Rights
Council,Thirty-first session, ob. cit., p.6

7
promove a cooperao nacional e internacional contra a explorao e o abuso sexual de
crianas. Prevendo no seu art. 23 a criminalizao da abordagem de crianas para fins
sexuais atravs das TIC. 7 De seguida, em 2011, foi criada a Conveno sobre o
Cibercrime do Conselho da Europa (ou Conveno de Budapeste).8

O direito proteco e ao bem-estar da criana, reconhecido como direito fundamental

pela ordem jurdica europeia, garantia de que a criana est protegida de qualquer
violao da sua integridade fsica e moral. Quando os EM aplicam o Direito da UE ficam
obrigados a desenvolver as medidas legislativas e administrativas essenciais e, ainda,
prestao dos cuidados necessrios ao bem-estar da criana. 9

Em Portugal, o abuso sexual de crianas embora com relatos da sua prtica durante os
anos 70 e 8010 s adquiriu dignidade jurdica, com a tipificao como crime, na Reforma
do Cdigo Penal de 1995.11

Tal fenmeno, tantas vezes tido como tabu, ou constantemente silenciado, comeou
ento, a partir de 1995, a preocupar tanto a sociedade civil como o legislador, a quem
cabe a proteo dos bens jurdicos como a vida, liberdade sexual, a autodeterminao
sexual das crianas, atravs de medidas de preveno e punio adequadas.

Para tal contribuiu a exposio meditica de certos casos de pedofilia a nvel mundial
como o Affaire Dutroux na Blgica no ano de 1996 ou, entre ns, o caso Casa Pia,
no ano de 2002. 12

7
Cfr. com art. 23 da mesma Conveno: "Cada parte toma as necessrias medidas legislativas ou outras
para qualificar como infraco penal o facto de um adulto propor de forma dolosa, atravs de tecnologias
de informao e comunicao, um encontro a uma criana que no tenha atingido a idade estabelecida em
aplicao do n. 2 do artigo 18.7, com a finalidade de cometer nesse encontro qualquer uma das infraces
estabelecidas em conformidade com a alnea a) do n. 1 do artigo 18.7 ou com a alnea a) do n. 1 do artigo
20., desde que essa proposta seja seguida de actos materiais que visem a tal encontro.", in
8
https://rm.coe.int/CoERMPublicCommonSearchServices/DisplayDCTMContent?documentId=09000016
8046e1d8
9
Neste sentido ver SILVEIRA, Alessandra, Dos direitos da criana na UE: especialmente da criana
vtima in Boletim da Ordem dos Advogados, n. 127, Junho 2015, p. 13.
10
Ver MACHADO, Carla e GONALVES, Rui Abrunhosa, Violncia e vtimas de crime Vol. 2.
Coimbra: Quarteto, 2003, p. 41 e ss.
11
Consultar DIAS, Jorge de Figueiredo, art. 171 1 in Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal.
Coimbra, Coimbra Editora, 2012, p. 832.
12
Sobre o tema ver LEITE, Ins Ferreira, Pedofilia: repercusses das novas formas de criminalidade na
teoria geral da infraco. Coimbra: Almedina, 2004, p. 16.

8
Neste sentido o legislador, que tende a acompanhar, a evoluo politico-criminal da
sociedade, introduziu aps o ano de 1995 vrias alteraes legislativas, de forma a melhor
proteger a criana de eventuais abusos, concretizadas nas reformas de 1998 e 2007.13

Um dos abusos 14 contra as crianas, praticado no ambiente virtual, o aliciamento

(grooming), como adiante explicaremos melhor.

Acentua-se hoje a necessidade de trazer o tema a debate e de encontrar solues para

combater a explorao sexual da criana no ciberespao. Atente-se que a existncia e
maior utilizao da internet potenciou o seu uso para o cibercrime aumentando,
naturalmente, a criminalidade.15 A maioria dos pases j tem legislao que protege as
crianas, mas o mundo virtual no tem fronteiras nacionais, cabendo a cada pas a
aplicao da sua prpria lei.16

Encontramo-nos na presena do crime de aliciamento de menores para fins sexuais (art.

176 A do CP) que contm aspetos de experincia offline mas que, combinada com a
internet, proporciona dessa forma, a oportunidade de um contato contnuo para fins
sexuais.

Assim, na expectativa de melhorar o debate sobre o tema de aliciamento de menores,

vamos debruar-nos sobre quais os mecanismos de que o nosso ordenamento jurdico
dispe para lhe fazer frente, bem como, quais as alteraes legislativas nos ltimos
tempos, as suas razes e consequncias, em cumprimento com as normas da UE. Abordar-
se-, tambm, os meios de investigao deste tipo de crimes, fazendo referncia s aes
encobertas para fins de preveno e investigao criminal. Resta-nos a ns alertar, debater
e reiterar a contnua criao de mecanismos eficazes de combate a este crime,
particularmente grave, que assola os mais vulnerveis, abalando valores fundamentais.

13
Para mais desenvolvimentos cf. DIAS, Jorge de Figueiredo, in Comentrio, ob.cit. p. 832 e ss.
14
MAGRIO, Manuel Aires, ob. cit, p. 9.
15
Ver ainda o Prembulo da Conveno de Lanzarote, p. 2: Os Estados Membros do Conselho da Europa
e os restantes Signatrios da presente Conveno () constatando que a explorao sexual e o abuso sexual
de crianas adquiriram propores inquietantes a nvel nacional e internacional, nomeadamente no que se
refere ao uso crescente das tecnologias da informao e comunicao tanto pelas crianas como pelos
autores das infraces penais, e que a cooperao internacional se mostra fundamental para prevenir e
combater a explorao sexual e o abuso sexual de crianas; considerando que o bem-estar e os melhores
interesses das crianas so valores fundamentais partilhados por todos os Estados membros e que devem
ser promovidos sem qualquer discriminao (...)
16
Ver MCKECHINE, Douglas B., Associate Professor of Law, Appalachian School of Law, J.D.,
University of Pittsburgh School of Law; B.A, Ohio University, Facebook is off-limits? Criminalizing
Bidirectional Communication Via the Internet is Prior Restraint 2.0, 2013, p. 645 e ss, in
http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2153783

9
 2. Enquadramento jurdico-legal: o estatuto jurdico da criana; os
crimes sexuais com menores; a internet como meio preferencial de
atuao

Consideramos relevante, antes mesmo de nos debruarmos sobre a problemtica do

aliciamento de menores (Grooming) e seu enquadramento jurdico-legal, contextualizar
a noo de criana e a evoluo do seu estatuto, bem como, a sua tutela legal no mbito
dos crimes sexuais.

2.1 O Estatuto Jurdico da Criana

Como refere CLARA SOTTOMAYOR17 reconhece-se, hoje, que a noo de criana

uma construo social, que depende da poca, da histria e da cultura, e que na mesma
poca, coexistem conflituantes e contraditrios em torno da infncia. A construo social
da infncia no neutra, mas sempre moral e poltica, e construda em funo dos
interesses dos adultos. As crianas sempre tiveram um lugar central na satisfao das
necessidades dos adultos e oferecem aos adultos tudo o que eles querem mas que lhes
falta: a dependncia, o amor, o cuidado, a estabilidade e a segurana18.

17
BRIDGEMAN, Jo e MONK, Daniel, Introduction: Reflections on the Relationship Between Feminism
and Child Law, 2000, p.4, consultado a partir de SOTTOMAYOR, Clara, Temas de Direito das Crianas,
2014, p. 37 e ss. A Autora diz ainda que a autonomizao do Direito das Crianas tem um significado
cultural, social e poltico e simboliza um aumento da importncia das crianas e da preocupao do estado
e da sociedade com o seu bem-estar.
18
Segundo o artigo primeiro da Conveno sobre os Direitos da Criana, criana todo o ser humano
menor de 18 anos, salvo se, nos termos da lei que lhe for aplicvel, atingir a maioridade mais cedo. Veja-
se que para SOTTOMAYOR, Clara, ob. cit. p. 37 e ss., o Direito define a infncia como uma fase da vida
do ser humano que dura at aos 18 anos, colocando limites infncia atravs da definio legal da
maioridade. Esta fase da vida subdivide-se em vrias etapas, cada uma corresponde a um grau especfico
de desenvolvimento. Mas para determinados efeitos, a lei prev limites de idades inferiores aos 18 anos,
como o caso para efeitos de trabalho, a idade mnima de admisso de 16 anos (art. 68, n.1 e n.2 do CT),
a capacidade nupcial e maioridade religiosa (art. 1601, n.1, alnea a) e art. 1886 do CC), bem como a
imputabilidade penal tm incio aos 16 anos (art. 19 do CP). Mas alguns destes limites etrios tendem,
contudo, a subir para os 18 anos, para a proteo dos menores e defesa dos direitos humanos por exemplo,
o caso da capacidade nupcial e a imputabilidade penal. Ainda, neste sentido, DIAS, Maria do Carmo da
Silva, Notas substantivas sobre crimes sexuais com vitimas menores de idade in Revista do CEJ, n
15, 2011, p. 212 e ss, a Autora afirma que abaixo dos 14 anos, o menor no tem capacidade, nem
determinao, de forma livre e esclarecida, se decidir em termos de relacionamento sexual, o que conduz a
que no seja atribuda relevncia jurdica ao consentimento ou acordo que eventualmente tiver
manifestado. Refere ainda a autora a proteco do interesse da criana dever fazer parte de toda uma

10
S em 1948 foi reconhecida criana, a sua proteo social, quando a ONU aprovou a
Declarao Universal dos Direitos do Homem19: todas as crianas, nascidas dentro ou
fora do matrimnio, gozam da mesma proteo social. 20 Em 1959, adota-se por
unanimidade a Declarao dos Direitos da Criana 21 , nela surge pela primeira vez a
expresso Direitos da Criana. A Declarao reconhece que a criana deve ser
protegida independentemente de qualquer considerao de raa, nacionalidade ou crena,
deve ser auxiliada, respeitando-se a integridade da famlia e deve ser colocada em
condies de se desenvolver de maneira normal, quer material, quer moral, quer
espiritualmente.22 Mais tarde, a 20 de novembro de 1989 foi adaptada pela ONU e pela
Conveno sobre os Direitos da Criana 23 sendo, posteriormente, assinada em Nova
Iorque a 26 de janeiro de 1990. Esta constituiu um grande acontecimento/avano na
histria da infncia. Consigo trouxe o reconhecimento jurdico da criana como um
sujeito autnomo de direitos, destacando a importncia da famlia para o seu bem-estar e

estratgia de tutela de menores, incluindo jovens at aos 18 anos de idade, que deve ser encarada como uma
prioridade, quer ao nvel nacional, quer ao nvel internacional.
19
o primeiro instrumento internacional que enuncia direitos de carcter civil e poltico, mas tambm de
natureza econmica, social e cultural de que todos os seres humanos, incluindo as crianas, devem
beneficiar.
20
ALBUQUERQUE, Catarina, Direitos Humanos, rgos das Naes Unidas de Controlo da Aplicao
dos Tratados em Matria de Direitos Humanos Os Direitos da Criana: as Naes Unidas, a Conveno
e o Comit, Gabinete de Documentao e Direito Comparado, in http://www.gddc.pt/direitos-
humanos/onu-proteccao-dh/orgaos-onu-estudos-ca-dc.html#IA
21
A esse documento foi dado o nome de Declarao de Genebra.
22
A este respeito LEANDRO, Armando, A Criana Sujeito Autnomo de Direitos Humanos,
Desenvolvimentos de uma aquisio civilizacional plena de virtualidades, Direo Geral da Poltica e da
Justia, e.book, Promoo e Proteco dos Direitos das Crianas Na rea da Justia, 18 Novembro de 2015,
p 15, in http://www.dgpj.mj.pt/sections/informacao-e-eventos/2015/e-book-promocao-e, o Autor
menciona: A criana, titular autnomo de Direitos Humanos, co-autor e co-responsvel, em funo do seu
progressivo desenvolvimento, da construo do seu prprio destino, vivenciando, com a indispensvel
solidariedade e apoio dos adultos, o seu direito a um presente feliz e a projetar-se positivamente num futuro
justo e realizado. Para o que vital o exerccio dos seus direitos palavra e participao, em todos os
domnios da sua vida; direitos que a famlia, as diversas instituies e o cidado tm a obrigao de
estimular e respeitar, criando tambm as melhores condies, recomendadas pela cultura, pela cincia, pela
tcnica e pela experincia, para que esse exerccio seja efetivado em circunstncias adequadas a cada
criana e a cada situao, na perspetiva do seu superior interesses.
23 A Conveno sobre os Direitos da Criana consiste no primeiro instrumento de direito internacional a
conceder fora jurdica internacional aos direitos da criana. A diferena fundamental entre este texto e a
Declarao dos Direitos da Criana, adotada 30 anos antes, consiste no facto de a Conveno tornar os
Estados que nela so Partes juridicamente responsveis pela realizao dos direitos da crianas e por todas
as aces que tomem em relao s crianas, enquanto que a Declarao de 1959 impunha meras obrigaes
de carcter moral.
Portugal foi um dos primeiros pases a ratificar a Conveno, em 1990. No seguimento desta Conveno
foram ainda celebrados em 2000 dois Protocolos facultativos mesma Conveno, um deles relativo
Venda de Criana, Prostituio e Pornografia Infantil, publicado no DR, I Srie-A, n.54, de 5 de maro de)
e outro relativo Participao de Crianas em Conflitos Armados, adoptado em 2000 (publicado no DR, I
Srie-A, n.74, de 28 de maro de 2003).

11
o seu desenvolvimento harmonioso. Entre ns, o nosso ordenamento sempre deu ateno
s crianas, tendo sido um dos primeiros pases europeus a excluir crianas e menores de
16 anos do sistema penal dos adultos, com a introduo dos Tribunais de Menores, pela
Lei de 27 de Maio de 1911.24

2.2 Os crimes sexuais com crianas

Segundo MARIA DO CARMO DA SILVA DIAS25 o abuso sexual consiste numa relao
de superioridade de um adulto face a um menor, cujo fim a gratificao sexual do adulto.
Esta relao tende a ter efeitos mais significantes, quanto maior for a diferena de idades
entre os sujeitos, ativo e passivo, sendo que por sujeito ativo se entende o adulto e o
sujeito passivo o menor ou a criana; ainda assim, a autora ressalva que o abuso sexual
no significa, obrigatoriamente, um contacto fsico entre o adulto e o menor.

Como referimos anteriormente, o enquadramento legal da criminalidade sexual foi

profundamente alterado pela reviso ao Cdigo Penal de 1995.26 J relativamente aos
crimes sexuais com crianas, o Cdigo Penal portugus no seu artigo 171 diz que o abuso
sexual de crianas qualquer ato sexual de relevo praticado com um menor de 14 anos.27

24
RODRIGUES, Anabela, Repensar o direito de menores em Portugal: utopia ou realidade? in Revista
Portuguesa de Cincia Criminal, n 3, Ano 7, Julho-Setembro, 1997 p. 359.
25
CRESPO, Eduardo Demetrio e SANZ HERMIDA, gata Maria Problemtica de las redes de
explotacin sexual de menores, in Nuevas Cuestiones Penales, Editorial Colex, 1998, p. 61. (coord.)
DAZ-SANTOS, Maria del Rosario Diego e SNCHEZ LPEZ, Vergnia, consultado a partir de DIAS,
Maria do Carmo da Silva, ob. cit, p. 210.
26
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto, Comentrio do Cdigo Penal luz da Constituio da Repblica e da
Conveno Europeia dos Direitos do Homem. 3 ed. Lisboa: UCP, Nov. 2015 p. 501, o Autor refere que
os crimes sexuais deixam de ser crimes contra os fundamentos tico-sociais da vida social para passarem
a ser crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual da vtima. Neste sentido ver tambm CUNHA,
Maria da Conceio Ferreira da, Crimes sexuais contra jovens e crianas in Cuidar da justia de
crianas e jovens: a funo dos juzes sociais: actas do encontro, p. 194, a Autora refere que O paradigma
actual, em pases de cultura democrtica, pluralista, assenta na seguinte ideia: no cabe ao Direito Penal,
no domnio da sexualidade, impor um padro rgido de comportamento, tutelar a denominada moral
sexual, mas proteger a liberdade e autodeterminao sexuais das pessoas. Assim, em Portugal, os crimes
sexuais deixaram de ser crimes contra a honestidade, atentatrios dos fundamentos tico-sociais da vida
em sociedade, ligados aos sentimentos gerais de moralidade sexual para passarem a verdadeiros crimes
contra as pessoas, mais propriamente, contra o valor da liberdade e autodeterminao sexuais. Por isso
que as actividades sexuais entre adultos, em privado, agindo de livre vontade, no devero ser punidas, tal
punio representaria uma intromisso intolervel na vida ntima de cada um. Por outro lado, sempre que
aquela liberdade e/ou autodeterminao for afectada, impe-se a interveno penal.
27
ANTUNES, Maria Joo, Abuso Sexual de crianas, art. 171. do Cdigo Penal Portugus, 2012, 19 ed.
O texto deste artigo foi introduzido pela Lei. N. 59/2007, de 4 de setembro. Entendemos por ato sexual de
relevo a cpula ou atos equiparados, de acordo com o n. 2 do art. 164 do CP.

12
O CP prev ainda a extenso da fronteira etria do abuso, para alm dos 14 anos: atos
sexuais de relevo com menores entre 14 e 18 anos, nos casos em que o agente tem especial
ascendente sobre a vtima (abuso sexual de menores dependentes); nos casos em que h
prtica de atos sexuais com menor entre os 14 e os 16 anos, se houver abuso da sua
inexperincia (atos sexuais com adolescentes); e ainda quando a prostituio fomentada
em menores de 16 anos.28 O crime de abuso sexual de crianas um crime contra a
autodeterminao sexual que tipifica diversos comportamentos penalmente punveis, a
que correspondem tambm diversas penas () A fronteira, como refere RUI DO
CARMO29 foi situada nos 14 anos de idade, idade abaixo da qual o legislador entendeu
ser sempre prejudicial para tal desenvolvimento sujeitar ou expor o menor a um qualquer
dos comportamentos previstos no crime de abuso sexual de crianas.30/31

Nas palavras de CARLA MACHADO32 no que se refere aos fatores de vulnerabilidade

da prpria criana, alguns estudos (Conte; Elliott, Browe & Kiley, 1995 cit. Wolfe & Birt,
1997) tm analisado as estratgias de seleco da vtima utilizados pelos abusadores,
verificando que estes tendem a identificar e a abordar crianas menos supervisionadas
pela famlia (e.g., que andam ss) e mais carentes emocionalmente (e.g., infelizes,
tmidas, socialmente isoladas), que podem ser mais facilmente cativadas pela ateno que
lhes oferecida. Refere-nos ainda a autora, relativamente ao enquadramento scio-
econmico, o abuso parece ser um fenmeno transversal s diferentes classes sociais,
muito embora haja uma maior taxa de denncia nos meios desfavorecidos (Wolfe & Birt,
1997), mais expostos ao escrutnio das agncias de controlo social e com uma menor
capacidade de ocultar situaes de desvio.

Os crimes de abuso sexual de menores esto previstos no Ttulo I do CP, no captulo V,

Seco II crimes contra a autodeterminao sexual.33 Quanto ao bem jurdico, seguindo

28
MACHADO, Carla e GONALVES, Rui Abrunhosa, ob. cit., p. 42.
29
CARMO, Rui; ALBERTO, Isabel e GUERRA, Paulo, O abuso sexual de menores: uma conversa sobre
a justia entre o direito e a psicologia, p. 31 e ss.
30
LEITE, Ins Ferreira, Pedofilia: repercusses das novas formas de criminalidade na teoria geral da
infraco., pp. 36 e ss, a Autora refere que sendo os menores naturalmente mais frgeis, esto mais
vulnerveis tambm pela sua imaturidade e inexperincia, a formas de presso, manipulao, engano ou
coaco da vontade do que a maioria dos adultos. E, estando em processo de formao da personalidade, o
direito a crescer de uma forma livre e saudvel exige que haja uma maior proteco da livre expresso da
sua vontade, sexual ou outra. E no estranho ao direito penal que os bens jurdicos mais frgeis, quer por
natureza, quer por circunstncia, sejam protegidos com maior intensidade.
31
Neste sentido ver tambm CUNHA, Maria da Conceio Ferreira da, ob. cit. p. 195
32
MACHADO, Carla e GONALVES, Rui Abrunhosa, ob. cit., p. 44 e 47.
33
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de, Comentrio do Cdigo Penal, ob. cit., p. 501, nota prvia ao art.163
do CP, o Autor refere que os crimes contra a autodeterminao sexual so crimes cometidos contra

13
FIGUEIREDO DIAS34 deve designar-se o desenvolvimento sem entraves da identidade
sexual do menor.35 Est em causa a liberdade e autodeterminao sexual de cada um. Nas
palavras do mesmo autor as violaes, na perspetiva sexual daquele direito, so em geral
sentidas pelos atingidos como agresses particularmente graves do cerne da sua dignidade
pessoal e origem de consequncias lesivas duradoiras da sua vida espiritual e social.36

3. A definio de grooming (aliciamento de menores):

No que diz respeito definio de grooming, podemos referir, desde j, que h uma falta
de consenso sobre o que este processo implica exatamente e como se distingue das
interaes, ditas normais adulto-criana. Os investigadores sugerem que o Grooming
se traduz pela existncia de uma fase estgio de seduo a que se chama de
aliciamento, ou tambm conhecida como armadilha, comprometimento ou
sujeio, que muitas vezes antecede o abuso sexual real por contacto fsico. Neste

menores de modo consensual, com o consentimento destes. O cerne do ilcito destes reside na violao
do livre desenvolvimento da personalidade do menor, na esfera sexual. Refere-nos ainda MACHADO,
Carla e GONALVES, Rui Abrunhosa, ob. cit., p.42 que embora, frequentemente, os atos abusivos
envolvam o uso de fora, ameaas ou coero, esta no uma caracterstica necessria para se poder falar
em abuso. O abuso sexual , antes de mais, uma situao de abuso do diferencial de poder existente entre
um adulto e um menor que, devido sua imaturidade, incapaz de se autodetermina . E ainda LEITE, Ins
Ferreira, Pedofilia: repercusses das novas formas de criminalidade na teoria geral da infraco., p.41,
a Autora diz-nos que estamos perante contactos de natureza sexual com uma criana ou menor. Mas sero
contactos obtidos em circunstncias especiais, em que a inexistncia de oposio da criana ou do seu
consentimento so considerados viciados, e portanto irrelevantes. Isto acontecer quando ocorra abuso,
este implicar o aproveitamento, por parte do agente, de uma circunstncia pr-existente suscetvel de
colocar a vtima numa situao de fragilidade, para alcar um objetivo ou para conseguir uma prestao
de outrem que, de outra forma, nunca aconteceria. O que est em causa no abuso uma situao de
desigualdade, ocorrendo uma instrumentalizao do menor. Esta desigualdade deriva da fragilidade,
imaturidade e inexperincia do menor face experiencia de outrem, que no ser necessariamente um
adulto, ou sua ascendncia sobre o menor.
34
Ver DIAS, Jorge de Figueiredo, ob. cit., ntula antes do art. 163, p. 712.
35
Ver ainda GONALVES, Manuel Lopes Maia, comentrio ao art. 171 do Cdigo Penal Portugus:
anotado e comentado p. 648, que refere que neste artigo protegem-se as pessoas que presumivelmente
ainda no tm o discernimento necessrio para, no que concerne ao sexo, se exprimirem com a liberdade e
autenticidade, defendendo-se tais pessoas contra a prtica da cpula, coito anal, coito oral ou de outros atos
sexuais de relevo, de atos de carter exibicionista e de condutas censurveis obscenas ou pornogrficas.
36
Neste sentido, DIAS, Maria do Carmo da Silva, Notas substantivas sobre crimes sexuais com vitimas
menores de idade in Revista do CEJ diz-nos que tratando-se de ofendidos menores, o bem jurdico
tpico assume uma natureza complexiva especfica porque a autodeterminao sexual aparece associada ao
desenvolvimento da sua personalidade, a qual se encontra em fase de crescimento e maturao () A meta,
nesta rea, proteger, de forma fragmentria, o bem jurdico pessoal da liberdade e da autodeterminao
sexual, dos ataques mais graves, intolerveis e perigosos.

14
sentido, quanto mais rpido for possvel identificar a prtica do aliciamento (antes do
encontro entre o agressor e a criana ocorrer) maior percentagem de eficcia teremos na
preveno de um hipottico abuso sexual. O aliciamento, segundo NATALIE BENNETT
e WILLIAM ODONOHUE a atividade anterior que se destina a preparar a criana para
o abuso.37

Segundo ERIK PLANKEN,38 o grooming, o processo em que algum cria uma ligao
emocional com uma criana para ganhar a sua confiana, com o objectivo final de abuso
ou explorao sexual. O aliciamento pode acontecer pessoalmente mas, ao longo dos
ltimos anos, acontece principalmente online. Os agressores podem usar sites, aplicaes
de mensagens instantneas, incluindo aplicaes de namoro para adolescentes, ou
plataformas de jogos online para se aproximarem das crianas ou jovens. Vo tentar
tambm encontrar usernames, comentrios de cariz sexual, ou vo procurar comentrios
pblicos que sugerem que uma criana tem baixa auto-estima ou est vulnervel. Quando
estabelecem algum tipo de confiana com a criana, os agressores vo prosseguir com a
relao, isolando a criana dos seus amigos e familiares, fazendo com que esta se sinta
dependente deles. De forma gradual, podem introduzir itens pornogrficos na conversa
online, podem enviar, ou sugerir imagens pornogrficas criana. E podero, tambm,
persuadir a criana, ela prpria a usar a webcam, para que se exponha fisicamente.
Durante esse processo, os agressores usaro qualquer meio de poder ou de controlo, para
convencer a criana de que no tem escolha, a no ser fazer o que ele quer que ela faa.

Para BERSON, I. R.39 o Grooming envolve um processo inteligente de manipulao,

normalmente iniciado atravs de uma abordagem no-sexual, que projetado para atrair

37
BENNETT, Natalie e ODONOHUE, William, The Construct of Grooming in Child Sexual Abuse:
Conceptual and Measurement Issues in Journal of Child Sexual Abuse, University of Nevada, USA, Dec,
2014, in http://www.ndaa-apri.org/publications/newsletters/update_volume_14_number_11_2001.html
(nossa traduo)
38
PLANKEN, Erik, Child Sexual Abuse On Line: Grooming, Direo Geral da Poltica e da Justia, e.book
Promoo e Proteco dos Direitos das Crianas Na rea da Justia, 18 Novembro de 2015, p. 20, in
http://www.dgpj.mj.pt/sections/informacao-e-eventos/2015/e-book-promocao-e
39
Berson, I. R. (2003). Grooming cybervictims: The psychosocial effects of online exploitation for youth.
Journal of School Violence, 2(1), 518 APUD Brown, D. (2001). Developing strategies for collecting and
presenting grooming evidence in a high tech world. National Center for Prosecution of Child Abuse
Update, 14(11). Consultado a partir de BENNETT, Natalie e ODONOHUE, William, Journal of Child
Sexual Abuse, o Autor menciona ainda que o agressor online hbil a reunir as informaes das crianas,
pesquisando perfis de alvos vulnerveis, e aquisio de informaes pessoais de uma criana especfica. As
informaes que esto disponveis online tambm podem ser usadas para se envolver numa amizade online
que o incio do processo de aliciamento. A confiana estabelecida entre o agressor e a criana atravs
da partilha de informaes, o uso de identidades falsas, o envio de presentes e fotos, e eventual seduo
para o encontro. Posteriormente pode ser marcado um encontro entre o agressor e a criana. Depois de
meses a manipular um relacionamento online com algum, a criana j no entende o individuo como um

15
a vtima para um encontro sexual. As inibies de uma criana diminuem atravs do
envolvimento ativo, dessensibilizao, poder e controlo. muitas vezes caracterizado
como uma seduo, envolvendo um processo lento e gradual de aprendizagem sobre uma
criana e a construo de confiana. Isto tambm contribui para a dificuldade de detetar
a atividade. O Grooming tambm um processo enganoso em que uma criana no est
preparada para interpretar pistas que sinalizam perigo de risco. Os predadores so hbeis
em ganhar a confiana de uma criana antes de a atrair para interaes. O processo de
preparao atravs da formao de um vnculo estreito cria uma vtima que mais
propensa a consentir os avanos sexuais ".40

J NATALIE BENNETT e WILLIAM ODONOHUE, sintetizam, propondo que o

aliciamento seja definido como o comportamento inadequado antecedente, que
utilizado para aumentar a probabilidade do abuso sexual futuro. Neste sentido, podemos
afirmar que o Grooming se traduz num processo com duas etapas: a primeira, determinar
que o comportamento de um adulto inadequado, por si s, quando tais atos no so
justificados pela natureza da relao e a segunda , argumentar de forma razovel, que a
funo deste comportamento inadequado aumentar a probabilidade de um futuro
contacto abusivo.

4. Enquadramento Internacional

4.1 Conveno dos Direitos da Criana

estranho. Alm disso, as defesas contra um estranho, muitas vezes, no so acionadas, porque a criana
entende que est a interagir com um colega.
40
KNOLL, J. Teacher sexual misconduct: Grooming patterns and female offenders. Journal of Child
Sexual Abuse, 19, 2010, 371386, consultado a partir de BENNETT, Natalie e ODONOHUE, William,
Journal of Child Sexual Abuse, o Autor acrescenta que o processo pelo qual os criminosos sexuais
cuidadosamente iniciam e mantm relacionamentos sexualmente abusivos com crianas. Grooming uma
abordagem consciente, deliberada e cuidadosamente orquestrada pelo autor do crime. O objetivo da
preparao permitir um encontro sexual e mant-lo em segredo. " Ver neste sentido, NATALIE
BENNETT, Natalie e ODONOHUE, William que mencionam que B. Gallagher no seu estudo sobre o
abuso sexual institucional analisou uma amostra de 65 casos justificados de abuso. Ele descobriu que o
aliciamento ou a armadilha, que ele definiu como o processo pelo qual os agressores levam as crianas
para situaes de abuso, tornando difcil para as crianas denunciarem os casos, foi detectado em 35% dos
casos.

16
A Conveno dos Direitos da Criana foi adotada pela ONU em 1989. A Conveno, no
seu art. 1, define criana como todo o ser humano com idade inferior a 18 anos. O
Cdigo Civil segue neste sentido ao referir nos seus artigos 122 e 130 que a maioridade
atingida aos 18 anos.41

GOMES CANOTILHO E VITAL MOREIRA 42 referem que: o desenvolvimento integral

da criana constitui o objetivo primordial da proteco a conferir pela sociedade e pelo
Estado, entendendo a doutrina que o significado desta expresso deve ser aproximado da
noo de desenvolvimento da personalidade previsto no art. 26 da CRP. Esse
desenvolvimento assenta em dois vectores: em primeiro, na garantia constitucional da
dignidade da pessoa humana, prevista no art. 1 da CRP; em segundo, na considerao da
criana como pessoa em formao, elemento dinmico, cujo desenvolvimento exige o
aproveitamento de todas as suas virtualidades.43

4.2. A Conveno de Lanzarote - Conveno do Conselho da Europa

para a Proteco das Crianas contra a Explorao Sexual e os Abusos
Sexuais

A Conveno de Lanzarote foi assinada por Portugal, em 25 de Outubro de 2007, tendo

entrado em vigor na ordem jurdica interna em 1 de Dezembro de 2012 e foi fonte de
alteraes significativas no Cdigo Penal Portugus.

Nas palavras de JOANA WHYTE A Conveno de Lanzarote surge em 2007, realando

a necessidade de proteger as crianas, no s da sua prpria famlia, como da sociedade
e do Estado, considerando o bem-estar e o interesse superior da criana, valores
partilhados por todos os EM. Resulta ainda da Conveno no s a proteco das crianas
e jovens vtimas de criminalidade mas, tambm, a promoo da cooperao nacional e
internacional contra a explorao e abuso sexual de crianas44, face ao uso crescente das

41
Neste sentido cfr com o art. 1 da Conveno sobre os Direitos da Criana, a) do art.3 da Conveno
de Lanzarote e a) do art.2 da Directiva 2011/93/EU do Parlamento Europeu e do Conselho de 13 de
Dezembro de 2011.
42
CANOTILHO, J. J. Gomes e MOREIRA, Vital, Constituio da Repblica Portuguesa: anotada, Vol.
II, p.869 e 870.
43
De acordo com a o Parecer da Comisso de Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias
(Oficio n 494/XII/1 ) da Proposta de Lei n 305/XII, Abril de 2015.
44
WHYTE, Joana, Cibercrime, abuso sexual de crianas e pornografia infantil in Manual de Boas
Prticas para as Comisses de Proteo de Crianas e Jovens, p. 82.

17
tecnologias de informao e comunicao. O art. 23. desta Conveno prev a
criminalizao, a quem aborde crianas para fins sexuais.45

Tambm ANNE BRASSEUR46 reala o papel fundamental da Conveno de Lanzarote,

no s no papel pioneiro que teve na criminalizao do aliciamento, mas tambm no que
se refere maior abrangncia de infraes penais que preconiza, destacando ainda a
importncia da Conveno para a proteco dos direitos das crianas, na resposta aos
desafios crescentes que o acesso Internet, s TIC colocam.

A Conveno de Lanzarote 47 foi o primeiro instrumento internacional a introduzir o

crime do aliciamento. Como referimos anteriormente, a disponibilidade de dispositivos
mveis com uma webcam tem crescido exponencialmente, assim como o uso das redes
sociais entre as crianas. Isto levou a um aumento do crime de aliciamento,
especificamente para a tendncia de abuso sexual infantil online e da gerao supracitada.
Os redatores da Conveno escolheram limitar deliberadamente o alcance do art. 23,
situao em que, a proposta intencional de um adulto para um encontro com a criana,
com o objetivo de abusar sexualmente dela, se expressa atravs do uso da internet e das
TIC, e seguida de atos materiais que conduzem a esse encontro. Com base na resposta
dos Estados Partes aos questionrios do Comit de Lanzarote sobre a implementao da
Conveno pode deduzir-se que, os Estados Partes, introduziram a nvel nacional, essa
criminalizao.

Nas palavras da Autora supracitada, a explorao e o abuso sexual infantil podem ser
difceis de detetar e s chegam ao conhecimento das autoridades policiais, quando uma
vtima denncia e divulga o abuso, ou como resultado de investigaes conduzidas pelas
autoridades competentes. As infraes podem, portanto, ficar escondidas e por revelar.
No entanto, a partir de casos que tm sido julgados, percetvel ver que a jurisprudncia

45
Art. 23 da Conveno de Lanzarote- Abordagem de crianas para fins sexuais- Cada parte toma as
necessrias medidas legislativas ou outras para qualificar como infrao penal o facto de um adulto, propor
de forma dolosa, atravs de tecnologias de informao e comunicao, um encontro a uma criana que no
tenha atingido a idade estabelecida em aplicao do n. 2 do art. 18 (cada uma das Partes determina a idade
abaixo da qual no permitido praticar atos sexuais com uma criana), com a finalidade de cometer nesse
encontro qualquer uma das infraes estabelecidas em conformidade com a alnea a), n 1 do art. 18. ou
com a alnea a) do n. 1 do art. 20, desde que essa proposta seja seguida de atos materiais que visem o tal
encontro.
46
BRASSEUR, Anne, Parliamentary Assembly of the Council of Europe, One in five Campaign to stop
sexual violence against children, DJPJ, Promoo e Proteco dos Direitos das Crianas Na rea da Justia,
18 Novembro de 2015, p.7 http://www.dgpj.mj.pt/sections/informacao-e-eventos/2015/e-book-promocao-
e.
47
Cfr. com PLANKEN, Erik, ob. cit. p. 20 (nossa traduo).

18
se tem concentrado sobre o que constitui "inteno" e quais so as "aes materiais que
conduzem ao encontro offline".

5. Evoluo Europeia- A Perspetiva Comunitria

A Diretiva 2011/93/UE, de 13 de dezembro de 2011

A Proposta de Lei n. 305/XII que transpe para a ordem jurdica interna a Diretiva n.
2011/03/UE, de 13 de dezembro de 2011, refere que: o objetivo geral da poltica da UE
na matria de proteco de menores contra a explorao e o abuso sexual assegurar um
elevado nvel de segurana, atravs de medidas de preveno e de combate, estabelecendo
regras mnimas relativas definio das infraes penais e das sanes.48

De referir ainda que, em dezembro de 2009, com a entrada em vigor do Tratado de Lisboa,
foram intensificadas as competncias da UE em matria penal e processual penal, sendo
que a UE passa a ter um poder de interveno muito significativo, podendo regular sobre
o direito processual penal aplicado em todos os EM.49

Entendemos que, tal como refere MARIA JOO ANTUNES 50 com a evoluo
legislativa em matria de crimes sexuais com menores mostram-se as tendncias atuais
do direito penal. Nomeadamente de um direito penal nacional que em opes poltico-
criminais fundamentais determinado por compromissos assumidos ao nvel europeu e
internacional. A UE passou a intervir em matria penal atravs de decises-quadro do

48
Ver prembulo da respectiva Proposta e o Parecer da Proposta de Lei n 305/XII/4. da Comisso de
Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias vem dizer que A Unio Europeia assume como
uma das suas bandeiras por excelncia a proteo dos direitos da criana (artigo 3., n. 3 do (TUE)) e
promove como valores a Proteo dos direitos do Homem, em especial os da criana (artigo 3., n.5 do
TUE). Mais consagra o princpio, segundo o qual so concedidos poderes ao Parlamento Europeu e ao
Conselho para estabelecerem regras mnimas relativas definio das infraes penais e das sanes em
domnios de criminalidade particularmente grave com dimenso transfronteiria que resulte da natureza ou
das incidncias dessas infraes, ou ainda da especial necessidade de as combater, assente em bases comuns
e entre as quais se inclui a explorao sexual de mulheres e crianas48(artigo 83., n. 1 do Tratado sobre o
Funcionamento da Unio Europeia).
49
SILVEIRA, Alessandra, Dos direitos da criana na UE: especialmente da criana vtima in Boletim
da Ordem dos Advogados, p.13. Veja-se que o art. 83. do Tratado prev um conjunto de crimes para os
quais a UE tem competncia para adoptar directivas que estabelecem regras mnimas relativamente a crimes
com dimenso transfronteiria. E foi, ao abrigo desta disposio que a Directiva 2011/93/UE, de 13 de
dezembro de 2011 foi adoptada. Neste sentido Cfr. DOMINGO, M Beln Snchez, La Cooperacin
Judicial Penal y el Tratado de Lisboa. El Ejemplo de la Directiva 2011/93/UE em Materia de Pornografia
Infantil, Revista de Derecho Comunitario Europeo, n. 44, ao 17, enero/abril 2013, p. 279-305,
consultado a partir de WHYTE, Joana, op. cit. p. 83.
50
ANTUNES, Maria Joo, Abuso Sexual de crianas, in Cdigo Penal Portugus, p. 155

19
Conselho. Neste sentido, foram criados instrumentos normativos que balizam as
jurisdies nacionais com a jurisdio da Unio e foi, no mbito destas suas novas
competncias, que a UE emitiu a Diretiva 2011/93/UE, de 13 de dezembro de 2011.

A Diretiva 2011/93/UE, de 13 de dezembro de 2011, substitui a Deciso-Quadro

2004/68/JAI do Conselho. relevante referir que, a Deciso-Quadro no fazia referncia
utilizao de tecnologias de informao, ao contrrio do que acontece com a Diretiva o
que, a nosso ver, pode considerar-se um passo muito importante. Esta Diretiva foi
transposta para o ordenamento jurdico nacional atravs da Proposta de Lei n 305/XII.

No que diz respeito ao aliciamento de menores, a Diretiva prev no seu art. 6 a punio,
de qualquer proposta feita por um adulto atravs das tecnologias de informao e da
comunicao para se encontrar com uma criana, que ainda no tenha atingido a
maioridade sexual.

Veja-se que, a Deciso-Quadro relativa luta contra a explorao sexual de crianas e a

pornografia infantil (2004/68/JAI do Conselho de 22 de dezembro de 2003) aponta,
segundo MARIA JOO ANTUNES, no sentido de uma ponderao de diferentes graus
de desenvolvimento da personalidade do menor no que se refere esfera sexual, ao apelar
ao critrio da maioridade sexual dos termos do direito nacional51, no obstante definir
criana como qualquer pessoa com menos de 18 anos de idade, de acordo com o art. 1.,
alnea a) da mesma Deciso-Quadro.

notrio, para ns, que a UE tem vindo a evoluir na forma de combater a criminalidade
organizada. A criao da Europol, com a adoo de vrias medidas de cooperao policial
e judiciria entre os Estados-Membros a prova disso.52

A UE tem, desta forma mostrado nos ltimos tempos, grande preocupao face
utilizao da internet por parte das crianas e tem-se mostrado empenhada em trabalhar
sobre a proteco que deve ser dada s crianas.

A Diretiva 2011/93/UE do Parlamento Europeu e do Conselho de 13 de dezembro de

2011, relativa luta contra o abuso sexual, a explorao sexual de crianas e a pornografia
infantil (que substitui a Deciso-Quadro 2004/68/JAI do Conselho), estabelece regras

51
Neste sentido cfr. com o art. 3, n.2, b) e art. 5, n.2, b) e c) da Deciso-Quadro relativa luta contra a
explorao sexual de crianas e a pornografia infantil, de dezembro de 2003.
52
A 1 de maio de 1999 com a entrada em vigor do Tratado de Amesterdo a UE aumentou o seu leque de
competncias no que respeita ao combate ao crime organizado transnacional.

20
mnimas relativas definio dos crimes e sanes no domnio do abuso sexual e da
explorao sexual de crianas, de pornografia infantil e do aliciamento de crianas para
fins sexuais. Introduz, igualmente, disposies para reforar a preveno desse tipo de
crimes e a proteco das suas vtimas.53 J no seu considerando 12, refere-nos a Diretiva
que as formas graves de abuso sexual e de explorao sexual de crianas devero ser
penalizadas de forma eficaz, proporcionada e dissuasiva. Incluem-se nelas, em especial,
vrias formas de abuso sexual e de explorao sexual facilitadas pelo recurso s TIC,
como o aliciamento de crianas por via eletrnica para fins sexuais, atravs de redes
sociais na internet e de chat rooms. A definio de pornografia infantil tambm dever
ser clarificada e alinhada pela consagrada nos instrumentos internacionais.

O aliciamento de crianas para fins de explorao sexual tambm uma matria que est
presente nesta Diretiva, prevendo-se no n. 1 do art. 6, a pena mxima no inferior a um
ano quando exista uma proposta de um adulto, feita por intermdio das tecnologias de
informao e da comunicao, para se encontrar com uma criana 54 que ainda no tenha
atingido a maioridade sexual, com o intuito de abusar sexualmente da mesma.

De acordo com o Estudo da Missing Children Europe55 sobre a transposio da Diretiva,

o aliciamento de crianas, como indicado nos termos do art. 6 da Diretiva, exige que se
cumpram simultaneamente os seguintes elementos para que a ofensa seja considerada
como cometida: proposta (intencional) para ter um encontro com uma criana (menor de
idade do consentimento sexual), por meio de TIC, com a finalidade de se envolver em
atividades sexuais (art. 3) ou produo de pornografia infantil (art. 5, n.6) e dados
materiais que conduzam a um encontro (ex. bilhete de autocarro, reserva de hotel, etc.).
O crime de aliciamento no exige, necessariamente, um encontro ou as vrias etapas para
esse encontro ocorrer. Isto significa que a proposta de um encontro por parte do agressor
criana suficiente, o que vai ao encontro do objetivo inicial por trs da introduo
desse crime, que se reflete no ponto 160 da nota explicativa da Conveno de Lanzarote56,

53
Cfr art. 1 da Directiva 2011/93/EU do Parlamento Europeu e do Conselho de 13 de dezembro de 2011.
54
De acordo com a alnea a) do art. 2. da presente Diretiva, considera-se criana qualquer pessoa com
menos de 18 anos de idade.
55
Missing Children Europe, A Survey on the transposition of Directive 2011/93/UE on combating sexual
abuse and sexual exploitation of children and child pornography, 2016, in
http://missingchildreneurope.eu/catalog/documentid/346/searchid/5?searchvalue=directive%202011/93/e
u.
56
Explanatory Report to the Council of Europe Convention on the Protection of children against Sexual
Exploitation and Sexual Abuse, pt. 160: "In addition to the elements specified above the offence is only
complete if the proposal to meet has been followed by material acts leading to such a meeting. This
requires concrete actions, such as, for example, the fact of the perpetrator arriving at the meeting place.",

21
ou seja, para evitar que o abuso real se possa verificar. A necessidade de saber se
indispensvel um encontro ou se foram cumpridos os passos relativos para que ele
acontea, pode levar a que seja tarde demais para evitar a ameaa para a criana em
questo, o aliciamento poder, entretanto, j ter acontecido.
O considerando 19 da Diretiva refere-nos que o aliciamento de crianas para fins sexuais
constitui uma ameaa com caractersticas especficas no contexto da Internet, na medida
em que esta confere aos utilizadores um anonimato sem precedentes e, portanto, uma
oportunidade para esconderem a sua verdadeira identidade e as suas caractersticas
pessoais, como, por exemplo, a idade. Ao mesmo tempo, os Estados-Membros
reconhecem a importncia de combater igualmente o aliciamento de uma criana fora do
contexto da Internet, nomeadamente quando tal aliciamento no feito com recurso s
tecnologias da informao e da comunicao. Os Estados-Membros so encorajados a
criminalizar as situaes em que o aliciamento de uma criana para encontros de natureza
sexual com terceiros, ocorra na presena ou na proximidade da criana, por exemplo, sob
a forma de um ato preparatrio, da tentativa de cometer os crimes referidos na presente
Diretiva ou como uma forma particular de abuso sexual. Independentemente da soluo
legal escolhida para criminalizar o aliciamento sem recurso s tecnologias da informao
e da comunicao, os Estados-Membros devero garantir que, de qualquer forma, os
autores de tais crimes sejam judicialmente perseguidos.

Relativamente instigao, auxlio, cumplicidade e tentativa, refere-nos o art. 7 da

mencionada Diretiva que os Estados-Membros tomam as medidas necessrias para
garantir que a instigao ou auxlio e a cumplicidade na prtica dos crimes referidos nos
arts 3 a 6 sejam punveis. J o n. 2 do art. 7. refere que os EM tomam as medidas
necessrias para garantir que a tentativa da prtica de crimes relativos ao abuso sexual,
explorao sexual e pornografia infantil, sejam punveis.

5.1. A transposio do n.1 do art.6 da Diretiva n 2011/03/UE, de 13 de

dezembro de 2011, noutros Pases

in
https://rm.coe.int/CoERMPublicCommonSearchServices/DisplayDCTMContent?documentId=09000016
800d3832.

22
De acordo com o Estudo da Missing Children Europe57, em relao transposio do n.
1 do art. 6, pode concluir-se que a grande maioria dos EM optou pela introduo de uma
infrao penal especfica no que respeita ao aliciamento online, atravs da transposio
quase literal do n.1 do art. 6. Estas decises de transposio parecem estar de acordo
com o requisito estabelecido pelo art. 288 do Tratado sobre o Funcionamento da Unio
Europeia (TFUE), afirmando que uma Diretiva s vinculativa, quanto ao resultado a ser
alcanado. Assim, os Estados-Membros tm a escolha na forma e nos mtodos utilizados
para transpor as suas disposies para as respetivas legislaes nacionais.
Como nota positiva, ressalva-se que vrios EM decidiram ir alm das exigncias mnimas
estabelecidas pela Diretiva, em vrios aspetos. Frana e Luxemburgo, criminalizaram o
"fazer de propostas sexuais, atravs de uma rede de telecomunicaes" a um menor, no
exigindo uma proposta de encontro, pois a natureza sexual da proposta dirigida ao
menor , por si s, suficiente para estabelecer a ofensa mas, importante relevar que as
penas aplicadas so mais severas se ocorrer de facto, um encontro. O Reino Unido,
criminalizou a mera "comunicao sexual com uma criana, se for feita com a finalidade
de obter gratificao sexual ou destinada a incentivar a criana a ter uma comunicao
sexual. A Blgica e Holanda criminalizam o aliciamento () com a finalidade de
cometer delitos, incluindo atentado ao pudor, a violao, a decadncia moral dos jovens,
a prostituio, envolvendo menores ou a violao da decncia pblica"; por sua vez, o CP
holands (art. 248e) ) prev a criminalizao quando o aliciamento feito " () com a
inteno de cometer atos indecentes com essa pessoa ou de criar uma imagem de um ato
sexual em que esta pessoa est envolvida". Na Alemanha, o aliciamento criminalizado
quando o agressor incita uma criana, por meio das TIC ou com materiais escritos, a
envolver-se numa atividade sexual (...). Na Itlia, o aliciamento online criminalizado
quando h a "solicitao de um menor com a finalidade de cometer crimes sexuais" e
pode incluir "qualquer ato destinado a ganhar a confiana do menor atravs de artimanhas,
elogios ou ameaas, ou tambm pelo uso da internet ou de outras redes, meios de
comunicao. J, no caso da Polnia, criminaliza-se o "fazer uma oferta a um menor de
15 anos, atravs de uma rede de sistemas de informao ou de telecomunicaes, para
concretizar uma relao sexual, ou participar da produo ou preservao de material
pornogrfico.

57
Missing Children Europe , ob. cit., p. 15 (nossa traduo).

23
Apesar da transposio quase literal do n. 1 do art. 6 da Directiva, alguns EM no
cobrem na totalidade, as ofensas citadas no mesmo artigo.

6. Enquadramento Nacional: o Aliciamento de Menores para fins sexuais

previsto no art. 176-A do CP

Dispe o artigo 69. da CRP que as crianas tm direito proteo da sociedade e do

Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral, especialmente contra todas as formas
de abandono, de discriminao e de opresso e contra o exerccio abusivo da autoridade
na famlia e nas demais instituies. Constitui, assim, um direito fundamental das
crianas a proteo, no apenas do Estado e dos poderes pblicos, como tambm da
sociedade, conceito que integra a famlia e inclui os progenitores, bem como outras
instituies da sociedade.58

A Proposta de Lei 305/XII transpe para a ordem jurdica interna a Directiva 2011/93, do
Parlamento Europeu e do Conselho, de 13 de dezembro de 2011, dando ainda
cumprimento Conveno de Lanzarote. 59 Como refere a mesma: o abuso e a
explorao sexual de crianas so tipos de crimes particularmente graves que abalam
valores fundamentais inerentes proteo do ser humano, individualmente considerado,
bem como, a sociedade no seu todo nomeadamente a confiana nas instituies pblicas.
Esta gravidade ganha especial acuidade considerando no s que as vtimas so menores
e que, consequentemente, tm direito a proteo e cuidados especiais, mas tambm que
os danos fsicos, psicolgicos e sociais so duradouros.60

O art. 176-A foi aditado ao CP pela Lei n. 103/2015, de 24 de agosto. Assim, plasma
que quem, sendo maior, por meio de tecnologias de informao e de comunicao,
aliciar um menor, para encontro visando a prtica de quaisquer dos atos compreendidos

58
CANOTILHO, J. J. Gomes e MOREIRA, Vital, Constituio da Repblica Portuguesa: anotada, Vol.
II. p. 869.
59
Conveno do Conselho da Europa para a Proteco das Crianas contra a Explorao Sexual e os Abusos
Sexuais, de 25 de outubro de 2007.
60
Neste sentido cfr. com Proposta de Lei n 305/XII, p. 2 Quer a Diretiva n.2011/93/UE, do Parlamento
Europeu e do Conselho, de 13 de dezembro de 2011, quer a Conveno de Lanzarote, exigem
sanes elevadas, criminalizando formas graves de abuso e de explorao sexual de crianas, a maioria
das quais j previstas pelo ordenamento jurdico interno. Ambos os instrumentos graduam o nvel das penas,
ampliando-o para que sejam proporcionais, eficazes e dissuasivas. Para determinar o grau de gravidade
e o conjugar com sanes proporcionais so tidos em conta diferentes fatores, como por exemplo a
gravidade do dano causado vtima ou a especial vulnerabilidade desta.

24
nos n.s 1 e 2 do artigo 171. e nas alneas a), b) e c) do n. 1 do artigo 176. do CP,
punido com pena de priso at 1 ano. Se esse aliciamento for seguido de atos materiais
conducentes ao encontro, o agente punido com pena de priso at 2 anos.

De acordo com PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE61, a fonte deste artigo o art. 23

da Conveno de Lanzarote 62 e o j mencionado art. 6 da Directiva 2011/93/UE.
Entendemos que o bem jurdico protegido , ainda que remotamente, a autodeterminao
sexual do menor de 18 anos. O Autor define aliciamento como um acto de execuo do
tipo objectivo do abuso sexual de criana e do tipo objetivo de pornografia de menores
(art. 22, n.2, alnea c)), convertido em elemento tpico. O aliciamento supe uma
abordagem da criana, por qualquer meio tecnolgico de informao e comunicao,
como a internet e o telemvel. Nas suas palavras, o aliciamento, que se configura na
realizao de atos materiais conducentes a um encontro, representa uma forma agravada
de crime, configurando-se de atos de execuo. Os atos de execuo esto definidos no
nosso CP. 63 O Autor defende ainda que a realizao de actos materiais conducentes ao
encontro, como por exemplo, a deslocao ao local do encontro, representa uma forma
agravada de crime. Materialmente, trata-se de actos de execuo ainda mais prximos da
prtica dos tipos objectivos previstos nos n. 1 e 2 do art. 171 e alneas a), b) e c) do n.1
do art. 176.
Por sua vez, GERMANO MARQUES DA SILVA entende que a distino entre actos
preparatrios e atos de execuo assenta num critrio objetivo, 64 sendo necessrio que o
acto de execuo contenha, ele mesmo, um momento de ilicitude enquanto os actos
preparatrios j so actos externos (fsicos) que preparam ou facilitam a execuo 65 e

61
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto, Comentrio do Cdigo Penal luz da Constituio da Repblica e da
Conveno Europeia dos Direitos do Homem, p. 705
62
Artigo 23. da Conveno de Lanzarote: Abordagem de crianas para fins sexuais: Cada Parte toma
as necessrias medidas legislativas ou outras para qualificar como infraco penal o facto de um adulto
propor de forma dolosa, atravs de tecnologias de informao e comunicao, um encontro a uma criana
que no tenha atingido a idade estabelecida em aplicao do n. 2 do artigo 18., com a finalidade de cometer
nesse encontro qualquer uma das infraces estabelecidas em conformidade com a alnea a) do n. 1 do
artigo 18 ou com a alnea a) do n. 1 do artigo 20.,desde que essa proposta seja seguida de actos materiais
que visem a tal encontro.
63
De acordo com o n. 2 do art. 22 do CP: So actos de execuo: a) Os que preencherem um elemento
constitutivo de um tipo de crime; b) Os que forem idneos a produzir o resultado tpico; ou c) Os que,
segundo a experincia comum e salvo circunstncias imprevisveis, forem de natureza a fazer esperar que
se lhes sigam actos das espcies indicadas nas alneas anteriores.
64
No seguimento cfr. com SILVA, Germano Marques da, ob. cit., p. 309. O autor refere a definio de
acto de execuo assenta num critrio objectivo significa que o acto em si tem j de integrar uma referncia
objectiva jurdico-criminal a certa negao de valores na forma de leso ou perigo de leso dos bens
jurdicos protegidos() Materialmente, constitui acto de execuo o que ataca o bem jurdico tutelado;
formalmente, tal acto integra a aco tpica prevista na lei.
65
SILVA, Germano Marques da, Direito penal portugus: teoria do crime p. 307 e ss.

25
conclui que s excepcionalmente so punveis os actos preparatrios, mas os actos
preparatrios de um crime podem em si mesmo constituir crimes, independentemente do
fim de facilitar ou preparar a execuo de outro crime. 66 Nas palavras do autor o tipo
subjectivo admite somente a forma intencional de dolo, como resulta da Conveno de
Lanzarote e da palavra visando. Trata-se de um crime de ato cortado. 67 O tipo contm
uma inteno (visando) de realizao de um resultado que no faz parte do tipo (prtica
de actos previstos no n. 1 e 2 do art. 171 e alneas a) e b) e c) do n. 1 do art. 176), mas
que provocado por uma ao ulterior a praticar pelo agente. Portanto, no necessria
a verificao do resultado, basta que o agente tenha essa inteno.
Concordamos, tambm, com PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE ao considerar que o
o aliciamento se configura em atos de execuo.

O crime de aliciamento de menor um crime comum, pelo que a comparticipao rege-

se de acordo com as regras gerais dos arts. 26 e 27 do CP. O crime de aliciamento de
menor um crime de comparticipao necessria na modalidade de crime de encontro,
no sendo punvel o menor (comparticipante necessrio). O agente, de acordo com
PAULO PINTO ALBUQUERQUE, comete tantos crimes de aliciamento de menor
quantos os menores aliciados.

O crime de aliciamento de menores subsidirio da punio dos crimes de abuso sexual

de criana ou de pornografia de menores, seja na forma consumada, seja na forma tentada.
E se o crime for cometido conjuntamente por duas pessoas, a moldura penal agravada
de um tero, nos seus limites mnimo e mximo.

No que diz respeito s infraes penais relativas pornografia de menores, anteriormente,

o nosso CP no previa o acesso consciente, atravs das tecnologias de comunicao e de
informao, a pornografia de menores, de acordo com o n. 1 da f) do art. 20 da
Conveno de Lanzarote. Mas, com a alterao ao CP o n. 5 e 6 do art. 176 passaram a
ter a seguinte redao respetivamente: Quem, intencionalmente, adquirir, detiver,
aceder, obtiver ou facilitar o acesso, atravs de sistema informtico ou qualquer outro
meio aos materiais referidos na alnea b) do n. 168 punido com pena de priso at 2

66
Neste sentido ver tambm DIAS, Jorge de Figueiredo, Direito Penal: parte geral, Tomo I, p. 682 e ss
67
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de, Ob. cit., p. 152, o Autor refere que o tipo subjectivo contm uma
inteno de realizao de um resultado que no faz parte do tipo objectivo mas que provocado por uma
aco ulterior a praticar pelo agente ou por terceiro
68
Cfr n. 1 alnea b) do art. 176 do CP: Quem utilizar menor em fotografia, filme ou gravao
pornogrficos, independentemente do seu suporte, ou o aliciar para esse fim.

26
anos. e o n. 6: Quem, presencialmente ou atravs de sistema informtico ou qualquer
outro meio, sendo maior, assistir ou facilitar acesso a espetculo pornogrfico envolvendo
a participao de menores de 16 anos de idade punido com pena de priso at 3 anos.,
69
cumprindo, desta forma com a Conveno de Lanzarote e a transposio do n.2 do art.
670 da Diretiva 2011/93/UE, a nosso ver de uma forma positiva.

Relativamente idade do consentimento, de acordo com o Estudo da Missing Children

Europe,71 a Diretiva deixou ao critrio dos EM a definio desta na respetiva legislao
nacional, e grandes disparidades podem ser identificadas em termos de idade legal de
consentimento (variando entre os 12 e os 18 anos de idade) em relao atividade sexual.
Isto constitui uma possvel limitao para a luta eficaz da UE, contra a explorao e o
abuso sexual, pois as crianas esto a viajar com mais frequncia e, acima de tudo, esto
frequentemente em contacto, quebrando as fronteiras (atravs da Internet). Isso pode levar
a uma prtica negativa, na qual os possveis agressores viajam para pases onde se aplicam
leis menos restritivas, a fim de cometer o abuso online de crianas nesses pases.
Como referimos anteriormente, nas palavras de MARIA DO CARMO DA SILVA DIAS
72
a proteco do interesse da criana dever fazer parte de toda uma estratgia de tutela
de menores, incluindo jovens at aos 18 anos de idade, que deve ser encarada como uma
prioridade, quer ao nvel nacional, quer ao nvel internacional.
Veja-se que importante tentar perceber, como refere MARIA DA CONCEIO
CUNHA, 73 quando que uma criana/jovem alcana a capacidade para consentir
relacionamentos sexuais. Tal implica saber quando que o jovem atinge maturidade que

69
Veja-se o n. 2 do art. 6 da Directiva 2011/93/UE do Parlamento e do Conselho de 13 de dezembro de
2011 que refere: Os Estados-membros tomam as medidas necessrias para garantir que seja punvel a
tentativa de cometer, por meio das tecnologias de informao e da comunicao, os crimes previstos no art.
5, n.2 e n.3 (a aquisio ou posse de pornografia infantil punvel com uma pena mxima de priso no
inferior a um ano, j o n. 3: a obteno de acesso a pornografia infantil com conhecimento de causa e por
meio das tecnologias da informao e da comunicao punvel com uma pena mxima de priso no
inferior a um ano), por um adulto que alicie uma criana que no tenha atingido a maioridade sexual a
disponibilizar pornografia infantil representando essa criana.
70
Cfr. n.2 do art. 6. da mesma Diretiva: os EM tomam as medidas necessrias para garantir que seja
punvel a tentativa de cometer, por meio das tecnologias de informao e da comunicao, os crimes
previstos no art. 5., n. 2 e 3 , por adulto que alicie uma criana que no tenha atingido a maioridade sexual
a disponibilizar pornografia infantil representando essa criana.
71
Missing Children Europe, A Survey on the transposition of Directive 2011/93/EU on combating sexual
abuse and sexual exploitation of children and child pornography, 2016, p. 22 e ss, in
http://missingchildreneurope.eu/catalog/documentid/346/searchid/5?searchvalue=directive%202011/93/e
u (nossa traduo).
72
DIAS, Maria do Carmo da Silva, Notas substantivas sobre crimes sexuais com vitimas menores de
idade in Revista do CEJ, n 15, p. 212 e ss.
73
Neste sentido ver CUNHA, Maria da Conceio Ferreira da, Crimes sexuais contra jovens e crianas
in Cuidar da justia de crianas e jovens: a funo dos juzes sociais: actas do encontro, p. 148 e ss.

27
lhe permita ter conscincia do significado global e das implicaes do comportamento
sexual. E a aquisio desta maturidade implica, como refere a Autora,74 crescimento a
vrios nveis. Estamos de acordo com a Autora, quando identifica que no estar correta
a ideia de que atualmente as crianas so mais precoces por adquirirem mais
conhecimentos na rea da sexualidade mais cedo, dada a sexualizao da sociedade em
que vivemos, da ausncia de tabus e do acesso atravs das NTIC, pois precocidade no
sinnimo de maturidade e, ter um maior conhecimento, no significa necessariamente
mais equilbrio, estabilidade emocional, capacidade de valorao e de deciso. Por outro
lado, atualmente a adolescncia prolonga-se mais tempo. Como refere a Autora na
adolescncia h uma imaturidade do controlo cognitivo () e so menos capazes de
controlar os seus impulsos, prever as consequncias dos seus atos, avaliar o risco das suas
escolhas, sendo movidos pelo prazer momentneo
Como j referimos anteriormente, a Conveno dos Direitos da Criana e a Diretiva
2011/93/UE entendem a criana como uma pessoa com menos de 18 anos de idade75, mas
a seguir, d a liberdade a cada EM para estabelecer a idade abaixo da qual proibida a
prtica de atos sexuais com menores76, no garantido assim segurana jurdica s crianas
de cada EM. Tendo em ateno que o nosso CP estabelece os 14 anos como o limite etrio
que indicia o grau de desenvolvimento mnimo para que a criana desenvolva a actividade
sexual 77 , o nosso legislador decidiu proteger no mbito do artigo 176-A do CP, as
crianas at 18 anos, a nosso ver de forma bastante positiva.

Tendo em conta a dimenso do problema, parece-nos que as definies previstas no art.

176-A do CP so insuficientes havendo, na nossa opinio, a necessidade de
concretizao do que o aliciamento e do que so atos materiais conducentes ao
encontro, uma vez que estes ajudariam na interpretao e aplicao da lei.

6.1. Jurisdio extraterritorial da lei penal portuguesa

78
Como refere o Relatrio do CDH : () a legislao deve aplicar a
extraterritorialidade, e proibir o abuso de crianas, sempre que este ocorrer.

74
CUNHA, Maria da Conceio Ferreira da, Combate violncia do Gnero, ob. cit., p. 148 e ss.
75
Cfr. com o art 1 da mesma Conveno e com a), art. 2 da mesma Diretiva.
76
Cfr. com a alnea b) do art. 2 da respetiva Diretiva.
77
Sem prejuzo das situaes que se verificam nos arts. 172 e ss. do CP.
78
Human Rights Council, Thirty-first session, ob. cit., p. 10, (nossa traduo)

28
A lei penal portuguesa aplicvel, apenas, quando o presumvel agente encontrado em
Portugal (e no pode ser extraditado ou entregue no contexto do Mandado de Deteno
Europeu ou outro instrumento de cooperao internacional que vincule o Estado
Portugus), de acordo com o art. 5 do CP. Nas palavras de JORGE MENEZES
FALCO, ficar assim sem sistema penal que o persiga o agente do crime (portugus)
que se dedique ao trfico de crianas portuguesas em pas que no exera poder punitivo
sobre essa atividade. O Comit dos Direitos das Crianas, durante a defesa dos 3 e 4
Relatrios nacionais sobre a implementao do Protocolo Facultativo sobre o
envolvimento das crianas em Conflitos Armados 79 e ao Relatrio Inicial sobre a
execuo do Protocolo facultativo sobre a Venda de Crianas, Prostituio e Pornografia
Infantil, junto das Naes Unidas e fez algumas recomendaes a Portugal em matria da
jurisdio extraterritorial da lei penal portuguesa. Tendo em conta que Portugal ratificou
a Conveno dos Direitos das Crianas e os dois Protocolos facultativos conveno (a
participao de crianas em conflitos armados, e o outro relativo venda de crianas,
prostituio infantil e pornografia), concordamos com a posio de JORGE MENEZES
FALCO80 ao referir que a lei penal portuguesa tambm deve ser aplicvel aos crimes
contra crianas previstos no protocolo: a) quando o presumvel agente tem a
nacionalidade portuguesa ou tem a sua residncia habitual em territrio nacional, no
interessando se o mesmo encontrado em Portugal ou fora de Portugal; b) quando a
vtima criana tem nacionalidade portuguesa, no interessando se o presumvel agente
do crime encontrado em Portugal ou fora de Portugal.

7. As medidas de prova digital da Lei do Cibercrime: Investigao e

produo da prova

De acordo com o considerando 26 e 27 da Diretiva 2011/93/UE, do Parlamento Europeu

e do Conselho, de 13 de dezembro de 2011, a investigao dos crimes e a deduo da
acusao em processo penal devero ser facilitadas, tendo em conta no s as
dificuldades que as crianas vtimas destes crimes enfrentam para denunciar os abusos
sexuais, mas tambm o anonimato dos autores dos crimes no ciberespao. (...) Os

79
https://www.unicef.pt/docs/pdf/protocolo_facultativo_criancas_em_conflitos_armados_pt.pdf.
80
FALCO, Jorge Menezes, Crimes contra crianas, Jurisdio extraterritorial da lei penal portuguesa,
Direo Geral da Poltica e da Justia, e.book, ob. cit., p. 35.

29
responsveis pela investigao e pela ao penal (...) devero dispor de instrumentos de
investigao eficazes (....) que podem incluir a interceo de comunicaes, a vigilncia
discreta, inclusive por meios eletrnicos, a monitorizao de contas bancrias ou outras
investigaes financeiras, tendo em conta, nomeadamente, o princpio da
proporcionalidade e a natureza e gravidade dos crimes investigados. Se for caso disso,
tais instrumentos devero tambm incluir a possibilidade de as autoridades policiais
utilizarem uma identidade falsa na Internet.

A explorao sexual uma das mais graves formas de violncia cometida contra as
crianas. 81 A investigao criminal deste tipo de crimes confronta-se com enormes
dificuldades dada utilizao a nvel mundial da internet, disperso dos agentes e
diversidade dos diferentes ordenamentos jurdicos nacionais, havendo imensas
dificuldades na identificao das vtimas e dos agressores. Esta diversidade de
ordenamentos exige que a prova digital forense utilize metodologias diferentes consoante
o pas em questo havendo, muitas vezes, como refere MANUEL AIRES MAGRIO a
possibilidade de perda da eficcia da validade da prova obtida num determinado pas,
quando esta necessria para a prova de um outro caso numa investigao de um pas
terceiro.

A investigao digital transformou-se num imperativo do processo penal. Com a

aprovao da Lei do Cibercrime (Lei 109/2009, de 15/09) introduziram-se novos
dipositivos processuais especficos para o combate criminalidade informtica.82 Refere
ainda PEDRO VENNCIO83 que a LC prev um conjunto de disposies processuais
que viabilizam a obteno de prova especficas para o ambiente digital, mas destinadas a
universos de crimes distintos: as medidas destinadas ao acesso a dados informticos84
(artigo 12 ao 17 da LC) e as medidas de interceo de comunicaes e aes encobertas
(art. 18 e 19 da LC).

81
Neste sentido ver MAGRIO, Manuel Aires, ob. cit., p. 17 e ss
82
VENNCIO, Pedro Dias, As medidas de Prova digital da Lei do ciberespao-regra ou exceo, in
Boletim da Ordem dos Advogados, n. 123, Fevereiro 2015, p.40
83
VENNCIO, Pedro Dias, op. cit, p.40
84
A Lei 32/2008 de 17 de julho regula a conservao e a transmisso dos dados de trfego e de localizao
relativos a pessoas singulares e a pessoas colectivas, bem como dos dados conexos necessrios para
identificar o assinante ou o utilizador registado, para fins de investigao, deteco e represso de crimes
graves definidos na alnea g) do art. 2. No entanto, confrontando com a LC existe um leque de crimes que
ficam excludos da aplicao da Lei 32/2008 por no estarem abrangidos pela LC.

30
 reservada Polcia Judiciria, a competncia para a investigao dos crimes contra a
liberdade e a autodeterminao sexual de menores ou incapazes ou a que corresponda,
em abstrato, uma pena superior a cinco anos de priso.85

Como refere a Proposta de Lei 305/XII a complexidade na obteno e produo de

prova, bem como a importncia e pluralidade dos bens jurdicos ofendidos, tornaram
imprescindvel a criao na estrutura orgnica da Polcia Judiciria de uma unidade
especial e exclusivamente vocacionada para a investigao da criminalidade informtica,
com o consequente incremento da qualidade e eficcia no combate a esta realidade
criminosa. Corresponde-se, desta forma, proliferao de novas formas de criminalidade,
cada vez mais globalizadas e dotadas de crescente evoluo tecnolgica, suscetvel de
provocar grande alarme e danosidade social, cuja investigao requer especiais
conhecimentos tcnicos e cientficos, bem como uma adequada estrutura orgnica e
funcional. Desta necessidade, surgiu atravs da Lei 103/2015, uma alterao lei
orgnica da PJ (Lei 37/2008, de 6 de agosto) criando a Unidade Nacional de Investigao
da Criminalidade Informtica.

7.1. As aces encobertas para fins de preveno e investigao criminal

De acordo com o Estudo da Missing Children Europe,86 devido natureza preventiva e

prvia do crime de aliciamento, as aes encobertas so de importncia crucial, pois
permitem que as agresses fsicas/sexuais no se concretizem.
Desta forma, a fim de combater eficazmente a explorao sexual de crianas online, as
aes encobertas devem, no s, ser permitidas em todos os EM como, tambm, serem
realizadas na prtica. Alm disso, para que o agressor seja condenado, os Estados-
Membros devem ser estimulados a adotar instrumentos de investigao eficazes nos
termos do n. 3 do art. 15, como esclarecido pelo considerando 27 da Diretiva
2011/93/UE.87

85
Cfr. com alnea a) do n. 3 do artigo 7. da Lei de Organizao da Investigao Criminal-Lei 49/2008, de
27 de agosto

86
A Survey on the transposition of Directive 2011/93/UE on combating sexual abuse and sexual
exploitation of children and child pornography, Missing Children Europe, ob. cit.
87
Cfr. com 27 da Diretiva 2011/93/UE do Parlamento Europeu e do Conselho de 13 de dezembro de 2011:
Os responsveis pela investigao e pela aco penal relativas aos crimes referidos na presente directiva
devero dispor de instrumentos de investigao eficazes. Estes instrumentos podem incluir a intercepo
de comunicaes, a vigilncia discreta, inclusive por meios electrnicos, a monitorizao das contas

31
Neste contexto, as operaes encobertas sero levadas a cabo por agentes a atuar em
salas de chat, atravs da criao de uma identidade falsa, com o intuito de identificar
potenciais abusadores sexuais de menores. Os agentes encobertos no tomariam a
iniciativa, apenas responderiam a convites e ofertas que lhes fossem dirigidos, para
salvaguardar a legitimidade da investigao.
A vantagem mais bvia destas operaes que elas permitem polcia ser proactiva na
luta contra os abusadores online. Elas permitem polcia usar uma das ferramentas mais
importantes dos agressores o anonimato contra eles. A execuo destas operaes
poder ter um poderoso efeito dissuasor sobre qualquer potencial abusador online.

7.2. O Caso Sweetie

A Terre des Hommes na Holanda 88 fez uma investigao sobre a explorao sexual
infantil online, conhecida como WCST89 (webcam child sex tourism). O WCST acontece
quando um adulto paga ou oferece recompensas, para ver ao vivo e em direto o vdeo de
crianas de outro pas a realizar atos sexuais, atravs de uma webcam.

O relatrio baseou-se em crianas vtimas que viviam nas Filipinas. Os investigadores

fizeram-se passar por meninas pr-pberes filipinas em salas de chat pblicas. Durante o
perodo de 10 semanas cerca de 20.000 agressores de 71 pases aliciaram ativamente os

bancrias ou outras investigaes financeiras, tendo em conta, nomeadamente, o princpio da

proporcionalidade e a natureza e gravidade dos crimes investigados. Se for caso disso, e de acordo com a
legislao nacional, tais instrumentos devero tambm incluir a possibilidade de as autoridades policiais
utilizarem uma identidade falsa na internet.
88
http://resourcecentre.savethechildren.se/sites/default/files/documents/webcam-child-sex-tourism-
terre-des-hommes-nl-nov-2013.pdf
89
Cfr. Webcam Child Sex Tourism, Becoming Sweetie: a novel approach to stopping the global rise of
Webcam Child Sex Tourism, Terre des Hommes, p. 11 e 12 O Turismo Sexual Infantil atravs da webcam
quando os adultos oferecem dinheiro ou outras recompensas para ver ao vivo em direto o vdeo de crianas
noutro pas a realizar atos sexuais atravs de uma webcam. A distino entre WCST e outras formas de
explorao sexual que a WCST envolve sempre agressores que vivem fora do pas onde a criana vtima
vive. Os adultos viajam para fora do seu pas atrs da prostituio infantil, evitando, assim, as leis do seu
prprio pas. A maioria das vtimas so meninas de um extrato social e econmico baixo. Usualmente o
contato feito entre os predadores e as vtimas feito atravs de sites de encontros online, salas de
conversao pblicas ou sites de redes sociais. Aps acordado o pagamento, o vdeo de sexo realizado
em canais privados de comunicao, incluindo o Yahoo, Messenger ou Skype. As crianas geralmente
atuam em computadores de suas casas, de cafs com internet ou de edifcios em janelas, onde as mulheres
e as crianas esto contra a sua vontade. (nossa traduo), in
http://resourcecentre.savethechildren.se/sites/default/files/documents/webcam-child-sex-tourism-terre-
des-hommes-nl-nov-2013.pdf

32
investigadores (acreditavam que eles eram menores) com o intuito de visualizarem os
menores na prtica de atos sexuais atravs da webcam. Atravs desta ao, os
investigadores conseguiram a obteno de dados que permitiram a identificao de cerca
de 1000 alegados agressores.

A Terre des Hommes iniciou a pesquisa para o seu relatrio atravs da recolha de
informaes sobre a natureza e o fenmeno do WCST e concluram que existe no quadro
jurdico dos 21 pases investigados, as leis que probem o WCST, mas os governos no
esto a aplicar adequadamente as suas prprias leis de proteco criana, quando as
vtimas so localizadas fora das suas fronteiras.

A ONG refere ainda que a abordagem feita pelos governos a este problema muito
superficial, e insta-os a adotarem polticas proactivas que permitam vigiar os espaos
pblicos online, para evitar a prtica destes crimes.

Prende-se agora questionarmos a possibilidade e legalidade de uma ao semelhante no

ordenamento jurdico portugus.

Consideram-se aes encobertas aquelas que sejam desenvolvidas por funcionrios de

investigao criminal ou por terceiro atuando sob o controlo da Polcia Judiciria para
preveno ou represso dos crimes indicados nesta lei, com ocultao da sua qualidade e
identidade.90 De acordo com o n. 1 e o n. 2 do art. 19. da Lei 109/2009 de 15 de
setembro, admissvel o recurso s aes encobertas, previstas na Lei n. 101/2001, de
25 de agosto, nos termos a previstos, no decurso de inqurito relativo aos seguintes
crimes: a) Os previstos na presente lei; b) Os cometidos por meio de um sistema
informtico, quando lhes corresponda, em abstrato, pena de priso de mximo superior a
5 anos ou, ainda que a pena seja inferior, e sendo dolosos, os crimes contra a liberdade e
autodeterminao sexual nos casos em que os ofendidos sejam menores ou incapazes,
() Sendo necessrio o recurso a meios e dispositivos informticos observam-se, naquilo
que for aplicvel, as regras previstas para a interceo de comunicaes.

90
Cfr. com o disposto no n.2 do art. 1 da Lei 101/2001, de 25 de Agosto.

33
A competncia para a investigao dos crimes contra a liberdade e a autodeterminao
sexual de menores ou incapazes ou a que corresponda, em abstrato, uma pena superior a
cinco anos de priso, da reserva exclusiva da PJ.91/92

No entanto, e tendo em conta a legislao nacional, as aes encobertas (permitidas por

lei) podem, caso excedam os seus poderes, transformar-se em aes de agentes
provocadores inviabilizando a prova recolhida no mbito da investigao.

No seguimento do Ac. do TRL, 93 o agente provocador ser o membro do rgo de

polcia criminal ou algum a seu mando que pela sua acuao enganosa sugere
eficazmente ao autor a vontade de praticar o crime que antes no tinha representado e o
leva a pratic-lo, quando sem essa interveno a atividade delituosa no teria ocorrido.
A vontade de delinquir surge ou reforada no autor, no por sua prpria e livre deciso,
mas como consequncia da atividade de outra pessoa, o membro do rgo policial. J o
agente infiltrado o polcia ou agente por si comandado - aquele que se insinua nos
meios em que se praticam crimes, com ocultao da sua qualidade, de modo a ganhar a
confiana dos criminosos, com vista a obter informaes e provas contra eles, mas sem
os determinar prtica de infraes. Neste caso, o agente no suscita a infrao,
introduz-se na organizao com o objetivo de descobrir e fazer punir o criminoso, no
atuando para dar vida ao crime, antes contribuindo para a sua descoberta. As aes
encobertas so um meio de investigao a usar com parcimnia e o modo como se
desenvolvem deve ser objeto de aprofundado escrutnio, o que no caso foi respeitado,
tendo o tribunal, a partir do momento em que em audincia teve de lidar com a existncia
da ao encoberta, procurado o seu esclarecimento com a profundidade devida.

Tendo em considerao o acima descrito, resta-nos verificar a legalidade e

admissibilidade de uma operao idntica da Sweetie em Portugal.

A legalidade de uma operao, nestes parmetros, passaria pela utilizao de um perfil

"passivo", isto , um perfil que no iniciaria o contacto e que, apenas, responderia a
contactos a fim de obter a identificao do alegado agressor. Nestes casos, consideramos
que uma operao assim realizada poderia ser legal, assim como toda a prova obtida

91
cfr. com alnea a) do n. 3 do artigo 7. da Lei de Organizao da Investigao Criminal-Lei 49/2008, de
27 de agosto
92
Ver ainda o art. 3, relativamente aos requisitos das aces encobertas.
93
Cfr. com Ac. do TRL de 22 de maro de 2011, Processo n. 182/09.6JELSB.L1-5, N do documento:
RL, Relator Nuno Gomes da Silva

34
atravs da mesma. Nos termos da b) do art. 2., da lei 101/2001, as aes encobertas so
admissveis no mbito da preveno e represso de (...) crimes contra a liberdade e
autodeterminao sexual de ofendidos menores de 16 anos ou outros incapazes. Da
mesma forma, e nos termos do artigo5 da mesma lei, admissvel a utilizao de
identidades fictcias no mbito destas mesmas operaes.

Ora, tendo em conta o crime em questo, a utilizao de um perfil passivo no

consubstancia a prtica de nenhum crime nem aes de agentes provocadores mas, sim,
aes de agentes encobertos, o que na nossa opinio, seriam admissveis. Em
contraposio com o agente provocador que iniciaria o contacto, consideramos que uma
operao com estas caratersticas poder ser legal.

35
 8. Concluso

A investigao efetuada ao longo deste estudo, conduziu-nos a algumas consideraes

que podem apresentar-se como ideias chave para novos estudos ou investigaes futuras.

Comeamos por salientar o significativo aumento da aplicao das NTIC no dia-a-dia das
populaes em todo o mundo e a crescente utilizao das mesmas por indivduos cada
vez mais jovens incluindo, como vimos, as crianas.

Considerando, ainda assim, as inmeras vantagens das NTIC, nomeadamente na

agilizao da informao e na aproximao das pessoas, no podemos deixar de notar as
consequncias nefastas que, quando utilizadas, muitas vezes sem superviso, por crianas
e jovens, elas podem acarretar, abrindo espao para o cibercrime.

A curiosidade, a inexperincia, a natural inconscincia de riscos, ameaas e suas

consequncias tornam, particularmente as crianas, alvos frgeis e, por isso, apetecveis
para a prtica de grooming. Da, a necessidade de uma ateno acrescida da sociedade em
geral e do legislador para a preveno e tratamento deste tipo de crime.

No plano internacional, a transposio da Diretiva 2011/93/UE, de 13 de dezembro de

2011, contribuiu para um aumento da confiana entre os diversos sistemas jurdicos dos
EM e para a melhoria da cooperao judiciria e policial, aumentando a proteo dos
direitos das crianas, fortalecendo a legislao nacional nestas matrias. Uma vez que
este tipo de crimes evolui dia aps dia, haver a necessidade de um constante
acompanhamento e atualizao para o combater de forma eficaz. Apesar da transposio
quase literal do n. 1 do art. 6 da Diretiva, alguns EM no cobrem na totalidade, as
ofensas citadas no mesmo artigo. No que diz respeito a Portugal, parece-nos que o crime
de aliciamento est em cumprimento com a Diretiva 2011/93/UE.

Alm da Diretiva 2011/93/UE, tambm a Conveno de Lanzarote teve um papel

importante na defesa e reforo da proteo dos Direitos da Criana, pois foi o instrumento
precursor da criminalizao do aliciamento; de salientar que a Conveno, entrou em
vigor na ordem jurdica portuguesa a 1 de dezembro de 2012, vindo a ser responsvel
por alteraes significativas nesta rea, no Cdigo Penal Portugus.

No que diz respeito legislao nacional, de salientar que as novas alteraes ao CP,
nomeadamente aos crimes contra a autodeterminao sexual, da criminalizao dos

36
comportamentos que fazem uso dos meios informticos, s medidas de facilitao de
investigao penal e da preveno deste tipo de crimes foram, a nosso ver positivas,
traduzindo-se num reforo da proteo oferecida atualmente. No entanto, tendo em conta
a dimenso do problema, parece-nos que as definies previstas no art. 176.-A do Cdigo
Penal so insuficientes, havendo, na nossa opinio a necessidade de concretizao do que
o aliciamento e do que so atos materiais conducentes ao encontro, uma vez que
estes ajudariam na interpretao e aplicao da lei.

Sublinhamos ainda de forma positiva a proteo dada s crianas com menos de 18 anos
de idade no crime do aliciamento previsto no art. 176.A do CP, garantindo assim uma
maior segurana jurdica a todas as crianas.

Ainda que o crime de aliciamento seja difcil de detetar e muitas das vezes no seja
denunciado por parte das vtimas, as operaes encobertas podem desempenhar um papel
essencial para fins de preveno e investigao criminal, j que a utilizao de agentes
encobertos poder evitar muitos crimes contra menores, bem como, a identificao e
responsabilizao legal dos potenciais ofensores. Este tipo de operaes acrescentar uma
componente valiosa na proteo das crianas, e uma grande ajuda na preveno dos
crimes de aliciamento.

No caso Sweetie, entendemos que a legalidade de uma operao com estas

caractersticas passa pela utilizao de um perfil "passivo", isto , um perfil que no inicia
o contato apenas sim, responde a contatos, de forma a identificar o alegado agressor.
Nestes casos, consideramos que a realizao de uma operao nestas condies, ter toda
a legalidade, assim como todas as provas obtidas atravs da mesma. Ora, tendo em conta
o crime em questo, a utilizao de um perfil passivo no consubstancia a prtica de
nenhum crime nem aes de agentes provocadores, mas sim aes de agentes encobertos,
o que na nossa opinio, ser admissvel.

Pelas razes expostas acima, consideramos que devem continuar a ser desenvolvidos
esforos no sentido de serem tomadas medidas de eficcia da preveno (tais como a
coordenao entre as autoridades dos diversos pases, a vigilncia por meios eletrnicos,
a partilha de informaes sobre o fenmeno a nvel internacional), no esquecendo a
importncia da investigao criminal, so essenciais para o sucesso no combate deste tipo
de crimes.

37
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Lei 32/2008, de 17 de Julho

Lei 103/2015, de 24 de Agosto

Lei n. 101/2001, de 25 de Agosto

Lei 49/2008, de 27 de Agosto

Proposta de Lei n 305/XII.

Parecer da Proposta de Lei n 305/XII/4. da Comisso de Assuntos Constitucionais,

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Comunitria:

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2011

Internacional:

Conveno dos Direitos da Criana

Conveno de Lanzarote - Conveno do Conselho da Europa para a Proteco das

Crianas contra a Explorao Sexual e os Abusos Sexuais

Jurisprudncia:

Ac. do TRL de 22 de Maro de 2011, Processo n. 182/09.6JELSB.L1-5, N do documento: RL,

Relator Nuno Gomes da Silva

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