EL CASO FYBECA DIEZ AOS DESPUES Por Prof. Dr.

Alfonso Zambrano Pasquel Las ejecuciones

extrajudiciales y la desaparicin forzada de personas que es lo que ocurri en el caso FYBECA
constituyen GRAVES VIOLACIONES A DERECHOS HUMANOS que son considerados en el Sistema
Interamericano de Derechos Humanos como delitos imprescriptibles. El ex Presidente Alberto
Fujimori y el asesor de inteligencia Vladimiro Montesinos estn condenados por estas masacres,
en cuyos procesos se les aplic la teora del autor mediato que es quien tiene el dominio del hecho
a travs de un aparato organizado de poder como sostiene el jurista alemn, Prof. Claus Roxin.
Probablemente el caso ms significativo resuelto por la Corte IDH es ALMONACID ARELLANO y
otros vs. CHILE de 2006, al igual que el caso BULACIO vs. ARGENTINA del ao 2003 en que se
pronuncian por la imprescriptibilidad y la necesidad de abrir nuevos procesos ante casos
aparentes o fraudulentos de cosa juzgada. En el caso FYBECA no tiene asidero la pretendida
excepcin del ne bis in dem. La sentencia en ALMONACID ARELLANO que es norma del ius cogem,
dice con respecto a leyes de prescripcin y de amnista: 2 "152. En efecto, por constituir un crimen
de lesa humanidad, el delito cometido en contra del seor Almonacid Arellano, adems de ser
inamnistiable, es imprescriptible. Como se seal en los prrafos 105 y 106 de esta Sentencia, los
crmenes de lesa humanidad van ms all de lo tolerable por la comunidad internacional y
ofenden a la humanidad toda. El dao que tales crmenes ocasionan permanece vigente para la
sociedad nacional y para la comunidad internacional, las que exigen la investigacin y el castigo de
los responsables. En este sentido, la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de
guerra y de los crmenes de lesa humanidad |161| claramente afirm que tales ilcitos
internacionales "son imprescriptibles, cualquiera que sea la fecha en que se hayan cometido. 153.
An cuando Chile no ha ratificado dicha Convencin, esta Corte considera que la
imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad surge como categora de norma de Derecho
Internacional General (ius cogens), que no nace con tal Convencin sino que est reconocida en
ella. Consecuentemente, Chile no puede dejar de cumplir esta norma imperativa." El fuero policial
y militar en ms de una ocasin se ha convertido en patente de corso, y se ha pretendido invocar
incluso el principio de la cosa juzgada para sostener que esas conductas que significaban
ejecuciones extrajudiciales o sumarias y desapariciones forzadas no podan ser materia de un
nuevo juzgamiento, as se planteo como excepcin en el caso Consuelo Benavides vs. Ecuador
(1998) as como en el caso Zambrano Vlez y otros vs. Ecuador (2007) que fueron ejecuciones
sumarias por un comando de la marina y por miembros de fuerzas armadas con ocasin de un
operativo anti delincuenciales, similar al de caso Fybeca. En el tema especfico del ne bis in idem
en el caso Almonacid Arellano se sienta un precedente vinculante y obligatorio en lo que tiene que
ver con graves violaciones de derechos humanos, pues dijo la Corte IDH: "154. En lo que toca al
principio ne bis in idem, an cuando es un derecho humano reconocido en el artculo 8.4 de la
Convencin Americana, no es un derecho absoluto y, por tanto, no resulta aplicable cuando: i) la
actuacin del tribunal que conoci el caso y decidi sobreseer o absolver al responsable de una
violacin a los derechos humanos o al derecho internacional obedeci al propsito de sustraer al
acusado de su responsabilidad penal; ii) el procedimiento no fue instruido independiente o
imparcialmente de conformidad con las debidas garantas procesales, o iii) no hubo la intencin
real de someter al responsable a la accin de la justicia. Una sentencia pronunciada en las
circunstancias indicadas produce una cosa juzgada "aparente" o "fraudulenta". Por otro lado, esta
Corte considera que si aparecen nuevos hechos o pruebas que puedan permitir la determinacin
de los responsables de violaciones a los 3 derechos humanos, y ms an, de los responsables de
crmenes de lesa humanidad, pueden ser reabiertas las investigaciones, incluso si existe un
sentencia absolutoria en calidad de cosa juzgada, puesto que las exigencias de la justicia, los
derechos de las vctimas y la letra y espritu de la Convencin Americana desplaza la proteccin del
ne bis in idem." La Corte IDH record adems que el asesinato como crimen de lesa humanidad
fue codificado por primera vez en el artculo 6.c del Estatuto del Tribunal Militar Internacional de
Nuremberg, el cual fue anexado al Acuerdo para el establecimiento de un Tribunal Militar
Internacional encargado del juicio y castigo de los principales criminales de guerra del Eje Europeo,
firmado en Londres el 8 de agosto de 1945 (el "Acuerdo de Londres"). Poco despus, el 20 de
diciembre de 1945, la Ley del Consejo de Control No. 10 tambin consagr al asesinato como un
crimen de lesa humanidad en su artculo II. c. De forma similar, el delito de asesinato fue
codificado en el artculo 5.c del Estatuto del Tribunal Militar Internacional para el juzgamiento de
los principales criminales de guerra del Lejano Oriente (Estatuto de Tokyo), adoptada el 19 de
enero de 1946. La Corte, adems, reconoce que el Estatuto de Nuremberg jug un papel
significativo en el establecimiento de los elementos que caracterizan a un crimen como de lesa
humanidad. Este Estatuto proporcion la primera articulacin de los elementos de dicha ofensa,
que se mantuvieron bsicamente en su concepcin inicial a la fecha de muerte del seor
Almonacid Arellano, con la excepcin de que los crmenes contra la humanidad pueden ser
cometidos en tiempos de paz como en tiempos de guerra. En base a ello, la Corte reconoce que los
crmenes contra la humanidad incluyen la comisin de actos inhumanos, como el asesinato,
cometidos en un contexto de ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil. Basta
que un solo acto ilcito como los antes mencionados sea cometido dentro del contexto descrito,
para que se produzca un crimen de lesa humanidad. En este sentido se pronunci el Tribunal
Internacional para la ex Yugoslavia en el caso Prosecutor v. Dusko Tadic, al considerar que "un solo
acto cometido por un perpetrador en el contexto de un ataque generalizado o sistemtico contra
la poblacin civil trae consigo responsabilidad penal individual, y el perpetrador no necesita
cometer numerosas ofensas para ser 4 considerado responsable. Todos estos elementos ya
estaban definidos jurdicamente cuando el seor Almonacid Arellano fue ejecutado. El recordado
amigo y jurista chileno Prof. Juan Bustos Ramirez era partidario de la imprescriptibilidad de estas
graves violaciones de derechos humanos, a lo que debe sumarse la creacin de tribunales de
excepcin y de estatutos punitivos con aplicacin retroactiva de su normativa, pues el mensaje a
los depredadores de derechos humanos es que su conducta JAMAS ser impune. Es oportuno el
ttulo del libro que se publicara en Argentina a propsito de las graves violaciones a derechos
humanos, NUNCA MAS! El caso FYBECA debe servir como referente histrico para que en Ecuador
JAMAS se vuelvan a crear escuadrones de exterminio como el que asesin a un grupo de ocho
ciudadanos en el norte de Guayaquil y cometi el crimen de desaparicin en contra de otros. Es
importante el rol de la Fiscala General del Ecuador que sin esperar requerimiento oficial del
Sistema Interamericano de DD.HH ha ejercido la accin penal en contra de 31 personas imputadas
por presunta ejecucin extrajudicial en el caso FYBECA. Esta ampliacin del campo de utilizacin
del derecho internacional de los derechos humanos es tambin un nuevo desafo para todas las
organizaciones de derechos humanos, abogados y activistas especializados lo que obligar a una
revisin de categoras y conceptos en el discurso utilizable frente a los Estados comprometidos
con violaciones graves contra los derechos humanos. Sumemos a lo dicho la utilizacin de las
normas del derecho internacional consuetudinario y de sentencias y resoluciones de la naturaleza
de la que hemos referido. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) ha expresado
su preocupacin por la declaracin de prescripcin de los crmenes de lesa humanidad
perpetrados durante el rgimen de JeanClaude Duvalier en Hait, negando a las vctimas sus
derechos a verdad, justicia y reparacin. La CIDH inst a las autoridades haitianas a cumplir con su
obligacin internacional de investigar, juzgar y sancionar dichos crmenes. Segn informacin el 30
de enero de 2012 el juez de instruccin a cargo de investigar las denuncias presentadas contra
Jean-Claude Duvalier en Haiti por violaciones a los derechos 5 humanos y corrupcin en dicho pas,
declar prescritos los delitos por violaciones a los derechos humanos y decidi procesar a Duvalier
por el delito de malversacin de fondos pblicos. Como es de pblico conocimiento, el gobierno
de Jean-Claude Duvalier se caracteriz por la comisin de graves y sistemticas violaciones a los
derechos humanos. Esta situacin fue documentada por la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos en su Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Hait publicado en 1979,
preparado con base en la visita de observacin in loco realizada en dicho pas del 16 al 25 de
agosto de 1978. La Comisin Interamericana ha continuado dando seguimiento a la situacin de
los derechos humanos en Hait. En un pronunciamiento emitido en mayo de 2011 sobre el deber
del Estado haitiano de investigar las graves violaciones a los derechos humanos cometidas durante
el rgimen de Jean-Claude Duvalier, la Comisin Interamericana destac que las torturas,
ejecuciones extrajudiciales y desapariciones forzadas cometidas durante el rgimen de Jean-
Claude Duvalier son crmenes de lesa humanidad y, como tales, son imprescriptibles y no pueden
quedar comprendidos dentro de una amnista. De acuerdo a la jurisprudencia consolidada del
sistema interamericano de derechos humanos, la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa
humanidad es una norma imperativa de derecho internacional que no puede dejar de ser
cumplida por los Estados. En este sentido, los Estados tienen la obligacin de investigar, juzgar y
sancionar todas las graves violaciones a los derechos humanos ocurridas en su territorio. Las
decisiones de la Comisin y de la Corte Interamericanas han facilitado en otros pases de la regin
el inicio de procesos tendientes a establecer verdad, justicia y reparacin por las graves
violaciones a los derechos humanos. El Poder Judicial haitiano, como parte del aparato estatal,
debi someter su actuacin a las obligaciones asumidas al ratificar la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos; asimismo, tena la obligacin de velar para que los efectos de las
disposiciones de dicho instrumento internacional no se vean mermados por la aplicacin de leyes
contrarias a su objeto y fin. En tal sentido, el Poder Judicial, al 6 momento de aplicar las normas
jurdicas internas debi ajustarlas a la Convencin Americana. La CIDH es un rgano principal y
autnomo de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA), cuyo mandato surge de la Carta de
la OEA y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. La Comisin Interamericana tiene
el mandato de promover la observancia de los derechos humanos en la regin y acta como
rgano consultivo de la OEA en la materia. Recordando el caso de La CANTUTA en el Per La Corte
Interamericana de Derechos Humanos dict el 29 de noviembre de 2006, sentencia mediante la
cual condena al Estado peruano en el caso de La Cantuta, caso que denuncia la responsabilidad del
Estado en la matanza del profesor Hugo Muoz Snchez y de nueve estudiantes de la Universidad
Nacional Enrique Guzmn Valle ocurrida el 18 de julio de 1992, durante la presidencia de Alberto
Fujimori. La matanza de La Cantuta es uno de los crmenes por los cuales el Gobierno peruano
solicit en 2003 la extradicin del ex-presidente Alberto Fujimori al gobierno del Japn y
posteriormente en enero de 2006 al gobierno de Chile. El caso haba sido presentado a la
Comisin Interamericana en 1992 por peticin de la APRODEH, denunciado que los autores
intelectuales de la matanza nunca fueron investigados y que los autores materiales, condenados
en 1994, fueron liberados en 1995, despus que fueron aprobadas las leyes de amnista, las cuales
conceden amnista al personal militar, policial o civil involucrado en violaciones de los derechos
humanos cometidas desde 1980 hasta el 14 de junio de 1995. La Corte reconoci que "la
planeacin y ejecucin de la detencin y posteriores actos crueles, inhumanos y degradantes y
ejecucin extrajudicial o desaparicin forzada de las vctimas, (...) no habran podido perpetrarse
sin el conocimiento y rdenes superiores de las ms altas esferas del poder ejecutivo y de las
fuerzas militares y de inteligencia de ese entonces, especficamente de las jefaturas de inteligencia
y del mismo Presidente de la Repblica" (Prr. 96). De esta 7 forma la Corte declar por
unanimidad que el Estado peruano viol el derecho a la vida, a la integridad personal y libertad
personal, y el derecho a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, derechos consagrados en
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Igualmente la Corte consider que el "Estado
peruano incumpli su obligacin de adoptar disposiciones de derecho interno a fin de adecuar la
normativa interna a las disposiciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
establecida en el artculo 2 de la misma, en relacin con los artculos 4, 5, 7, 8.1, 25 y 1.1 del
mismo tratado, durante el perodo en que las "leyes" de amnista No. 26.479 de 14 de junio de
1995 y No. 26.492 de 28 de junio de 1995 fueron aplicadas en el presente caso". De esta forma la
Corte decide que el Estado debe hacer lo necesario para "llevar a trmino, en un plazo razonable,
las investigaciones abiertas y los procesos penales incoados en la jurisdiccin penal comn, as
como activar, en su caso, los que sean necesarios, para determinar las correspondientes
responsabilidades penales de todos los autores de los hechos cometidos". La Corte consider que
la ausencia de Fujimori en el proceso, uno de los principales imputados, determinan en gran parte
la impunidad, por esta razn la Corte considera que "el Estado debe continuar adoptando todas
las medidas necesarias, de carcter judicial y diplomtico, y proseguir impulsando las solicitudes
de extradicin que correspondan, bajo las normas internas o de derecho internacional
pertinentes". La Corte estima que el Estado debe realizar una acto pblico de reconocimiento de
su responsabilidad por la desaparicin forzada o ejecucin extrajudicial. De la misma forma,
exhorta al Estado peruano a buscar los restos mortales de las vctimas, representar a las vctimas
en el monumento denominado "El Ojo que Llora" e indemnizar por daos materiales e
inmateriales a los familiares de las vctimas. As mismo, debe implementar programas de
educacin de derechos humanos para los miembros de los servicios de inteligencia, las Fuerzas
Armadas, la Polica Nacional, fiscales y jueces. Hay que seguir aprendiendo!