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- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

CAPITULO I

LA CONSTITUCIN

I. El concepto de constitucin
Desde el ltimo cuarto del siglo XVIII en que se inici el constitucionalismo -con la
revolucin norteamericana y francesa-, incluye en el contenido de esta palabra de
origen latino, constitutio que a su vez deriva del verbo constituere: instituir, fundar,
una serie de ideas que intentaremos sintetizar de la siguiente manera:

1. Es una Ley suprema, escrita, sistematizada y rgida, o sea dificultada en la


forma de su modificacin, que es sntesis y justificacin de las dems normas que
componen la pirmide invertida que conforma el plexo legislativo del Estado de
Derecho que implanta.

2. Es el acta de fundacin, que organiza y reparte las competencias entre la


sociedad poltica y el estado, que es parte de la misma, en todos sus niveles
(federal, provincial y municipal) y los rganos del gobierno que la presiden (poderes
legislativos, ejecutivo y judicial, y el ministerio pblico).

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3. Es la garanta de la dignidad de las persona humana, razn de ser de la misma


y de la sociedad y el estado que organiza; de sus bienes fundamentales: la libertad,
la vida y el trabajo, y de los derechos que a ellos protegen, desde que el hombre se
asocia con otros en la vida social. Tambin es garanta de los derechos de las
sociedades o asociaciones intermedias.

4. Limita y desconcentra el poder del estado para garantizar un amplio espacio de


libertad dentro de la sociedad poltica, de all la adopcin de la teora de la divisin
de poderes y del necesario equilibrio y diferencia que debe haber entre gobierno y
control.

5. Establece las "reglas del juego" polticas y sociales que regulan, racional e
incruentamente, el conflicto poltico, que la democracia no suprime, pero que lo
hace ms civilizado, y donde se integra en los rganos de gobierno a la oposicin.

6. Es un compromiso que el constituyente asume para organizar la sociedad poltica


y que las generaciones posteriores ratifican, con mayor o menor fidelidad a sus
disposiciones, recrendolas y hacindolas viva en la aplicacin cotidiana de sus
normas.

7. La legitimidad de la Constitucin reside en la mayor o menor creencia de la gente


en la bondad de sus clusulas y en la razn de ser de su vigencia. Mientras ms
creemos en sus principios y "reglas de juego" ms legtimas sern las conductas,
los valores y las normas que contiene y signan la vida de la sociedad que ordena.

8. La estable temporalidad de su vigencia y la permanencia de la idea que se tenga


de ella la constituyen en la mejor garanta de seguridad jurdica de la sociedad
donde tiene vigencia.

9. La futuridad que contienen sus clusulas siempre que no sean un mero


catlogo de ilusiones-, o sea los anhelos, aspiraciones, propsitos, objetivos,
metas e ideales a los que se compromete una sociedad cuando ejerce el poder
constituyente y en las reformas que se le hagan, son la carta de navegacin por
donde transitar la historia de la misma.

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10. Es, por ltimo, el smbolo de la Democracia, porque sus clusulas reflejan el
rgimen poltico de Democracia constitucional y el estilo de vida republicano
democrtico que significa: un gobierno elegido por el pueblo, el Estado de derecho,
la garanta a los derecho humanos, la limitacin del poder, la libertad de expresin
y el reconocimiento de la influencia de la opinin pblica en las decisiones polticas,
la regulacin de la contienda poltica y la pluralidad de opiniones, partidos, grupos
y organizaciones sociales.

1.2. Concepto de Constitucin en el Diccionario de la Real Academia de la


Lengua Espaola.
(Del lat. constituto, -nis). Accin y efecto de constituir. Esencia y calidades de
una cosa que la constituyen como es y la diferencian de las dems.
Forma o sistema de gobierno que tiene cada Estado.
Cada una de las ordenanzas o estatutos con que se gobernaba una corporacin.
Estado actual y circunstancias de una determinada colectividad.

1.3. Concepto de Constitucin segn Hans Kelsen.


Para Kelsen el vocablo Constitucin tiene dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y
un sentido jurdico-positivo.
Segn Kelsen, la Constitucin en su sentido lgico-jurdico, es la norma
fundamental o hiptesis bsica; la cual no es creada conforme a un procedimiento
jurdico y, por lo tanto, no es una norma positiva, debido a que nadie la ha regulado
y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico.
Precisamente, a partir de esa hiptesis se va a conformar el orden jurdico, cuyo
contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez
de las normas que constituyen el sistema jurdico.

Por su parte, una Constitucin en el sentido jurdico-positivo, se sustenta en el


concepto lgico-jurdico, porque la Constitucin es un supuesto que le otorga
validez al sistema jurdico en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo
el sistema jurdico. En ste concepto la Constitucin ya no es un supuesto, es una
concepcin de otra naturaleza, es una norma puesta, no supuesta. La Constitucin

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en este sentido nace como un grado inmediatamente inferior al de la Constitucin


en su sentido lgico-jurdico.
Segn Kelsen la Constitucin puede ser contemplada en dos sentidos: en un
sentido material y en un sentido formal.
En su sentido material est constituida por los preceptos que regulan la creacin
de normas jurdicas generales y, especialmente, la creacin de leyes. Adems de
la regulacin de la norma que crea otras normas jurdicas, as como los
procedimientos de creacin del orden jurdico; tambin desde el punto de vista
material, la Constitucin contempla a los rganos superiores del Estado y sus
competencias. Otro elemento que contiene dicho concepto material, son las
relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos fundamentales
del hombre. La Constitucin en sentido material implica pues, el contenido de una
Constitucin.

La Constitucin en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de creacin


de las normas jurdicas generales, las normas referentes a los rganos del Estado
y sus competencias, y las relaciones de los hombres con el control estatal.
La Constitucin en sentido formal dice Kelsenes cierto documento solemne, un
conjunto de normas jurdicas que slo pueden ser modificadas mediante la
observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificacin
de tales normas. La Constitucin en sentido formal es el documento legal supremo.
Hay una distincin entre las leyes ordinarias y las leyes constitucionales; es decir,
existen normas para su creacin y modificacin mediante un procedimiento
especial, distintos a los abocados para reformar leyes ordinarias o leyes
secundarias.

1.4. Concepto de Constitucin segn Fernando Lassalle.


Fernando Lassalle se propuso encontrar la esencia de una Constitucin, a partir del
anlisis realista. Define a la Constitucin como el resultado de la suma de los
factores reales de poder. As, lo que debe plasmarse en un rgimen constitucional
son las aspiraciones de las fuerzas sociales y polticas de un Estado.
Para Fernando Lassalle una Constitucin no sera tal, si no refleja la realidad
poltica de un Estado, con ello, nos quiere sealar que una Constitucin refleja la
realidad. Todo rgimen posee una serie de hojas de papel en el que se inscriben

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los principios fundamentales que rigen el funcionamiento del Estado, en torno a los
cuales se une su poblacin; ese documento legal supremo que estructura y seala
el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su poblacin; ese
documento legal supremo que estructura y seala el funcionamiento de la vida del
Estado, slo sera una hoja de papel, si no corresponde con la realidad

Fernando Lassalle dice que hay dos tipos de Constituciones: la Constitucin real y
la formal. La primera es efectiva porque corresponde a la expresin de los factores
reales de poder, y la otra, nicamente es una hoja de papel. Si bien, no existe una
Constitucin que en rigor sea perfectamente real, lo ideal es que mantengan
vigencia sus principios esenciales. Actualmente en Mxico, dada la conformacin
de fuerzas al interior del Congreso, se ha pretendido que nuestra Constitucin se
identifique cada da ms con las transformaciones que experimenta nuestra
sociedad.

1.5. Concepto de Constitucin para otros autores


Aristteles.-
El gran pensador Estagirita, no solamente tuvo impacto en la filosofa y en la
metodologa de la lgica y de la tica, sino tambin en la conformacin de la ciencia
poltica y en la primera concepcin que se tuvo de muchas definiciones polticas;
evidentemente, en su obra encontramos una tipologa de la Constitucin.
Aristteles aludi tcnicamente a una tipologa de la Constitucin, pero nunca
formul una teora sistematizada acerca de ella, nunca tuvo la intencin de codificar
de manera cientfica un estudio consistente sobre la Constitucin.
Sin embargo, Aristteles tuvo una visin de la Constitucin en los siguientes
aspectos:
a) Se puede estudiar a la Constitucin como una realidad, desde esta ptica
es el acontecer de la vida de la comunidad, es la vida misma de la sociedad
y el Estado, la existencia de una comunidad armonizada u organizada
polticamente;
b) La Constitucin es una organizacin, en ese sentido se refiere a la forma
de organizar las maneras polticas de la realidad;
c) Se puede estudiar a la Constitucin como lege ferenda, es decir, todo
gobernante debe analizar cul es la mejor Constitucin para un Estado, las

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mejores formas, en virtud de las cuales, se organiza mejor el estado para la


realizacin de sus fines, para realizar los fines de la comunidad.
Aristteles, al hacer el anlisis de las tipologas polticas, llega a una conclusin: ni
la monarqua, ni las oligarquas, ni las democracias son idneas, sino que las
mejores constituciones son aquellas que son mixtas, o sea aquellas que tienen
combinados elementos aristocrticos, monrquicos y democrticos.
Karl Loeweinstein.-
Gran constitucionalista, es uno de los grandes realistas del estudio del Derecho
Constitucional en la poca contempornea. Plantea que en toda sociedad existe
una Constitucin real u ontolgica. Una Constitucin ontolgica es el ser de cada
sociedad, es la cultura social real, son las formas de conducta reconocidas, son los
principios polticos en los que se basa toda comunidad, y que se formaliza en una
Constitucin escrita.
Georges Burdeau.-
Para este autor, una Constitucin es el status del poder poltico convertido en
instituciones estatales. La Constitucin es la institucionalizacin del poder.
Maurice Hauriou.-
Dice que la Constitucin es un conjunto de reglas en materia de gobierno y de la
vida de la comunidad. La Constitucin de un Estado, es un conjunto de reglas que
son relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal.
Jorge Carpizo.-
Da una clara descripcin de la Constitucin, de las teoras, posturas y corrientes
que ha habido en torno a ella. Adems de esta gran contribucin, tambin analiza
el concepto desde diversos ngulos, y nos dice que la palabra Constitucin, como
tal, es una palabra que tiene diversos significados, es una palabra multvoca.

As, cuando existe cierto orden que permite que se efecten hechos entre
gobernantes y gobernados hay una Constitucin. Dice que se puede contemplar a
la Constitucin desde diversos ngulos, desde el ngulo econmico, sociolgico,
poltico, histrico y jurdico, y desde el punto de vista jurdico, vemos la vida
normada de un pas, y que el Derecho Constitucional ser la estructura del
funcionamiento del Estado.

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La palabra Constitucin aplicada a la sociedad poltica puede tornarse en un sentido


real, en un sentido legal y en un sentido tcnico y moderno.

Una Constitucin es un juego dialctico entre el ser y el deber ser, la Constitucin


de un pas es dinmica, es un duelo permanente entre el ser y el deber ser, un
duelo permanente entre la norma y la realidad. La norma puede ir ms all de la
realidad, forzar a sta para lograr que se adecue a ella, pero con un lmite: que no
trate de violentar esa realidad en nada que infrinja la dignidad, la libertad y la
igualdad humana.

Carpizo seala que la Constitucin puede ser contemplada desde dos ngulos,
como una Constitucin material y como una Constitucin formal. La Constitucin
material ser el contenido de derechos que tenemos los hombres frente al Estado,
esa organizacin, atribuciones y competencias estn en la Constitucin, es el
contenido mismo de la Constitucin. Desde el punto de vista formal, es el
documento donde estn estas normas constitucionales, las cuales solamente se
pueden modificar por un procedimiento especial.

La Constitucin de un Estado es la estructura o disposicin jurdica que guardan


entre s los diversos elementos que la integran.

Por el hecho de existir natural, poltica y jurdicamente un pueblo cualquiera puede


decirse que est constituido, que goza, por lo tanto, de una Constitucin. Podra
definirse diciendo que es: el ordenamiento jurdico que cualquier pueblo da a la
autoridad, a los rganos de gobierno y a las relaciones jurdicas de los ciudadanos
y sociedades infraestatales entre s y con la autoridad. Es un ordenamiento: 1)
jurdico, porque es de los derechos y deberes de todos esos elementos que integran
la sociedad, y 2) poltico, porque es en orden al bien comn de la sociedad poltica.

A) En un sentido real
La Constitucin en este sentido real surge al formarse una sociedad poltica o
Estado; se desarrolla con su historia y se expresa legalmente sobre todo en el
derecho consuetudinario.

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B) En sentido legal
La Constitucin es la expresin o formulacin legal del ordenamiento jurdico de un
Estado. Puede revestir la forma de costumbre, de coleccin de leyes o de Cdigo
escrito.

Ejemplo de Constitucin consuetudinaria fue la de Espaa hasta 1812, en que se


promulg la primera Constitucin escrita. La Constitucin consuetudinaria de
Espaa estaba formada por los usos, costumbres y fueros, que los Reyes juraban
guardar en el acto de su coronacin y proclamacin, hasta el punto que no se les
juraba a ellos, si a su vez no prestaban este juramento, como se vio con Carlos I.
Ejemplo de Constitucin formada por una Coleccin de leyes est la de Inglaterra.
Algunas de esas leyes se pueden conservar escritas. Pero tcnicamente no se dice
una Constitucin escrita, si no reviste la forma de las actuales.

C) En un sentido tcnico moderno


Ejemplo de Constitucin escrita son las Constituciones de los Estados modernos
que han aceptado el moderno rgimen representativo, fundado en l soberana
popular y en la divisin de poderes. Todos tienen Constitucin escrita y en forma
de Cdigo, al que se da el nombre de Constitucin, con excepcin de Inglaterra.

La palabra Constitucin se refiere de una manera restrictiva solamente a la


Constitucin real u ordenamiento jurdico de un Estado que presupone y se inspira
en la soberana popular y en la divisin de poderes, como condicionarnientos
esenciales; ordenamiento que debe ser recogido en un solemne documento escrito
o Cdigo, que recibe el nombre de Constitucin. Por este ltimo detalle la palabra
Constitucin escrita es trmino tcnico para designar la Constitucin real en este
sentido restringido al rgimen representativo liberal.
Se comprende que es un error pensar que un pueblo no ha tenido o no tiene una
Constitucin, mientras no tenga una Constitucin escrita y se promulgue en un
Cdigo llamado Constitucin.

2. De la constitucin poltica.
Las Constituciones escritas en sentido moderno datan de poca reciente. La
primera Constitucin fue la de Estados Unidos en 1787. Sigui luego la de Francia

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de 1789-1791. Desde entonces, este tipo de Constitucin escrita se fue imponiendo


en la mayora de los pases.

De un modo general, pudiera sealarse la gnesis de la concepcin moderna del


Derecho poltico, considerando la Constitucin inglesa como el origen o fuente
inspiradora inmediata, a Montesquieu como el delineador de la doctrina esencial de
la divisin de poderes, a las Constituciones norteamericanas como las primeras
manifestaciones eficaces del Derecho constitucional escrito, segn un tipo ya
construido o condensado, y a la Constitucin francesa de 1791 como el monumento
culminante inicial del Derecho constitucional europeo. (Posada. Tratado de
Derecho poltico 11, c. 2,2)

Cul es la diferencia esencial entre una constitucin en sentido tcnico moderno


o constitucin escrita y una constitucin de tipo consuetudinario?
La diferencia esencial entre una Constitucin escrita y una Constitucin
consuetudinaria no est en que las Consuetudinarias o histricas no contengan y
sancionen un ordenamiento poltico del poder y de sus rganos y de las relaciones
de stos con los ciudadanos y dems entidades infraestatales, pues lo contienen.
En esto eran extraordinariamente precisas y limitativas del poder supremo. Puede
decirse, sin lugar a dudas, que ms que las Constituciones modernas.

La diferencia esencial est en que las Constituciones modernas, al fundarse en el


principio de la soberana popular, se ven obligadas, para evitar los abusos de esa
soberana, a redactar una solemne declaracin de los derechos individuales con
sus garantas correspondientes, y a establecer la divisin de poderes. Slo un
Estado -piensan-, constituido a base de este doble articulado, se garantiza en
derecho contra todo absolutismo. El principal objetivo de una Constitucin moderna
es la defensa de las libertades ciudadanas frente al poder de los "Monarcas"
absolutos-. De tal manera que actualmente se sigue considerando que no hay
Constitucin, si faltan en ella los artculos correspondientes a la declaracin de los
derechos individuales Y la divisin de poderes. (Lex. polit. Laia)

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II. ESTRUCTURA JERARQUICA DEL SISTEMA JURIDICO NORMATIVO


DEL PERU

2.1 Ordenamiento Jurdico


Segn Hans Kelsen, es el "Sistema de normas ordenadas jerrquicamente entre
s, de modo que traducidas a una imagen visual se asemejara a una pirmide
formada por varios pisos superpuestos.
Esta jerarqua, demuestra que la norma "inferior" encuentra en la "superior" la razn
o fuente de su validez. La Constitucin Poltica del Per, establece una rgida
sistematizacin jerrquica del ordenamiento jurdico peruano y a continuacin se
conceptualizan cada una de ellas de acuerdo a su relevancia:

1. Constitucin Poltica del Per.


Es la norma primaria del ordenamiento legal, constituye el marco dentro del cual
deben ubicarse las normas jurdicas. Contiene entre otros, los principios bsicos
que permiten asegurar los derechos y deberes de las personas, as como la
organizacin, funcionamiento y responsabilidad del Estado. Prima sobre cualquier
otra norma jurdica y es expedida por el congreso constituyente.

2. Ley Orgnica.
Es la que delinea la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado
previstas en la constitucin, as como las materias que est expresamente
contempla que se regulen por tales leyes. Para ser aprobadas se requiere el voto
de ms de la mitad del Congreso.

3. Ley Ordinaria.
Es la norma escrita de carcter general que emana del congreso, de acuerdo al
procedimiento que fija la constitucin. Son de las ms variadas ramas: civiles,
tributarias, penales, etc.

4. Resolucin Legislativa.
Se expiden con una finalidad especfica del Congreso, y por sus caractersticas
especiales tienen fuerza de ley. El jurista Chirinos Soto, las ha definido como la "ley
del caso particular".

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5. Decreto Legislativo.
Es una norma "sui generis" que se deriva de la autorizacin expresa y facultad
delegada del Congreso al Poder Ejecutivo en base a una ley especfica, que en
doctrina se llama "legislacin delegada". Su emisin debe sujetarse a la materia en
cuestin y dictarse dentro del trmino que seala la ley autoritativa. El Presidente
de la Repblica, debe dar cuenta al congreso o comisin permanente, de los
Decretos Legislativos que dicta.

6. Decreto de Urgencia.
Es expedido por el poder Ejecutivo como medida extraordinaria y vlida para
regular situaciones de carcter econmico - financiero, cuando as lo requiera el
inters nacional.

7. Decreto supremo.
Es un precepto de carcter general expedido por el poder Ejecutivo. Con este
dispositivo se reglamentan las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas. Llevan
la firma completa del presidente de la Repblicay son refrendadas por uno o ms
ministros segn la naturaleza del caso.

8. Resolucin Suprema.
Es una norma de carcter especfico, rubricada por el Presidente y refrendada por
el Ministro del Sector respectivo que conlleva decisiones de importancia
gubernamental a nivel nacional.

9. Resolucin Ministerial.
Son dispositivos que permiten formular, ejecutar y supervisar la poltica general del
Estado, dentro del mbito de su competencia. Son expedidos por los Ministros del
ramo respectivo.

10. Resolucin Vice ministerial.


Regulan aspectos especficos de un sector determinado, y son dictadas por la
autoridad inmediata a un ministro de estado.

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11. Resolucin Directoral.


Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel
respectivo. Es expedida por los Directores administrativos en funcin a las
atribuciones que seala las respectivas leyes orgnicas del sector y reglamentos
de organizacin y funciones.

3.2 LA TEORA PURA DEL DERECHO DE HANS KELSEN DENTRO DEL


DERECHO POSITIVO DESARROLLO PIRAMIDAL DE KELSEN DENTRO DEL
ORDENAMIENTO JURDICO

3.2.1. NIVEL FUNDAMENTAL


LA CONSTITUCIN:
Es la verificacin en el derecho positivo, del contrato social, asumiendo para s la
Teora Contractualista de Juan Jacobo Rousseu, con la finalidad de crear un ente
denominado ESTADO, que vigile y supervise la conducta de los individuos para la
obtencin de la seguridad jurdica, el orden pblico y la paz social.
Tambin puede definirse como la "ley fundamental, est escrita o no, de un
ESTADO, la cual fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado
(Ejecutivo, Legislativo, Judicial). Le garantiza al pueblo ciertos derechos. Es la
cristalizacin jurdica de un acto constituyente. Es un concepto poltico, dada su
fundamentacin en una decisin del poder constituyente y es un concepto jurdico,
pues posee una configuracin jurdica.

3.2.2. PARTES DE LA CONSTITUCIN

PREMBULO: Son los principios que rigen al Estado, en l se recoge una


proclamacin filosfica y potica de los ideales y valoresms sentidos; recoge
sintticamente postulados doctrinarios, principios y valores que desarrolla en su
articulado la Ley Superior. Algunas de sus caractersticas son:
El sujeto creador de la constitucin es el pueblo como poder constituyente
originario, que adquiere realidad con la aprobacin directa de la Constitucin
mediante referndum popular.

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El sealamiento a la refundacin de la repblica como fin supremo del


constituyente, en funcin de la realizacin de un amplio abanico de principios,
intenciones, valoraciones y curo de accin, que se especifican luego en la
normativa constitucional.
DOGMTICA: Referida a la Forma del Estado y los regmenes de los derechos,
deberes y las garantas constitucionales.

ORGNICA: Establece la organizacin del Estado, Poderes Pblicos, los entes que
los representan, la funcin de sos rganos, proteccin de la constitucin y
modalidades para su reforma.

3.2.3. NIVEL LEGAL:


LEYES ORGNICAS: Son las que se dicten para organizar los poderes pblicos o
para desarrollar los derechos constitucionales y las que sirvan de marco normativo
a otras leyes.
LEYES GENERALES: Instrumentos Jurdicos de rango legal, sancionado
por el rgano representativo de la rama legislativa del Poder Pblico
(Asamblea constituyente) de conformidad con la facultad de legislar que le
consagra la constitucin y cuya finalidad no es otra que la de regular o
normar una determinada rama del derecho.
CDIGOS: Son las leyes que renan sistemticamente las normas relativas
a una determinada materia. Ej. Cdigo Procesal Penal, Cdigo Civil del Per.
TRATADO INTERNACIONAL: Es un instrumento jurdico reconocido entre
pases u entes internacionales. Se requiere la aprobacin mediante ley por
la Asamblea Nacional para poder ser ratificado por el Ejecutivo
Se presenta una Excepcin en la constitucin de 1993, que explicita que los
Tratados Internacionales sobre materia de Derechos Humanos, suscritos por la
Repblica tiene rango Constitucional
LEY APROBATORIA: Es el permiso que da la Asamblea Nacional, para que
el Ejecutivo apruebe un Tratado Internacional, emprtitos, crditos
adicionales
LEYES HABILITANTES: Es cuando la Asamblea Nacional delega sus
actividades de creacin y aprobacin de leyes al Ejecutivo Nacional.

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CONSTITUCIONES ESTATALES: Son aquellas que hacen referencia a los


poderes pblicos Estatales

No es una figura propia del Derecho positivo, proviene del Derecho Monrquico
Espaol, el cual ide los ESTATUTOS DE AUTONOMA, los cuales establecan
que las comunidades espaolas podan hacer convenios con otros pases sin
afectar al Estado Espaol. El Tribunal Constitucional Espaol al observar que este
estatuto traa a la larga problemas, crea el denominado BLOQUE DE LA
CONSTITUCIONALIDAD.

LEYES ESTATALES: Tienen preferencia sobre la Ley Nacional, salvo


cuando no tienen carcter privativo (es decir que colindan con la ley
nacional)
ORDENANZAS MUNICIPALES: Son los actos sancionados por las cmaras
municipales o cabildos, cuya aplicacin son para regular las actividades del
municipio.
DECRETOS LEYES: Actos administrativos dictados por la rama ejecutiva
del Poder nacional (Presidente de la Repblica) fundamentado en el
otorgamiento previo de una Ley Habilitante por medio de la cual, la rama
legislativa delega temporalmente la potestad de legislar sobre aquellas
materias establecidas en el marco normativo de la Ley (habilitante) en virtud
de alguna excepcin circunstancial o permanente, determinada.
LEYES DE BASE: Son aquellas que establecen los postulados
fundamentales para la regulacin de una materia o institucin determinada.
LEYES DE DESARROLLO: Son leyes que establecen los planes de
orientacin y planificacin territorial. Desarrollan el contenido de las leyes de
Base.

3.2.4. NIVEL SUB-LEGAL

REGLAMENTOS: Actos administrativos de efectos generales emanados por el


rgano representativo de la rama ejecutiva de cualquiera de los Poderes Pblicos
en ejercicio de su competencia y cuya finalidad es de desarrollar los contenidos

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expresos en la ley sin alterar el espritu, propsito y razn del legislador. El ejecutivo
no puede reglamentar contrariando los preceptos de rango legal.
REGLAMENTOS AUTNOMOS: Son actos administrativos de efectos generales
que pueden ser emanados tanto por el ejecutivo y legislativo y cuya finalidad es la
de regular las materias que tengan un vaco de ley. Ej. Reglamento de Interior y de
Debates de la Asamblea Nacional
DECRETOS EJECUTIVOS: Son actos administrativos de efectos generales
dictados por los entes ejecutivos de cualquiera de las ramas del Poder Pblico, en
atribucin de sus facultades legales. Ejemplos: Decretos de salariomnimo, Das de
Duelo y Fiesta Nacional, Aumento del Pasaje, Decreto sobre la creacin de
Ministerios.
ACUERDOS: Actos administrativos de efecto particular, emanados del rgano
representativo de la rama Legislativa del Poder Pblico (Nacional, Estatal,
Municipal) en el ejercicio de sus competencias. Ejemplo: Condecoraciones
RESOLUCIONES: Actos Administrativos de efectos particulares, emanados del
rgano representativo de la rama Ejecutiva del Poder Pblico en el ejercicio de sus
competencias. Ejemplo: Designacin de Ministros, Ascensos de Coronel en
adelante (Ejrcito).
RDENES E INSTRUCCIONES: En su esencia es lo mismo, aunque algunos
doctrinarios afirman que la principal diferencia radica en el medio por la cual se
imparte (la orden es escrita y la instruccin es verbal).
CONTRATOS: Es un convenio celebrado entre dos o ms personas que permite
constituir, reglar, modificar o transmitir entre ellos un vnculo legal. Siempre tiene
aplicacin preferente a la Ley, nunca pueden violar el contenido de la misma.

Algunos tipos de Contrato:


Contrato Colectivo-Individual
Contrato Verbal o Escrito
Contrato Determinado o Indeterminado
SENTENCIA: Es el acto concreto de la Ley. Es donde se carnifica la misma. Emana
de los rganos jurisdiccionales correspondientes.
LAUDO ARBITRAL: Son actos concretos de Ley emanados por rganos
jurisdiccionales ordinarios (Ad-Hoc) Ej. Justicia

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IV. ESTRUCTURA DEL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL PERUANO

4.1. GOBIERNO NACIONAL


Es el ejercido por el Poder Ejecutivo de acuerdo a la Constitucin Poltica y la Ley
Orgnica del Poder Ejecutivo. Competencias Exclusivas:
Diseo de Polticas nacionales y sectoriales.
Defensa, Seguridad Nacional y Fuerzas Armadas
Relaciones Exteriores
Orden Interno
Justicia
Moneda Banca y Seguros
Tributacin y Endeudamiento Pblico nacional.
Rgimen de Comercio y Aranceles
Regulacin y Gestin de la marina mercante y la aviacin comercial
Regulacin de los servicios pblicos de su responsabilidad
Regulacin y Gestin de la Infraestructura Pblica de carcter y alcance nacional.

A. PODER LEGISLATIVO
El Poder Legislativo reside en el Congreso, el cual consta de cmara nica.
El Congreso de la Repblica es el rgano representativo de la nacin,
encargado de realizar las funciones legislativas, de control poltico y las
dems que establece la Constitucin del Estado. Es unicameral y consta de
120 congresistas elegidos en forma directa.

El Congreso de la Repblica
La funcin de control poltico comprende la investidura del Consejo de
Ministros, el debate, la realizacin de actos e investigaciones y la aprobacin
de acuerdos sobre la conducta poltica de gobierno, los actos de la
administracin y de las autoridades del Estado, el ejercicio de la delegacin
de facultades legislativas, el dictado de decretos de urgencia y la
fiscalizacin y el uso y disposicin de bienes y recursos pblicos, el
cumplimiento por el Presidente del mensaje anual al Congreso de la
Repblica y el antejuicio poltico, cuidando que la Constitucin y las leyes se

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cumplan y disponiendo lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad


de los infractores.

La funcin legislativa comprende el debate y la aprobacin de reformas de


la Constitucin, de leyes y resoluciones legislativas, as como de su
interpretacin, modificacin y derogacin, de acuerdo con los
procedimientos establecidos en la Constitucin y el Reglamento del
Congreso.

Las funciones especiales del Congreso, es designar al Contralor General de


la Repblica, elegir al Defensor del Pueblo, as como a los miembros del
Tribunal Constitucional, al Directorio del Banco Central de Reserva y ratificar
al Presidente del Banco Central de Reserva y a la Superintendecia de Banca
y Seguros.

B. PODER EJECUTIVO
Ejerce las funciones administrativas orientadas a cumplir y hacer cumplir las
leyes; mantener la prestacin de los servicios pblicos y ejercer su
capacidad normativa. El Presidente de la Repblica es el Jefe de Estado y
personifica a la nacin. Al Presidente le corresponde la conduccin del Poder
Ejecutivo.

Presidencia de la Repblica
El Presidente de la Repblica es el Jefe de Estado y personifica a la nacin.
Es Jefe supremo de las Fuerzas Armadas y Policiales. Le corresponde, la
direccin poltica general de gobierno y de los diferentes organismos de la
administracin pblica; representa al Estado dentro y fuera de la Repblica;
dirige la poltica exterior; las relaciones internacionales y la poltica de
desarrollo del pas.

Consejo de Ministros
Es un organismo del Poder Ejecutivo con personera de derecho pblico
interno, cuya principal funcin es apoyar al Presidente del Consejo de
Ministros en el cumplimiento de sus funciones. Es el organismo coordinador

21
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

intersectorial de la funcin poltica administrativa del Estado; en funcin de


dicha poltica establece las coordinaciones con los otros poderes del Estado,
as como con los organismos autnomos y los niveles de Gobierno Regional
y Local.

Presidente del Consejo de Ministros


Es la mxima autoridad poltica y administrativa de la Presidencia del
Consejo de Ministros. Es Ministro de Estado sin cartera. El Presidente del
Consejo de Ministros establece los objetivos, formula y dirige las polticas de
carcter multisectorial, coordina los esfuerzos de las dems entidades de la
administracin pblica en su respectivo mbito de competencias y supervisa
la gestin de la Presidencia del Consejo de Ministros.

Comisiones de Coordinacin
Son instancias de coordinacin intersectorial y de discusin poltica al interior
del Consejo de Ministros. Son:
CCV Comisin de Coordinacin Vice-Ministerial;
CIAEF Comisin Interministerial de Asuntos Econmicos Financieros;
CIAS Comisin Interministerial de Asuntos Sociales

Ministerios
Son organismos centrales del Poder Ejecutivo con personera de derecho
pblico interno a cargo de los Ministros de Estado que conducen la gestin
de los asuntos pblicos de su competencia de conformidad con la poltica
general del gobierno central. Los Ministerios tienen funciones normativas,
reguladoras, fiscalizadoras y de ejecucin.

Ministros
Son los que formulan, dirigen, coordinan, determinan, ejecutan, supervisan
y evalan las polticas de los sectores a su cargo, y asumen la
responsabilidad inherente a dicha gestin en el marco de la poltica general
del gobierno nacional.

22
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Organismos Pblicos
Son entidades con personera jurdica de derecho pblico interno adscritas
a un Ministerio, creadas para la realizacin de actividades especficas de
gestin especializada, con autonoma tcnica, administrativa y funcional.

Organismos Reguladores
Son entidades con personera jurdica de derecho pblico interno de alcance
nacional que por actuar en mbitos especializados requieren de autonoma
tcnica, administrativa, funcional, econmica y financiera. Estn adscritos a
la Presidencia del Consejo de Ministros. Ejercen funciones de supervisin,
regulacin, normativa, fiscalizadora y sancionadora, solucin de
controversias y solucin de reclamos.

Empresas del estado


- Empresas de Derecho Pblico: Son empresas de Derecho Pblico las
que se crean por ley y gozan de atributos propios de la Administracin
Pblica. Desarrollan actividades propias del Estado y pertenecen al
sector pblico. Los recursos que integran su patrimonio son fondos
pblicos y se sujeta a las normas del Presupuesto general de la
Repblica.
- Empresas de Derecho Privado: Son sociedades annimas cuyo capital
pertenece exclusivamente al Estado pueden ser de propiedad directa o
indirecta. Propiedad directa el Estado es el titular de las acciones de la
Empresa. Propiedad indirecta se da cuando las acciones pertenecen a
una o varias empresas de Derecho pblico o estatales de derecho
privado.
- Empresas de Economa Mixta: Son sociedades annimas en las que el
Estado tiene una participacin accionaria mayoritaria, que le permite con
el derecho de voto que le corresponde por tener acciones, decidir el
sentido de todos los acuerdos de la junta general de accionistas. Tambin
se da el caso en que las sociedades annimas, en la que el Estado tiene
una participacin de accionista minoritario y acta en igualdad de
condiciones con los dems accionistas.

23
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

C. PODER JUDICIAL
Es la potestad de administrar justicia y se ejerce a travs de sus rganos
jerrquicos con arreglo a la Constitucin. Est integrado por:

rganos Jurisdiccionales: Corte Suprema, Cortes Superiores, Juzgados


de Paz Letrados, Juzgados de Paz y Juzgados Especializados Mixtos.

rganos que ejercen su gobierno y administracin: Presidente de la


Corte Suprema, Sala Plena de la Corte Suprema, Consejo Ejecutivo,
Gerencia general y el Consejo Ejecutivo Distrital.Page 36

D. ORGANISMOS AUTNOMOS
Son entidades que desarrollan funciones especializadas del Estado. Son
personas jurdicas de derecho pblico, creadas por la Constitucin.
Son:
- Tribunal de Garantas Constitucionales,
- Jurado Nacional de Elecciones,
- Oficina Nacional de Procesos Electorales,
- Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil,
- Contralora General de la Repblica,
- Banco Central de Reserva del Per,
- Superintendencia de Banca y Seguros,
- Ministerio Pblico,
- Consejo Nacional de la Magistratura,
- Universidades,
- Defensora del Pueblo.

4.2. GOBIERNO REGIONAL


Emanan de la voluntad popular. Son persona jurdicas de derecho pblico con
autonoma poltica, econmica y administrativa en asuntos de su competencia, es
ejercido por el rgano ejecutivo de la regin, de acuerdo con las competencias,
atribuciones y funciones que le asigna la Constitucin.

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- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

4.3. GOBIERNO LOCAL


Es una entidad bsica de la organizacin territorial del Estado y canales
inmediatos de participacin vecinal en los asuntos pblicos, que
institucionalizan y gestionan con autonoma los intereses propios de las
correspondientes colectividades; siendo elemento elementos esenciales del
gobierno local, el territorio, la poblacin y la organizacin. Gozan de
autonoma poltica, econmica y administrativa en los asuntos de su
competencia.

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- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

CAPITULO II

TEORA DE LA CONSTITUCIN
II. CONCEPTO

La Constitucin es el documento o documentos creados por un poder


constituyente, que expresan las normas que regulan la organizacin de un Estado,
los derechos fundamentales de la persona humana y los procedimientos de
creacin de las leyes. Poder constituyente es la denominacin del poder que tiene
la facultad de crear la norma fundamental de un ordenamiento jurdico, dando
origen a un Estado y su sistema poltico tambin tiene la atribucin de modificarla
o enmendarla.

Diferencia entre Teora de la constitucin y Derecho Constitucional.

El Derecho Constitucional est encargado de estudiar normas del estado y su


aplicacin cotidiana. Puede ser considerado como una disciplina Dentro la Teora
de la Constitucin se encuentran establecidos los principios necesarios para poder
interpretar la constitucin es decir es el fundamento.

Fundamento de validez de normas:


- Formal. Se crea a parir de una norma superior el ejemplo mas comn es el
proceso legislativo.
- Material. El contenido de la norma no puede contradecir la norma superior.

26
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

2.1. CARACTERSTICAS DE LA CONSTITUCIN

Hemos sostenido que la constitucin es una norma bsica de consenso,


funcional a la convivencia social. Como norma de consenso en la que se prevn
los mecanismos de resolucin de los conflictos subsiguientes, debe estar dotada
de supremaca. Esto quiere decir que si al estar ante la consagracin de un
elemental acuerdo mnimo, ste debe tener un rango superior al resto de las normas
coyunturales que aparecen necesariamente en un estado. Si as no fuera, mal
puede cumplir con su funcin.

SUPREMACA

- Supremaca normativa o formal. Hablar de constitucin como norma jurdica


suprema significa sostener que es la norma fundamental de la cual se deriva la
validez formal del resto del ordenamiento jurdico, o sea del resto de las normas
jurdicas que se dan dentro de un estado. En trminos de Bidart Campos la
constitucin es suprema porque es el primer fundamento del orden jurdico y del
Estado; ella hace que todo lo dems sea de una manera determinada y no de otra

- Supremaca axiolgica o valorativa. Entendida desde el punto de vista


valorativo, la supremaca tiene relacin directa con la posibilidad de convivencia
social. Determinado colectivo social puede coexistir organizadamente, slo a partir
de la definicin mnima de cierto esquema de valores, que en nuestro criterio se
plasman en la constitucin. Resulta entonces consecuencia natural, que el resto
de las decisiones colectivas respeten el contenido mnimo, o por lo menos no
lleguen a consecuencias que resulten negadoras del objetivo constitucional.

LA PERDURABILIDAD

Debe ser entendida como referida a la supervivencia de un orden jurdico que


se deriva formalmente de si mismo, permitiendo el desarrollo armnico de una
mutua relacin entre sus contenidos y las relaciones y necesidades sociales reales,
o para decirlo en trminos de Heller, toda organizacin humana perdura en cuanto
constantemente renace.

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- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

ADAPTABILIDAD

En primer lugar la adaptacin por medio de la interpretacin o lo que llamamos


adaptabilidad propiamente dicha, y que consiste en dar cobertura a situaciones
novedosas a travs del texto histrico interpretado a efectos de permitir una
respuesta dentro del esquema valorativo constitucional. Volveremos sobre esto al
hablar de la interpretacin constitucional.

En segundo trmino la adaptabilidad se pone de manifiesto a travs de la


reformabilidad de la constitucin. Esto es, cuando es imposible dar respuesta a
una determinada modificacin de las relaciones sociales sin vulnerar el texto
constitucional, o en aquellos casos en los que la letra constitucional no resulta
suficiente para cubrir nuevos consensos bsicos, se hace necesario pasar a una
etapa ms profunda de la adaptabilidad, es decir se hace necesario reformar la
constitucin. Este punto ser ms desarrollado cuando hablemos de reforma
constitucional.

2.2. PODER CONSTITUYENTE

El Poder Constituyente debe ser entendido como la facultad por la cual el


pueblo, en cuanto titular de la soberana, decide instituir un orden constitucional.
Reforzando dicha nocin, Javier Prez Royo argumenta que el Poder Constituyente
es un instrumento a travs del cual la nacin decide organizarse polticamente y
ordenarse jurdicamente, reclamando para s misma la posicin de centro de poder
originario, autnomo e incondicionado.

En tal sentido, como ya lo hemos sealado anteriormente, la Constitucin, por


consiguiente, es la creacin del Poder Constituyente, por ser la depositaria objetiva
de sus intenciones, sea para dotar de organizacin al Estado, o para reconocer
derechos de la persona.

LOS LIMITES AL PODER CONSTITUYENTE

Si bien el Poder Constituyente no puede ser limitado ni explicado jurdicamente,


s debe ser legtimo, es decir, ser un poder susceptible de ser explicado en trminos
racionales y de ser aceptado por la sociedad.

28
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

No todo poder que produce un ordenamiento jurdico estable para un Estado es


un Poder Constituyente. nicamente lo es aqul que est en el origen de una
Constitucin digna de tal nombre y para ello el poder tiene que ser legtimo. En
otras palabras, el Poder Constituyente est presente y acta en un vaco de
legalidad, pero no de legitimidad.

CLASIFICACIN DEL PODER CONSTITUYENTE

Un gran sector de la doctrina constitucional determina dos tipos de Poder


Constituyente:

El Poder Constituyente Originario.- Es el poder de elaborar una Constitucin, el


que se puede ejercer de manera primigenia, es decir cuando se da por primera vez
una Carta Fundamental, o porque se desea reemplazar la vigente por una nueva.
Es un poder en principio ilimitado, con plenos poderes y competencias para
elaborar o reformar la Constitucin.

El Poder Constituyente Derivado.- Tiene la facultad de reformar la Constitucin


elaborada por el poder constituyente originario, no de dicta una nueva. Es un poder
que deriva de la Constitucin, por lo que no es ilimitado positivamente como el
Poder Constituyente Originario.

Dicho poder debe someterse a los procedimientos establecidos en la propia Carta


Fundamental. Sin embargo, otros autores incorporan un tercer tipo de Poder
Constituyente, denominado Difuso.

2.3. CONTROL CONSTITUCIONAL

El control constitucional es aquel mecanismo compuesto por aquellos


medios que nicamente tienen por objeto mantener el respeto a las disposiciones
constitucionales, a travs de la nulidad o inaplicabilidad de las disposiciones legales
contrarias a la constitucin.

Ahora bien, cundo opera el Control Constitucional?, su ejecucin o aparicin


depende del sistema de control constitucional que siga un determinado Estado, as
ste puede ser a posteriori como en nuestro pas, es decir, opera despus de haber

29
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

sido promulgada la norma, y a priori, como en Francia y Espaa, es decir, opera


antes de que la norma forma parte del ordenamiento jurdico.

CONDICIONES QUE DEBE CONTENER UN SISTEMA DE CONTROL


CONSTITUCIONAL
A) Segn el rgano de control. Sags, establece esta clasificacin
atendiendo a la dependencia institucional del rgano encargado del control,
as distingue dos sistemas:

a.1. Los sistemas judiciales o con fisonoma judicial, propuesto por el


sistema norteamericano y el sistema austriaco, y que consiste en depositar
en el juez u rgano independiente, la facultad de evaluar la constitucionalidad
de una norma o ley ordinaria. Este sistema puede ser especializado y no
especializado, en otras palabras de naturaleza nica o diferida.

- De naturaleza nica, creacin del sistema austriaco, propone la existencia


de un ente que exclusivamente se encarga de evaluar la constitucionalidad
de una norma o ley ordinaria.
- De naturaleza diferida, propiamente creacin del sistema norteamericano
propone un control constitucional por parte de todos los jueces de la
repblica, sea cual sea la instancia (Sistema no especializado).

a.2. Los sistemas no judiciales, son aquellos en donde la labor de control ha


sido dejada al poder legislativo, poder ejecutivo, rganos electorales y
administrativos para poder evaluar la constitucionalidad de las normas o
leyes ordinarias.
- Segn el nmero de rganos que lo ejercen. Siguiendo el criterio relativo
al nmero de rganos que ejercen el Control Constitucional, un determinado
sistema de control constitucional puede pertenecer a una de las siguientes
especies:

a.3. El sistema de control constitucional concentrado, se propone que el rol


de control constitucional se deposite en un slo rgano jurisdiccional y
especializado, quien es el competente para examinar una ley y determinar si
su emisin afecta o no lo estipulado en la ley fundamental (sea con lo formal
o el techo ideolgico). Este rgano de naturaleza especializada puede

30
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

encontrarse ubicado dentro o no del poder judicial, quien se encargar de


manera exclusiva y excluyente del control constitucional de las leyes.

a.4. El Sistema de Control Difuso de Constitucionalidad, a diferencia del


sistema concentrado, ste deposita dicha confianza en todos los rganos
jurisdiccionales o judiciales, quienes tienen la misin de velar por la eficacia
de la Constitucin.

B) Segn la orientacin de la interpretacin constitucional requerida, el


control constitucional puede clasificarse en:

b.1. El control abstracto de la constitucionalidad, quien lo promueve puede


no estar, necesariamente, involucrado en la relacin jurdica donde se
aplique la norma que l juzgue inconstitucional (Sags 1999, 178-179), este
tipo de control se aplica a normas de carcter general y est reser vado a
ciertos sujetos, que por su condicin pueden motivar la aplicacin de este
control.

b.2. El control concreto, slo esta autorizado para impulsarlo quien tenga
determinado inters (Sags 1999, 179), toda vez que considera va a ser
afectado por la norma que considera inconstitucional.

31
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

CAPITULO III

DERECHO CONSTITUCIONAL

III. CONCEPTO
Inicialmente consideraremos la definicin propuesta por Carlos Mouchet, quien
nos dice: El derecho constitucional se ocupa de la estructura jurdica que en
el derecho positivo tienen los Estados, y de la regulacin de las relaciones que se
producen entre el Estado y los ciudadanos o sbditos. Generalmente se le
considera como la rama del derecho pblico interno relativa a la organizacin del
Estado y a la regulacin de las relaciones de los poderes de ste entre si y con los
particulares gobernados

Pacheco Gmez nos dice que "El Derecho Constitucional es el conjunto de


normas jurdicas que regulan la estructura fundamental del Estado, la organizacin
y funcionamiento de los poderes pblicos La siguiente es la que contiene mayor
amplitud conceptual:
Derecho Constitucional; conjunto de normas jurdicas positivas y habilitantes de
Derecho pblico interno elaboradas por el constituyente que:
Regulan y limitan el poder del Estado
Determinan su forma de gobierno creando los poderes que la componen.

32
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Fijan las relaciones de estos poderes entre s.


Establecen las reglas fundamentales de las relaciones entre el Estado y los
individuos.

En puridad, ESCOBAR FORNOS, nos ensea que: "El Derecho Constitucional


es el conjunto de normas, principios y doctrinas que tratan sobre la
organizacin del Estado, su funcin y competencia y sobre los derechos y
garantas de las personas. Es una rama del Derecho Pblico"
1. Objeto.- Correctamente, puede afirmarse que el Derecho Constitucional
tiene como objeto de estudio las instituciones polticas que constituyen o
fundan el Estado. Aquellas que establecen el aparato del gobierno estatal,
precisando el mbito personal (la poblacin) y territorial (el territorio) en el
que se ejerce el poder estatal y regulan la organizacin y el funcionamiento
de los rganos del aparato estatal (la forma de gobierno), las relaciones de
stos con los ciudadanos (la forma de estado) y la distribucin territorial
del poder (la estructura territorial del Estado).
En consecuencia, el objeto de estudio del Derecho Constitucional comprende las
instituciones polticas escritas como tambin las no escritas que, de una u otra
forma, organizan el Estado y regulan el mbito de poder. No es, pues, la pura norma
la que interesa al Derecho Constitucional, sino la sntesis de la tensin entre la
norma y la realidad a la que se enfrenta
2. Importancia.- Su importancia es fundamental, ya que la Constitucin, objeto
principal del Derecho Constitucional, es en pases como el nuestro la
regulacin jurdica suprema, pues adems de fijar la estructura del Estado
impone a las dems ramas del derecho amoldarse a sus normas y
principios rectores
Consideremos que el Derecho Constitucional moderno se edifica sobre tres
Principios esenciales:
i) La limitacin del poder, mediante su distribucin equitativa. No puede
haber un Estado democrtico con un poder absoluto e ilimitado.
ii) La garanta de los derechos y libertades fundamentales de la persona.
El ordenamiento jurdico solamente, tiene valor si se basa en el
reconocimiento de los derechos fundamentales de la persona, que se
garantiza y afianza, incluso, contra el propio Estado.

33
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

iii) La Supremaca y permanencia del texto constitucional. La superioridad de


la Constitucin sobre la ley ordinaria, se establece, por ser creada por el
rgano constituyente que es el poder de poderes.
3. Ubicacin del Derecho Constitucional
El Derecho constitucional se ubica, en funcin del tipo de relaciones jurdicas que
regula, dentro del mbito del Derecho pblico.
En razn a lo expuesto, se hace necesario que obviamente se detallen los alcances
de la divisin del Derecho en ramas, a efectos de poder justificar la ubicacin
asignada al Derecho constitucional.
La divisin del Derecho en ramas se debe al ordenamiento jurdico romano. Fue
hecha por el jurisconsulto Ulpiano en un pasaje del Digesto:
Derecho pblico es el que atae a la conservacin de la cosa romana, derecho
privado el que concierne a la utilidad de los particulares.
A partir de esta primera teora, Ulpiano sostiene que el Derecho pblico est
constituido por aquellas normas que amparan el inters general o colectivo,
mientras que el derecho privado lo est por las referidas al inters individual o de
los particulares.
En tal sentido el derecho Constitucional se ubica dentro de las Ciencias Sociales,
constituyendo asimismo una rama de la enciclopedia del Derecho, y como tal se
encuentra ubicado dentro del derecho pblico interno.

4. Las disciplinas jurdico-constitucionales


El estudio del Derecho constitucional se desarrolla en las disciplinas
siguientes:
1. Derecho constitucional particular, cuyo objeto es la interpretacin y
sistematizacin y, en ocasiones, la crtica de las normas jurdico-
constitucionales vigentes en un determinado Estado; por ejemplo, Espaa,
Francia, Estados Unidos. Se trata, por tanto, de una de las disciplinas que
integran la jurisprudencia de un orden jurdico positivo dado.
2. Derecho constitucional comparado, cuya misin es el estudio terico
de las normas jurdico-constitucionales positivas (pero no necesariamente
vigentes) de varios Estados, preocupndose de destacar las singularidades
y los contrastes entre ellos o entre grupos de ellos. Por consiguiente, es una
disciplina que agrupa una pluralidad de rdenes jurdicos constitucionales;

34
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

pero el criterio de agrupacin es variable, pudiendo distinguirse en este


aspecto las siguientes tendencias:
a) El estudio simultneo, pero individualizado, de diversas constituciones a
las que se considera como la ms genuina y ejemplar representacin de una
especie de gnero de ordenacin jurdico-constitucional.
b) La reduccin de las constituciones de los Estados particulares a grupos
colectivos, pero cada uno de ellos dotado de propia singularidad con respecto
a los dems, de modo que se opera mediante la reduccin de singularidades
individuales a singularidades colectivas. As, pues, se trata tambin de una
representacin tpica, ya que trabaja con formas y relaciones fundamentales
comunes a una serie de constituciones particulares dotadas de notas
similares a afines. Forma, por consiguiente, conceptos colectivos frente a las
individuales que agrupa en su seno, y conceptos individualizados frente a
otras formas colectivas de ordenacin jurdico-constitucional.
c) Cabe la posibilidad y de ello es agregia representacin el tratado de
Esmein de centrar el estudio en el Derecho constitucional de un pas
particular, de manera que sea ste el que se toma como trmino de
comparacin, interesado la organizacin jurdicoconstitucional de los dems
pases nicamente en la medida que muestren similitud o contraste o sirvan
de aclaracin para aquel que forma el objeto central del estudio.
d) Mas estos mtodos no son incompatibles entre s, sino que, por el
contrario, pueden armonizarse y reunirse en un sistema, como lo muestra el
Manual de maestro don Adolfo Posada, que opera principalmente con los dos
primeros, pero que para la seleccin de las constituciones tipos a exponer
tiene en cuenta su importancia para la mejor comprensin del rgimen
constitucional de Espaa1.
3. Derecho constitucional general. Esta disciplina, tal como se ha manifestado
hasta ahora, ha venido a se una especie de teora general del Derecho
constitucional democrtico-liberal, que se hizo posible gracias a la extensin
de este rgimen a todos los Estados civilizados y a la consiguiente unificacin
de la imagen jurdica del mundo expresada en una especie de Derecho
constitucional comn.

1
A. Posada: Tratado del Derecho poltico. Madrid, 1929 (4 ed.), t. II, pg. 143.

35
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Se abri con ellos la posibilidad, e incluso la necesidad, de una teora general


del Derecho constitucional o de un Derecho constitucional general, al que
define Santi Romano como aquella disciplina que delinea una serie de
principios, de conceptos, de instituciones que se hallan en los varios derechos
positivos o en grupos de ellos para clasificarlos y sistematizarlos en una visin
unitaria; se ocupa, pues, de establecer unas categoras, conceptos y
principios que, si no absolutos y universales, son, al menos, relativamente
constantes y, por consecuencia, comunes, y, en este sentido, generales a
una serie ms o menos extensa de constituciones que tiene caracteres
esenciales idnticos o similares2. Un significado parecido tiene la Teora de
la Constitucin de C. Schmitt, en la que se buscan los supuestos y principios
fundamentales del Estado burgus de Derecho como tipo histrico.
Con todo esto queda claro que lo que diferencia al Derecho constitucional
general del Derecho constitucional comparado es que, mientras ste se
interesa por los grupos jurdico-constitucionales en su singularidad y
contraste frente a otros grupos, en cambio, el primero se preocupa solamente
de las notas generales y comunes, bien el Derecho constitucional de un
tiempo dado, bien de un sistema determinado, siendo en este caso teora
general dicho sistema.

a. DERECHOS FUNDAMENTALES
Se entiende por derechos fundamentales aquellos de los que es titular el hombre
no por graciosa concesin de las normas positivas, sino con anterioridad e
independientemente de ellas, y por el mero hecho de ser hombre, de participar de
la naturaleza humana3. Consecuencia inmediata de lo anterior es que tales
derechos son posedos por toda persona, cualquiera que sea su edad, raza, sexo
o religin, estando, por tanto, ms all y por encima de todo tipo de circunstancia
discriminatoria.
Algunos autores, al definir estos derechos, aaden el dato de que el ejercicio de
los mismos no puede ser cohibido por el poder, que, al contrario, est obligado a
reconocerlos y garantizarlos; as, por ejemplo, TRUYOL Y SERRA dice que son "

2
Santi Romano: Principi di Diritto Constituzionale Generale. Milano, 1946 (2 ed.), pgs. 11 y 12.
3
FERNANDEZ-GALIANO, ANTONIO, Derecho Natural. Introduccin Filosfica al Derecho,
Madrid, 1983, pgs.139-140.

36
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

(aquellos derechos) que el hombre posee por el hecho de ser hombre, por su
propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes y que, lejos de nacer
de una concesin de la sociedad poltica, han de ser por sta consagrados y
garantizados..."4. Sin embargo, aunque ello sea ciertamente as, cree
FERNANDEZ GALIANO, al que seguimos en esta idea, que la exigencia de
respeto a los derechos fundamentales por parte del poder es, ms que una nota
esencial de los mismos, una inevitable consecuencia de su carcter fundamental.
La denominacin utilizada para designar estos derechos es muy variada.

Con frecuencia, se les llama derechos del hombre, derechos humanos, derechos
de la persona humana, designaciones que incurren en redundancia, puesto que
slo el hombre puede ser titular de derechos, sean cuales fueren, si bien tienen a
su favor la prctica de su uso. Se habla tambin de derechos naturales, trmino
con el que se alude a su fundamento en la naturaleza humana; y de derechos
fundamentales, queriendo sealar que afectan a las dimensiones ms entraables
del ser humano. Nosotros vamos a utilizar esta ltima terminologa porque goza
de una especie de marchamo oficial, en cuanto que es la frmula utilizada
frecuentemente por la Carta de las Naciones Unidas de 1945, la Constitucin
Espaola de 1978, y otras normas nacionales e internacionales

Los derechos fundamentales son, en s mismos, derechos subjetivos y, por tanto,


les son de aplicacin las notas que la doctrina cientfica suele asignar a stos.
Pero es obvio que, por su condicin de fundamentales, gozan de una especial
relevancia que les destaca por encima de los dems y que se manifiesta en una
porcin de caracteres, ya no compartidos por los otros derechos, sino exclusivos
de ellos. Mencionaremos a continuacin dichas condiciones:

4
Los Derechos Humanos, Editorial Tecnos, Madrid, 1968, pg.11.Para CASTAN TOBEAS,
son aquellos derechos fundamentales de la persona humana - considerada tanto en su aspecto
individual como comunitario - que corresponden a sta por razn de su propia naturaleza (de
esencia, a un mismo tiempo, corprea, espiritual y social) y que deben ser reconocidos y
respetados por todo Poder o autoridad y toda norma jurdico positiva, cediendo, no obstante, en
su ejercicio ante las exigencias del bien comn" Los Derechos del Hombre, prlogo de Luis
Legaz Lacambra, Editorial Reus, Madrid, 2 ed, 1976.

37
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

1. Los derechos fundamentales son imprescriptibles, es decir, no les afecta el


instituto de la prescripcin, sin que, por tanto, se adquieran ni pierdan por el simple
transcurso del tiempo.
2. Son tambin inalienables, esto es, no transferibles a otro titular, a diferencia de
lo que sucede con los dems derechos, en los que la regla general es la
alienabilidad, aunque se den ciertas excepciones a la misma.
3. Son asimismo irrenunciables, o lo que es lo mismo, el sujeto no puede renunciar
a la titularidad de los derechos fundamentales, a diferencia, como en los casos
anteriores, de lo que ocurre con los derechos en general, que son renunciables
en las condiciones que las leyes establecen.
4. Los derechos fundamentales son, por ltimo, universales, entendiendo el
trmino en el sentido de que todos ellos son posedos por todos los hombres, lo
cual quiere decir, que entre las personas se da una estricta igualdad jurdica
bsica, referida a los derechos fundamentales .No poda ser de otro modo, dado
que todos los hombres participan de igual modo de la misma naturaleza: un ser
es lo que es de manera total; no caben gradaciones a la hora de poseer una
naturaleza.

b. DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS FUNDAMENTALES.

La raz de los derechos fundamentales se dio en Francia a finales del siglo XVIII
con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.

Los derechos fundamentales se encuentran plasmados en las constituciones de


los Estados, debido a la magnitud e importancia que los caracteriza. Se les
denomina as (fundamentales) por la relevancia de los derechos que agrupa el
concepto: aquellos derechos que se consideran vitales para el desarrollo
individual y social de las personas, con independencia de factores como condicin
social, religin, preferencia sexual o nacionalidad. Generalmente los derechos
fundamentales son derechos humanos reconocidos por el Estado o los Estados
en cuestin, es decir, son derechos humanos positivados.

La diferencia entre derechos humanos y derechos fundamentales resulta


importante, ya que no todos los derechos humanos han sido reconocidos como
derechos fundamentales. De ah que podemos afirmar que no todos los derechos
humanos son derechos fundamentales. En definitiva, la expresin derechos

38
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

humanos tiene un contenido mucho ms amplio que el de derechos


fundamentales.

De acuerdo con el tratadista Javier Jimnez Campo, la diferencia se acenta en


el mbito constitucional y poltico, toda vez que un derecho fundamental es ante
todo un derecho creado por la Constitucin. Por esa razn, debe ser considerada
la preexistencia del derecho mismo al momento de su configuracin o delimitacin
legislativa.5

Si bien es posible constatar una dominacin del concepto de derechos


fundamentales en la doctrina constitucional, su interpretacin puede variar. As lo
certifican tanto la doctrina latinoamericana, como la europea. Por su parte, la
doctrina alemana que es precursora de la terminologa de derechos
fundamentales, la ha desarrollado como derechos pblicos subjetivos.

c. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL ORDEN


CONSTITUCIONAL (PER)

Existe un vnculo indisoluble entre dignidad de la persona humana6 y los


derechos fundamentales, pues estos derechos en calidad de esenciales son
inherentes a la dignidad, es decir cada uno de los derechos fundamentales
manifiesta un ncleo de existencia humana que se deriva de la dignidad que
tiene insita la persona, por ello la dignidad se convierte en una fuente de todos
los derechos de la cual dimanan todos y cada uno de los derechos de la
persona. Por ende los derechos fundamentales operan como el fundamento
ltimo de toda comunidad humana, pues sin el reconocimiento de tales
derechos quedara conculcado el valor supremo de la dignidad humana.

5
Jimnez Campo Javier, Derechos Fundamentales: Concepto y Garantas, Madrid, Trotta, 1999, p. 24
6
LANDA, Cesar, La Dignidad de la Persona Humana, Cuestiones Constitucionales, nm. 7, julio-
diciembre 2002, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, p. 123, nos dice respecto la
dignidad humana: () es un principio rector de la poltica constitucional () en la medida que
dirige y orienta positivamente la accin legislativa, jurisprudencial y gubernamental del Estado.
Positivamente, en la medida que todos los poderes y organismos pblicos deben asegurar el
desarrollo de la dignidad humana en los mbitos del proceso legislativo, judicial y administrativo.
Negativamente, en cuanto deben evitar afectar la dignidad humana a travs de las leyes, resoluciones
y actos administrativos que emitan; ya que todos los poderes pblicos estn vinculados directamente
a la Constitucin en un sentido formal y material.

39
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

El valor positivo y axiolgico de los derechos fundamentales

() el reconocimiento de los derechos fundamentales (comnmente


en la norma fundamental de un ordenamiento) es presupuesto de su
exigibilidad como lmite al accionar del Estado y de los propios
particulares, tambin lo es su connotacin tica y axiolgica, en tanto
manifiestas concreciones positivas del principio-derecho de dignidad
humana, preexistente al orden estatal y proyectado como el fin
supremo de la sociedad y del Estado, artculo 1 de la Constitucin.7

El reconocimiento de los derechos fundamentales de la persona, en el Orden


Constitucional comprenden dos aspectos: la primera,

a) El valor positivo de los derechos fundamentales: Consiste en el


reconocimiento positivo de los derechos fundamentales de la persona por la
Constitucin, tales derechos son presupuestos de exigibilidad que van a limitar
la actuacin del Estado y de los particulares; mientras la segunda,

b) El valor tico y axiolgico de los derechos fundamentales: Parte por


reconocer la dignidad de la persona humana, como valor material central
de la norma fundamental del cual derivan un amplsimo reconocimiento de
derechos fundamentales de la persona y una multiplicidad de garantas,
dignidad humana que es preexistente al orden estatal y se proyecta como el
fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo 1 de la Constitucin de
1993).

Por tanto la dignidad de la persona humana, es la fuente directa de la que la


dimanan todos y cada y uno de los derechos de la persona, adems no solo
representa el valor supremo que justifica la existencia del estado y sus
objetivos, sino que constituye el fundamento esencial de todos los derechos
que con calidad de fundamentales habilita el ordenamiento, sin el cual el
estado adolecera de legitimidad y los derechos careceran de un adecuado
soporte direccional.

7
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 1417-2005-PA /TC, FJ 2.

40
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

CONTENIDO ESENCIAL

() en efecto, en tanto el contenido esencial de un derecho fundamental


es la concrecin de las esenciales manifestaciones de los principios y
valores que lo informan, su determinacin requiere de un anlisis
sistemtico de este conjunto de bienes constitucionales, en el que
adquiere participacin medular el principio-derecho dignidad humana, al
que se reconduce, en ltima instancia, todos los derechos
fundamentales de la persona.8

En consecuencia el contenido esencial de los derechos fundamentales de


la persona, es la concrecin de valores superiores que son extradas de la
realidad histrica que se encuentran ordenadas y sistematizadas ya que tienen
un fundamento propio, pues tienen como origen dos races: la liberal (libertad)
y la socialista (igualdad), y la incorporacin de esos valores en el ordenamiento
jurdico es a travs de los derechos y libertades fundamentales.

ESTRUCTURA

La estructura de los derechos fundamentales comprende: a) las disposiciones


de los derechos fundamentales, b) las normas de derechos fundamentales y c)
las posiciones de los derechos fundamentales; mientras las Disposiciones de
derecho fundamental son los enunciados lingsticos de la Constitucin que
reconocen los derechos fundamentales de la persona. Las normas de derecho
fundamental son los sentidos interpretativos atribuibles a esas disposiciones.
Mientras que las posiciones de derecho fundamental, son las exigencias
concretas que al amparo de un determinado sentido interpretativo vlidamente
atribuible a una disposicin de derecho fundamental, se buscan hacer valer
frente a una determinada persona o entidad.9

Por ende las disposiciones son enunciados lingsticos donde la


constitucin reconoce derechos fundamentales de la persona, mientras las
normas son el sentido interpretativo atribuible a esas disposiciones, y las
posiciones de los derechos fundamentales, como bien lo seala el Tribunal

8
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 1417-2005-PA /TC, FJ 21.
9
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 1417-2005-PA /TC, FJ 24.

41
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Constitucional quien cita a Bernal Pulido: Las posiciones de derecho


fundamental son relaciones jurdicas que () presentan una estructura
tridica, compuesta por un sujeto activo, un sujeto pasivo y un objeto. El
objeto de las posiciones de derecho fundamental es siempre una conducta de
accin o de omisin, prescrita por una norma que el sujeto pasivo debe
desarrollar en favor del sujeto activo, y sobre cuya ejecucin el sujeto activo
tiene un derecho, susceptible de ser ejercido sobre el sujeto pasivo.10

1.1. Titularidad

Respecto a la titularidad de los derechos fundamentales de la persona, El


Tribunal Constitucional, ha determinado que () desde la gnesis de los
derechos fundamentales estos fueron creados para la persona, humana. As,
los mismos nacen con una eficacia negativa; sin embargo dentro de la
evolucin de los derechos fundamentales estos fueron concebidos como
libertades positivas, alcanzando est evolucin en la actualidad una eficacia
incluso entre los particulares. Somos de la opinin de que la proteccin de
los derechos fundamentales alcanza a los seres humanos cuando estos actan
de manera individual, como cuando estos deciden participar de actividades que
involucran la necesaria intervencin de otros seres humanos, como son por
ejemplo la vida poltica, social, entre otros, lo cual ha sido perfectamente
legitimado por el artculo 2 inciso 17 de la Constitucin Poltica del Per
cuando establece que: Toda persona tiene derecho: A participar, en forma
individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la
Nacin ().11

Por consiguiente debemos sealar que no es posible atribuir la titularidad


de los derechos fundamentales solo a favor de las personas naturales, sino
tambin a las personas jurdicas, la cual se dio a partir de la denominada teora
de la extensin de los derechos constitucionales, concepcin que sostiene que
las personas jurdicas por extensin de los derechos subjetivos de sus
miembros que la componen, pueden ser titulares de derechos fundamentales

10
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 1417-2005-PA /TC, FJ 25.
11
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 03868-2007-PA/TC, voto del magistrado Eto
CRUZ, FJ 2.

42
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

en ciertas circunstancias y siempre que su naturaleza lo permita.

DIMENSIONES

Los derechos fundamentales de la persona poseen un doble carcter, por un


lado son derechos subjetivos y por otro son instituciones objetivas
valorativas lo cual merecen toda la salvaguarda posible:

Dimensin subjetiva

En su dimensin subjetiva, los derechos fundamentales no solo protegen a


las personas de las intervenciones injustificadas y arbitrarias del Estado y de
terceros, sino que tambin facultan al ciudadano para exigir al Estado
determinadas prestaciones concretas a su favor o defensa; es decir, este debe
realizar todos los actos que sean necesarios a fin de garantizar la realizacin y
eficacia plena de los derechos fundamentales.12

Dimensin objetiva

La dimensin objetiva de dichos derechos radica en que ellos son elementos


constitutivos y legitimadores de todo el ordenamiento jurdico, en tanto que
comportan valores materiales o instituciones sobre los cuales se estructura (o
debe estructurarse) la sociedad democrtica y el Estado constitucional.13

EFICACIA

Vertical

Los derechos fundamentales como instituciones reconocidas por la


Constitucin vinculan la actuacin de los poderes pblicos, orientan las
polticas pblicas y en general la labor del Estado-eficacia vertical ().14

Horizontal

El artculo 38 de la Constitucin Poltica del Per, seala que Todos los

12
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 3330-2004-AA/TC, FJ 9.
13
entencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 3330-2004-AA/TC, FJ 9.
14
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 0050-2004-AI/TC, 0051-2004-AI/TC, 0004-
2005- AI/TC, 0007-2005-AI/TC (acumulados), FJ 72.

43
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

peruanos tienen el deber () de respetar, cumplir y defender la Constitucin, de


esto se desprende que los derechos fundamentales vinculan no solo a los
poderes pblicos sino tambin a los particulares ().15

En consecuencia la eficacia horizontal de los derechos fundamentales, se da


cuando dichos derechos han sido vulnerados por un ente privado y no por el
Estado, por ejemplo al interior de una institucin, como puede ser una
Asociacin, se impone el deber de respetar los derechos fundamentales.

Lmites

() una cosa en efecto, es limitar o restringir el ejercicio de un


derecho constitucional, y otra, muy distinta, disminuirlo o suprimirlo. La
limitacin de un derecho no comporta su disminucin o supresin, sino
slo el establecimiento de las condiciones dentro de las cuales deber
realizarse su ejercicio. De all que el Tribunal Constitucional haya sido
enftico en sealar que no se puede despojar de contenido a un derecho
so pretexto de limitarlo o, acaso, suprimirlo, pues la validez de tales
limitaciones depende que ellas respeten el contenido esencial de los
derechos sobre los cuales se prctica la restriccin.16

Los derechos fundamentales, no tiene la calidad de absolutos, ms si en


nuestro constitucionalismo histrico el derecho a la vida, a la propiedad, a la
libertad, entre otros, tampoco la han tenido, por lo que Toda restriccin o
limitacin de un derecho constitucional debe respetar el principio de legalidad y
sustentarse en un procedimiento administrativo, donde el administrado tenga
garantizado el derecho a un debido proceso (artculo 139, inciso 3,
Constitucin); y con ello, la posibilidad de ejercer su derecho de defensa,
controvirtiendo la medida y alegando lo que convenga a su derecho.17

15
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 1848-2004-AA/TC, FJ 2.
16
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 014-2002-AI/TC.
17
Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 07060-2006-PA/TC, FJ3

44
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

CAPITULO IV

EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL

IV. Antecedentes
La exaltacin de los derechos individuales y la acelerada industrializacinque
cre grandes masas de trabajadores obrerostrae como consecuencia que los
obreros estn totalmente desprotegidos, los derechos colectivos no se reconocen.
El dejar hacer y el dejar pasar se estaba haciendo injusto. El antecedente ms claro
radica en la Revolucin Mexicana de 1910 que llevo al aseguramiento de los
derechos de la colectividad.

Constitucin mexicana de Quertaro

Cuando la revolucin se consolida el ao 1916, Venustiano Carranza promulga en


1917 una nueva Constitucin, que proclama:

La educacin laica,
El dominio originario del Estado sobre las tierras,
Proteccin de los derechos de los trabaja-dores.
Derecho a la asociacin sindical y,
Derecho a la huelga.

45
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Constitucin alemana de Weimar

Constitucin promulgada en 1919, que dispona:

La economa se deba desenvolver en base a la justicia social.


La funcin social de la propiedad.
Derecho al trabajo.
Derecho a la huelga y asociacin sindical.
Proteccin de la familia por el Estado.

4.1 CONCEPTO
El constitucionalismo social es la ideologa por el cual el Estado ejecuta
determinadas polticas sociales que garantizan y aseguran el bienestar de los
ciudadanos en determinados marcos como el de la sanidad, la educacin y, en
general, todo el espectro posible de seguridad social.

El Constitucionalismo social propugna reivindicaciones y dar prevalencia a los


derechos sociales y colectivos:

jornada de trabajo de 8 horas,


salario justo,
beneficios sociales,
seguro de enfermedad, maternidad, invalidez, vejez y muerte,
derecho a la huelga,
contrato de trabajo protegido por el Estado.

Pero sin abolir los derechos individuales de los cuales siguen gozando de la
proteccin del Estado, pero subordinados al bien comn.

EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL EN EL PER

En el Per se empiezan a reconocer con la Constitucin de 1920 pero el


exhaustivo catlogo de estos derechos apareci por primera vez en la Carta de
1979 por influencia de la Constitucin espaola de 1978 y los tratados
internacionales de derechos humanos, en especial, el Pacto de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas. El rgimen econmico

46
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

de la Constitucin peruana y las libertades reconocidas (libre iniciativa privada,


pluralismo econmico, libre competencia, libertad de empresa, libertad de contratar,
etc.) se encuentra en el Ttulo III, regulados entre los artculo 58 a 65. Los llamados
derechos de la tercera generacin, o difusos, se encuentran en distintos apartados;
el derecho a la paz y al desarrollo en el artculo 2, inciso 22, en el Captulo I del
Ttulo I que reconoce los derechos fundamentales de la persona, y en el captulo II
del Ttulo III dedicado al medio ambiente y recursos naturales (entre los artculos
66 al 69)12.

Constitucin de 1993

Consta de 206 artculos ordinarios, 16 disposiciones transitorias y 2 especiales.

Captulo II. De los derechos sociales y econmicos, artculos 4-29, regulan los
derechos de los nios, adolescente, a la madre, los discapacitados y de los
ancianos, el derecho a la familia; derecho a la salud; derecho a la seguridad social,
a la educacin y el derecho al trabajo.

Artculos 39-42, establecen los derechos laborales de los trabajadores de la funcin


pblica.

Captulo VI. Del rgimen agrario y de las comunidades campesinas y nativas,


artculos 88 y 89, regulan el derecho agrario, a travs del reconocimiento de la
personalidad de las comunidades agrarias.

RGIMEN DE EXCEPCIN

Son mecanismos constitucionales que permiten poner en suspenso la vigencia de


ciertos derechos fundamentales y cuya causa radica en la existencia de factores
internos o externos que ponen en grave riesgo la integridad del Estado y que tiene
como finalidad restaurar entre otras cosas la seguridad del Estado

PRINCIPIOS QUE RIGEN LOS ESTADOS DE EXCEPCIN

El Derecho Internacional de los Derechos Humanos ha establecido un grupo de


principios, de cuyo cumplimiento se desprende la legitimidad jurdica de los Estados
de Excepcin.

47
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

1. PRINCIPIO DE NECESIDAD

Enunciado:

"Los estados de excepcin solamente pueden establecerse ante una situacin


objetiva de suma gravedad ante la cual los medios ordinarios que posee un Estado
resultan insuficientes para afrontarla".

Consideramos todos los elementos y criterios establecidos cuando se trat sobre


las situaciones de excepcin (Vid. supra 3.2) puede determinarse las condiciones
objetivas de gravedad. Ahora, es necesario evaluar los medios que cuenta un
Estado para hacer frente a la situacin de excepcin. Dentro de estos medios
podemos considerar los mecanismos del Estado Social y Democrtico de Derecho
para el desarrollo de una comunidad que disminuyan la violencia estructural prima
facie y, por otra parte, las fuerzas policiales encargadas de mantener el orden
pblico, el orden interno y la seguridad de toda comunidad.

Sobre estas ltimas Rbora declara "En consecuencia, a los fines previstos en la
Constitucin, el gobierno mantiene el orden pblico, el gobierno debe mantener el
orden pblico; el gobierno es polticamente responsable por insuficiencia del
mantenimiento del orden pblico, sin perjuicio de serlo poltica y jurdicamente, por
desviaciones o demasas (...) Y precisamente porque la funcin de mantener el
orden pblico es primordial digo que est en la base de las actividades reales del
Estado, sea que stas se exterioricen como polica de trfico o como polica
represiva. Es una funcin que de ser cumplida en todas las circunstancias en que
actan combinadas o coordinadas, fuerzas que requieren proteccin o direccin"
(Rbora, 1935:11-12)

Queda claro as que la decisin de establecer un Estado de Excepcin es


fundamentalmente poltica, pero su evaluacin y control es tanto jurdico como
poltico.

Los principios de Siracusa, interpretan el principio de necesidad bajo un criterio


fundamentalmente jurdico. En sus temes 39, 40 y 41 antes citados establecen
criterios de causalidad de los Estados de Excepcin (Vid. supra II.3.2) a los cuales
se agregan los siguientes:

48
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

"53. Las exigencias de la situacin no requieren estrictamente una medida cuando


se baste con las medidas normales permisibles en virtud de las clusulas de
limitacin del Pacto para hacer frente a la amenaza de la nacin.

"54. El principio de necesidad estricta se aplicar de manera objetiva. Toda medida


responder a un peligro real, claro, presente o inminente y no se podrn imponer
simplemente por temor a un posible peligro.

"53. La Constitucin nacional y las leyes que rigen los estados de excepcin
dispondrn una revisin pronta, peridica e independiente, por la legislatura, de la
necesidad de dichas medidas de derogacin".

2. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

Enunciado:

"Toda medida de excepcin debe ser proporcional a la situacin de excepcin que


se quiere afrontar en lo que respecta a gravedad, naturaleza y mbito de
aplicacin".

Garca Sayn opina sobre el principio de proporcionalidad, que las medidas de


excepcin "deben ser las requeridas para conjurar los peligros que se le presenten
a la sociedad y al Estado. En consecuencia deben responder a la magnitud y
caractersticas del fenmeno al que se quiere hacer frente" (1988:22).

O'Donell refiriendo la sentencia de la Corte Europea en el caso Lawless, se plantea


el principio de proporcionalidad en sentido interrogativo(1989:408):

- "Si las medidas de excepcin eran aptas para contribuir" a la solucin de un


problema concreto que surge de la emergencia que aflige al pas;

- "Si otras medidas de excepcin hubieran permitido hacer frente a dicho problema
con menos impacto sobre la vigencia y goce de los derechos humanos protegidos
por la Convencin"

Establecen los principios de Siracusa:

49
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

"51. La gravedad, duracin y mbito geogrfico de toda medida de derogacin se


adoptarn a lo estrictamente necesario para hacer frente a la amenaza a la vida de
la nacin y debern ser proporcionales a su naturaleza y alcance."

Con ello queda claro el contenido de las disposiciones:

"....en la medida estrictamente limitada a las exigencias de la situacin...(Pacto de


San Jos, Art. 4.1) y "...en la medida del tiempo estrictamente limitados a las
exigencias de la situacin...(Pacto de San Jos, Art. 27.1); que refieren la facultad
de suspender los derechos fundamentales como medida de excepcin.

3. PRINCIPIO DE TEMPORALIDAD

Enunciado:

"Toda medida de excepcin debe tener una duracin limitada a las exigencias de
la situacin que se quiere afrontar, sin que tales medidas pierdan su carcter
excepcional o de no permanencia".

La suspensin de los derechos fundamentales implica una alteracin en el Estado


de Derecho de alta gravedad, cuya prolongacin continua o vocacin de
permanencia determinara una radical variacin de su estructura poltica y jurdica
"...el principio de temporalidad no slo implica que el Estado de Excepcin debe
cesar tan pronto como amenaza la vida de la nacin, o reducirse a dimensiones
manejables por las medidas normales de defensa del orden pblico, sino que las
medidas de excepcin cuyas consecuencias trascienden la duracin del estado de
excepcin tambin pueden ser violatorias del principio de proporcionalidad"
(O'Donell, 1989:410).

4. PRINCIPIO DE INTANGIBILIDAD

Enunciado:

"La suspensin de derechos fundamentales como medida de excepcin no alcanza


a los derechos expresamente indicados por las normas constitucionales e
internacionales".

50
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Al grupo de derechos humanos no suspendibles o inderogables, Garca Sayn


denomina "ncleo intangible" (1998:28). Tal ncleo intangible est integrado por los
derechos enunciados en los artculos 4.2 del Pacto Internacional y 27.2 del Pacto
de San Jos. Para el sistema interamericano, tienen valor vinculante las opiniones
Consultivas Nos. 8 y 9 de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, que
en interpretacin del Pacto de San Jos integra, a este ncleo intangible, a los
medios procsales para la proteccin de los derechos humanos como a las
garantas judiciales del debido proceso legal. De esta forma, se configura el
siguiente ncleo intangible de derechos:

- Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica (PI, 16; PSJ, 3) (1)


- Derecho a la vida y limitaciones a la pena de muerte (PI, 6; PSJ,4)
- Derecho a la integridad personal. Prohibicin de la tortura, penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes (PI, PSJ, 5)
- Prohibicin de la esclavitud (PI, 8.1; PSJ, 6.1)
- Prohibicin de la servidumbre (PI, 8.2; PSJ, 6.2)
- Prohibicin de trabajos forzosos u obligatorios salvo que deriven de una ley
legtima, un sentencia judicial o una obligacin de carcter cvico (PSJ, 6.2 y
6.3)
- Principio de legalidad (tipicidad previa) en la determinacin de los delitos y la
retroactividad benigna en la aplicacin de las penas (PI, l5; PSJ, 9)
- Libertad de conciencia y religin (PI, l8; PSJ, 12)
- Proteccin a la familia. Derecho a contraer matrimonio y la igualdad de los
cnyuges. Igualdad de derechos de los hijos que nacen dentro o fuera del
matrimonio (PSJ, 17)
- Derecho de proteccin del nio (PSJ, 19)
- Derecho a la nacionalidad (PSJ, 20)
- Derechos polticos: a participar directamente o por representantes libremente
elegidos en la direccin de los asuntos pblicos, de votar y ser elegidos, de
tener acceso en condiciones de igualdad a las funciones pblicas (PSJ,23)
- Prohibicin de la prisin por no poder cumplir una obligacin contractual
(PI,11)
- Derecho a un recurso sencillo y efectivo ante el rgano judicial que ampare
contra actos que violen los derechos fundamentales reconocidos por la

51
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Constitucin, la ley o la Convencin Americana (PSJ,25.1 y 27.2 interpretados


en la Opinin Consultiva No.8 de la Corte Interamericana)
- Derecho del detenido a recurrir a la autoridad judicial competente para que
decida la legalidad de su arresto o detencin (PSS, 7.6 y 27.2 interpretado por
la Opinin Consultiva Nro. 8 de la Corte Interamericana)

Garantas judiciales que derivan de la forma democrtica representativa de


gobierno (PSJ,29.c y 27.2 interpretado por la Opinin Consultiva No.9 de la
Corte Interamericana).

La aplicacin de las garantas del debido proceso legal del artculo 8 del pacto
de San Jos a los medios procsales antes descritos (PSJ, 8, 7.6, 25.1, 29.c
y 27.2 interpretados por la Opinin Consultiva No.9 de la Corte
Interamericana).

"70. Si bien el derecho a no ser sometido a detencin o prisin arbitrarias (artculo


9) y el derecho a ser odo pblicamente y con las debidas garantas en la
sustanciacin de cualquier acusacin de carcter penal (artculo 14) podrn ser
sometidos a las limitaciones de legtimas que sean estrictamente necesarias por
las exigencias de un estado de excepcin, hay algunos derechos fundamentales
para la dignidad humana cuya suspensin nunca podr ser estrictamente necesaria
en ningn caso de excepcin imaginable, y cuyo respeto es esencial para asegurar
el disfrute de los derechos que no pueden ser suspendidos y para proporcionar un
recurso efectivo contra sus violaciones. En particular:

a. Todos los arrestos y detenciones se registrarn; de ser posible centralmente,


y se podrn en conocimiento del pblico sin demora;
b. Nadie podr ser detenido durante un perodo indefinido, ya sea en espera de
la instruccin judicial o del juicio, ni ser detenido sin acusacin;
c. No se podr mantener a nadie incomunicado con su familia, amigos, o
abogado ms de unos das, por ejemplo, de tres a siete das;
d. Cuando se detenga a una persona sin acusacin alguna, un tribunal
independiente de revisin deber examinar peridicamente la necesidad de
prolongar la detencin;

52
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

e. Toda persona acusada de un delito tendr derecho a ser juzgada con las
debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial
establecido por la Ley;
f. Normalmente, los civiles sern juzgados por tribunales ordinarios; cuando se
considere estrictamente necesario establecer los tribunales especiales para
juzgar a los civiles, se asegurar su competencia, independencia e
imparcialidad, y la autoridad competente examinar peridicamente la
necesidad de los mismos;
g. Toda persona acusada de un delito penal tendr derecho a que se presuma
su inocencia y por lo menos, a los derechos siguientes para asegurar su
juicio imparcial;

o El derecho a ser informada prontamente, de manera detallada y en un idioma


que entienda por los cargos que se imputan;
o El derecho a disponer del tiempo y de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa y a comunicarse confidencialmente con su
defensor;
o El derecho a elegir un defensor y el derecho a tener un defensor de oficio
gratuitamente si careciera de los medios suficientes para pagarlo, y a ser
informada de este derecho;
o El derecho a estar presente en el proceso;
o El derecho de no ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse
culpable;
o El derecho a exigir la comparecencia e interrogatorio de los testigos de
descargo;
o El derecho a ser juzgada pblicamente, excepto cuando el tribunal ordene
otra cosa por motivos de seguridad, con las debidas garantas para evitar
abusos;
o El derecho de apelacin ante un tribunal superior.

h) En todos los caso se llevar un registro adecuado de todo el proceso.

i) Nadie ser juzgado o castigado de nuevo por un delito que ya se le hubiere


condenado o absuelto"

53
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

Estas ltimas disposiciones, no son sino las mismas que el artculo 8 del Pacto de
San Jos sobre garantas del debido proceso judicial.

5. PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

Enunciado:

"La situacin de excepcin y las medidas excepcionales deben guardar una


"conexin lgica y una relacin de causalidad inmediata y directa" (Nstor Pedro
Sagus cit. por Garca Sayn, 1988:24)

El principio de razonabilidad implica, adems, la posibilidad del control


jurisdiccional; de los estados de excepcin -las garantas procsales antes citadas-
y la simultnea evaluacin de todos los principios enunciados anteriormente, sobre
el principio de razonabilidad, refieren los Principios de Siracusa:

"52. Las autoridades nacionales competentes tendrn el deber de evaluar


individualmente la necesidad de toda medida de derogacin que se adopte o
proponga para hacer frente a peligros concretos planteados por la situacin de
excepcin".

"56. Las personas que pretenden que las medidas de derogacin que les afectan
no son estrictamente necesarias en la situacin de que se trate dispondrn de
recursos efectivos".

"57. Para determinar si las medidas de derogacin son estrictamente necesarias


dadas las exigencias de la situacin, no se podr aceptar como concluyente el juicio
de las autoridades nacionales".

54
- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

EL PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS CIVILES Y


POLTICOS, (EN ADELANTE SLO "PACTO INTERNACIONAL"),

En vigor para el Per desde el 3 de enero de 1981, que establece:

"Artculo 4:

1. En situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida de la nacin y


cuya existencia haya sido proclamada oficialmente, los Estados partes en el
presente Pacto podrn adoptar disposiciones que, en la medida
estrictamente limitada a las exigencias de la situacin, suspendan las
obligaciones contradas en virtud de este Pacto, siempre que tales
disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les
impone el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna
fundada nicamente en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen
social..

CONVENCIN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

CAPITULO IV

SUSPENSION DE GARANTIAS, INTERPRETACION Y APLICACION


Artculo 27. Suspensin de Garantas

1. En caso de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la


independencia o seguridad del Estado parte, ste podr adoptar disposiciones
que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la
situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin,
siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems
obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen discriminacin
alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.

CONSTITUCIN POLITICA DEL PERU DE 1993


Artculo 137.- Estados de excepcin. Estado de Emergencia y Estado de Sitio

El Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Ministros, puede


decretar, por plazo determinado, en todo el territorio nacional, o en parte de l, y

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dando cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente, los estados de excepcin


que en este artculo se contemplan:

1. Estado de emergencia, en caso de perturbacin de la paz o del orden interno,


de catstrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de la Nacin. En esta
eventualidad, puede restringirse o suspenderse el ejercicio de los derechos
constitucionales relativos a la libertad y la seguridad personales, la inviolabilidad
del domicilio, y la libertad de reunin y de trnsito en el territorio comprendidos en
los incisos 9, 11 y 12 del artculo 2 y en el inciso 24, apartado f del mismo artculo.
En ninguna circunstancia se puede desterrar a nadie.

El plazo del estado de emergencia no excede de sesenta das. Su prrroga


requiere nuevo decreto. En estado de emergencia las Fuerzas Armadas asumen
el control del orden interno si as lo dispone el Presidente de la Repblica.

Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:

9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni efectuar


investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que lo habita o sin
mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracin.
Las excepciones por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la
ley.

11. A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y a salir de


l y entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial
o por aplicacin de la ley de extranjera.

12. A reunirse pacficamente sin armas. Las reuniones en locales privados o


abiertos al pblico no requieren aviso previo. Las que se convocan en plazas y
vas pblicas exigen anuncio anticipado a la autoridad, la que puede prohibirlas
solamente por motivos probados de seguridad o de sanidad pblicas.

24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:

f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser
puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas
o en el trmino de la distancia.

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- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

2. Estado de sitio, en caso de invasin, guerra exterior, guerra civil, o peligro


inminente de que se produzcan, con mencin de los derechos fundamentales cuyo
ejercicio no se restringe o suspende. El plazo correspondiente no excede de
cuarenta y cinco das. Al decretarse el estado de sitio, el Congreso se rene de
pleno derecho. La prrroga requiere aprobacin del Congreso.

DERECHOS FUNDAMENTALES SUSPENDIDOS EN EL RGIMEN DE


EXCEPCIN: CADH

CAPITULO IV

SUSPENSION DE GARANTIAS, INTERPRETACION Y APLICACION


Artculo 27. Suspensin de Garantas
Comisin americana de derechos humanos art27.2
Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica.
Derecho a la vida
Derecho a la integridad personal
Prohibicin de la esclavitud y servidumbre
Principio de legalidad y retroactividad
Libertad de conciencia y religin
Proteccin a la Familia);
(Derecho al Nombre);
(Derechos del Nio);
(Derecho a la Nacionalidad),
(Derechos Polticos), ni de las garantas judiciales indispensables para la
proteccin de tales derechos.

2. La disposicin precedente no autoriza suspensin alguna de los artculos


6, 7, 8 (prrafos 1 y 2), 11, 15, 16 y 18

Artculo 6

1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar


protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente.
2. En los pases en que no hayan abolido la pena capital slo podr imponerse la
pena de muerte por los ms graves delitos y de conformidad con leyes que estn

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- LA CONSTITUCIN, TEORA DE LA CONSTITUCIN Y DERECHOS CONSTITUCIONALES -

en vigor en el momento de cometerse el delito y que no sean contrarias a las


disposiciones del presente Pacto ni a la Convencin para la Prevencin y Sancin
del Delito de Genocidio. Esta pena slo podr imponerse en cumplimiento de
sentencia definitiva de un tribunal competente.

Artculo 7
Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. En particular, nadie ser sometido sin su libre consentimiento a
experimentos mdicos o cientficos.
Artculo 8
1. Nadie estar sometido a esclavitud. La esclavitud y la trata de esclavos estarn
prohibidas en todas sus formas.
2. Nadie estar sometido a servidumbre

Artculo 11
Nadie ser encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una obligacin
contractual.
Artculo 15
1. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse
no fueran delictivos segn el derecho nacional o internacional. Tampoco se
impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una
pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.
2. Nada de lo dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni a la condena de
una persona por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueran
delictivos segn los principios generales del derecho reconocidos por la
comunidad internacional.
Artculo 16
Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su
personalidad jurdica.
Artculo 18
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de
religin; este derecho incluye la libertad de tener o de adoptar la religin o las
creencias de su eleccin, as como la libertad de manifestar su religin o sus

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creencias, individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado,


mediante el culto, la celebracin de los ritos, las prcticas y la enseanza.
2. Nadie ser objeto de medidas coercitivas que puedan menoscabar su libertad
de tener o de adoptar la religin o las creencias de su eleccin.
3. La libertad de manifestar la propia religin o las propias creencias estar sujeta
nicamente a las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para
proteger la seguridad, el orden, la salud o la moral pblicos, o los derechos y
libertades fundamentales de los dems.
4. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad
de los padres y, en su caso, de los tutores legales, para garantizar que los hijos
reciban la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias
convicciones.
CONTROL JUDICIAL

El ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo no se suspende


durante la vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el artculo 137
de la Constitucin. Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin
con derechos restringidos o suspendidos, el rgano jurisdiccional competente
examina la razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde
al juez cuestionar la declaracin del estado de emergencia ni de sitio.

Cdigo Procesal Constitucional

Artculo 23.- Procedencia durante los regmenes de excepcin Razonabilidad y


proporcionalidad.- Los procesos constitucionales no se suspenden durante la
vigencia de los regmenes de excepcin. Cuando se interponen en relacin con
derechos suspendidos, el rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y
proporcionalidad del acto restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios:

1) Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido


suspendidos;

2) Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el acto


restrictivo del derecho no tienen relacin directa con las causas o motivos que
justificaron la declaracin del rgimen de excepcin; o, 3) Si tratndose de
derechos suspendidos, el acto restrictivo del derecho resulta manifiestamente
innecesario o injustificado atendiendo a la conducta del agraviado o a la situacin

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de hecho evaluada sumariamente por el juez. La suspensin de los derechos


constitucionales tendr vigencia y alcance nicamente en los mbitos geogrficos
especificados en el decreto que declara el rgimen de excepcin.

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