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October 2015
Si bien la demandante cuenta con un ttulo de propiedad inscrito en los Registros Pblicos
sobre el inmueble materia de litis, de lo expuesto se puede advertir que el derecho de uso
y habitacin que otorg la demandante a su hijo se extiende, por excepcin, a la familia
de este, es decir, a su conviviente (la demandada) y a sus menores hijos. Por lo tanto, no
resulta viable desalojar solo a la demandada, ms an si mantiene una relacin de con-
vivencia con el hijo de la demandante. Pretender ello originara un quiebre en la unidad
familiar que, conforme a nuestra Constitucin, es protegida por el Estado.
//
FALLO DE REFERENCIA:
de conformidad con los artculos 141, 142, 148 y
Es ttulo de posesin para evitar el desalojo por 149 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
precariedad planteado contra una ex conviviente, del Poder Judicial.
la calidad de la demandada de madre de los hijos
del actor y por ms que ella ya haba iniciado una
I. MATERIA DEL RECURSO DE CASACIN
nueva relacin con un tercero. Vale decir, que no
se vuelve precaria la exconviviente con motivo de Se trata del recurso de casacin de folios setenta
la separacin si se le permiti vivir en el inmueble y nueve interpuesto por Jessica Yanina Saravia
(bien propio) de su expareja, detentando a los hijos Trillo, contra la sentencia de vista emitida por la
de ambos, habiendo en este caso existido una Sala Mixta de Pisco de la Corte Superior de Jus-
previa autorizacin de ingreso al inmueble, que ticia de Ica, con fecha diecisiete de noviembre de
constaba en un acta de conciliacin por violencia dos mil once, que confirm la sentencia apelada
familiar (Cas. N 3191-2010-Cusco). la cual declar fundada la demanda de desalojo
por ocupacin precaria interpuesta por Dora Isabel
Huarcaya Toledo; en consecuencia, orden que la
CASACIN N 1784-2012-ICA demandada cumpla con entregar a la actora la pose-
Lima, quince de octubre de dos mil catorce sin del inmueble sublitis en el plazo de seis das.
cia pblica llevada a cabo en la fecha y producida de dos mil doce, por la causal de infraccin nor-
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente mativa (procesal y material) prevista en el artculo
sentencia; y, asimismo, habindose dejado 386 del Cdigo Procesal Civil [] modificado por
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[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
la Ley N 29364, en virtud de lo cual, la Partida Registral N 02006765 cinco lote nmero tres del pueblo
la recurrente denuncia que: a) Se han del Registro de Propiedad Inmueble joven San Miguel, Pisco debida-
infringido los artculos 911, 1026, de Pisco, dentro del cual se ubica la mente inscrito en la Partida Registral
1027 y 1028 del Cdigo Civil[], tienda signada como calle San Cle- N 02006765 del Registro de Propie-
toda vez que no es ocupante precaria mente nmero setecientos nueve que dad Inmueble de Pisco; mientras que
y su posesin en el inmueble materia es materia de controversia. Dicho la demandada al absolver el traslado
de autos es en razn a la relacin de inmueble viene siendo ocupado en de la demanda no acredita con ttulo
convivencia con el hijo de la deman- forma precaria por la demandada, alguno que ampare su posesin de
dante Robin Fausto Bendez Huar- quien pese a los requerimientos efec- la parte del bien cuya restitucin se
caya, con quien ha procreado dos tuados para que desocupe el mismo, solicita, habindose limitado a acom-
hijos menores de edad que vienen a ha hecho caso omiso, motivo por el paar copia del acta de nacimiento
ser nietos de la demandante, es decir, cual interpone la presente demanda. de sus menores hijos y la partida de
su suegra, por ende se ha interpre- nacimiento de Robin Fausto Ben-
tado errneamente el artculo 911 del Segundo.- Que, por escrito que obra dez Huarcaya, sin que acredite de
Cdigo Civil, ya que su posesin se a folio veintisiete la demandada Jes- modo alguno que posea ttulo vigente
debe a un derecho de uso y habita- sica Yanina Saravia Trillo absuelve el o fenecido que le faculte la disposi-
cin, el cual se extiende a la fami- traslado de la demanda, solicitando cin de la parte del bien que es mate-
lia del usuario, y en su condicin de que oportunamente se declare impro- ria de litis; 2) La demandada confi-
familia de la actora y bajo el con- cedente o infundada la misma, sea- gura el sujeto pasivo de esta relacin
sentimiento de la misma es que se lando que: 1) De las pruebas apor- procesal, en la condicin de precaria
tadas por la demandante, esta no ha como lo seala el artculo 556 parte
encuentra en posesin de parte del
sealado en forma puntual desde qu in fine del Cdigo Procesal Civil, por
inmueble cuya desocupacin se soli-
fecha tiene la condicin de ocupante lo que se concluye que la demandada
cita; b) Se ha infringido el artculo
precaria, ni ha sealado el da, mes carece de ttulo de posesin alguno
197 del Cdigo Procesal Civil[],
y ao que viene ocupando, supues- respecto del bien que ocupa, encon-
toda vez que no se ha realizado una
tamente como precaria, el inmueble trndose en el supuesto previsto en el
valoracin conjunta de los medios
materia de litis; 2) Seala que ocupa artculo 911 del Cdigo Civil, por lo
probatorios ofrecidos por la recu-
parte del rea del inmueble ubicado que resulta exigible la restitucin del
rrente como son las partidas de naci-
en calle San Jos y San Clemente, bien materia de litis.
miento de sus menores hijos y la par-
conjuntamente con su conviviente el
tida de nacimiento de Robin Fausto Cuarto.- Que, apelada que fuera
hijo de la demandante Robin Fausto
Bendez Huarcaya, con las cuales la sentencia de primer grado por la
Bendez Huarcaya y sus dos hijos,
acredit que los menores son nietos demandada, la Sala Mixta de Pisco
quienes son nietos de la actora; 3) El
y su conviviente es hijo de la deman- de la Corte Superior de Justicia de
rea del inmueble matriz de doscien-
dante, por tanto, no tiene la condi- Ica, por sentencia de vista que obra
tos cuarenta metros cuadrados no se
cin de precaria, sino la posesin se a folio setenta, confirm la senten-
encuentra independizada; 4) Siem-
la da el derecho de uso y habitacin pre ha vivido en el inmueble materia cia apelada que declar fundada la
respecto del bien materia de autos, de desalojo con el hijo de la deman- demanda interpuesta, por cuanto:
contiene la sentencia una incorrecta dante y sus dos menores hijos, ocu- 1) Revisado el material probatorio
motivacin. pando un departamento construido recaudado en el presente proceso, se
dentro del matrimonio de Fausto tiene que el predio sublitis, ubicado
III. CONSIDERANDO Bendez Quispe y la actora. en la Calle San Clemente nmero
Primero.- Que, conforme aparece setecientos nueve, es de propiedad
de autos, a folio once, Dora Isabel Tercero.- Que, a folios cincuenta de la demandante, segn consta en
Huarcaya Toledo interpone demanda y uno obra la sentencia de primera la Partida Registral N 02006765,
de desalojo por ocupante precario, instancia, que declar fundada la documento pblico que no ha sido
a fin de que se ordene a la deman- demanda y orden que la deman- cuestionado; 2) La demandada se
dada cumpla con desocupar parte dada desocupe la parte del inmue- ha limitado a sealar en su recurso
del inmueble de su propiedad, ubi- ble materia de litis, por cuanto: impugnatorio que ocupaba dicho
cado en la calle San Clemente 1) Con la copia literal de folio cinco bien, en compaa de su conviviente
nmero setecientos nueve - Pisco. se acredita que Dora Isabel Huarcaya Robin Fausto Bendez Huarcaya
Alega como fundamentos de hecho Toledo y Fausto Bendez Quispe son (hijo de la demandante) y sus dos
que es propietaria del bien inmue- propietarios del inmueble ubicado menores hijos, por lo que no cuenta
ble de mayor extensin inscrito en en la calle San Antonio, manzana con medio probatorio alguno que lo
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[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
nombre de su seor padre; final- a la familia del usuario, salvo dispo- Dcimo tercero.- Que, si bien es
mente, hace presente que en los sicin distinta, a tenor de lo prescrito cierto con la carta notarial de folio
otros ambientes que forman parte en el artculo 1028 del Cdigo Civil; diez, la demandante requiere formal-
del rea matriz domicilian los otros no debe pensarse, sin embargo, que mente solo a la demandada para que
hermanos de su conviviente; a todo lo regulado en la norma importa la desocupe el inmueble de su propie-
lo expuesto, concluye que su pose- creacin de un derecho indepen- dad, tambin lo es que dicho docu-
sin es de buena fe y que le ha sido diente del otorgado al beneficiario mento resulta insuficiente, ya que el
otorgada por los padres de su con- directo, sino solo la extensin del inmueble materia de desalojo el cual
viviente. La parte demandante no mismo, de manera tal que no pierda no se encuentra independizado ni
ha negado tales afirmaciones a lo el carcter personalsimo que lo iden- se ha sealado qu parte de l viene
largo de todo el proceso, tan solo se tifica, en otras palabras, el hecho de siendo ocupada de forma precaria, se
ha limitado a referir conforme a lo que la familia del beneficiario pueda encuentra en posesin no solo por la
expuesto en su escrito de demanda tambin beneficiarse del derecho de demandada sino tambin por el hijo
contar con un ttulo de propiedad que uso que le fuera otorgado de forma de la actora y sus nietos; entonces no
ampara su pretensin y que la empla- personalsima no significa para ellos resulta viable pretender solo desalojar
zada es ocupante precaria porque no que se instituya un derecho indepen- a uno de ellos, ms an y como bien
cuenta con ttulo alguno que justifi- diente, sino que este podr acceder seala la demandada, si mantiene una
que su posesin sobre el bien. al beneficio en tanto que el benefi- relacin de convivencia viviendo en
ciario tambin lo detente, de forma el inmueble con el hijo de la deman-
Dcimo.- Que, al respecto, el dere- que al concluir el derecho del bene- dante; adems, pretender ello origina-
cho de uso es aquel que autoriza a ficiario concluye tambin el de sus ra quebrar la unidad familiar que con-
su beneficiario a servirse de un bien familiares. forme a nuestra Constitucin vigente
no consumible, tal como lo define es protegida por el Estado.
el artculo 1026 del Cdigo Civil; se Dcimo segundo.- Que, en ese orden
trata de un derecho de carcter per- de ideas y si bien en autos se ha acre- Por los fundamentos expuestos y
sonal, en razn a que se sustenta en ditado que la demandante cuenta con conforme a lo previsto por el artculo
el uso directo del bien, por lo que se un ttulo de propiedad inscrito en los 396 del Cdigo Procesal Civil
impide ceder a otros el ejercicio de Registros Pblicos sobre el inmue- modificado por la Ley N 29364,
este derecho, en atencin a lo pre- ble materia de litis, de lo expuesto se declararon:
ceptuado en el artculo 1029[]del puede advertir que el derecho de uso
FUNDADO el recurso de casacin
mismo cuerpo normativo; as tam- y habitacin que otorg la deman-
de folio setenta y nueve interpuesto
bin lo entiende Max Salazar Gallego, dante a su hijo se extiende por excep-
por Jessica Yanina Saravia Trillo;
quien al comentar los alcances de este cin, a la familia de este, es decir, a
CASARON la resolucin impugnada
ltimo artculo, refiere: Tratndose su conviviente (la demandada) y a
en consecuencia NULA la sentencia
de derechos personalsimos, como ya sus menores hijos. Por lo tanto, se
de vista de folio setenta expedida con
hemos acotado, que ataen solo a los entiende que la demandante no solo
fecha diecisiete de noviembre de dos
beneficiarios de los mismos, quienes autoriz sino tambin consinti que
mil once; y, actuando como sede de
deben efectuar un uso directo sobre su hijo Robin Fausto Bendez Huar-
instancia: REVOCARON la ape-
la cosa, se constituye una exclusivi- caya y su familia habiten parte del
lada y REFORMNDOLA decla-
dad en el beneficiario. Este benefi- inmueble, hecho que se puede corro-
raron improcedente la misma; DIS-
cio se traduce en la imposibilidad de borar con las partidas de nacimiento
PUSIERON la publicacin de la
transmitir el derecho cedido al bene- y con el documento nacional de iden-
presente resolucin en el diario ofi-
ficiario, ni por herencia u otro acto, tidad perteneciente a la demandada,
cial El Peruano, bajo responsabili-
sea gratuito u oneroso (Cdigo Civil que obran en autos, en los cuales
dad; en los seguidos por Dora Isa-
comentado por los cien mejores espe- se consigna la direccin del inmue-
bel Huarcaya Toledo contra Jessica
cialistas. Tomo V, 1 edicin, Gaceta ble y con lo dicho por la deman-
Yanina Saravia Trillo, sobre des-
Jurdica, Lima, dos mil tres; pgina dada en su escrito de contestacin
alojo por ocupacin precaria; y los
setecientos seis). a la demanda que fue el hijo de la
devolvieron. Ponente seora Cabe-
demandante quien la llev a vivir en
llo Matamala, jueza suprema.
Dcimo primero.- Que, no obstante el inmueble donde vienen haciendo
el carcter personal del derecho de vida convivencial, procreando a sus SS. CABELLO MATAMALA, DEL CAR-
uso, la ley permite una excepcin: dos hijos menores de siete y cinco PIO RODRGUEZ, MIRANDA MOLINA,
El derecho de uso puede extenderse aos, respectivamente. CALDERN PUERTAS
EL VOTO DE LOS SEORES JUE- bajo el consentimiento de la misma 1) De las pruebas aportadas por la
CES SUPREMOS RODRGUEZ es que se encuentra en posesin de demandante, esta no ha sealado
MENDOZA, VALCRCEL SALDAA parte del inmueble cuya desocupa- en forma puntual desde qu fecha
Y CUNYA CELI ES COMO SIGUE:
MATERIA DEL RECURSO DE CASA- cin se solicita; b) Se ha infringido tiene la condicin de ocupante pre-
CIN el artculo 197 del Cdigo Procesal caria, ni ha sealado el da, mes y
Se trata del recurso de casacin de Civil, toda vez que no se ha reali- ao que viene ocupando supuesta-
folio setenta y nueve a ochenta y zado una valoracin conjunta de los mente como precaria el inmueble
cinco interpuesto por Jessica Yanina medios probatorios ofrecidos por la materia de litis; 2) Seala que ocupa
Saravia Trillo, contra la sentencia de recurrente como son las partidas de parte del rea del inmueble ubicado
vista (resolucin nmero once) de nacimiento de sus menores hijos y en calle San Jos y San Clemente,
fecha diecisiete de noviembre de dos la partida de nacimiento de Robin conjuntamente con su conviviente el
mil once, de folios setenta a setenta Fausto Bendez Huarcaya con las hijo de la demandante Robin Fausto
y cuatro, emitida por la Sala Mixta cuales acredit que los menores son Bendez Huarcaya y sus dos hijos,
de Pisco de la Corte Superior de Jus- nietos y su conviviente es hijo de la quienes son nietos de la actora; 3) El
ticia de Ica, que confirm la senten- demandante, por tanto, no tiene la rea del inmueble matriz de doscien-
cia apelada la cual declar fundada la condicin de precaria sino la pose- tos cuarenta metros cuadrados no se
demanda de desalojo por ocupacin sin se la da el derecho de uso y habi- encuentra independizada. 4) Siem-
precaria interpuesta por Dora Isa- tacin respecto del bien materia de pre ha vivido en el inmueble materia
bel Huarcaya Toledo, en consecuen- autos, contiene la sentencia una inco- de desalojo con el hijo de la deman-
cia orden que la demandada cumpla rrecta motivacin. dante y sus dos menores hijos, ocu-
con entregar a la actora la posesin pando un departamento construido
del inmueble sublitis en el plazo de II. CONSIDERANDO dentro del matrimonio de Fausto
seis das. Primero.- Conforme aparece de Bendez Quispe y la actora.
autos, de folio once a quince, Dora
Tercero.- De folios cincuenta y uno
I. FUNDAMENTOS DEL RECURSO Isabel Huarcaya Toledo interpone
DE CASACIN a cincuenta y cuatro obra la senten-
demanda de desalojo por ocupante
El recurso de casacin fue decla- cia de primera instancia (resolucin
precario, a fin de que se ordene a la
rado procedente mediante resolucin nmero seis) de fecha dieciocho de
demandada que cumpla con desocu-
de fecha veinte de junio de dos mil agosto de dos mil once, que declar
par parte del inmueble de su propie-
doce de folios veinticinco a veinti- fundada la demanda y orden que
dad ubicado en la calle San Clemente
sis del cuadernillo de casacin, por la demandada desocupe la parte del
nmero setecientos nueve - Pisco.
la causal de infraccin norma- inmueble materia de litis, por cuanto:
Alega como fundamentos de hecho
tiva (procesal y material) prevista que es propietaria del bien inmue- 1) Con la copia literal de folio cinco
en el artculo 386 del Cdigo Pro- ble de mayor extensin inscrito en se acredita que Dora Isabel Huarcaya
cesal Civil modificado por la Ley la Partida Registral N 02006765 Toledo y Fausto Bendez Quispe son
N 29364, en virtud a lo cual, la recu- del Registro de Propiedad Inmueble propietarios del inmueble ubicado
rrente denuncia que: a) Se han infrin- de Pisco, dentro del cual se ubica la en la calle San Antonio, manzana
gido los artculos 911, 1026, 1027 y tienda signada como Calle San Cle- cinco, lote nmero tres del pueblo
1028 del Cdigo Civil, toda vez que mente nmero setecientos nueve, que joven San Miguel, Pisco, debida-
no es ocupante precaria y su posesin es materia de controversia. Dicho mente inscrito en la Partida Registral
en el inmueble materia de autos es en inmueble viene siendo ocupado en N 02006765 del Registro de Propie-
razn a la relacin de convivencia forma precaria por la demandada, dad Inmueble de Pisco; mientras que
con el hijo de la demandante, Robin quien, pese a los requerimientos efec- la demandada, al absolver el traslado
Fausto Bendez Huarcaya, con quien tuados para que desocupe el mismo, de la demanda, no acredita con ttulo
ha procreado dos hijos menores de ha hecho caso omiso, motivo por el alguno que ampare su posesin de
edad que vienen a ser nietos de la cual interpone la presente demanda. la parte del bien cuya restitucin se
demandante, es decir, su suegra, por solicita, habindose limitado a acom-
ende se ha interpretado errneamente Segundo.- Por escrito de folio vein- paar copia del acta de nacimiento
el artculo 911 del Cdigo Civil, ya tisiete a treinta y dos, Jessica Yanina de sus menores hijos y la partida de
que su posesin se debe a un dere- Saravia Trillo absuelve el traslado de nacimiento de Robin Fausto Bendez
cho de uso y habitacin, el cual se la demanda, solicitando que oportu- Huarcaya, sin que acredite de modo
extiende a la familia del usuario, y en namente se declare improcedente o alguno que posea ttulo vigente o
su condicin de familia de la actora y infundada la misma, sealando que: fenecido que le faculte la disposicin
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[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
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[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
mil once, de folios setenta a setenta y 1026, 1027 y 1028 del Cdigo Civil, del Registro de Propiedad Inmueble
cuatro, expedida por la Sala Superior toda vez que no es ocupante precaria de Pisco, dentro del cual se ubica la
Mixta de Pisco de la Corte Superior y su posesin en el inmueble materia tienda signada como calle San Cle-
de Justicia de Ica; SE DISPONGA de autos es en razn a la relacin de mente nmero setecientos nueve que
la publicacin de la presente resolu- convivencia con el hijo de la deman- es materia de controversia. Dicho
cin en el diario oficial El Peruano, dante Robin Fausto Bendez Huar- inmueble viene siendo ocupado en
bajo responsabilidad; en los segui- caya, con quien ha procreado dos forma precaria por la demandada,
dos por Dora Isabel Huarcaya Toledo hijos menores de edad que vienen a quien pese a los requerimientos efec-
contra Jessica Yanina Saravia Trillo, ser nietos de la demandante, es decir, tuados para que desocupe el mismo,
sobre desalojo por ocupacin preca- su suegra, por ende se ha interpre- ha hecho caso omiso, motivo por el
ria; y se devuelva. tado errneamente el artculo 911 del cual interpone la presente demanda.
Cdigo Civil, ya que su posesin se
SS. RODRGUEZ MENDOZA, VALCR-
debe a un derecho de uso y habita- Segundo.- Que, por escrito de fojas
CEL SALDAA, CUNYA CELI
cin, el cual se extiende a la fami- veintisiete la demandada Jessica
lia del usuario, en su condicin de Yanina Saravia Trillo absuelve el
familiar de la actora y bajo el con- traslado de la demanda, sealando
sentimiento de la misma es que se que ocupa parte del rea del inmue-
EL VOTO DEL SEOR JUEZ encuentra en posesin de parte del ble ubicado en la calle San Jos y
SUPREMO TICONA POSTIGO ES
inmueble cuya desocupacin se soli- San Clemente, conjuntamente con
COMO SIGUE su conviviente Robin Fausto Ben-
cita; b) Se ha infringido el artculo
I. MATERIA DEL RECURSO DE 197 del Cdigo Procesal Civil, toda dez Huarcaya, el cual es hijo de la
CASACIN vez que no se ha realizado una valo- demandante y sus dos hijos, quie-
Se trata del recurso de casacin racin conjunta de los medios pro- nes son nietos de la actora. Agrega
interpuesto por Jessica Yanina Sara- batorios ofrecidos por la recurrente, adems que siempre ha vivido en el
via Trillo mediante escrito de fojas como son las partidas de nacimiento inmueble materia de desalojo con el
setenta y nueve, contra la sentencia de sus menores hijos y la partida de hijo de la demandante, quien la llev
de vista de fojas setenta, de fecha nacimiento de Robin Fausto Ben- a vivir all, siendo el inmueble de
diecisiete de noviembre de dos mil dez Huarcaya con las cuales acre- mayor extensin una sola unidad que
once, emitida por la Sala Mixta de dit que los menores son nietos y no ha sido independizada y donde
Pisco de la Corte Superior de Jus- su conviviente es hijo de la deman- viene ocupando un departamento que
ticia de Ica, que confirm la sen- dante, respectivamente, por lo tanto, fue construido por la sociedad con-
tencia apelada de fojas cincuenta y no tiene la condicin de precaria, yugal conformada por Fausto Ben-
uno, de fecha dieciocho de agosto de sino por el contrario la posesin se dez Quispe y la demandante.
dos mil once, que declar fundada la la da el derecho de uso y habitacin Tercero.- Que, a fojas cincuenta y uno
demanda de desalojo por ocupacin respecto del bien materia de autos, obra la sentencia de primera instan-
precaria interpuesta por Dora Isabel motivo por el cual se concluye que cia, que declar fundada la demanda
Huarcaya Toledo y, en consecuen- la sentencia contiene una incorrecta y orden que la demandada deso-
cia, orden que la demandada cum- motivacin. cupe la parte del inmueble materia
pla con entregar a la actora la pose- de litis, ubicado en la tienda signada
sin del inmueble sublitis en el plazo III. CONSIDERANDO como calle San Clemente nmero
de seis das. Primero.- Conforme aparece de setecientos nueve, por cuanto:
autos, Dora Isabel Huarcaya Toledo 1) Con la copia literal de fojas cinco
II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO interpone demanda de desalojo por se acredita que Dora Isabel Huarcaya
DE CASACIN ocupacin precaria, a fin de que se Toledo y Fausto Bendez Quispe son
El recurso de casacin fue declarado ordene a la demandada cumpla con propietarios del inmueble ubicado
procedente mediante resolucin de desocupar parte del inmueble de su en la calle San Antonio, manzana
fecha veinte de junio de dos mil doce, propiedad ubicado en la calle San cinco, lote nmero tres del pueblo
por la causal de infraccin norma- Clemente nmero setecientos nueve, joven San Miguel, Pisco, debida-
tiva prevista en el artculo 386 del ubicado en la ciudad de Pisco. mente inscrito en la Partida Registral
Cdigo Procesal Civil, modificado Alega como fundamentos de hecho N 02006765 del Registro de Pro-
por la Ley N 29364, en virtud de lo que es propietaria del bien inmue- piedad Inmueble de Pisco; mientras
cual, la recurrente denuncia que: a) ble de mayor extensin inscrito en que la recurrente al absolver el tras-
Se han infringido los artculos 911, la Partida Registral N 02006765 lado de la demanda no acredita con
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[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
que ocupa: (...) es la parte del bien controvertidos, poderes de iniciativa alcanza inclusive a la sentencia de
del padre de mis hijos y yo ocupo probatoria que son independientes primera instancia, el recurso de casa-
una pequea parte de todo el bien de la carga probatoria que incumbe a cin debe declararse fundado, proce-
que comprende. Como podemos las partes y que se encuentran previs- diendo conforme a lo dispuesto en el
apreciar, en ningn caso se aborda tos en los artculos 51 inciso 2 y 194 inciso 3 del artculo 396 del Cdigo
la situacin actual de la demandada del Cdigo Procesal Civil. La admi- Procesal Civil, careciendo de objeto
respecto de las relaciones afectivas sin de pruebas de oficio en un pro- pronunciarse sobre la causal de
mantenidas con el hijo de la deman- ceso encuentra su razn de ser en el infraccin normativa material a que
dante, ni tampoco si esta ltima efec- estado de insuficiencia de los medios se refiere el acpite a) de los funda-
tivamente cedi algn derecho de uso probatorios que advierte el juzga- mentos del recurso de casacin.
a su hijo que pudiera hacerse exten- dor, al considerar que los ya incor-
sivo a su familia, guardando ambas porados no cumplen plenamente su Fundamentos por los cuales, MI
partes silencio sobre este punto. finalidad, que no es otra que la de VOTO es por que se declare: FUN-
producir certeza y crear conviccin DADO el recurso de casacin inter-
Octavo.- Que, por ello, estimo que respecto de los puntos controverti- puesto por Jessica Yanina Sara-
no existen suficientes elementos pro- dos; por lo tanto, cuando un magis- via Trillo mediante escrito de fojas
batorios para arribar a la conclusin trado ejerce la potestad regulada en setenta y nueve; SE CASE la reso-
de que la ocupacin de la deman- los citados artculos 51 inciso 2 y lucin impugnada; en consecuen-
dada proviene o es una extensin 194 del Cdigo Procesal Civil, ello cia, NULA la sentencia de vista de
del derecho de uso que entreg la no importa la desnaturalizacin del fojas setenta, de fecha diecisiete de
demandante a su hijo, pero tampoco proceso, y menos afecta la indepen- noviembre de dos mil once, emitida
se puede descartar tal circunstancia por la Sala Mixta de Pisco de la Corte
dencia del ejercicio de la funcin
debido a que la actora jams indic la Superior de Justicia de Ica; e INSUB-
jurisdiccional, sino que propende al
forma como la emplazada accedi a SISTENTE sentencia apelada de
cumplimiento de sus fines.
ocupar el inmueble de su propiedad, fojas cincuenta y uno, de fecha die-
adems que guarda total silencio res- Noveno.- Que, en tal sentido, con- ciocho de agosto de dos mil once;
pecto de las relaciones sentimenta- sidero que el juez debe premu- SE ORDENE que el juez de la causa
les mantenidas entre aquella y su nirse de los medios probatorios que acte los medios probatorios de oficio
hijo, cuya residencia en el bien subli- estime necesarios para resolver ade- que estime convenientes para crear
tis tampoco se aclara. En tal sentido, cuadamente la controversia, tales conviccin sobre el derecho discu-
el suscrito estima que para arribar a como seran, por ejemplo, una ins- tido, luego de lo cual deber expe-
una conclusin sujeta al mrito de lo peccin judicial al inmueble subli- dir nuevo fallo, con arreglo a derecho
actuado y a derecho, se hace impres- tis y la ampliacin de la declara- y a lo actuado; SE DECLARE que
cindible la actuacin e incorpora- cin de ambas partes, adems de carece de objeto pronunciarse sobre
cin de pruebas de oficio al proceso, la declaracin que pudiera brin- la causal de infraccin normativa de
teniendo en cuenta que el juez, como dar Robin Fausto Bendez Huar- carcter material; SE DISPONGA la
director del proceso, tiene el deber caya, de estimarse conveniente, entre publicacin de la presente resolucin
de verificar los hechos expuestos por otros medios de prueba que puedan en el diario oficial El Peruano, bajo
las partes y, en tal virtud, debe dirigir actuarse. responsabilidad; en los seguidos por
el proceso al establecimiento de la Dora Isabel Huarcaya Toledo contra
verdad jurdica objetiva. Particular- Dcimo.- Que, en conclusin, al Jessica Yanina Saravia Trillo, sobre
mente, para cumplir con su deber de configurarse la causal de infraccin desalojo por ocupacin precaria; y se
verificacin, el juez cuenta con deter- normativa de carcter procesal, que devuelvan.
minados poderes para el esclareci- afecta el debido proceso y particu-
miento de la certeza de los hechos larmente el derecho de prueba, que S. TICONA POSTIGO
ENTRE CORCHETES:
ANOTACIONES
[] Cdigo Civil
Artculo 911.- Posesin precaria
La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
Artculo 1026.- Rgimen legal del derecho de uso
El derecho de usar o de servirse de un bien no consumible se rige por las disposiciones del ttulo anterior, en cuanto sean aplicables.
Artculo 1027.- Derecho de habitacin
Cuando el derecho de uso recae sobre una casa o parte de ella para servir de morada, se estima constituido el derecho de habitacin.
Artculo 1028.- Extensin de los derechos de uso y habitacin
Los derechos de uso y habitacin se extienden a la familia del usuario, salvo disposicin distinta.
120
[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
COMENTARIO
Desde siempre hemos sostenido que en el tema de en la Casacin N 2758-2004 (Lima) del veinticua-
posesin precaria resulta determinante establecer una tro de noviembre de dos mil cinco y en la Casacin
correcta definicin del ttulo. Si la posesin preca- N 1426-2006 (Lima) del ocho de noviembre de dos
ria, conforme el artculo 911 del Cdigo Civil (CC), mil seis. (el resaltado es nuestro)
es aquella que se ejerce sin ttulo
o con ttulo fenecido, entonces, En nuestra opinin, ttulo (en la
es ms que obvio que solo deter- Para nosotros ttulo es posesin precaria) no solo se cir-
minando los alcances del ttulo aquella causa que justifica cunscribe al acto jurdico (con-
podremos saber con certeza cundo una posesin vlida sobre trato) como en muchas sentencias
nos encontramos frente a una situa-
el bien. Y esta causa vlida de la Corte Suprema de Justicia
puede encontrarse en un acto (CSJ) se estableci, e incluso se
cin de precariedad o no. jurdico (contrato) o en la ley repite en la ejecutoria materia de
En la Casacin N 1784-2012-ICA, (en sentido material). La ley comentario. Lamentablemente, el
puede establecer, por tanto,
publicada el pasado 2 de marzo de
derecho a poseer y as, un IV Pleno Casatorio Civil tampoco
2015, se establece: Considerando ttulo que evite la califica- ofreci una definicin meridiana.
Octavo.- Que, el artculo 911 del cin de precario.
Cdigo Civil exige que se prueben Para nosotros ttulo es aque-
dos condiciones copulativas: Pri- lla causa que justifica una pose-
mero.- Que la parte demandante sea la titular del sin vlida sobre el bien. Y esta causa vlida puede
bien cuya desocupacin pretende; y, Segundo.- Que encontrarse en un acto jurdico (contrato) o en la ley
la parte emplazada ocupe el mismo sin ttulo o cuando (en sentido material). La ley puede establecer, por
el que tena ha fenecido. El ttulo al que se refiere tanto, derecho a poseer y as, un ttulo que evite
la segunda condicin copulativa es el que emana de la calificacin de precario. A modo de ejemplo tene-
un acto jurdico por el que se otorga al poseedor la mos el artculo 1700 del CC cuando establece que
propiedad, arrendamiento, usufructo, uso, comodato, vencido el plazo del contrato (ttulo-acto jurdico),
superficie, anticresis, entre otros, del bien que detenta, si el arrendatario permanece en el uso del bien arren-
y no nace del solo estado o condicin familiar del dado, no se entiende que hay renovacin tcita, sino
ocupante, como sera el ser hermano, padre, hijo, la continuacin del arrendamiento (ttulo-Ley), bajo
primo o cnyuge entre otros del actual propieta- sus mismas estipulaciones, hasta que el arrendador
rio del bien, o del anterior, inclusive. Tal posesin solicite su devolucin, la cual puede pedir en cual-
ha quedado establecida por este Supremo Tribunal quier momento (agregados nuestros).
(*) Profesor de Derechos Reales en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro de la Comisin de Estudios de Dere-
chos del Colegio de Abogados de Lima. Consultor y asesor en asuntos y litigios inmobiliarios.
Por tanto, es nuevamente cuestionable que la CSJ proceso que la demandada sea conviviente del hijo
insista en una definicin parcial sobre ttulo en de la demandante y tampoco que el referido hijo con-
la posesin precaria y, lo que es peor, estableciendo tine viviendo junto a la demandada.
prima facie que no posible que la causa vlida para
poseer pueda nacer del solo estado o condicin fami- Pese a lo antes expuesto (considerando octavo antes
liar del ocupante respecto del actual propietario. copiado y los hechos comentados brevemente) la
CSJ en esta ejecutoria termina fallando a favor de la
Nos preguntamos y qu ocurre si quien demanda la demandada, considerando que (...) si bien es cierto
desocupacin del predio es el padre propietario con- con la carta notarial de folio diez, la demandante
tra la madre y sus menores hijos? Vase, por ejem- requiere formalmente solo a la demandada para que
plo, la Casacin N 3135-99-LIMA donde se afirm desocupe el inmueble de su propiedad, tambin lo
que: () la posesin ejercida por el hijo menor de es que dicho documento resulta insuficiente, ya
edad sobre los bienes de propiedad del padre nunca que el inmueble materia de desalojo el cual no
va a ser una posesin precaria, pues su ttulo pose- se encuentra independizado ni se ha sealado
sorio es justamente su calidad de hijo (). En qu parte de l viene siendo ocupado de forma
qu quedamos entonces? Es la condicin familiar precaria, se encuentra en posesin no solo por la
ttulo para poseer? demandada sino tambin por el hijo de la actora
y sus nietos; entonces no resulta viable pretender
El caso concreto que resuelve la Casacin N 1784-
solo desalojar a uno de ellos, ms an y como bien
2012-Ica nos presenta un proceso de desalojo por pre-
seala la demandada, si mantiene una relacin de
cario donde la demandante ostenta derecho de propie-
convivencia viviendo en el inmueble con el hijo de
dad inscrito en el registro pblico respecto del predio
la demandante; adems, pretender ello originara
materia de litis. La demanda es interpuesta contra la
quebrar la unidad familiar que conforme a nuestra
conviviente del hijo de la demandante, quien afirma,
Constitucin vigente es protegida por el Estado.
por esta situacin, ostentar derecho de uso y habitacin.
(El resaltado es nuestro)
La demandada reconoce la propiedad (inscrita) de la
demandante, pero afirma que siempre ha vivido con Caben varias interrogantes que comparto con uste-
el hijo de esta, con quien mantiene una relacin de des, mxime si existen hasta dos votos singulares
convivencia, adems de haber procreado a sus dos por parte de cuatro (4) jueces supremos: El predio
menores hijos (quienes son, por tanto, nietos de la debe estar independizado para la procedencia de la
demandante), sealando adems que fue el hijo de la demanda de desalojo por precario? Ostenta derecho
demandante quien la llev a vivir al inmueble mate- de uso o habitacin (conforme el art. 1026 del CC)
ria de desalojo. el hijo que recibe la posesin del predio de propie-
dad del padre o madre? La sola relacin de convi-
Sin embargo, conforme lo expresado en la pro- vencia es ttulo para poseer? Hubiera sido el mismo
pia ejecutoria (votos singulares se los seores jue- fallo (decisin) si se tomaba en cuenta que el hijo
ces Rodrguez Mendoza, Valcarcel Saldaa, Cunya de la demandante ya no viva en el predio junto a la
Celis y Ticona Postigo), no se ha acreditado en el demandada y sus hijos?
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