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UNIVERSIDADE FEDERAL DE CAMPINA GRANDE

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS


CURSO DE DIREITO

A ILICITUDE DO FRACIONAMENTO DE DESPESA DAS LICITAES E A


(POSSVEL) VIOLAO DOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA

ERIKA FARIAS LISBOA

SOUSA
JULHO/2017
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SUMRIO

1- INTRODUO..................................................................................................... 3

2- OBJETIVOS......................................................................................................... 4

3 PROBLEMTICA ...............................................................................................5

4- JUSTIFICATIVA................................................................................................... 6

5- REFERENCIAL TERICO................................................................................... 7

6- METODOLOGIA.................................................................................................. 11

7- CRONOGRAMA.................................................................................................. 12

8- BIBLIOGRAFIA.................................................................................................... 13
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1. INTRODUO

A licitao um procedimento administrativo disciplinado na Lei n 8.666/1993 que


tem o propsito de selecionar a contratao, principalmente para obras e servios, mais
vantajosa para o poder pblico por meio das modalidades e ditames previstos na Lei. A regra
obrigatoriedade da licitao, apesar de existirem hipteses em que ela dispensvel ou
mesmo inexigvel.
Porm, alguns servidores pblicos, geralmente com a inteno de burlar a Lei,
realizam o fracionamento do objeto a ser licitado a fim de encaix-lo em uma modalidade
com procedimento licitatrio mais simplificado, ou at mesmo para alcanar a dispensa da
licitao.
Assim, a realizao desse fracionamento crime previsto na Lei das Licitaes (Lei
n 8.666/93), bem como viola princpios da Administrao Pblica, como o princpio da
legalidade e da moralidade, estando assim o agente pblico que realiza tal ato sujeito tambm
ao enquadramento nas normas da Lei n 8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa).
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2. OBJETIVOS

2.1. OBJETIVO GERAL

Estudar acerca da tipificao do fracionamento de despesas das licitaes pblicas e a

possvel violao aos princpios fundamentais da Administrao Pblica, bem como ao

enquadramento Lei n 8.429/92.

2.2. OBJETIVOS ESPECFICOS

Compreender acerca da irregularidade existente em relao a diviso das despesas a

serem licitada e analisar suas consequncias;

Distinguir o parcelamento do fracionamento das licitaes pblicas;

Analisar o entendimento jurisprudencial a respeito do assunto;

Verificar a aplicao da Lei n 8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa) nos

casos de fracionamento de licitao.


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3. PROBLEMTICA

O fracionamento de despesas da licitao vedado pelo 5 do art. 23 da Lei 8.666/93,


pois levaria utilizao de modalidade licitatria mais simples em casos que se enquadrariam as
mais complexas, ou at mesmo ensejaria a possibilidade de dispensa da licitao em razo do
valor, conforme o art. 24, I e II da mesma Lei. O art. 89 deste mesmo dispositivo legal prev
como crime a dispensa ou inexigibilidade de licitao fora das hipteses previstas em lei. Mas,
pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, para que se caracterize o crime previsto no
citado art. 89 necessrio efetivo dano ao errio.
Porm, no poderia o fracionamento doloso de licitao enquadrar-se na Lei 8.429/92?
Ser que o ato de fracionar as despesas a serem licitadas, uma vez que vedada pela prpria Lei
de Licitaes Pblicas, no violaria princpios fundamentais da Administrao Pblica, tais como
o princpio da legalidade e o princpio da moralidade?
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4. JUSTIFICATIVA

A escolha do tema se deu em razo da escassa discusso doutrinria a respeito do tema,

apesar da grande importncia, pois o fracionamento de despesas das licitaes pode levar

utilizao de modalidades mais simples de licitao quando deveria encaixar-se uma mais

rigorosa, ou at mesmo a dispensa de licitao em razo do valor, situaes essas que so vedadas

pelas Lei n 8.666/93.

Assim, por se tratar de tema relacionado a licitao pblica, a presente pesquisa de

considervel relevncia social, haja vista tratar-se das contrataes do Poder Pblico com

empresas privadas, dizendo respeito, inclusive, administrao dos cofres pblicos.


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5. REFERENCIAL TERICO

A licitao pblica um procedimento administrativo anterior s contrataes pblicas

pelo qual a Administrao busca selecionar, a partir de critrios objetivos e j dispostos em lei, a

proposta de contratao mais vantajosa entre os particulares que as ofereceram.

Assim, as licitaes sero realizadas por modalidades licitatrias especficas, que so seis,

trs em razo do valor do contrato concorrncia, tomada de preo e convite , e trs em razo

do objeto do contrato concurso, leilo e prego (previsto pela Lei n 10.520/2002). Trata sobre

o assunto Matheus Carvalho (2016, p. 432) da seguinte forma:

A definio de valor toma por base a amplitude de competio garantida em

cada espcie licitatria. Dessa forma, a concorrncia obrigatria para

contrataes de grande vulto, pois no h qualquer limite de competio, sendo

aberta participao de quaisquer pessoas. Por sua vez, a tomada de preos

somente admite a participao de licitantes cadastrados no rgo, o que enseja a

necessidade de haver limitao de valor em suas contrataes. O convite

restringe a participao, basicamente aos licitantes convidados ou queles

cadastrados que se interessarem com antecedncia mnima de 24 horas,

ensejando uma maior restrio de valor.

Alm dessas, o concurso modalidade prevista para seleo de trabalho tcnico, artstico

ou cientfico. J a modalidade leilo tem a finalidade de alienar bens inservveis, adquiridos por

deciso judicial ou dao em pagamento, ou os legalmente apreendidos e penhorados pelo poder

pblico. O prego, por fim, modalidade no prevista originalmente pela Lei de Licitaes que
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serve para a aquisio de bens e servios comuns com padres mnimos estipulados no

instrumento convocatrio.

Como regra, temos em nosso ordenamento jurdico a obrigatoriedade da licitao,

conforme prev o art. 37, XXI da Constituio Federal de 1988, bem como o disciplinado na Lei

n 8.666/93, ressalvando alguns casos j previstos nessa Lei. De acordo com o doutrinador Hely

Lopes Meireles (2010, p. 289):

A expresso obrigatoriedade de licitao tem um duplo sentido, significando no

s a compulsoriedade da licitao em geral como, tambm, a da modalidade

prevista em lei para a espcie, pois atenta contra os princpios de moralidade e

eficincia da Administrao o uso da modalidade mais singela quando se exige a

mais complexa, ou o emprego desta, normalmente mais onerosa, quando o

objeto do procedimento licitatrio no a comporta. Somente a lei pode

desobrigar a Administrao, quer autorizando a dispensa de licitao, quando

exigvel, quer permitindo a substituio de uma modalidade por outra (art. 23,

3. e 4.).

Conforme pontua este respeitado autor, as hipteses de dispensa e inexigibilidade

previstas na lei, as quais so as ressalvas a obrigatoriedade de licitar, s podem ser realizadas

quando a lei assim dispuser, pois do contrrio, atentaria contra os princpios da moralidade e

eficincia, como tambm, acredito, contra o princpio da legalidade.

Diante do exposto, no podemos confundir o parcelamento, este permitido e estimulado

por nossa legislao, com o fracionamento, o qual vedado pela mesma lei. O parcelamento,

conforme dispe o 1 do art. 23 da Lei n 8.666/93, seria a diviso do objeto a ser licitado em

uma quantidade de parcelas tcnica e economicamente viveis para a Administrao Pblica. J o

fracionamento vedado pelo 5 do mesmo artigo, e seria a diviso das despesas de uma mesma
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obra ou servio com o intuito de utilizar modalidade licitatria inferior recomendada ou mesmo

para realizar a contratao direta pela dispensa da licitao. Nesse sentido disps o Acrdo

1540/2014 do Plenrio do Tribunal de Contas da Unio (TCU):

No h conflito entre os pargrafos 1 e 5 do art. 23 da Lei n 8.666/93, que

devem ser interpretados em conjunto: o pargrafo 1 trata o parcelamento como

regra a ser observada, sendo prestigiado quando so feitas vrias licitaes, ou

ento uma nica adjudicando-se por grupos ou lotes; j o pargrafo 5 trata

especificamente da modalidade licitatria a ser adotada em cada uma das

parcelas em que o objeto vier a ser dividido em mais de uma licitao.

Assim, fica claro que o fracionamento de despesas vedado por nosso ordenamento

jurdico, estando previsto, inclusive, pena para quem dispensar ou inexigir licitao fora das

modalidades previstas em lei, conforme fixa o art. 89 da Lei n 8.666/93. Entretanto, h decises

entre nossos Tribunais no sentido de s configurar o crime previsto no citado artigo quando

houver dolo especfico de causar dano ao errio e se houver efetivo prejuzo. nesse sentido o

entendimento do STJ (APn 480 I MG AO PENAL 2006/0259090-0 / Julgamento em 29/03/12.)

AO PENAL. EX-PREFEITA. ATUAL CONSELHEIRA DE TRIBUNAL DE

CONTAS ESTADUAL. FESTA DE CARNAVAL. FRACIONAMENTO

ILEGAL DE SERVIOS PARA AFASTAR A OBRIGATORIEDADE DE

LICITAO. ARTIGO 89 DA Lei N. 8.666/1993. ORDENAO E

EFETUAAO DE DESPESA EM DESCONFORMI DADE COM A LEI.

PAGAMENTO REALIZADO PELA MUNICIPALIDADE ANTES DA

ENTREGA DO SERVIO PELO PARTICULAR CONTRATADO. ARTIGO 1,

INCISO V, DO DECRETO-LEI N. 201/1967 C/C OS ARTIGOS 62 E 63 DA

LEI N. 4.320/1964. AUSNCIA DE FATOS TPICOS. ELEMENTO


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SUBJETIVO. INSUFICINCIA DO DOLO GENRICO. NECESSIDADE DO

DOLO ESPECFICO DE CAUSAR DANO AO ERRIO E DA

CARACTERIZAO DO EFETIVO PREJUZO. - Os crimes previstos nos

artigos 89 da Lei n. 8.666/1993 (dispensa de licitao mediante, no caso

concreto, fracionamento da contratao) e 1, inciso V, do Decreto-lei n.

201/1967 (pagamento. realizado antes da entrega do respectivo servio pelo

particular) exigem, para que sejam tipificados, a presena do dolo especfico de

causar dano ao errio e da caracterizao do efetivo prejuzo. Precedentes da

Corte Especial e do Supremo Tribunal Federal. - Caso em que no esto

caracterizados o dolo especfico e o dano ao errio. Ao penal improcedente.

Todavia, apesar do crime da Lei de Licitaes s se aplicar quando houver efetivo

prejuzo e dano ao errio, deve-se aplicar ao fracionamento de despesas das licitaes, mesmo

no se configurando o prejuzo citado, o art. 11 da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade

Administrativa), segundo o qual caracteriza-se ato de improbidade administrativa os que atentem

contra os princpios da Administrao Pblica.

Assim, em consonncia com o que aduz o j citado Hely Lopes Meireles, a utilizao de

modalidade diversa prevista em lei, usando-se de uma mais simples no lugar da mais complexa,

atenta contra os princpios da moralidade e da eficincia, princpios esses fundamentais da

Administrao Pblica, configurando-se, portanto, o art. 11 da Lei de Improbidade

Administrativa, devendo responder na forma da lei.


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6. METODOLOGIA

Para este trabalho de pesquisa foi utilizado amplamente a pesquisa bibliogrfica, fazendo

uso de fontes doutrinrias, da prpria legislao, de jurisprudncias e decises judiciais. O

mtodo de abordagem utilizado foi o mtodo dedutivo, partindo de uma ou mais premissas gerais

e chegando a concluses particulares.


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7. CRONOGRAMA

MES/ETAPAS Ms/ano Ms Ms Ms Ms Ms Ms Ms Ms Ms Ms
Escolha do tema X
Levantamento X X X
bibliogrfico
Elaborao do X
anteprojeto
Apresentao do X
projeto
Coleta de dados X X X X
Anlise dos X X X
dados
Organizao do X
roteiro/partes
Redao do X X
trabalho
Reviso e X
redao final
Entrega do X
Projeto de
Pesquisa
Defesa X
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8. BIBLIOGRAFIA

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. MANUAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO. 30. ed.

So Paulo: Atlas, 2016. 1555 p.

CARVALHO, Matheus. MANUAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO.3. ed. Salvador:

JusPODVIM, 2016. 1184p.

JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios lei de licitaes e contratos administrativos. 16. ed.

So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014. 1276 p.

MATTOS, Mauro Roberto Gomes de. O LIMITE DA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA:

COMENTRIOS LEI N 8.429/92. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. 717 p.

MEIRELLES, Hely Lopes et al. DIREITO ADMINISTRATIVO BRASILEIRO. 36. ed. So

Paulo: Malheiros, 2010. 871 p.

http://www.olicitante.com.br/parcelamento-fracionamento-qual-e-a-diferenca/

https://tj-sp.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/216654135/apelacao-apl-56816520098260638-sp-

0005681-6520098260638

Lei n 8.666/1993

Lei n 8.429/1992