EL MATRIMONIO

Para los romanos, el matrimonio es un factum, una situacin de hecho, aunque capaz de
producir consecuencias jurdicas.

Segn Modestino el matrimonio es la unin del macho y de la hembra y consorcio de toda la

vida, comunicacin del derecho divino y humano.

Para Justiniano, nupcias o matrimonio es la unin del hombre y de la mujer que contiene la
costumbre indivisa de la vida.

Carcter monogmico. El matrimonio romano fue siempre invariablemente monogmico. Una

mujer no puede tener dos maridos a la vez, ni un nombre puede tener dos mujeres a la vez
deca Gayo.

No aparece hasta la poca postclsica el delito de bigamia. Para que un hombre casado se
volviera a casar con otra mujer capaz de contraer nupcias, se interpretaba que el anterior
matrimonio disolva ipso facto el anterior. Quedaba automticamente disuelvo.

Si el hombre tenia dos uxores al mismo tiempo, por el edicto del pretor era considerado
infame.

En el derecho postclsico se sienta el criterio de que el segundo matrimonio no invalida

automticamente el primero. Se considera que el consentimiento inicial daba origen al
matrimonio que solo poda ser disuelto por un divorcio formal. Se abre asi la posibilidad del
delito de bigamia. Bajo Justiniano poda ser castigado incluso por pena de muerte.

ESPONSALES.

Es la mencin y promesa de futuras nupcias. Solia hacerse directamente por los patres (del
filius y la filia); o tambin entre el pater de la mujer y el joven que deseaba casarse con ella.

En el derecho antiguo, se acudia a la justicia, no para obligar a la otra parte a celebrar las
nupcias, sino para reclamar una suma de dinero por el incumplimiento.

En el derecho clsico, bastaba un mero convenio formal entre las partes. No exista ahora
ninguna accin compulsoria y la vieja accin por indemnizacin haba desaparecido. Incluso si
se estipulaba una clausula penal que estipulaba dinero, era considerada nula por ser contra
mores.

En el derecho postclsico, se admite el uso de arras. Consistan las arras en sumas de dineros o
tambin de otros presentes, que una de las partes o ambas recprocamente se entregan. Aquel
que rehsa contraer matrimonio perdia las arras que el ha entregado, debiendo restituir las
que ha recibido.

REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO

A- Capacidad natural. Se considera existente en las pubertas, que est significada por la
potestas generandi. La mujer deba ser nbil, contar por lo menos con 12 aos de
edad; el varn deba segn el temperamento que prevaleci, tener 14 aos.
 B- Conubium. Consiste en el derecho de contraer matrimonio legtimo y deba existir
recprocamente entre amos contrayentes.
Segn Ulpiano, el conubium es la facultar de tomar uxor de acuerdo al ius. En un
comienzo solo lo tenan los patricios, luego se le concedi a los plebeyos segn la lex
canuleia.
Con el otorgamiento de la ciudadana romana a todos los hombres libres, tambin lo
tenan los latinos y los peregrinos. Antes solo podan si se les concedia. Solo los
esclavos, los brbaros y ciertos condenados carecan de este derecho a acceder al
matrimonio legtimo.
C- Consentimiento de los contrayentes. Aunque no era considerado como un contrato
era necesario. El consentimiento y no la unin sexual es lo que hace las nupcias deca
Ulpiano. El consensus debe ser dado por las partes con total libertad sin violencia ni
coaccion.
como el consentimiento est referido a la comunidad de vida, era tambin necesaria la
voluntad reciproca de mantenerla. De ah que cuando sta no perdura puede
ocasionar el divorcio.
Los enfermos mentales no pueden casarse. Si luego de casados uno de los cnyuges se
vuelve demente, si el otro mantiene su voluntad de seguir unido, el matrimonio
continua.
Tampoco se pueden casar los castrados.
D- Consentimiento de los patres. Cuando los contrayentes son alieni iuris, aparte de su
consentimiento, se requiere el de sus patres.
En la poca primitiva son los patres quienes determinaban el casamiento de los hijos e
hijas. Pero luego se abre paso la idea del consentimiento necesario por parte de stos.
Augusto dio la posibilidad que ante la negativa injustificada por parte del pater, la filia
poda por un procedimiento extra ordinem, compelerlo a dar su consentimiento. En
cambio esta posibilidad no la tiene el filius. En la poca postclsica ya podan hacerlo
tanto el filius como la filia.

Si el pater est prisionero de guerra, no es necesario su consentimiento pero

Justiniano lo subordin a un plazo de 3 aos.

El consentimiento del pater debe proceder al matrimonio. Dado con posterioridad se

consideraba que no tenia efectos retroactivos, sino solo efectos para el futuro.

CELEBRACION DEL MATRIMONIO

Fuera del caso de la confarreatio, fuertemente vinculada con ritos religiosos, la celebracin del
matrimonio romano era un acto regulado por los mores, y no por el ius. Jurdicamente bastaba
con el mero consentimiento, probado por amigos o vecinos. Se solia redactar un documento
llamado nuptiales tabulae y tambin otro sobre la regulacin de la dote.
Se consideraba como requisito probatorio, aunque no esencial, la conduccin de la novia a la
casa del marido.
IMPEDIMENTOS.

Los romanos no contaron con un sistema de impedimentos para contraer matrimonio, aunque
s reconocieron ciertas prohibiciones para poder contraer nupcias.

a. Vinculadas con reglas que nacen del fas y condenan el incesto, hay prohibicin de
contraer nupcias con los parientes mas cercanos. Asi, en la lnea recta, la prohibicin
es infinita. En la lnea colateral, la prohibicin se extendi hasta el tercer grado, no se
pueden casar los hermanos ni el tio o la tia con la sobrina o el sobrino.
Caso de Claudio con Agripina, la arbitrariedad de l permitia que el tio se casara con la
sobrina, pero se segua manteniendo la prohibicin de la tia con el sobrino. Por una
constitucin de Constantino y Constante, esta permisin fue abolida.
b. Los hijos adoptivos no se pueden casar entre s ni tampoco con los otros hijos in
potestate. Pero s podan si el vinculo adoptivo se disuelve por emancipacin.
Igualmente, si alguno quiere adoptar a su yerno, debe antes emancipar a la hija.
c. El vinculo de parentesco por afinidad es el que uno a un cnyuge con los parientes
inmediatos del otro en la lnea recta, tambin impide el matrimonio.
Este impedimento rige una vez disuelto el matrimonio.
Abarca tanto al supuesto de que el matrimonio se disuelva por muerte y tambin por
divorcio
d. Otras formas:
En la poca de Marco Aurelio y Cmodo se dispuso que el tutor no poda contraer
matrimonio con su pupila, hasta que haya rendido las cuentas de su tutela. El
impedimento duraba mientras exista la tutela o curatela y no se hubiesen rendido
cuentas de ella, o si se trataba del curador de una mujer hasta que sta cumpliera los
25 aos y ya no fuere posible la restitutio in integrum.

Se prohbe el matrimonio del gobernador de provincia con una mujer nacida o

domiciliada en el territorio en que ejerce su cargo.

La mujer viuda, durante el perodo clsico, no poda contraer nupcias antes de haber
transcurrido 10 meses de la muerte de su marido. Sin embargo, el matrimonio
ocurrido pese a la prohibicin era vlido, aunque la mujer quedaba afectada por la
nota pretoria de infamia. En el derecho postclsico, el periodo se extiende a un ao,
aplicndose no solamente a la viuda, sino tambin a la divorciada.

EFECTOS DEL MATRIMONIO.

a- Efectos entre los cnyuges:

- Si el matrimonio es cum manu la uxor entra en la familia del marido como agnada. Es
por tanto, una alieni iuris, al igual que sus hijos, que a los efectos del parentesco sern
sus hermanos ya que ella misma ocupa el lugar de hija. Y si su marido es tambin alieni
iuris, por estar bajo la potestas de su pater, ser considerada como nieta de ste.
Carece de independencia patrimonial al igual que sus hijos. Pero tiene vocacin
hereditaria, es heres sua.
 - Si el matrimonio es sine manu, sigue siendo agnada de su primitiva familia. Si vive su
pater continua sometida a su patria potestas. En caso de no ser as, estar sujeta a
tutela, ya sea que su pater le haya nombrado tutor, o que se le haya dado uno. El
marido no es su tutor legtimo ni tampoco se lo designa a este como tutor de su propia
mujer.
- Sea el matrimonio cum manu o sune manu, las relaciones personales entre marido y
mujer, por ser las iustae nuptiae un factum, no estn reguladas por el ius, sino por las
mores sociales.
- Existia entre ambos conyuges un deber de reverencia mutua, en virtud de el no
puede accionar uno contra el otro sin permiso del pretor, no era admitida entre los
conyuges la actio de dolo.
- El deber de fidelidad era reprimido respecto de la mujer, pero no del marido.
Igualmente el marido puede iniciar la actio iniuiarum por una ofensa hecha a su uxor.

El marido, durante la republica, poda dar muerte a su mujer sorprendida en adulterio

(ni en cambio a la viceversa). Esto luego ser prohibido por la lex iulia de adulteriis.
Antonino pio perdonaba si el marido la mataba por emocin violenta. Constantino
pronunci la pena de muerte contra la mujer adltera. Justiniano, en cambio, la
mandaba a azotar, envindola a un monasterio
Si la mujer haca abandono del hogar conyugal, el pretor le otorgaba al marido los
interdictos para obligarla a volver.
b- Efectos en cuanto a los hijos:
Los habidos de iustae nuptiae sern considerados hijos legtimos, quedando sujetos a
la patria potestas. Forman parte de la familia civil del pater, es decir, son sus agnados.
Respecto de la madre, solo rige un parentesco por la cognacin, salvo que sta sea
uxor in manu, en cuyo caso los hijos sern tambin agnados suyos.
Por otra parte, siguen la condicin jurdica del pater: as, si ste es ciudadano romano,
el hijo tendr tambin la ciudadana romana; y si fuera latino o peregrino, gozando el
conubium, el hijo ser tambin latino o peregrino.

EFECTO EN CUANTO A LOS BIENES

En matrimonio cum manu.

Si la mujer in manu fuese alieni iuris, carece per se de capacidad patrimonial. Como agnada de
la familia del marido. Todo lo que ingrese por causa suya incrementar el patrimonio el pater
de la familia de su marido.

Si la mujer in manu era sui iuris, al contraer la conventio in manu se produce una capitis
deminutio, pasando a ser alieni iuris. Igual que lo anterior. Los bienes de l sern absorbidos
de forma total por el pater de la nueva familia.

Las deudas de la mujer sui iuris que se casaba conviniendo la manus, estas se extinguan por la
capitis deminutio. Pero ser corregido por la formula ficticia.
En matrimonio sine manu. Ya en la poca clsica, cuando la manus desaparece, lo normal es
el matrimonio libre. El rgimen de bienes de stas nupcias es el de la separacin de bienes. El
marido no responde por las obligaciones de su mujer, ni sta por las de su marido.
Si la uxor era alieni iuris, lo que adquira era para su pater. Si era sui iuris, continuara
detentando su propio matrimonio, pudiendo administrarlo o disponer de el.

En la sucesin ab intestado, en el matrimonio libre, la uxor no es heres legitima de su marido,

ni ste heres legitimus de su mujer a los efectos de la herencia ab intestato. El pretor corrige
esto otorgando la bonorum possessio.

LA DOTE.

Es una cantidad especial de dinero o de bienes hecha por la mujer o su pater o un tercero al
marido para solventar los gastos de su matrimonio. Si bien no era obligatoria, las costumbres
practimante exigan que el pater de la novia concedieta al marido determinados valores
patrimoniales en concepto de dote.

DONACIONES ENTRE CONYUGES. La regla general es que las donaciones entre conyuges estn
prohibidas.
son totalmente nulas. Si se hubiera prometido donar por una stipulatio, ella era ineficaz. El que
don tiene la rei vindicatio para recobrarla; y si la cosa se hubiera consumido, se puede ejercer
la conditio.
Justiniano admite que no son nulas en caso de deportaciones o exilio.

DISOLUCION DEL MATRIMONIO.

- Por muerte de uno de los cnyuges.

Si uno de los conyuges se ausenta durante largo tiempo, no tenindose noticias de el, o
habiendo llegado la informacin de que ha fallecido, dicha ausencia queda en cierto modo
equiparado a la muerte.

- Por la cautividad en poder del enemigo.

Al quedar libre y regresar a roma, si quieren volver al matrimonio, tenan que celebrar uno
nuevo. Ello porque se debe mantener la convivencia continua.
Justiniano: el matrimonio no se disuelve. El que se ha quedado en roma no puede contraer
nuevas nupcias hasta despus de 5 aos desde la cautividad, y no se tengan noticias ciertas
sobre el cautivo. De o contrario, se considera que de casarse sin respetar esto, se incurre en
divorcio sine causa, lo que ocasionaba las penas pecuniarias correspondientes.

Tambien, por otras causas de esclavitud se disolva el matrimonio. Justiniano suprimir la

esclavitud por penas infamantes, de tal modo que el matrimonio existente se conservaba

- Por destierro.

Por el destierro de uno de los cnyuges el matrimonio se disolva en la poca clsica (capitis
deminutio media). Mas tarde, segn una constitucin de Constantino, el matrimonio no
conclua por esta causa, lo cual fue reafirmado por Justiniano siempre que el cnyuge que no
soporta la pena mantenga la affectio maritalis.

- Por impedimento sobreviniente.

Esto ocurria cuando el pater adoptaba a su yerno o nuera. De este modo los conyuges pasaban
a ser hermanos agnados, lo cual era un impedimento. Para evitar la disolucin del vinculo
matrimonial, se aconsejaba al pater adoptante que emancipara a su hija o hijo, con lo cual el
impedimento desaparecera. Este consejo es considerado como obligatorio por Justiniano.

Divorcio.

Se tiene que mantener la affectio maritalis. Al faltar ste, el vinculo cesaba por la voluntad de
ambos o de uno de ellos.

En la poca de Justiniano haba diferentes clases de divorcio, haba mas restriccin a la libertad
de divorcio:

- Divortium ex iusta causa: si la mujer sabe de una conspiracin contra el emperador, si

la mujer atento contra su vida, si comiera con extraos o se baara con ellos, si
quedare fuera de su casa, si asiste al circo o al teatro. Si el hombre conspira, atenta, si
la hubiera acusado falsamente de adulterio, si el marido vive en otra casa con otra
mujer.
- Divortium sine causa: cuando de manera unilateral y sin existir causas graves, se
divorcia. Las penas son mayores, la mujer pierte su dote que pasa al marido en
propiedad o a sus hijos en usufructo. La mujer debe entrar en un monasterio mientras
viviere. Etc.
- Divortio communi consensu: por comn acuerdo. Queda abolida por Justiniano, salvo
por razn de castidad. Justino la volvi a restablecer.
- Divortium bona gratia, cuando el divorcio no es imputable a una causa culpable de uno
de los conyuges. Este divorcio esta libre de penalidades.

CONCUBINATO.

El concubinato es una comunidad de vida sexual duradera entre un hombre y una mujer, pero
que es distinta del matrimonio. Por su carcter durarero se diferencia de una mera unin
sexual transitoria. Desde este punto de vista no tiene nada que ver con la mera unin en
pareja de los tiempos actuales. Pero carece de la affectio maritalis, razn por la cual no se
puede hablar del honor matrimonii, que es nota tpica del matrimonio. Es pues una unin licita
pero ilegitima.
La lex iulia de adulteriis dejo sin sancin la unin no matrimonial con las mujeres de baja
condicin, con las cuales existan una prohibicin de matrimonio. De este modo, resultaba por
ello posible unirse con ellas en concubinato.

Constantino neg a los concubinos y asus hijos toda posibilidad de sucesin patrimonial.
Constantino ofrecer a los concubinos legitimar a sus hijos mediante el matrimonio
subsiguiente.
Justiniano suprimio la distincin entre mujeres honestae y non honestae conditionis, de modo
que un hombre poda casarse con mujeres honestas o mantener un concubinato. La diferencia
entre ambas uniones dependa de la intencin del animo. Si se trataba de una mujer ingenua y
honesta, haba que hacerlo saber por una declaracin que probara la ausencia de la affectio
maritalis. De lo contrario, si no se casaba, se cometia estupro.

Matrimonio sine conubio.

Se trata de la unin matrimonial entre un hombre y una mujer, de los cuales uno de ellos no
tiene el conubium. Asi, entre un ciudadano romano y una latina, o una peregrina, o entre dos
peregrinos. La unin es licita, pero no se produce los efectos de las iustae nupsiae. El
matrimonio este poda transformarse en iustae nupsiae.

Contubernium

Es la unin entre esclavos o entre una persona libre y una esclava. Es considerada un simple
hecho que esta permitido, pero sin los efectos del matrimonio. A comienzos del imperio se
admiti una especie de cognatio servilis.