CAPTULO I

EL EMPRESARIO: CONCEPTO Y
NATURALEZA JURDICA
 CAPTULO I

EL EMPRESARIO: CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA

1.- ASPECTOS GENERALES

Es comn usar el concepto de empresario para identificar al

director, gerente o apoderado de una compaa, a un
accionista de una sociedad annima, a un administrador de
empresas e inclusive a cualquier persona sin profesin que
declara se va a dedicar a los negocios. Empero este uso
coloquial no siempre armoniza con la realidad econmica y
jurdica de este sujeto, cuya impronta es su particular relacin
con la empresa.

2.- EL EMPRESARIO COMO TITULAR DE LA EMPRESA

El empresario es el titular de la empresa y como tal, es el sujeto

de derecho que gestiona, asume el riesgo y define el destino
de los beneficios econmicos de la misma. Vale decir, la
explota por cuenta propia.

Hay muchas maneras de explicar esta caracterstica del

empresario, naturalmente los matices en la doctrina y
legislacin dependen de una serie de factores, tales como el
concepto que se tiene de empresa, el momento o contexto
histrico en que se le define, los alcances que se otorga a la
materia mercantil, etc. Examinemos algunos de estos puntos
de vista:

Ulises Montoya Manfredi en su clsica obra "Derecho

Comercial" refirindose al empresario en trminos
tradicionales, como el comerciante (que en buena cuenta es
la terminologa usada por el Cdigo Comercio an vigente),
precisa:
"Slo se reputa comerciante a quien acta para s y no para
otros en la actividad mercantil, adquiriendo los derechos y
asumiendo las obligaciones que de ella derivan" (1)

Rodrigo Ura puntualizando la relacin con la empresa

manifiesta el siguiente concepto jurdico

Si en el orden jurdico mercantil la empresa es una

determinada forma de actividad econmica organizada, es
obvio que toda empresa necesita un sujeto que organice y
ejercite esa actividad. Ese sujeto es el empresario: persona
fsica o jurdica que por s o por medio de delegados ejercita y
desarrolla en nombre propio una actividad en el mercado
constitutiva de empresa, adquiriendo la titularidad de las
obligaciones y derechos nacidos de esa actividad(2)

Mara Isabel Tejada, quien identifica al fondo empresarial con

el establecimiento, sostiene que:

"El empresario organiza el fondo empresarial, el trabajo ajeno

y el suyo propio, ejerciendo una actividad coordinadora de
forma continuada, sistemtica y profesional. Es quien lleva la
conduccin, gestin y el riesgo de la empresa, teniendo el
derecho a apropiarse de los beneficios econmicos que
resulten o, en su defecto, la obligacin de cubrir las prdidas
con todo su patrimonio(3)

1 MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, (Novena Edicin -

aumentada y actualizada por Ulises y Hernando Montoya Alberti- Tomos I y II,
Lima, Grijley, 1998)p.111

2 URIA, Rodrigo, Derecho Mercantil, (Madrid, Vigsima primera

edicin, Marcial Pons ediciones jurdicas S.A., 1994) p.37.

3 TEJADA ALVAREZ, Mara Isabel, Introduccin al Estudio del Fondo

Empresarial, (Tesis para optar el ttulo de abogado, 1995)p.25
Fernndez y Gmez, opinan que el empresario es:

...aquella persona fsica o jurdica- catalogada como el

principal de la empresa, con derecho a concebirla,
organizarla, dirigirla y disponer de ella en tanto asume la
iniciativa de la explotacin, corre los riesgos que ella implica y
obtiene los beneficios que pueda producir (4)

De otro lado, Francesco Galgano, Profesor de la Universidad

de Bologna, sostiene que:

El empresario es el que pone en actividad el sistema

econmico, que de otra manera permanecera inactivo pues
que desarrolla una funcin intermediadora entre quienes, de
un lado, ofrecen capital o demandan trabajo, y entre los que,
por otro lado necesitan bienes y servicios. El empresario
transforma o combina los factores de la produccin, o sea el
capital y el trabajo, en un producto idneo para satisfacer las
necesidades de los consumidores, y, por lo mismo, se
presenta como el que desempea una funcin creadora de
riqueza. (5)

El Cdigo Civil Italiano de 1942, que surgi producto de la

unificacin del derecho privado patrimonial (civil y comercial),
resalta entre otros aspectos el de la organizacin, tal como se
prev en el artculo 2082:

"Artculo 2082. Empresario.- Es empresario quien ejercita

profesionalmente una actividad econmica organizada con
finalidad de produccin o de intercambio de bienes o de
servicios

4 FERNANDEZ, Raymundo L. GOMEZ LEO, Osvaldo R., La Empresa, (En:

La Ley, Buenos Aires, Ao XLIV, N 209,1979) p.3
5 GALGANO, Francesco, Derecho Comercial, (3 edicin, Bologna,
Ed.Temis S.A, 1999) p.11
En nuestra opinin si la empresa es la organizacin de los
factores de produccin, capital y trabajo con el fin de
producir bienes o servicios para la comunidad; el empresario
es justamente el organizador de estos diversos elementos en
los que se descompone el capital y el trabajo y que llegan a
configurar una unidad de produccin. Como sujeto de
derecho es el centro de imputacin de los derechos y
obligaciones que contrae con ocasin de la explotacin de
su empresa, la misma que dirige, con la que arriesga y, de ser
el caso, se beneficia. Por ello es que consideramos apropiado
identificar al empresario como el titular de la empresa.

3.- DIFERENCIA ENTRE PROPIEDAD Y TITULARIDAD

Es menester precisar, que el concepto "titularidad" no es

equivalente al de "propiedad", pues dado que la empresa
est compuesta por una variedad de elementos materiales e
inmateriales, como mquinas, equipos, mercadera, materias
primas, marcas, nombres comerciales, concesiones; respecto
de los cuales se puede tener un derecho de propiedad o un
derecho de uso (usufructo, arrendamiento, comodato, etc.) o
de guarda bajo la modalidad de consignacin o depsito;
resulta imposible asimilar los conceptos de "titularidad" con el
de propiedad, aqul es ms amplio, no equivale al de
propiedad.

En este contexto cabe ir precisando que, cuando se transfiere

una empresa, el vendedor se obliga a transferir todo aquello,
que permita al adquirente continuar en condiciones similares
el negocio que conduca el transferente, an cuando en
estricto no se fueren a transferir en propiedad todos los
elementos de la empresa.

Sobre el particular, Ascarelli ha puesto de manifiesto que:

...no puede hablarse de verdadero derecho de propiedad

sobre la empresa, supuesto que sta viene integrada en
innumerables ocasiones de elementos que nos son
susceptibles de soportar una relacin de propiedad respecto
del empresario. Como veremos en la prxima conferencia,
ms que de propiedad de la empresa puede hablarse de
titularidad sobre la misma (6).

De otro lado, Mara Isabel Tejada agrega con precisin que

as como no es vlido identificar al titular de la empresa o
empresario con un "propietario", tampoco es preciso
identificarlo con un "arrendatario" o "usufructuario" (7), ninguna
de estas categoras describe con exactitud la condicin
jurdica del empresario. Sus facultades para disponer o
administrar bienes o extinguir relaciones jurdicas no armonizan
con lo que podra ser un arrendatario o usufructuario de
bienes.

4.- ATRIBUTOS DEL EMPRESARIO

En forma sinttica podemos afirmar que el empresario se

caracteriza por tres atributos que se sustentan en el derecho
constitucional de libertad de empresa:

a) Gestin. La facultad que tiene de dirigir y conducir

su empresa segn lo que considere ms conveniente y
eficiente. Esta se traduce en la organizacin sobre los
recursos de capital y trabajo. En ese sentido, decidir
la cantidad de materia prima que se debe adquirir o
de mercadera a tener en almacn, sea en propiedad
o consignacin, los conocimientos y procedimientos
tcnicos aplicables a su proceso productivo, la

6 ASCARELLI, citado por BROSETA PONT M, La transmisin de la

empresa: Compra-Venta y Arrendamiento, (Madrid, Revista de Derecho
Mercantil, 1968) p. 68.
7 Op. Cit p.26
 cantidad de activos lquidos o inversiones temporales,
etc. En materia laboral la cantidad de trabajadores
contratados a plazo indeterminado o determinado
(contratacin sujeta a modalidad segn la legislacin
laboral comn), cuales y cuntos sern asignados por
Cooperativas de Trabajo y Fomento del Empleo y
Empresas de Servicios Temporales o Complementarios
() o en forma independiente mediante contratos de
locacin de servicios. En derecho laboral se le conoce
como la facultad directriz del empleador en materia
de relaciones laborales, lo que le permite reorganizar
su empresa (ello admite una serie de matices como
el jus variandi horizontal y jus variandi vertical)(8)

b) Asumir el Resultado Econmico. Dado que en el

ejercicio econmico pueden producirse ganancias o
prdidas, el Empresario asume las consecuencias de su
explotacin econmica como una realidad con
indudables consecuencias jurdicas; pues si se obtiene
un supervit tendr derecho a aplicarlo como crea
ms conveniente (capitalizarlo, mantenerlo en reservas
o simplemente apropirselo como excedente o
dividendo), si se obtiene una prdida a sufrirlo como
un desmedro patrimonial. En otras palabras, si se

8 Ignacio Garzn Ferreyra, en su trabajo El Jus Variandi en las

relaciones laborales, en Estudios sobre Derecho Laboral en homenaje a
Rafael Caldera (Caracas, Ed. Sucre, 1977) p.675., explica justamente los
fundamentos del jus variandi; como expresin de la facultad directriz
aplicada a la relacin laboral:

El Jus Variandi (...) se sustenta antes que nada en la real y fundada

necesidad de reorganizar los medios de produccin, introduciendo las
variantes y reajustes que mejor conduzcan al fin deseado. Ello trae como
consecuencia, la obligacin del trabajador de acatar las rdenes e
instrucciones que, se le impartan en tal sentido. No se justifica por ello que se
alteren o modifiquen las modalidades contractuales, como justificativo de
una sancin disciplinaria pues no hallara fundamento y desvirtuara su propia
razn de ser (Art. 69, t.o., ley 20.774). Nuevamente, agreguemos, se patentiza
la preeminencia del inters general sobre el individual y se rechaza el
capricho o arbitrariedad que pretenda imponerse. (resaltado agregado)
 obtiene una ganancia en la explotacin de la
empresa se incrementa el activo del empresario y si,
por el contrario, se produce una prdida se reduce el
mismo, perjudicando su solvencia. De uno u otro modo
se trata simplemente de variaciones en el patrimonio
imputables directamente al empresario en su calidad
de sujeto de derecho.

c) Asumir el Riesgo. Si bien es una caracterstica

fundamental de su actividad, es el empresario quien
asume el riesgo y es consciente que de l depende su
xito o fracaso. El contexto econmico puede ser ms
proteccionista o liberal, facilitarle su permanencia o
exigirle competitividad como regla bsica para no ser
desplazado por los ms eficientes; empero finalmente
es ste sujeto el responsable, el que marca el destino
de la empresa con sus decisiones y sufre, por ende, las
consecuencias de las mismas, sea mediante la prdida
de la inversin o del aporte de servicios intilmente
efectuados. No es un trabajador dependiente o
asalariado, no depende fundamentalmente de un
ingreso fijo y peridico(9) no se encuentra sujeto a las
decisiones o instrucciones de un tercero, sino
simplemente a su propia inteligencia, creatividad y
sentido comn

Ura explica estos aspectos para resaltar al Empresario

del siguiente modo: (...) el empresario es la figura
principal; es la persona en cuyo nombre se despliega
tanto su propia actividad empresarial como la de sus
colaboradores; es la persona que, sin perjuicio de
posibles delegaciones, tiene mximo poder para
ordenar y decidir en cada caso; es la persona que
asume el riesgo y ventura del negocio, y la que, en

9 Aun cuando, llegue a consignrsele en planillas, (como cualquier

trabajador contratado), para distinguir sus ingresos relativos al aporte de
Capital del que corresponde a su condicin de trabajador, mediante el
respectivo tratamiento contable.
 suma, empea su patrimonio presente y futuro en las
posibles consecuencias adversas de su empresa. (10)

Galgano resalta la importancia del riesgo econmico y

como es que se relaciona estrechamente con los otros
dos atributos del Empresario:

Tambin es esencial, para caracterizar la figura del

empresario, el concepto de riesgo econmico, pues
el empresario se obliga a pagar una retribucin fija a
los capitalistas y a los trabajadores, y por esta razn
sobre l recae el riesgo de no cubrir, con los ingresos
de los bienes o de los servicios producidos, el costo de
los elementos que se han empleado en la produccin.
Este riesgo encuentra su propia remuneracin en la
ganancia, que es la diferencia activa entre ingresos y
costos; pero justifica no solo el provecho, sino el poder
de dirigir la produccin, puesto que el empresario es
el jefe de la empresa, y decide la poltica econmica
de ella. Desde este punto de vista, el empresario se
presenta como el titular del poder econmico o sea
del poder de decidir qu se ha de producir, cmo,
dnde y cunto se debe producir; esta prerrogativa
suya es, por este aspecto, lo que se define como
control de riqueza(11).

Por lo expuesto estaremos ante un empresario si se

goza de estos tres atributos: gestin, asuncin del
resultado econmico y del riesgo. Ello no quiere decir
que se deje de ser empresario si en el ejercicio se arroja
prdidas o si se delega la direccin inmediata del
negocio en un administrador o gerente o si la
produccin de los prximos diez aos ha sido
comprada y pagada por adelantado. Estos atributos
son potenciales, son inherentes al empresario, al

10 Op. cit.p,49
11 GALGANO, Francesco, Op. Cit.p.11.
 margen que estn mediatizados o se vayan a ejercer
indirectamente.12

5.- TIPOS DE EMPRESARIOS

Los empresarios pueden organizarse individualmente o

colectivamente. Si adoptan algn tipo individual operarn
bajo la modalidad de Empresa Unipersonal o Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada y si adoptan alguna
forma colectiva o social, pues adoptarn alguna forma
societaria: Sociedad Annima, Sociedad Comercial de
responsabilidad limitada, Sociedad Colectiva, Sociedad
Comanditaria o Sociedad Cooperativa13. Empero, nada
impide que con ocasin de hallarse organizados bajo la forma
de "asociacin civil" ejerzan actividad econmica
aprovechando su infraestructura empresarialmente, en cuyo
caso tendrn los atributos propios de cualquier empresario,
sujetndose por dicha actividad al estatuto de derechos y
obligaciones correspondiente (v.gr. autorizaciones y licencias
administrativas, derecho de la competencia, tributacin
respectiva, etc.).

12 El riesgo puede estar mediatizado pero no deja de existir en ninguna

operacin, la direccin puede ser delegada, pero ello no impide al
empresario revocar la delegacin, reasumir la direccin o simplemente
sustituir a los representantes o funcionarios; asimismo pueden no existir
ganancias inmediatas, pero ello es la contrapartida de este riesgo: la
posibilidad de perder. El que asume el riesgo sabe que su actividad conlleva
la posibilidad de ganar o perder.
13 Si no se adopta alguna de las formas societarias prevista en la ley el
empresario social ser considerado "sociedad de hecho", si adoptado alguno
de los tipos societarios previstos en la ley no se concluye el proceso de
formalizacin (con la inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas) se
hallar en situacin irregular, as como la sociedad que habiendo incurrido en
causal de disolucin no cumple con superar dicha causal o no procede a su
disolucin y liquidacin. En todos estos casos no se desconoce la existencia
del empresario social, pero se le considera "sociedad irregular" y se sujeta a
socios, administradores y representantes, segn el caso, a responsabilidad
personal, solidaria e ilimitada respecto de las obligaciones contradas en
nombre de la sociedad (Vase Arts.423 a 432 de la Ley General de
Sociedades- Ley N 26887).
El Cdigo de Comercio de 1902 los enumera en el Artculo 1
de la siguiente manera:

"Artculo 1.- Son comerciantes, para los efectos de este

Cdigo:

1) Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el

comercio, se dedican a l habitualmente.
2) Las compaas mercantiles o industriales que se
constituyeren con arreglo a este Cdigo.

Ms detallado y enunciativo es el Artculo 5 del Cdigo de

Comercio de Costa Rica:

"Artculo 5.- Definicin de Comerciantes

Son comerciantes

a) Las personas con capacidad jurdica que ejerzan en

nombre propio actos de comercio, haciendo de ello su
ocupacin habitual;
b) Las empresas individuales de responsabilidad limitada;
c) Las sociedades que se constituyan de conformidad con
disposiciones de este Cdigo (este captulo), cualquiera
que sea el objeto o actividad que desarrollen;
d) Las sociedades extranjeras y las sucursales y agencias de
stas, que ejerzan actos de comercio en el pas, slo
cuando acten como distribuidores de los productos
fabricados por su compaa en Costa Rica y;
e) Las sociedades de centroamrica que ejerzan el comercio
en nuestro pas.

El Proyecto de Ley Marco del Empresariado, publicado en el

Diario Oficial El Peruano con fecha 6 de Mayo de 1999,
define al empresario del modo siguiente:

Definiciones.- Para efectos de lo previsto en la presente ley,

entindase por:
Empresario.- empresario es la persona natural o jurdica que
explota un fondo empresarial por cuenta propia y asume el
riesgo de la actividad empresarial.

La presente ley incluye a quien de hecho explota un fondo

empresarial con prescindencia de la forma y los requisitos
prescritos por sta o las leyes especiales que resulten
aplicables.

Artculo 40.- RECONOCIMIENTO COMO EMPRESARIO.- La

presente ley reconoce como empresario a quien en nombre
propio realiza actividad empresarial, de hecho o a travs de
algunas de las formas previstas por ley.

Artculo 41- PRESUNCION DEL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD

EMPRESARIAL.- Se presume el ejercicio de actividad
empresarial, cuando el empresario tiene, entre otras e
indistintamente, las siguientes caractersticas:

a) Realiza su actividad de modo habitual

b) Cuenta con una organizacin
c) Efecta publicidad de su actividad
d) Tiene establecimiento abierto al pblico
e) Solicita su reconocimiento como contribuyente"

En buena cuenta son empresarios las personas naturales que

operan como personas naturales, las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada, las sociedades y las asociaciones
civiles que desarrollan actividad empresaria14.

14 En una de las versiones del Anteproyecto de Ley Marco del

Empresariado, denominado entonces "Ley General de la Empresa" que fue
publicado por la Comisin de Reforma de Cdigos del Congreso de la
Repblica (legislatura 1997-1998) se le denomin "Empresario con
responsabilidad Limitada". Esta posicin adoleca de un error de apreciacin,
pues quien goza de responsabilidad limitada es el aportante del capital (el
"Titular") y no la persona jurdica que es ms bien el empresario (Lima ,s/e,1998
p.47)
6.- EMPRESARIOS INDIVIDUALES

Conforme se ha mencionado se trata de las Empresas

Unipersonales y de las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada.

6.1.- Empresas Unipersonales.

Son las que se organizan individual y directamente

desarrollando su actividad empresarial, mediante su
condicin de personas naturales. En realidad se trata de
empresarios individuales, que no constituyen ni se sirven de
"personas jurdicas" para limitar su responsabilidad, sino que
actan directamente exponiendo todo su activo personal
tanto frente a los acreedores de origen comercial como con
los relacionados con deudas civiles (familiares o netamente
personales ajenas al negocio).

El Cdigo de Comercio los denomina simplemente

comerciantes, aunque la legislacin posterior se ha ido
inclinando por la terminologa "empresa unipersonal", que en
primera instancia podra parecer confusa o contradictoria,
pues se podra afirmar que se usa equvocamente el trmino
empresa para referirse al Empresario. Empero al observar la
realidad, esta terminologa tampoco resulta descabellada,
pues constatamos que el sujeto empresario se integra a su
empresa y forma parte de ella al aportar directamente los
recursos de capital y trabajo.

En este contexto, es menester recordar lo siguiente:

Si es una persona que organiza su trabajo y su capital que

afecta a su negocio o actividad econmica, nos
encontramos ante el comerciante clsico que ejerce su
actividad empresarial de manera ambulatoria, la llamada
actualmente Empresa Unipersonal.

Aqu existe una coincidencia entre la empresa y el empresario.

La empresa es l, dado que aporta su capital y su trabajo
organizado con el fin de producir bienes o servicios. Esta
persona individual, empresaria, productora y titular de la
propia empresa autogestionaria, impuesta por la realidad,
pues en general se puede observar una coincidencia entre el
propietario de los medios de produccin y el factor aportante
del trabajo, ya que esas dos condiciones se dan en un solo
sujeto de derecho, en una sola persona natural (15)

Ahora bien para ejercer la actividad empresarial se requiere

fundamentalmente contar con capacidad jurdica y la libre
disposicin de los bienes (lo cual supone que no estn
afectados a algn patrimonio autnomo, como por ejemplo
el fideicomiso); de conformidad con el inciso 1 Artculo 1 y
Artculo 4 del Cdigo de Comercio. (16)

15 Morales Acosta, Alonso, Los Grandes Cambios en el Derecho Privado

Moderno (Lima, Asesorandina S.R.L., 1990) p. 119.

16 Cdigo de Comercio
Artculo 1.- Son comerciantes, para los efectos de este Cdigo:
1) Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se
dedican a l habitualmente.

Artculo 4.- Pueden ejercer el comercio los mayores de veintin

aos y los menores de edad legalmente emancipados que tengan la libre
disposicin de sus bienes

Constitucin de 1979
Artculo 65.- Son ciudadanos los peruanos de mayores de
dieciocho aos. Para el ejercicio de la ciudadana se requiere estar inscrito en
el Registro Electoral (...)

Constitucin de 1993
Artculo 30.- Son ciudadanos los peruanos mayores de dieciocho
aos. Para el ejercicio de la ciudadana se requiere la inscripcin electoral.

Cdigo Civil
En este contexto, tienen tanto capacidad de goce y de
ejercicio los que han cumplido 18 aos de edad salvo que
adolezcan de incapacidad absoluta o relativa, de
conformidad con lo prescrito por los Artculos 43 y 44 del
Cdigo Civil. No obstante lo mencionado, el ordenamiento
jurdico tiene algunas excepciones como la herencia de una
empresa (establecimiento mercantil en funcionamiento) que
es heredado por un menor de edad (o cualquier otro
incapaz), la cual puede ser continuada por el menor de edad
mediante sus representantes legales (Artculo 5 del Cdigo de
Comercio); o el caso de los adolescentes que al poder
trabajar por cuenta propia en forma independiente pueden
en buena cuenta desarrollar actividad empresarial; siendo de
competencia de la municipalidad distrital o provincial inscribir,
autorizar y supervisar el trabajo de los adolescentes que se
desarrolla en actividades industriales, comerciales, mineras, de
pesca industrial, etc.17; para el efecto el Cdigo de los Nios y
Adolescentes les reconoce capacidad especial segn el
Artculo 4 de la ley N 27337.

Otro tema de particular importancia es el de la sociedad

conyugal, que es reputada como empresa unipersonal, dado
que se considera que los cnyuges han constituido una
comunidad de bienes y que parte de los activos que integran

Artculo 42.- Tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos

civiles las personas que hayan cumplido dieciocho aos de edad, salvo lo
dispuesto en los artculos 43 y 44

Cabe resaltar que Marcial Rubio en su obra Per: Constitucin y

Sociedad Poltica seala que: La modificacin al Cdigo Civil provino del
gobierno de Morales Bermdez, para permitir que los mayores de 18 aos
pudieran votar en las elecciones para la Constituyente. Esta modificacin fue
consignada en el D.L. 21949 y en su momento correspondi con el inters
poltico del gobierno militar de conceder alguna amplitud y carcter
democrtico a la primera consulta electoral que se haca dentro de su
cronograma de transferencia (...) (Lima, DESCO,1981) p.642.

17 La realidad muestra que a diario los adolescentes actan

ejerciendo el comercio de bienes o servicios y sin embargo la regulacin de
su actividad es bastante exigua en "el Cdigo de los Nios y Adolescentes"
ese patrimonio esta destinndose a una actividad
econmica. En este contexto, cabe recordar que la
administracin, disposicin y representacin del patrimonio
empresarial deber efectuarse conjuntamente, sin perjuicio
que uno de los cnyuges pueda autorizar al otro para que lo
administre o represente parcial o totalmente; de conformidad
con los Artculos 292, 313 y 315 del Cdigo Civil.

6.2.- Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.

La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.) es

una Persona Jurdica integrada por una sola persona y el
aporte que ha efectuado para su constitucin, mediante
declaracin unilateral, se rige fundamentalmente por la Ley
N 21621 as como por sus disposiciones complementarias y
modificatorias. La finalidad de su creacin responde a la
necesidad que la persona natural que operaba como
empresario individual, pueda optar por el privilegio de
responsabilidad limitada, sin la necesidad de constituir una
sociedad mercantil con esta caracterstica (sea sociedad
annima o sociedad comercial de responsabilidad limitada)
De esta manera, el clsico "comerciante individual" poda
limitar su responsabilidad al patrimonio orientado a su
actividad comercial, excluyendo el resto de su patrimonio de
la accin de sus acreedores.

La redaccin del anteproyecto fue encargada al doctor

Manuel de la Puente y Lavalle, quien directamente nos confi
que en aquella poca, en la dcada de los setenta, el
legislador se encontraba en una encrucijada: limitaba la
responsabilidad mediante la creacin de un patrimonio
separado y afectado al negocio o se recurra a la ficcin de
la personalidad jurdica atribuyndosela a la misma persona
que declara afectar ("aportar") una parte de su patrimonio.

En el primer supuesto se quebraba una regla todava rigurosa

en aquella poca: "una persona puede tener un solo
patrimonio", mientras que en el segundo supuesto se
quebraba la regla: "que la personalidad jurdica sintetiza una
colectividad", la cual obviamente se halla ausente en una
persona natural.

El legislador opt por otorgar personalidad jurdica a la

persona natural y su aporte consagrndolo as en la Ley N
21621. El doctor Carlos Fernndez Sessarego consider que se
haba producido un uso poco tcnico de la personalidad
jurdica desvindola de su finalidad ("sintetizar una
colectividad"), adems al otorgarse personalidad a un sujeto
de derecho (persona natural) que ya la posea se estaba
creando una suerte de "esquizofrenia jurdica".

No obstante las crticas no puede dudarse actualmente de la

bondad de la "empresa Individual de Responsabilidad
Limitada" su creacin desincentiv la distorsin de simular
colectividades para crear sociedades. Vale decir, la creacin
de sociedades en las que un sujeto tiene prcticamente la
totalidad de participaciones sociales (o acciones), salvo una o
dos que cede a terceros para cumplir con el requisito de
pluralidad.

De otro lado, cabe resaltar que la otra alternativa, que no fue

tomada por el legislador de los aos setenta es la que ha
seguido la propuesta de Ley Marco del Empresariado, al
proponer que el "fondo empresarial" registrado pueda generar
responsabilidad limitada para su titular.

En efecto, en el glosario de definiciones, como en los Artculos

2 y 5 puede corroborarse lo mencionado:

"FONDO EMPRESARIAL.- fondo empresarial es el conjunto de

bienes y derechos organizados por una o ms personas
naturales o jurdicas, destinado a la produccin o
comercializacin de bienes o a la prestacin de servicios, el
cual una vez registrado limita la responsabilidad del
empresario.
Una misma persona puede ser titular de varios fondos
empresariales y a su vez un solo fondo empresarial puede
tener como titulares a varias personas".
"ARTCULO 2.-REGISTRO DEL FONDO EMPRESARIAL.- El titular de
un fondo empresarial puede registrarlo con el propsito de
afectarlo a una determinada actividad y darle autonoma.

La inscripcin del fondo empresarial se efecta en el Registro

del domicilio en donde se encuentra ubicado el fondo y se
rige por las disposiciones legales que norman los Registros
Pblicos"

"ARTICULO 5.- LIMITACION DE RESPONSABILIDAD.- En la

solicitud de inscripcin del fondo empresarial el titular puede,
adems, expresar su voluntad de limitar su responsabilidad al
valor asignado al fondo empresarial que se registra. En caso
de no hacerlo, se entiende que el titular no ha limitado su
responsabilidad.

La responsabilidad limitada supone que las obligaciones

vinculadas a la actividad empresarial a la que se encuentra
afecto el respectivo fondo empresarial son cubiertas
exclusivamente con cargo a los bienes y derechos que
conforman este ltimo (...)."

En todo caso esto se halla aun en proyecto y

momentneamente la alternativa inmediata que tiene el
agente econmico que quiere limitar su responsabilidad y
dedicarse a la actividad empresarial es la Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada.

7.- SOCIEDADES

La sociedad es definitivamente un empresario social,

coloquialmente suele confundrsele con el objeto de su
titularidad: la empresa, pero no debe olvidarse que las
sociedades son sujetos de derecho y, como tales, centros de
imputacin de derechos y obligaciones. As que la Sociedad
es empleadora, contribuyente, cuentacorrentista, titular de
marcas, paga cheques, planillas y es susceptible de ser
declarada en insolvencia. No cabe confusin con aquella
unidad de produccin representada por la empresa, con el
establecimiento en funcionamiento en el que se verifica la
actividad del empresario y sus colaboradores, mediante el
cual se relaciona con sus clientes.

En ese orden de ideas es que las relaciones que origina el

pacto social se rigen por la Ley General de Sociedades o por
la Ley General de Cooperativas, segn el caso.

Sobre el particular Rodrigo Ura seala:

Tambin, en principio, es libre la creacin de empresarios

sociales, constituyendo, al efecto, sociedades mercantiles
para intervenir en el mercado. En el marco jurdico de nuestro
Cdigo de comercio (art.1), las nicas personas jurdicas a las
que cabe asignar la condicin de empresario son las
sociedades mercantiles, unas reguladas en el propio Cdigo
de comercio y otras en leyes especiales. Pero, no obstante la
posicin asumida por el Cdigo, lo cierto es que desde hace
tiempo se viene acentuando ms y ms la tendencia de
determinados entes con personalidad (pblicos o no) a
intervenir en el mercado con actividad similar a la de las
sociedades, y este fenmeno, del que tenemos buenas
muestras en nuestro pas (una de las ms claras las Cajas de
Ahorro), puede y debe llevar a una paulatina ampliacin de
la figura del empresario social que sea capaz de abarcar o
comprender esas nuevas realidades (en esa direccin, el
artculo 16, reformado, del Cdigo de Comercio y el artculo
18 del R.R.M) (18)

En conclusin, conforme a lo explicado las sociedades son

empresarios sociales y no empresas, son ms bien titulares de
empresas, por lo cual gozan de los atributos referidos en el
punto 4 de este trabajo (gestin, asuncin del resultado
econmico y del riesgo), como cualquier sujeto. En ese
sentido, mediante sus rganos y representantes ejercen sus
derechos y contraen sus obligaciones.

18 Op. cit p.50

 Como puede apreciarse las denominadas empresas
unipersonales, empresas individuales de responsabilidad
limitada y las sociedades no son ms que titulares de
empresas. En el primer caso se opera mediante la persona
natural, en los dems casos mediante personas jurdicas, en los
dos primeros casos se trata de entidades individuales mientras
que en el ltimo caso (sociedades) se trata de entidades
colectivas. No ha sido objeto de este captulo el caso de las
asociaciones civiles, quedando pendiente este punto para
otra oportunidad, empero cabe adelantar que en la medida
que se realice actividad econmica (que participe en el
mercado) no cabe duda que se trata tambin de un
empresario y el ordenamiento jurdico puede tratarlo como
tal.

8. REFLEXIN FINAL DEL PRESENTE CAPTULO

Luego de haber tratado en el presente captulo la naturaleza

del empresario en sus mbitos individual y colectivo, debemos
complementar esta visin con la presencia de los grupos de
inters que se hayan dentro o que circundan a la empresa.
Tener en cuenta estos intereses y conducirlos bajo un mando
socialmente responsable y, har que la empresa en el
contexto macroeconmicos en el cual se desenvuelve sea
sostenible. Una sociedad como la nuestra que acepta un
mercado en libre competencia, va a exigir cada da ms de
sus agentes econmicos, no slo cumplir con la ley, sino una
conducta ticamente responsable y en particular la
solidaridad como valor. Si ello sucede no habr empresa que
escape a esta exigencia y la sostenibilidad del sistema de
mercado ser posible, pues las empresas contribuirn a
reducir los desequilibrios econmicos y sociales que genera el
puro inters individual.
Lo interesante del fenmeno de Responsabilidad Social es
que no se trata de una conducta impuesta por el Estado(va
contribucin al inters social) , sino de un fenmeno que parte
de la conciencia de sus individuos y que se traslada al
mercado.