COMPARACIN DEL QUINTO PLENO

JURISDICCIONAL SUPREMO CON EL PRIMER

PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO

La comparacin que realizare ser el punto nmero 03 del quinto pleno

jurisdiccional el cual explica sobre<< la indemnizacin y remuneraciones
devengadas en los casos de despido fraudulento y despido incausado>>
con el tema n01 del primer pleno jurisdiccional el cual explica sobre
<<Procedencia de la pretensin de reposicin por despido incausado y
despido fraudulento >>

La proteccin del derecho al empleo ha sido uno de los principales temas

de anlisis y debate en los foros labores en los ltimos aos. En ese
sentido, es conocida la doctrina que el Tribunal Constitucional ha
desarrollado sobre la proteccin de los derechos laborales
constitucionales y los alcances de la jurisprudencia respecto al derecho al
empleo consagrado en el artculo 22 de la constitucin.

Por esta razn en el primer pleno en concordancia con la Ley Procesal del
Trabajo, Ley 26636; se acord que se poda ordenar la reposicin en caso
de un despido incausado o fraudulento en sede jurisdiccional ordinaria
(juez ordinario laboral), y que esto no implica una reduccin de las
garantas procesales de los que gozan los justiciables en un proceso
constitucional, sino que por el contrario, al ser un proceso largo, genera la
posibilidad de que ambas partes estructuren un andamiaje probatorio y
argumentativo que posibilite la mejor comprensin del conflicto en s, es
decir, de las especificas circunstancias en que el despido, alegado como
incausado o fraudulento, se produjo a efecto de que el rgano
jurisdiccional resuelva la Litis en justicia.
Con relacin al mismo tema, el primer pleno hace mencin a la Nueva Ley
Procesal del Trabajo (Ley N29497) que entiende que la norma procesal
habilitada a la jurisdiccin laboral la va del proceso abreviado laboral y
no el proceso ordinario laboral, para el conocimiento de una demanda
que tenga como pretensin principal nica la reposicin en los
supuestos de despido incausado o fraudulento

De esta manera el quinto interpreta, que al habilitar la va del proceso

abreviado laboral cuando la pretensin sea planteada como nica, esta da
cabida al tema de la acumulacin pero debindose tramitarse en la va
ordinaria laboral claro est que esto se debe al tiempo que ser necesario
para una debida actuacin probatoria.

Esta interpretacin que da el quinto pleno se debe porque anteriormente

no se haba tratado dado una solucin al tema, sobre indemnizacin y/o
remuneraciones devengadas en los casos de despido fraudulento y
despido incausado, Esto es evidente porque el primer pleno al tratar este
asunto solo se enfoco al tema de una reposicin.

El Primer Pleno al hablar de indemnizacin lo hace al referirse a los daos

y perjuicios derivado de enfermedades profesionales, para los cuales es
competente los jueces de trabajo atreves de un proceso ordinario,
mediante la pretensin por daos patrimonial, el cual comprende el dao
emergente, el lucro cesante y dao moral . Claro est que el perjuicio
derivado de enfermedad no tiene nada que ver con el tema de despido
incausado o/ despido fraudulento. Pero lo que me llamo la atencin del
primer pleno es que hasta ese entonces exista duda sobre la va en la
que se poda solicitar el dao moral, Una posicin planteaba que se deba
solicitar en lo civil (Art 1322 y Art. 1984), pero entender que el dao moral
invocado por un trabajador, dada su naturaleza civil y no laboral implica
que el trabajador tenga que plantear dos procesos judiciales uno en la via
laboral para Solicitar la indemnizacin por daos y perjuicios por lucro
cesante y dao emergente y otro en va civil para obtener indemnizacin
por dao moral, que poda concluir eventualmente en pronunciamiento en
contra.

Cosa muy diferente se aprecia en el Quinto Pleno, ya que ninguno de los

magistrados puso en duda este planteamiento y desde un inicio todos
aceptan que el dao moral est incluido en la indemnizacin por daos y
perjuicios.
"DAO EMERGENTE: Son daos efectivamente producidos porque se
trata de gastos efectivamente realizados o que se van a realizar.- ...
LUCRO CESANTE: ganancia dejada de obtener o prdida de ingresos ...
Este dao tiene en su propia naturaleza una dosis de incertidumbre pues
la realidad es que no se lleg a obtener la ganancia, por eso hay que
manejarse en trminos de cierta probabilidad objetiva, de acuerdo con las
circunstancias concretas para evitar que bajo este dao pretenda el pe

Lucro cesante El "lucro cesante", como dijimos, contempla la ganancia

frustrada, es decir los daos que se producen por la falta de ingreso de
determinados bienes o derechos al patrimonio de la vctima, que se ve
privada de beneficios que hubiera obtenido, de no mediar el hecho
daoso16. Entraa la frustracin de un enriquecimiento patrimonial,
derivada del acto lesivo

: "El dao emergente comprende las prdidas que el acreedor ha sufrido a

consecuencia de la inejecucin del contrato de transporte (gastos
farmacuticos, honorarios mdicos, incapacidad fsica, etc.), en tanto que
el lucrum cessans se refiere a las utilidades que dej de percibir"

El concepto de dao moral se fundamenta en el sufrimiento, en el

trastorno psicolgico, en fin, en la afectacin espiritual. Parte de la
doctrina estima que el dao moral se agota en el mbito de la
personalidad, que se limita al deterioro de los sentimientos sin ninguna
consecuencia pecuniaria; lo cierto es, sin embargo, que debe reconocerse
que en la actualidad, la dogmtica jurdica reconoce lo que se
denomina dao moral puro y dao moral con consecuencias
patrimoniales, que deben indemnizarse, en la medida que se encuentren
acreditados. Esto ltimo ha dado origen a la teora del dao del alma.