SECCION OPERATIVA

PRACTICA LABORAL

Por Patricia Maccaferri

Salarios por accidente o enfermedad inculpable

En el transcurso de una relacin laboral, los trabajadores pueden sufrir accidentes o

enfermedades, cuya causa sea ajena a la labor realizada. Se trata de los "accidentes o
enfermedades inculpables" que nada tienen que ver con la prestacin del trabajo, en cierta
manera, responden al riesgo genrico y propio de la vida 1 .

No cualquier accidente o enfermedad encuadra bajo el concepto de "inculpable", sino slo

aquellas dolencias que revisten ciertos requisitos: se producen durante la vigencia del
contrato de trabajo, deben resultar ajenas a la voluntad o intencionalidad del trabajador,
como tambin extraas al trabajo e impedir la normal prestacin de servicios 2 .

Durante la suspensin de la prestacin de servicios con motivo de un accidente o

enfermedad inculpable, el trabajador tendr derecho a percibir su remuneracin durante un
perodo de tres meses, si su antigedad en el servicio fuera menor de cinco aos y de seis
meses, si fuera mayor. Estos plazos se duplicarn si el trabajador tuviera cargas de familia
(art. 208 RCT).

SALARIOS POR ENFERMEDAD

La contraprestacin que tendr derecho a percibir el trabajador, durante los plazos previstos
por el art. 208 RCT, revisten el carcter de "remuneracin", conforme lo estatuido por la
propia norma, no encontrndose enumerada dentro de las prestaciones no remuneratorias
del art. 7 de la ley 24.241 3 y en atencin a que el art. 12 del mismo cuerpo legal se refiere
exclusivamente como prestacin no remuneratoria a la indemnizacin por incapacidad
permanente, sin mencionar los salarios por enfermedad inculpable (arg. art. 10 ley citada) 4

Dicha remuneracin deber ser liquidada conforme a la que perciba el trabajador en el

momento de la interrupcin de los servicios, con ms los aumentos que durante el perodo
de interrupcin fueren acordados a los de su misma categora por aplicacin de una norma
legal, convencin colectiva de trabajo o decisin del trabajador (art. 208 RCT).

En el supuesto que el salario estuviera integrado por remuneraciones variables, se liquidar

en cuanto a esta parte, segn el promedio de lo percibido en el ltimo semestre de
prestacin de servicios, no pudiendo en ningn caso, resultar inferior a la que hubiese
percibido el trabajador de no haberse operado el impedimento.

1
Derecho del Trabajo, Vquez Vialard Antonio, Tomo I, pg. 371.
2
Tratado del Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard Antonio, Tomo IV, 1983, Ed. Astrea, pg.144.
3
Contrato de Trabajo, Etala Carlos Alberto, comentario artculo 208 RCT.
4
Prctica Laboral, Fernndez Madrid Juan Carlos, 3 Edicin, pg. 856.
De la revisin de los distintos conceptos y rubros que integran la remuneracin del
trabajador, han surgido diversos criterios de interpretacin de la norma, en especial respecto
de las denominadas remuneraciones variables.

CASO 1 . Trabajadores con sueldo fijo

Los salarios por enfermedad ascendern a la suma correspondiente a la

remuneracin del trabajador al momento de contraer la incapacidad, por
"hora, da o mes" segn el caso, con ms los aumentos que sean dispuestos
durante la interrupcin de la prestacin laboral.

Los trabajadores jornalizados debern percibir la retribucin correspondiente

a los das que, de no haber estado incapacitados, habran trabajado, no as de
los restantes, ya que el art. 208 LCT "garantiza el salario" pero no otorga en
cambio una "prestacin asistencial por enfermedad". Tambin tendrn
derecho al cobro de das feriados y das no laborables, en los casos
dispuestos por los artculos 166 y 167 RCT 5 .

No corresponder tomar como base de clculo ni el promedio -previsto para

remuneraciones variables- ni tampoco el mejor sueldo. "Es improcedente tomar la
mejor remuneracin a los efectos de calcular los salarios por enfermedad, ya que el
art. 208 1 prrafo, in fine de la L.C.T., dispone de modo expreso que corresponde
liquidar promedios" (CNAT SALA III, 30.09.97. "Boixader, Eduardo D c.
Multicanal S.A. s. diferencias de salarios").

En cuanto al divisor para la obtencin del valor da, la doctrina del fallo Plenario
269 del 15.11.69 en autos "Rosasco Julio c/Segba" sostiene que en relacin al
personal mensualizado, resulta ajustado dividir por la cantidad de das trabajados y
no por 25 siguiendo el clculo aplicable para la liquidacin de las vacaciones. "El
criterio utilizado en la empresa SEBGA de dividir por 30.417 el salario mensual
para el pago de das de enfermedad o accidente no infringe las normas legales que
rigen el instituto".

CASO 2. Trabajadores con remuneraciones variables o mixtas

En el supuesto de trabajadores remunerados exclusivamente mediante

sueldos variables, corresponder dividir el total de las remuneraciones
percibidas por el trabajador, durante los seis meses anteriores, por los das
efectivamente trabajados 6 .

Si por su parte la remuneracin fuera mixta (parte variable ms fijo), deber

adoptarse este criterio de clculo de los salarios por enfermedad en la parte
variable y el comentado en el punto anterior respecto del fijo mensual.

5
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario. Tomo 2, pag. 281.
6
Ley de Contrato de Trabajo. Lpez - Centeno - Fernndez Madrid, citados en Contrato de
Trabajo, Carlos Alberto Etala, pg. 526.
 En trminos generales el concepto de "remuneracin variable" previsto por el art.
208 RCT se refiere a todas las contraprestaciones complementarias que recibe el
trabajador con motivo de su rendimiento o esfuerzo personal, reflejado en el pago de
comisiones, premios por produccin o por disposiciones convencionales o
contractuales como asignaciones por ttulo, idiomas, antigedad, etc.

As se ha entendido que integran el salario computable las horas extraordinarias, los

viticos que se liquiden sin obligacin de rendir cuentas, los premios o primas a la
produccin y adicionales por trabajos prestados en condiciones especiales, adicional
por ttulo tcnicos, secundarios o por idiomas, las bonificaciones por antigedad 7

Se ha resuelto "...la inclusin de remuneraciones complementarias y de los

incrementos resultantes de una mayor dedicacin del trabajador (adicionales y horas
extras), se justifica plenamente, pues sta es la nica forma de proporcionar al
trabajador enfermo la misma condicin remuneratoria de cuando se encontraban en
actividad. (CNAT SALA I, 25.03.86. TYSS 1986-847).

Las horas extras trabajadas con habitualidad en el perodo anterior al de inicio de la

licencia por enfermedad ... forman parte integrante de la remuneracin. (SC
BUENOS AIRES Julio 3 1990 TYSS 1990- 790).

Los premios o primas de produccin integran el salario computable .... (CNAT

SALA I marzo 25 1986 TYSS 1986-547).

Para decidir si los premios o primas de produccin integran el salario computable en

caso de enfermedad inculpable cabe acudir, como principio de interpretacin, a la
solucin que se da en materia de vacaciones con respecto al rubro horas extras (arts.
11 y 155 LCT) (CNAT SALA I, marzo 25.1986. TYSS 1986-547).

Se deben incluir los premios por "asistencia y puntualidad", si el accionante los

perciba habitualmente y no se sustrajo al cumplimiento de la prestacin a su cargo,
por un hecho voluntario -lo que llevara implcita la prdida del premio- por lo que
lo contrario implicara reducir el salario -art. 208- (CNAT SALA III, mayo 17-1984
TYSS 1985, 715. En igual sentido Trib. Trab. nro. 2 Quilmes noviembre 12-1981,
TYSS 1982-495).

En sentido contrario se sostiene que las "horas extras" no integran el concepto de

remuneracin variables a las que se refiere el art. 208 RCT y no corresponde su
pago con el criterio del promedio del semestre que se indica en tal precepto. Debe
estarse en cambio a la situacin concreta en el puesto de trabajo del trabajador,
durante su ausencia, para verificar si, de no haberse producido la circunstancia
impediente, l habra trabajado en exceso de la jornada legal. Definicin sta a la
que en principio, debe arribarse con abstraccin de lo sucedido con anterioridad a su

7
Prctica Laboral. Fernndez Madrid Juan Carlos. 3 Edicin, pg. 858.
 incapacitacin, sin perjuicio de que ello pueda ser valorado como un indicio de los
ocurrido 8

Caso 3. Prestaciones en especie

Conforme a lo dispuesto por el art. 208 RCT "... las prestaciones en especie que el
trabajador dejare de percibir como consecuencia del accidente o enfermedad ser
valorizadas adecuadamente...". El cmputo de su valor slo corresponde en el caso
de que exista privacin de la prestacin que origine una disminucin efectiva en el
patrimonio del trabajador. Si surge del convenio colectivo, deber estarse a lo
previsto en este ltimo 9 .

El caso ms tpico es el del comedor del establecimiento, resultando evidente que el

trabajador durante el perodo de interrupcin en la prestacin del servicio, dejar de
recibir la comida diaria. En esta hiptesis, se ha entendido que el trabajador debe
recibir una cantidad de dinero suficiente para compensar el beneficio que ha dejado
de recibir con motivo de su incapacidad temporal, cuyo valor deber ser estimado a
valores reales, en el supuesto que no se encuentre previsto contractual o
convencionalmente 10 .

"Resulta procedente el reclamo de tickets canasta por el lapso en que la actora

estuvo impedida de prestar tareas por razones de salud, ya que el art. 208 LCT
dispone que las prestaciones en especie que el trabajador dejare de percibir como
consecuencia del accidente o enfermedad ser valorizadas adecuadamente" (CNAT
SALA III, 10.05.2001. "Dimet Mara v. Mxima SA AFJP" Jurisprudencia de
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis pg. 202).

Caso 4. Aumentos salariales

Los salarios por enfermedad debern incluir los aumentos que durante el perodo de
interrupcin fueran acordados a los trabajadores de la misma categora por
aplicacin de una norma legal, convencin colectiva de trabajo o decisin del
empleador (art. 208 RCT).

La disposicin alcanza al incremento dispuesto por el artculo 1 del Decreto 392/03,

reglamentado por la Resolucin ST 64/2003, aplicable a todos los trabajadores del
sector privado en relacin de dependencia, comprendidos en el rgimen de
negociacin colectiva en los trminos de la Ley 14.250 y sus modificatorias.

8
Incapacidad temporaria y contrato de trabajo. Ackerman Mario. Tomo 2, pg. 283.
9
Ley de Contrato de Trabajo. Lpez - Centeno - Fernndez Madrid Tomo II, pg. 958 y Prctica
Laboral, Fernndez Madrid Juan Carlos, 3 Edicin, pg. 858.
10
Prctica Laboral Empresaria, Fernndez Madrid Juan Carlos, Tomo I, pg. 527).
EXTENSINDEL PAGO DE SALARIOS POR ENFERMEDAD SEGN LAS MODALIDADES DE
CONTRATACIN

Caso 1. Perodo de Prueba

Durante el perodo de prueba el trabajador tiene derecho a las prestaciones por

accidente y enfermedad inculpable, que perdurar exclusivamente hasta la
finalizacin del perodo de prueba si el empleador rescindiere el contrato de trabajo
durante ese lapso (T.O. Ley 25.250). Se ha cuestionado la norma por no haberse
reparado en que, por hechos extraos al trabajador y al empleador, la prueba no
puede cumplirse, implantndose una suerte de "subsidio", cuyo pago se carga al
empleador, trastocando a un instituto destinado al mejor conocimiento previo de las
partes 11 .

Caso 2. Trabajo de Temporada, contrato de trabajo a plazo fijo y eventual.

El trabajador que sufre una enfermedad o accidente inculpable, contratado bajo las
modalidades especiales referidas, gozar de los beneficios correspondientes al
rgimen de licencia y salarios por enfermedad.

Cuando la incapacidad temporaria excede el trmino contractual, se interpreta que el

trabajador tendr derechos a salarios por enfermedad nicamente hasta el fin de la
temporada o vencimiento del plazo o cumplimiento de la eventualidad prevista al
momento de la contratacin.

"En el trabajo de temporada el pago de salarios por enfermedad cesa con el

cumplimiento de los perodos que corresponden al ciclo o temporada, ya que
durante dicho receso el trabajador carece de derecho a salarios, por lo que por
aquella va no puede ser modificada la naturaleza y modalidades del contrato.
(CNAT SALA VIII, marzo 28-1989. TySS 1989-440).

PLAZO DE VIGENCIA DE LOS SALARIOS POR ENFERMEDAD SEGN LAS "CARGAS DE

FAMILIA"

Existe un vaco normativo sobre qu debe entenderse por "cargas de familia". El art. 208
RCT nicamente establece que en los casos que el trabajador tuviera "cargas de familia",
los perodos durante los cuales tendr derecho a percibir su remuneracin se extendern a
seis y doce meses, segn la antigedad.

Parte de la doctrina (Justo Lpez, Perugini, entre otros) entienden que son "cargas
de familia" las contempladas en la ley de obras sociales por considerarla "ley
anloga" (art. 11 LCT), que tiene por finalidad prevalente el amparo, en otra
perspectiva de la salud de los trabajadores 12 . De tal modo quedara comprendido
11
Nota El nuevo perodo de prueba de la ley 25.250 por Hugo R. Carcavallo, TySS 2000, pg. 484.
12
Prctica Laboral. Fernndez Madrid Juan Carlos, 3 Edicin, pg. 895.
 dentro del concepto de "cargas de familia" al grupo familiar descripto por la ley de
obras sociales.

La ley de Obras Sociales considera beneficiarios del sistema al titular y a su grupo

familiar primario (cnyuge, hijos solteros hasta 21 aos y hasta los 25 aos
inclusive que estn a exclusivo cargo del afiliado titular, que cursen estudios
regulares oficialmente reconocidos por la autoridad pertinente, hijos incapacitados y
a cargo del afiliado titular mayores de 21 aos, los hijos del cnyuge y los menores,
cuya guarda y tutela haya sido acordada por autoridad judicial o administrativa).
Tambin se incluye a las personas que convivan con el afiliado titular y reciban de
ste trato familiar ostensible. Podr tambin autorizarse como beneficiarios a otros
ascendientes o descendientes por consanguinidad del afiliado y que estn a su cargo
(art. 9 ley citada) 13 .

Otro sector de la doctrina sostiene que el concepto debe circunscribirse al rgimen

de asignaciones familiares.

Mientras que una tercera postura va ms all de la ley de asignaciones familiares y

debe estarse a las disposiciones en la materia del Cdigo Civil en sus artculos 367 y
siguientes, los cuales se refieren a la obligacin de otorgar alimentos entre parientes
por consanguinidad y por afinidad.

En un pronunciamiento judicial, se hizo referencia a la ley de asignaciones

familiares, entendindose que comprende el supuesto en que la trabajadora
embarazada percibe la asignacin del hijo por nacer -prenatal-. (Cmara de
Apelaciones Concepcin del Uruguay Entre Ros, sala del trabajo, Febrero 23.2000.
TySS 00-931:937).

CONCURRENCIA CON OTROS SUPUESTOS DE SUSPENSIONES LABORALES

CASO 1. Suspensin por causas econmicas o disciplinarias

La suspensin por causas econmicas o disciplinarias dispuestas por el empleador

no afectar el derecho del trabajador a percibir la remuneracin por los plazos
previstos, sea que aqulla se dispusiera estando el trabajador enfermo o accidentado
o que estas circunstancias fueran sobrevinientes (art. 208 RCT ltimo prrafo).

El empleador debe abonar los salarios por enfermedad inculpable, pero tiene la
opcin de aplicar la suspensin durante la enfermedad, o determinar que luego del
alta mdica comience a correr la suspensin o se complete el perodo faltante 14 .

La circunstancia de que se mantenga o renazca el derecho al salario, no significa

que la "suspensin" dispuesta por el trabajador "desaparezca". En este sentido cabe
advertir que la suspensin "disciplinaria" tendr para el trabajador todas las
13
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Grisola Julio Armando. Pg 499.
14
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Grisola Julio Armando. pag. 498.
 consecuencias negativas del "antecedente", pero, al igual que en las suspensiones
por "causas econmicas", implicar para el empleador el consumo en su extensin
de los plazos previstos en los arts. 220, 221 y 222 RCT 15 .

CASO 2 Suspensin de las actividades normales del establecimiento por

vacaciones por un perodo superior (art. 153 RCT).

El trabajador incapacitado al momento de producirse o que se incapacite en el curso

de la suspensin reglada por el art. 153 LCT goza frente a ella del derecho a percibir
"salarios por enfermedad" en los trminos del art. 208 LCT, entendindose que debe
aproximarse esta causal a la prevista para suspensiones por causas econmicas 16 .

CASO 3 Suspensin preventiva

Para la determinacin del pago de salarios por enfermedad, en el supuesto de la

suspensin preventiva regulada por el art. 224 RCT, se diferencia si la suspensin se
origin en denuncia criminal efectuada por el empleador o si la misma deriv de
denuncia efectuada por terceros o en procesos promovidos de oficio y se diese el
caso de privacin de la libertad del trabajador.

Atento la falta de solucin normativa, se ha distinguido si la incapacidad temporaria

es anterior o posterior a la privacin de libertad del trabajador. De encontrarse ya
incapacitado el trabajador, su detencin posterior no debera afectar su derecho al
cobro de salarios, ya que la circunstancia impeditiva no tendra aptitud para alterar
la expectativa de prestacin laboral del empleador -que "no contaba con ella". Por el
contrario la incapacitacin inculpable sobreviniente a la privacin de la libertad, no
debera renacer el derecho del trabajador a los salarios 17

CASO 4. Huelga

Parte de la doctrina entiende que debe aplicarse el principio de la "primera

suspensin en el tiempo" (Sardegna), Sin embargo este criterio no es pacfico en
atencin a que se interpreta a contrario sensu que si participando el trabajador en la
medida de fuerza comunica a su empleador una enfermedad o accidente inculpable,
debe entenderse que el trabajador ha dejado de adherir a ella y por lo tanto renace su
derecho a la remuneracin (Ackerman).

CASO 5 Quiebra

Existe tambin en relacin al perodo suspensivo del art. 186 de la ley 19.551, un
vaci normativo sobre si corresponde o no el pago de salarios por enfermedad o
accidente inculpable durante el mismo. Se han esgrimido opiniones doctrinarias en

15
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pg. 292
16
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pg. 293 cita a
Fernndez Madrid.
17
Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pg. 295
ambos sentidos, con fundamento en que no corresponde frente a la quiebra
invocarse situaciones particulares como en sentido contrario entendindose que
prevalece el pago de salarios por enfermedad, quedando interrumpida la suspensin
de la norma comercial.

CASO 6. Licencia sin goce de haberes

Al no devengarse haberes durante el perodo de licencia sin goce, tampoco

correspondera el pago de salarios por enfermedad. As se ha resuelto que: "Carece
de derechos al pago de salarios por enfermedad el trabajador que goza de una
licencia sin goce de sueldos convenida con el empleador, puesto que no exista
expectativa de su parte a percibir contraprestacin alguna en ese perodo" (CNAT
SALA VIII, 23.3.89 Argello, Miguel v. Countser SA DT 1989-A-991).

CASO 7. Vacaciones

La finalidad de las vacaciones es distinta de la que motiva la proteccin legal de la

enfermedad, la ley busca que el trabajador, sano y en condiciones de trabajar,
disponga libremente de algunos das por ao para descansar fsica y mentalmente,
para disfrutar plenamente de la vida familiar y el esparcimiento en general. La
enfermedad genera derecho a vacaciones sin limitacin alguna y en las mismas
condiciones que el trabajo efectivo, por lo que debe admitirse la postergacin del
cumplimiento sin privar por ello al trabajador de su derecho (CNAT SALA III,
15.6.2001. Orozco Mara v. Rodamientos Platense SRL Jurisprudencia del Derecho
del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, pag 201).