possvel a criao de novas hipteses de imprescritibilidade no direito penal brasileiro?

Ao Estado dado o dirito de punir, sendo ele constitucionalmente

competente para elaborar normas com a criao de tipos penais e cominando sanes
penais para a proteo de bens jurdicos relevantes, de acordo com as limitaes
impostas pela prpria Constituio Federal.

A criao de tipos penais e a fixao de penas configura-se numa

atividade que impe um nus a todos os cidados, ante a ameaa de punio que a todos
pode e deve ser imposta quando necessria. Caso algum pratique uma conduta vedada
estar violando uma norma penal, surgindo para o Estado o chamado direito de punir (ius
puniendi).
Com a violao de uma norma penal surge para o Estado uma pretenso,
a qual dividida em pretenso punitiva e pretenso executria, que devem ser
concretizadas dentro de determinados prazos definidos em lei, sob pena de no mais
poderem ser exercidas. Caso o Estado no exera a pretenso nos prazos previstos em
lei, surge o instituto da prescrio, o que acarretar extino da punibilidade do agente
(artigo 107, inciso IV, do Cdigo Penal), ou seja, acarretar a impossibilidade de aplicao
pelo Estado de pena ou sua execuo ao autor de determinada infrao penal.

O Estado no dispe de prazos indeterminados para exercer a sua

pretenso punitiva, em regra, devendo se submeter queles fixados pela lei penal.
Contudo, a Constituio Federal de 1988 elencou duas hipteses excepcionais de
imprescritibilidade penal em seu artigo 5: a prtica do racismo (inciso XLII); e a ao de
grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico
(inciso XLIV).
Ante a previso das hipteses de imprescritibilidade da aplicao da lei
penal, no dispositivo constitucional que assegura os direitos e garantias fundamentais do
cidado, foi criada a garantia que defende a noo de prescritibilidade dos demais crimes,
surgindo o direito individual prescritibilidade.

Portanto, pode-se afirmar que o direito prescrio foi reconhecido como

um dos direitos fundamentais e como tal est inserido no rol das chamadas clusulas
ptreas, no sendo possvel a edio de emenda constitucional para aboli-lo (artigo 60,
pargrafo quarto, inciso IV, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil) ou mesmo
para a criao de novas hipteses de imprescritibilidade, o que somente sera possvel
atravs do poder constituinte originrio, por ser este autnomo, ilimitado e incondicionado.

Assim, no sendo possvel a edio de emenda Constituio tendente a

abolir o direito prescrio ou para a insero de novas hipteses de imprescritibilidade,
no h a possibilidade de se criar a figura da imprescritibilidade por lei ordinria ou
complementar, pois tal instituto somente alcana os casos expressamente previstos na
Constituio Federal, ou seja, o racismo e ao de grupos armados contra a ordem e o
Estado. A ampliao de tal conceito a outros delitos seria usurpao do poder constituinte
originrio, o que no permitido, pelo menos para o legislador infraconstitucional.