PRIMERA PARTE:

TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS

UNIDAD N 2:
PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS O REQUISITOS: CAPACIDAD - CONSENTIMIENTO - OBJETO

1. CAPACIDAD:

A). Principios Generales y Aplicacin de los Contratos:

La Capacidad como Elemento Esencial o Como Presupuesto de Validez del Contrato:

a) La capacidad de hecho de las partes contratantes para algunos es un elemento esencial del
contrato, que hace a la existencia del mismo.
b) El CC Francs enumera a la capacidad de hecho como uno de los elementos esenciales que
hacen a la validez del contrato. El art. 1108 del CCF dice que son condiciones para la validez del
contrato: el consentimiento, el objeto, la causa y la capacidad.
c) Carnelutti, y en la doctrina nacional, Lpez e Zavala y Alterini, ubican a la capacidad como uno
de los presupuestos del contrato. Se define al presupuesto, como aquellos requisitos extrnsecos al
contrato pero que determinan su eficacia y son valorados antes de l como un prius.
Spota: no cabe vacilar en decir que en nuestro derecho positivo tambin constituye un requisito
de validez del contrato que las partes de este cuenten con capacidad. Tanto en sus aspectos
jurdicos (derecho o goce), como en su aspecto de capacidad de obrar (de hecho de de ejercicio).
Para Mosset Iturraspe la capacidad es un presupuesto de validez del consentimiento, es necesario
que los sujetos del negocio jurdico posean esa aptitud que se llama capacidad.

Principios Generales y su Aplicacin a los Contratos:

Los principios generales sobre capacidad estn expuestos en el LIBRO I: DE LAS PERSONAS
TITULO II: DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE. Tambin se encuentran reiterativas sobre
capacidad en el LIBRO I: DE LAS PERSONAS SECCIN TERCERA CAPTULO: DE LAS PERSONAS
QUE PUEDEN CONTRATAR y en ella exige una capacidad para contratar que no existe como
categora autnoma.

En el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin la materia de la capacidad para contratar est regulada
en CAPITULO 4 - Incapacidad e inhabilidad para contratar

ARTCULO 1000.- Efectos de la nulidad del contrato. Declarada la nulidad del contrato celebrado
por la persona incapaz o con capacidad restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la
restitucin o el reembolso de lo que ha pagado o gastado, excepto si el contrato enriqueci a la
parte incapaz o con capacidad restringida y en cuanto se haya enriquecido.
ARTCULO 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio o ajeno,
segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme a disposiciones especiales. Los
contratos cuya celebracin est prohibida a determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados
por interpsita persona.
ARTCULO 1002.- Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters propio:
a. los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o enajenacin estn o han
estado encargados;
b. los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y sus auxiliares,
respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;

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c. los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o
han intervenido;
d. los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes
de las testamentarias que estn a su cargo.

Metodologa:
En el tema de la capacidad, el mtodo del codificador es francamente defectuoso. Vlez adopt en
el punto, una posicin intermedia entre el CCF que solo trata la capacidad a legislar respecto de los
contratos y el mtodo de Freitas que realiza una exposicin orgnica de la capacidad civil,
introduciendo los principios generales al ocuparse de las personas y luego, el resto, al considerar
los actos jurdicos. El defecto es que no suministran un criterio que permita distinguir entre los
conceptos de la capacidad de disponer, administrar, contratar y obligarse.

Mayora de Edad a los 18 aos: Ley 26.579:

LEY 26.579 Art. 1.- Modificase el Cdigo Civil en los artculos 126, 127, 128, 131 y 132 del Ttulo IX,
Seccin
Primera del Libro I; el artculo 166 inciso 5) y el artculo 168 del Captulo III del Ttulo I, Seccin
Segunda del Libro I; los artculos 275 y 306 inciso 2) del Ttulo III, Seccin Segunda del Libro II; el
artculo 459 del Captulo XII, Seccin Segunda del Libro I, los que quedan redactados de la
siguiente forma:.
Art. 126.- Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de DIECIOCHO (18) aos.
Art. 127.- Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14) aos
cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos cumplidos.
Art. 128.- Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren los
DIECIOCHO (18) aos.
El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por
cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los
bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones
vinculadas a ello.
Art. 131.- Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil, con
las limitaciones previstas en el artculo 134.
Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la administracin y
disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el
rgimen legal vigente de los menores.-
Art. 132.- La invalidez del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, salvo respecto del
cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa
juzgada.
Si algo fuese debido al menor con clusula de no poder percibirlo hasta la mayora de edad, la
emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad''.-
Art. 166.- Son impedimentos para contraer matrimonio:
1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin.
2. La consanguinidad entre hermanos o medios hermanos.
3. El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos 1, 2 y 4. El derivado
de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del
adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y
adoptado e hijo de adoptante. Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn
mientras sta no sea anulada o revocada.

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4. La afinidad en lnea recta en todos los grados.
5. Tener menos de DIECIOCHO (18) aos.
6. El matrimonio anterior, mientras subsista.
7. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
8. La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere.
9. La sordomudez cuando el contrayente no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por
escrito o de otra manera.-
Art. 168.- Los menores de edad no podrn casarse entre s ni con otra persona mayor sin el
asentimiento de sus padres, o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor cuando
ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el del juez.-
Art. 275.- Los hijos menores no pueden dejar la casa de sus progenitores, o aquella que stos le
hubiesen asignado, sin licencia de sus padres.
Tampoco pueden ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar sus personas de otra manera sin
autorizacin de sus padres, salvo lo dispuesto en los artculos 128 y 283'.-'
Art. 306.- La patria potestad se acaba:
1. Por la muerte de los padres o de los hijos;
2. Por profesin de los padres en institutos monsticos;
3. Por llegar los hijos a la mayor edad;
4. Por emancipacin legal de los hijos sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administracin
de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, si el matrimonio se celebr sin autorizacin;
5. Por adopcin de los hijos, sin perjuicio de la posibilidad de que se la restituya en caso de
revocacin y nulidad de la adopcin.-
Art. 459.- En cualquier tiempo el Ministerio de Menores o el menor mismo, siendo mayor de
DIECISEIS
(16) aos, cuando hubiese dudas sobre la buena administracin del tutor, por motivos que el juez
tenga por suficientes, podr pedirle que exhiba las cuentas de la tutela.-

B). Capacidad Negocial:

El codificador establece en el artculo 1160 una serie de prescripciones que se refieren tanto a la
capacidad de derecho o a la capacidad de hecho.
La capacidad de derecho o capacidad jurdica, tambin llamada de goce es el grado de
aptitud de la persona individual o colectiva, para ser titular de derechos subjetivos y de deberes
jurdicos u obligaciones.-
La incapacidad de derecho o incapacidad jurdica, o de goce es la carencia de aptitud para
ser titular de derechos subjetivos y de ser sujeto pasivo de deberes jurdicos.-
La capacidad de derecho es la idoneidad para ser titular de derechos y sujeto pasivo de
obligaciones o deberes jurdicos; en el tanto la incapacidad de derecho es la ineptitud para esa
titularidad. La incapacidad de derecho es siempre relativa en el ordenamiento jurdico positivo.

Caracteres de la incapacidad de derecho:

Es siempre relativa y consiste, en esencia en una prohibicin de la ley que impide a
alguien ser titular de derechos y obligaciones.-
Solo puede surgir expresamente de la ley o del espritu de la ley (art. 14 inc2 del
cdigo civil) y son estrictamente territoriales.-
En ellas est interesado el orden pblico internacional. Las normas sobre capacidad o
incapacidad de derecho son de orden pblico internacional e impiden la aplicacin de ley
extranjera.-

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 La capacidad de hecho o de ejercicio, tambin llamada capacidad de obrar, es la aptitud de la
persona individual o colectiva para ejercer por si misma derechos o contraer por si misma
obligaciones o deberes jurdicos. Comprende la aptitud para ejercer derechos y contraer
obligaciones en nombre y por cuenta propia y en nombre y por cuenta de ajenos.
La capacidad de hecho o de ejercicio o de obrar se desdobla en:
1- Capacidad de Disposicin: La capacidad de disposicin es la atribucin que le asiste al titular de un
derecho subjetivo de ejecutar por s actos susceptibles de modificar sustancialmente su situacin
patrimonial; ya sea por trasmitir, modificar o extinguir relaciones jurdicas preexistentes. Ej.
Compraventa, donacin.
2- Capacidad de Administracin: La capacidad para administrar es la atribucin que permite realizar
actos de conservacin del patrimonio y hacer desempear a cada uno de los bienes que lo
componen su funcin econmica y social. Ej. Venta de frutos de una chacra, un contrato de
locacin.
Los actos de administracin comprenden adems:
Los actos de Conservacin: Los actos de administracin comprenden los actos de
conservacin que importando o no una enajenacin, consisten en cuidar, y
mantener el valor del bien e impedir que se extinga o degrade. Ejemplo: pagar los
impuestos, tasas y dems contribuciones.
Esta subclasificacin de la capacidad de hecho no siempre se presentan juntas. Ejemplo el menor
emancipado por habilitacin de edad o por matrimonio tiene capacidad de hecho plena para
administrar, pero no tiene capacidad de hecho plena para disponer cuando se trata de bienes
adquiridos a ttulo gratuito (art. 134).
La incapacidad de hecho: Son las limitaciones o restricciones a la capacidad de obrar o
capacidad de ejercicio y se fundan en circunstancias que afectan a las personas y que obligan al
ordenamiento jurdico a suspender por cierto tiempo, o por tiempo indefinido la aptitud de tales
sujetos para ejecutar actos jurdicos. Restringen el ejercicio del derecho. Se rigen por las normas
de orden pblico interno y no impide la aplicacin de la ley extranjera. Segn el grado de
afectacin del sujeto, es mayor o menor:
1- Es total o absoluta: la de las personas por nacer, los menores impberes, los dementes y los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art. 54 CC).
2- Es parcial o relativa: en el caso de los menores adultos de 14 a 18 aos (art. 55 CC).

Legitimacin para Contratar:

Es la situacin jurdica en que se halla el sujeto titular de la relacin, con respecto al objeto, de
modo tal que la declaracin de la voluntad del mismo tiene consecuencias legales respecto del
objeto. La legitimacin importa una relacin entre el sujeto y el objeto del negocio. Ejemplo el
socio es plenamente capaz pero an as no est legitimado para celebrar actos de administracin
extraordinarios a nombre y cuenta de la sociedad, sino tiene poder y autorizacin suficientes.
Las prohibiciones, mal llamadas incapacidades especiales o particulares, o inhabilidades son
limitaciones o restricciones al goce del derecho mismo y se fundan en razones de moralidad.

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C). Relacin entre la Calidad del Acto y el Sujeto como Persona Jurdica: Sujetos con Incapacidad
Absoluta, Menores Adultos, Emancipados y Habilitados:

SUJETOS CON INCAPACIDAD DE HECHO

SUJETOS CON CAPACIDAD DE MENORES
MENORES EMANCIPADOS CON O SIN
INCAPACIDAD ABSOLUTA ADULTOS (ENTRE 14 Y 18
AUTORIZACIN
A TOTAL AOS)
Las personas por nacer Pueden estar en juicio penal
(Art. 54 CC). (Art. 286 CC).
Menores impberes Pueden reconocer hijos
(Art. 54 CC). (Art. 286 CC).
Pueden ejercer oficio, profesin SOLAMENTE
Los dementes
o industria (Arts. 275, 283 CC y Emancipacin por Matrimonio!!!
(Art. 54 CC).
128 Ley 26579).
Los sordomudos que no Pueden administrar los bienes
saben darse a entender adquiridos mediante su trabajo
por escrito (Art. 54 CC). (Art. 287 CC).

Sujetos de Incapacidad Absoluta o Total:

Las Personas por Nacer: Son aquellas personas que no habiendo nacido estn concebidas
en el seno materno (art. 63 CC). Su incapacidad absoluta de hecho es obvia, pues no teniendo vida
externa independiente, carecen de discernimiento y estn imposibilitados fsicamente para actuar
por si en la vida de relacin.
Menores Impberes: Son aquellas personas que no han cumplido 14 aos de edad (Arts.
127 - 54 CC).
Los Dementes: Entre los incapaces de hecho absolutos la ley menciona a los dementes,
pero sin distinguir entre el enfermo mental que fue objeto de interdiccin en virtud de declaracin
judicial y sometido a cuartela y quien no fue objeto de medida de proteccin de su persona y de su
patrimonio. Esta distincin tiene trascendencia si se tiene en cuenta quien cay en interdiccin
judicial por enfermo mental sufre una incapacidad de hecho absoluta que carece de intervalos
lcidos, con la excepcin de tratarse de hechos ilcitos. En tanto quien es enfermo mental de
hecho carece de discernimiento, y por ende sus actos resultan involuntarios pero pueden tener
intervalos lcidos, intermitencias o remisiones con decisiva relevancia en los aspectos
patrimoniales y extrapatrimoniales.
CC ART 1070.- No se reputa involuntario el acto ilcito practicado por dementes en lcidos
intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en juicio; ni los practicados en estado de
embriaguez, si no se probare que sta fue involuntaria.-
Los Sordomudos que No Saben Darse a Entender por Escrito: Por su falta de aptitud
intelectiva para exteriorizar adecuadamente su voluntad, de conformidad a lo descripto por la ley,
es decir, por escrito carecen completamente de capacidad.-

Menores Adultos:
CC ART. 127.- Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14) aos
cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos cumplidos.-
CC ART. 55.- Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan
otorgar.-

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La incapacidad de hecho del menor adulto seguir siendo la regla y la capacidad la excepcin. En
efecto, la norma citada establece que los menores adultos slo tienen capacidad para los actos
que las leyes les autoriza otorgar.-
Es incapacidad relativa del menor adulto slo rige en el campo de los actos jurdicos y no en el
campo de los actos simplemente lcitos con consecuencias jurdicas, ni en aquellos de sentimientos
-no voluntad- susceptibles de tener relevancia jurdica.-
Los Menores Comprendidos entre los 14 y 18 aos:
La capacidad de estos menores es ms amplia que la de los impberes (hasta 14 aos) y menores
de las de quienes han cumplido los 18 aos. Son capaces para realizar los siguientes actos:
a) Pueden estar en juicio penal seguido contra l (art. 286 del CC).-
b) Pueden reconocer hijos (art. 286 in fine CC).-
c) Pueden ejercer oficio, profesin, o industria con licencia de sus padres, es decir que su
capacidad laboral queda subordinada a la autoridad paterna (art. 275 CC), pero comprende
todos los actos y contratos concernientes al empleo y la de estar en juicio relativo a l.-
d) Pueden intentar una accin civil contra terceros, con autorizacin de sus padres o
supletoriamente del juez (art. 282 CC).-
e) Pueden administrar los bienes adquiridos mediante su trabajo, empleo, profesin o
industria, aunque vivan en casa de sus padres (art. 287 inc. 1 del CC).-

Los Menores Emancipados por Matrimonio, Con Autorizacin y Sin Autorizacin:

La emancipacin por matrimonio provoca el cese de la incapacidad, es una consecuencia del
cambio de estado civil del menor, el emancipado adquiere la capacidad civil, con las limitaciones
previstas en el art. 134
CC ART.131.- Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil,
con las limitaciones previstas en el artculo 134.
Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la administracin y
disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el
rgimen legal vigente de los menores.-
CC ART 134.- Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1.) aprobar cuentas de sus
tutores y darles finiquito; 2.) hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; 3.)
afianzar obligaciones.-
CC ART. 135.- Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus
bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo
tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que
mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad.-
Situaciones:
a) Cuando la Boda Hubiere Ocurrido SIN AUTORIZACIN NECESARIA: los menores contrayentes
no tendrn hasta los 18 aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que
recibieron a ttulo gratuito.-
b) Cuando el Matrimonio se Hubiere Celebrado CON LA AUTORIZACIN NECESARIA: no rigen
tales limitaciones para la administracin de los bienes recibidos a ttulo gratuito, sino solamente
de los art. 134 y 135 del CC.-
En ambos supuestos CON Y SIN AUTORIZACIN: la emancipacin por matrimonio es
irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados para todos los actos de la vida civil,
aunque el matrimonio se disuelva es su menor edad, tengan o no hijos.-
En supuestos de NULIDAD DEL MATRIMONIO: la emancipacin no queda sin efecto, salvo
respecto del conyugue de mala fe para quien cesa a partir del da en que la sentencia queda
firme.-

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 Habilitados para el Ejercicio Profesional: CC ART. 128 2 P.- El menor que ha obtenido
ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta propia sin
necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere
con el producto de su trabajo. Es decir, que a condicin de que provenga de su trabajo o del
ejercicio de su profesin, el menor profesional est capacitado para celebrar contratos respecto
de los bienes que adquiera.

D). Incapacidades Genricas para Contratar y Particulares para los diversos Contratos:
Inhabilidades:

INCAPACIDADES GENRICAS PARA CONTRATAR Y
PARTICULARES PARA DIVERSOS CONTRATOS
Los Religiosos Profesos (Art. 1160 CC).
Los Comerciantes Fallidos (Art. 1160 CC).
INCAPACIDADES PARTICULARES
(Inhabilidades: Prohibiciones)
1 A los padres (Art. 1361 CC).
2 A los tutores o curadores (Art. 1361 CC).
3 A los albaceas (Art. 1361 CC).
4 A los mandatarios (Art. 1361 CC).
5 A los empleados pblicos (Art. 1361 CC).

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 6 A los jueces abogados, fiscales, defensores de
Los Penados (Art. 12 CP). menores, procuradores, escribanos (Art. 1361
CC).
7 A los ministros de Gobierno (Art. 1361 CC).

Incapacidades Genricas para Contratar y Particulares para los Diversos Contratos:

El art. 1160 del cdigo civil, relativo a la capacidad en materia contractual no aporta nada nuevo a
la materia. Idntica apreciacin puede hacerse de los artculos 1164, 1165 y1166, ubicado dentro
del captulo II, De los que pueden contratar.
El texto de la norma en primera parte expresa: no pueden contratar los incapaces por
incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que lees
expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas,
o respecto de cosas especiales, ni aquellos que les fuese prohibido en los disposiciones relativas a
cada uno de los contratos...
a) Es decir, comienza con los incapaces de incapacidad absoluta, mencionados en el art. 54 el CC.-
b) Alude a los menores adultos, incapaces por incapacidad relativa el art. 55 del CC.-
c) Son tambin incapaces relativos de hecho los incapaces relativos de hecho los inhabilitados,
ebrios consuetudinarios, los toxicmanos, el disminuido en sus facultades mentales y el prdigo.
Solo puede celebrar contratos de administracin, excepto los excluidos en la sentencia de
inhabilitacin, art. 152 bis del CC.-
d) Con la expresin...ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas o
respecto de cosas especiales..., y entendiendo la palabra cosa en sentido ms amplio que el
expresado en el art. 2311 del cdigo civil, el legislador incluye las normas y disposiciones relativas
a la incapacidad jurdica bajo la forma de prohibiciones.-

Inhabilidades: Prohibiciones:
El art. 1361 del CC, integrante del captulo denominado: de los que pueden comprar y vender,
seala a quienes le es prohibido comprar, expresando: es prohibida la compra, aunque sea en
remate pblico, por s o por interpuesta persona:
1- A los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad.-
2- A los tutores o curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes
para estas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes.-
3- A los albaceas, de los bienes de la testamentaria que estuviesen a su cargo.-
4- A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus
comitentes.-
5- A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de cuya
administracin o venta estuviesen encargados.-
6- A los jueces abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores,
de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen
ejercido su respectivo ministerio.-
7- A los ministro de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o
corporacin civil o religiosa, y a los ministros secretarios de los gobiernos de provincia, de los
bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias.-
Los artculos 1358 y 1359 del CC contienen prohibiciones, que se hacen referencia a quienes no
pueden vender.-
El contrato de compraventa no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese
separacin judicial de los bienes de ellos.-

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Los tutores, curadores y los padres no pueden bajo ninguna forma, vender bienes races suyos a
los que estn bajo su guarda o patria potestad.-
El art. 1490 del CC, respecto de la permuta, a su vez establece que no pueden permutar, los que
no pueden comprar y vender.-
El art. 1441 del CC, hablando de la cesin, establece que: no puede haber cesin de derechos
entre aquellas personas que no pueden celebrar entre s el contrato de compraventa.-
El art. 1513 del CC, establece que quienes estn privados de ser adjudicatarios de ciertos bienes,
no pueden ser locatarios de ellos, ni con autorizacin judicial, ni pueden serlo tampoco los
administradores de bienes ajenos sin el consentimiento expreso del dueo de la cosa.-

El Caso de los Religiosos Profesos, de los Comerciantes Fallidos y de los Penados:

El art. 1160 del cdigo civil en su ltima parte establece que no pueden contratar...los religiosos
profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o
contratasen por sus conventos, ni los comerciantes fallidos sobre bienes que corresponden a la
masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.-
Religiosos profesos: El cdigo de derecho cannico sostiene que por profesin religiosa los
miembros abrazan con voto pblico, para observarlos los tres consejos evanglicos, se consagran a
Dios por ministerio de la iglesia y se incorporan al instituto con derechos y deberes determinados.
Entre los miembros de institutos religiosos se distinguen los de vida consagrada y las sociedades
de vida apostlica. A su vez, los primeros formulan votos o promesa deliberada y libre hecha a
Dios que debe cumplirse por la virtud de la religin, dichos votos son pblicos, solemnes y
personales. A diferencia del clero secular, que formula voto de castidad, los tres votos que emiten
los religiosos de vida consagrada son tres: obediencia, pobreza y castidad.
La incapacidad establecida para contratar en el art. 1160 se refiere a los miembros de institutos
religiosos monjes y monjas-.-
Otra es la situacin del clrigo secular que es considerado civilmente capaz.-
Comerciantes fallidos: Se designa as a quienes por razn de la sentencia de quiebra han sido
desapoderados de sus bienes. El art. 107 de la ley 24522 establece: el fallido queda
desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de quiebra y
de los que adquiera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos
de disposicin y administracin. El fallido pierde su capacidad de derecho, pero el
desapoderamiento le impide contratar.-
Es el sndico quien tiene la administracin de los bienes y participa en su disposicin en la medida
fijada en la ley.
El art. 109 establece que los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as
como los pagos que hiciere o recibiere, son ineficaces.-
Las opiniones difieren sobre su situacin jurdica. Mosset Iturraspe afirma que se trata ms de una
imposibilidad, que de una incapacidad. Spota y Alterini opinan que se trata de contratos
inoponibles a la masa de acreedores.-
En suma la capacidad de derecho y de hecho del fallido en cuanto esta enervada por el
desapoderamiento le permite administrar el producto de su actividad personal, ejercer profesin,
oficio, industria y an el ejercicio del comercio por cuenta ajena.-
Los penados: El art. 12 del cdigo penal establece para el condenado a reclusin o prisin de
ms de tres aos- dos tipos de consecuencias: La inhabilitacin absoluta, genrica o especial y la
incapacidad.-
a) La inhabilitacin absoluta: surge del primer prrafo de la citada norma que establece que la
reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el

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tiempo de la condena, la que podr durar tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal de acuerdo
con la ndole del delito.
A su vez el art. 19 del mismo texto legal establece los alcances de la inhabilitacin, esa
inhabilitacin absoluta es de carcter general y significa caducidad de los derechos pblicos
subjetivos.
b) La inhabilitacin especial: prevista en el art. 20 produce la privacin del empleo, cargo,
profesin o derecho sobre que recayere, y la incapacidad para obtener otro del mismo gnero
durante la condena, abarcando tambin la incapacidad para ejercer derechos polticos.
c) La pena de prisin o reclusin por ms de tres aos...: importa adems la privacin, mientras
dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer
de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el cdigo civil
para los incapaces.
Se trata de un incapaz y tal incapacidad dura en tanto dure la pena. La segunda parte del art. 12 no
se aplica durante la libertad condicional, o si se extingue la pena por amnista, prescripcin o
indulto.

La Aptitud Cultural de Negociacin o Capacidad Especfica de Negociacin:

Messsineo distingue entre:
. Capacidad e incapacidad legal: no es necesario dar prueba caso por caso.-
. Capacidad en incapacidad natural: en este caso si es necesario dar prueba.-
As mismo puede existir una incapacidad natural a la que no corresponde una incapacidad legal de
obrar, as puede haber capacidad de entender y querer o capacidad natural de obrar. Ej. El caso del
menor de edad, para el que la ley presume la falta de madurez mental y la inexperiencia, mientras
en casos singulares la madurez mental y real existe, pero no cuentan a los ojos de la ley.-
En esta misma lnea de pensamiento existen autores italianos que predican la existencia de una
capacidad natural o aptitud cultural bsica o capacidad especfica, que es necesaria para el
consentimiento pleno. Y por el contrario, la posibilidad de una incapacidad natural derivada de
factores como la inexperiencia, la ira, el temor, o la necesidad, aptos para perturbar el nimo y
turbar la razn empaando el consentimiento.-
El inexperto, el necesitado, el que trata sus negocios con ligereza, sin llegar a ser un inhabilitado
carece de aptitud cultural de negociacin o de capacidad negocial especfica, aunque tenga
capacidad negocial genrica.-

Pequeos Contratos:
De conformidad con la norma estricta de la ley el menor de 14 aos carece de toda capacidad de
hecho.
Sin embargo, los actos de la vida corriente son demostrativos que tales menores celebran
cotidianamente y eficazmente pequeos contratos y que en tales supuestos la incapacidad
absoluta es ms terica y de pura forma.
As es frecuente ver que menores impberes venden y compran diarios y revistas, pagan sus
billetes en transportes, cine y espectculos de diverso tipo.-
Las relaciones contractuales de hecho o conducta social tpica de la que surgen efectos
contractuales permiten brindar recepcin a los pequeos contratos que solo requieren capacidad
natural, la cual es propia del menor que por haber cumplido 10 aos, tiene capacidad delictiva civil
(art. 921 y 1076 del cdigo civil). Como siempre resulta la aplicacin del principio enriquecimiento
sin causa.-
Obviamente los pequeos contratos que realiza el impber no deben implicar un supuesto de
explotacin de la inexperiencia del menor, es decir, un caso de lesin objetiva-subjetiva.-

10
La Capacidad de las Personas Jurdicas de Existencia Ideal:
Las personas jurdicas de existencia ideal solo tienen capacidad de derecho, pues obviamente
carecen de capacidad de hecho.
El art. 31 del CC luego de clasificar a las personas en personas de existencia visible e ideal, dice que
pueden adquirir y contraer obligaciones que regula la ley y que su capacidad o incapacidades
nacen de la facultad que les concede o niega la misma.
El principio de especialidad est consagrado en el art. 35 del CC que expresa: Las personas
jurdicas pueden, para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este cdigo establece, y
ejercer los actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes.
Limitaciones:
Referida al campo patrimonial el principio es el de capacidad amplia y surge de lo expuesto en el
art. 41 del CC; con las siguientes limitaciones:
a) No pueden celebrar actos jurdicos propios de la persona individual. Ej. Reconocer hijos
extramatrimoniales, habiendo cuenta que no tienen sexo.
b) No pueden celebrar actos, que aunque no estn acorde con su naturaleza les estn prohibidos
por la ley.
c) No pueden celebrar actos, que aunque sean acorde a su naturaleza y no estn prohibidos por la
ley exceden o estn afuera de los fines de la institucin.

Ley que Rige la Capacidad para Contratar:

La ley que rige la capacidad en lo que se relaciona con los contratos es la ley llamada ley de
domicilio. Es decir, es el domicilio y no la nacionalidad lo que determina la capacidad de la persona
al momento de la celebracin del acuerdo.-
Tal es el principio que se desprende de los arts. 6 y 7 del CC:
CC ART. 6.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la
Repblica, sean nacionales o extranjeras ser juzgada por las leyes de este Cdigo, an cuando se
trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.-
CC ART. 7.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la
Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.-
CC ART. 8.- Los actos, los contratos hechos y los derechos adquiridos fuera del lugar del domicilio
de la persona, son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado; pero no tendrn
ejecucin en la Repblica, respecto de los bienes situados en el territorio, si no son conformes a las
leyes del pas, que reglan la capacidad, estado y condicin de las personas.-

Nuevo CDIGO CIVIL Y COMERCIAL:

ARTCULO 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio o ajeno,
segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme a disposiciones especiales. Los
contratos cuya celebracin est prohibida a determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados
por interpsita persona.

ARTCULO 1002.- Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters propio:

a. los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o enajenacin estn o han
estado encargados;
b. los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y sus auxiliares,
respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c. los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o
han intervenido;

11
d. los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes
de las testamentarias que estn a su cargo.

LORENZETTI pagina 347

2. CONSENTIMIENTO:

A). Concepto:

Lorenzetti: el consentimiento es un elemento del contrato que puede ser definido como la
declaracin de voluntad comn, que surge de una oferta y de una aceptacin, con aptitud para
producir obligaciones. Es fuente de obligacin cuando hay dos declaraciones de voluntad que, a
travs de la oferta y la aceptacin coinciden en una declaracin comn. Por lo tanto, no se trata de
una mera yuxtaposicin de voluntades, sino de una conjuncin de aspectos en que las
declaraciones coinciden para causar obligaciones.

Los elementos estructurales del contrato son tres: consentimiento, objeto y causa.
El concepto de consentimiento es complejo y las opiniones doctrinarias difieren:
a) Es la fusin de dos declaraciones de voluntad que se dirigen al mismo fin.
b) Es la complementacin de dos voluntades.
c) Es la integracin recproca de dos voluntades en un negocio unitario.
d) Es la combinacin de voluntades dispares o la yuxtaposicin de voluntades coincidentes.
El consentimiento ha sido definido tambin como una declaracin de voluntad de un
particular dirigida a un fin protegido por el ordenamiento jurdico.
Segn Messineo el consentimiento es: una declaracin de voluntad privada o un conjunto de
voluntades privadas dirigida a la produccin de determinados efectos jurdicos aunque no clara y
enteramente previstos por quien emite la declaracin y concebidos por l como efectos
meramente, o predominantemente econmicos y prcticos- que el ordenamiento jurdico reconoce
y garantiza, en los lmites de la correspondencia, o coherencia, entre ellos y la voluntad que
persigue tales efectos, y en cuanto se trate de efectos no ilcitos.
La declaracin de voluntad presupone la existencia de la voluntad como substrato de la
declaracin, sirve para hacer comprensible para los otros la voluntad, y por ello la declaracin
tiene valor instrumental respecto de la voluntad. Para que la voluntad produzca efectos jurdicos
debe ser exteriorizada, es decir, volcada al exterior.
Obviamente lo comn es la declaracin, y no la voluntad, desde que para la celebracin del
contrato las partes se ponen de acuerdo en el documento a emitirse, que es obra conjunta. Sin
embargo lo querido por cada parte puede ser diferente y de hecho lo es.
CC ART. 1.137.- Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.-
Segn Garca Amigo la declaracin de voluntad implica para ser eficaz en derecho:
. Presupuesto: son
A. Capacidad
B. Legitimacin en el sujeto o persona que la emite.
. Requisitos:
A. La voluntad debe existir.
B. La voluntad debe ser sana en su formacin interna.
C. Debe exteriorizarse por los medios de comunicacin jurdica.

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D. Debe producirse dentro del mbito de la libertad jurdica, delimitado por el ordenamiento legal
imperativo.-
CC: Art 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de
voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
CCYC: ARTCULO 957.- Definicin. Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales.

Naturaleza Jurdica:
Con relacin a la naturaleza jurdica del consentimiento se han elaborado varias posiciones
doctrinarias:
a) Teora del acto bilateral: considera que el consentimiento es un acto bilateral. Mosset Iturraspe
sostiene que no es la yuxtaposicin de dos negocios unilaterales, sino la resultante negocial
unitaria de manifestaciones provenientes de dos o ms partes.-
b) Teora del encuentro de declaraciones unilaterales: considera que el consentimiento es el
encuentro o conjuncin de ambas declaraciones unilaterales. Dentro de esta doctrina Alterini
opina que es la conjuncin unnime de las voluntades individuales, de quien oferta y de quien
acepta.-
c) Teora del acto unilateral: considera que el consentimiento es un acto unilateral, que resultara
de la oferta de uno y de la aceptacin de otro.-
La Declaracin de Voluntad Comn:
Quien emite una declaracin de voluntad, por regla general, emplea modos de expresin
adecuados que expresen exactamente la voluntad negocial. Sin embargo esto no siempre ocurre.
La doctrina discute si el acuerdo es de voluntades, es de voluntades declaradas, o de voluntades
reales. Es decir, analiza, si para la formacin del consentimiento en casos de discordancia debe
tenerse en cuenta lo que manifest el sujeto, o lo que quiso en su fuero interno.-
Sobre la prevalencia de una voluntad sobre otra se han expuesto tres teoras:
a) Teora clsica de la voluntad o teora subjetiva: es de origen francs. Predica que debe
prevalecer la voluntad interna, real, sobre la voluntad declarada. Su mximo expositor fue
Savigny.-
b) Teora moderna de la declaracin o teora objetiva: de origen alemn. Afirma que en caso de
discordancia debe prevalecer lo manifestado sobre lo querido.-
c) Teora mixta: sostiene que en principio, debe prevalecer la voluntad real, interna; pero que,
excepcionalmente, prevalece lo manifestado en dos supuestos especiales:
Teora de la Responsabilidad: Cuando una de las partes es responsable a titulo de culpa, de la
discrepancia entre lo querido y lo declarado, por haber emitido la declaracin con malicia o
negligencia.-
Doctrina de la confianza: Cuando tratndose de negocios onerosos- la parte destinataria de
la declaracin ha procedido de buena fe y as lo exige la seguridad del comercio. En tales supuestos
prevalece el criterio tuitivo de la confianza en la apariencia, de modo tal que no resulte lesin a la
buena fe y la seguridad jurdica en general.-

B). Formacin: Modos de Manifestacin Negocial:

La declaracin de voluntad es generalmente plena o completa, tambin puede suceder que no lo

sea, y esto ocurre cuando el declarante confa a terceros el complemento de su declaracin.
Ejemplos documentos firmados en blanco.

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El art. 1145 del cdigo civil habla del consentimiento expreso y tcito. Es decir, segn el modo en
que la voluntad se manifiesta, puede ser:
a) Manifestacin directa o expresa: es la declaracin de voluntad hecho a conciencia y con el
propsito de hacer conocer a otro sin intermediarios- la propia voluntad. La manifestacin
directa de la voluntad puede derivar de un comportamiento declarativo o de un comportamiento
no declarativo.
Puede ser expresada en forma:
Verbal o escrita: la expresin concreta puede consistir en la expresin de palabras o escritos.-
Por signos inequvocos: gestos, seales de cabeza, de mano, aplausos, etc. la expresin
hablada, grfica y mmica constituyen comportamientos declarativos.-
b) Indirecta o tcita: Existen comportamientos no declarativos o modos de obrar que valen como
declaraciones de voluntad, aun cuando quien los realice no se proponga comunicar una voluntad
suya a otro. Este comportamiento debe consistir en un hecho positivo, concluyente, unvoco e
incompatible con aquel que el sujeto tendra, si su voluntad fuera otra diferente. La certeza de la
voluntad se infiere por va indirecta. Supuestos de comportamientos no declarativos son las
relaciones contractuales de hecho. Ej. Comprar cigarrillos, caf, golosinas o gaseosas insertando
una moneda en un aparato automtico.-
c) La voluntad presumida: es impropia la expresin voluntad presunta, pues cuando se habla de
voluntad presumida en realidad se alude al supuesto en que la ley atribuye autoritariamente, a
algunos comportamientos del sujeto, un cierto significado, y vincula a estos significados ciertos
efectos. Pero ello no quiere decir que al sujeto se le atribuya una voluntad determinada.-

El silencio:
Es un hecho negativo y significa omisin de comportamiento declarativo, por el contrario es un
comportamiento equvoco y neutro. Segn el art. 919 del cdigo civil en principio, no tiene valor
como modo de manifestacin negocial, salvo por la relacin que existe entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes, jurdicamente relevantes.-
Gestacin del consentimiento:
La gestacin del consentimiento es un proceso llamado iter contractus y cuya duracin y
complejidad depende de varios factores, la categora e importancia del contrato, la facilidad o
dificultad en las posiciones de los negociadores y otros hechos susceptibles de perturbar o facilitar
el acuerdo.-
En el contrato de negociacin individual o discrecional las etapas contractuales son tres: Dentro
de la primer etapa de emplaza el primer contacto habido entre las partes o tratativas
precontractuales.
a) La carta intencin: Se denomina carta intencin la expresin o expresiones que individual o
conjuntamente las partes realizan por escrito, durante el curso de las tratativas contractuales. Es
una especie del gnero de cartas misivas. Puede consistir en borradores del estado de las
tratativas o exteriorizar los propsitos o proyectos o acuerdos de negociacin de las partes.
Carecen de efecto vinculante y la interpretacin de su contenido debe hacerse con criterio
restrictivo, dado que su efecto es preparar el contrato. Se diferencia de la carta de presentacin y
de la carta de autorizacin, carecen tambin de poder vinculante.-
b) La invitacin a ofertar: La invitacin a ofertar como su nombre lo indica es la invitacin, no
vinculante para que otros oferten. Segn Fontanarrosa, es una solicitacin hecha a una o varias
personas para que estas se hagan oferentes de un contrato. No es vinculante porque no importa
oferta o propuesta, habida cuenta que le faltan algunos de los requisitos de la oferta. Ejemplo
catlogos, circulares, etc. a veces la invitacin a ofertar se dirige a persona determinada y a veces
al pblico.-

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c) La minuta: La minuta est integrada por anotaciones para tener presente alguna observacin o
circunstancia. Como el borrador es un escrito inconcluso que suele contener las intenciones,
avances, tratativas, memoria de lo discutido. Excepcionalmente pueden servir de elemento
interpretativo de los trminos contractuales. Para Messineo la minuta o puntualizacin puede
traducir el acuerdo sobre todos los puntos esenciales y la reserva sobre otros y en tal caso su
eficacia depende de que se logre el acuerdo sobre los puntos reservados.-
d) Teora de la punktation y el sistema de los acuerdos parciales: Es una doctrina de origen
alemn que parte de la distincin de clusulas esenciales y secundarias del contrato y sostiene que
aunque exista discrepancia sobre las clusulas secundarias, el acuerdo sobre las clusulas
esenciales, concluye el contrato.-

Formacin del contrato de negociacin individual:

En la versin clsica o tradicional del contrato el consentimiento es el alma del contrato.
Por otra parte el principio de la autonoma de la voluntad, principio rector de la contratacin,
implica dos libertades: libertad de conclusin o de contratar o libertad de configuracin o
contractual. La autonoma implica tambin la libertad de modificacin y de extincin.-
La formacin del contrato es un proceso de libre-debate que se prolonga en los inicios de la
gestacin; con el acuerdo de voluntades, con el apretn de manos y; finaliza con la etapa de
ejecucin de las obligaciones.-
Con el siglo XX nace un nuevo esquema contractual diferencindose claramente las situaciones en
que la autonoma de la voluntad, es decir, el consentimiento libremente prestado es el
fundamento de la obligatoriedad de lo pactado y lo justo es lo acordado y aquellas otras
situaciones en que la eficacia del principio de la autonoma de la voluntad, esta condicionada al
mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio, prevaleciendo el orden pblico econmico
de proteccin o de coordinacin sobre aquella. As coexisten:
a) Los contratos de negociacin individual entre iguales, discrecionales o paritarios: en los que el
contenido contractual se va formando paulatinamente y las partes ejercen en plenitud su libertad
de conclusin y de configuracin.
b) Los contratos entre desiguales: en los que las partes no tienen el mismo poder de negociacin,
dado que una de las partes carece de libertad de conclusin o de libertad de configuracin dentro
de esta categora hay varias subclases:
Los contratos por adhesin, en que una de las partes el adherente carece de libertad
de conclusin o de contratar, y se ve precisada a prestar su consentimiento dado que el producto
o servicio que necesita se suministra por un solo proveedor, en actividad monoplica. Ejemplo:
suministro de electricidad, agua, gas, etc.
Los contratos de contenido predispuesto, son aquellos en que una de las partes carece
e libertad de configuracin, porque la otra parte predetermina unilateralmente todo el contenido
normativo contractual.-
Los contratos de consumo, en que a veces el consumidor es adherente y no
predisponente simultneamente.-
El nmero de etapas o estructura contractual depende de la manera en que se ejerce la libertad
contractual y libertad de contratar:

a) El contrato de negociacin individual: (3 etapas):

1. Ideacin o Gestacin (Generacin): comprende las relaciones o tratativas preliminares.
2. Perfeccionamiento (Perfeccin): perfeccionamiento o nacimiento.
3. Ejecucin (Consumacin): cumplimiento. Hoy en da se habla de etapa poscontractual.-

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 b) El contrato por adhesin, predispuestos y de consumo: (2 etapas):
1. Perfeccionamiento.-
2. Ejecucin.-
Las tratativas son reemplazadas por la actividad del predisponente, que redacta los trminos,
clusulas generales o el formulatorio. Desaparece la discusin, regateo y la elaboracin en
conjunto del contenido.-

C). Los Trminos del Consentimiento: Oferta y Aceptacin:

El art. 1144 del CC dice: el consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de
las partes, y aceptarse por otra.-

CCyC
CAPITULO 3 Formacin del consentimiento - SECCIN 1 Consentimiento, oferta y aceptacin

ARTCULO 971.- Formacin del consentimiento. Los contratos se concluyen con la recepcin de la
aceptacin de una oferta o por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la
existencia de un acuerdo.
ARTCULO 972.- Oferta. La oferta es la manifestacin dirigida a persona determinada o
determinable, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias para establecer los
efectos que debe producir de ser aceptada.

La Oferta: Concepto:
La oferta o propuesta es el acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro contrato
comunica a la otra su intencin de celebrar con ella un negocio determinado en sus detalles
esenciales, con miras a obtener su aceptacin.
Sostiene Mosset Iturraspe que la oferta constituye una declaracin de voluntad recepticia,
dirigida a la formacin del contrato. El cdigo civil en su art. 1148 establece que para que haya
promesa, es decir, oferta esta debe ser a persona determinada, sobre un contrato especial, con
todos los antecedentes constitutivos de los contratos.

Naturaleza Jurdica:
La oferta es un acto jurdico unilateral, o sea una declaracin de voluntad dirigida a la produccin
de efectos jurdicos.-
Los requisitos son dos:
1- debe ser completa o autosuficiente.-
2- debe ser hecha a persona determinada.-
Excepcin: Ley de defensa al consumidor que permite la oferta al pblico.-
El art. 1150 del cdigo civil, siguiendo la tradicin romana, establece que: las ofertas pueden ser
retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese
renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas
hasta una poca determinada.-
Del artculo 972 del CCyC resulta que los requisitos de la oferta son:
1- Dirigido a personas determinadas o determinables
2- Con la intencin de obligarse
3- Con las precisiones para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada esa oferta

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Valor Jurdico de la Oferta: Distintas Teoras:

CCyC: ARTCULO 975.- Retractacin de la oferta. La oferta dirigida a una persona determinada
puede ser retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al
mismo tiempo que la oferta.
El principio general es que la oferta no aceptada puede ser retractada. 1150
Segn la tradicin romana la oferta carece de todo efecto vinculante, y en los pases latinos que la
siguieron, la oferta es revocable en todo momento.
Sin embargo el derecho italiano, desde el cdigo de comercio de 1882 y ms an el cdigo de 1942
imponen al oferente la obligacin de indemnizar los daos a quien por haber confiado en la oferta,
realiz preparativos de cumplimiento del contrato.
Las principales teoras que se han elaborado para fundamentar la responsabilidad generada por la
oferta son las siguientes:

a) Teora de la culpa in contrahendo de Von Ihering: segn esta doctrina la primera obligacin
que asume el oferente es al formalizar la oferta, debiendo para su efectivo cumplimiento emplear
la diligencia necesaria. La omisin de esta diligencia origina la culpa in contrahendo.-
b) Teora de la obligacin legal de Windscheid: la obligacin no se funda en la voluntad del
oferente, sino es el derecho el que la impone, con prescindencia de tal voluntad.-
c) Teora del acto ilcito de Pothier: esta doctrina encuentra el fundamento de la
responsabilidad que deviene de la oferta, en el texto del art. 1382 del Cdigo de Napolen, que
inspirara el art. 1109 del cdigo civil y segn el cual todo hecho del hombre, que cause un dao a
otro, obliga a repararlo.-
d) Teora del abuso del derecho de Josserand: esta doctrina sostiene que si despus de haber
hecho nacer una legtima esperanza en el destinatario de la oferta, el oferente se arrepiente
discrecionalmente, comete un abuso de derecho al no contratar y por tanto debe ser sancionado
por los daos e intereses.-
e) Teora de la obligacin unilateral del oferente: Esta doctrina funda la responsabilidad en la
declaracin unilateral como fuente de obligaciones.-
Revocacin:
Cabe en principio, distinguir tres tipos de oferta, teniendo en cuenta su duracin.
1) Oferta simple, sin plazo: Es esencialmente revocable. Es la referida en la primera parte del
art. 1150 del cdigo civil.
2) Oferta con plazo determinado: En el ella el oferente se obliga a mantenerla durante un
plazo determinado, o hasta una poca determinada. Es la referida en el art. 1150 in fine.
3) Oferta irrevocable: No tiene el rigor que parece desprenderse de sus trminos, pues una
clusula de irrevocabilidad sera nula por ser contraria a la libertad de las acciones (art. 953). La
parte oferente puede pedir la fijacin judicial de un plazo, su plazo de subsistencia, y en todo caso
la duracin de la oferta depende del plazo de prescripcin como obligacin civil.
Respecto del medio idneo para comunicar la retractacin o revocacin de la oferta la ley civil
nada dice, aunque va de suyo que puede emplearse el medio que permita su prueba.
El art. 7, segunda parte de la ley 24240 de Defensa del Consumidor, expresa que: La revocacin
de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los
empleados para hacerla conocer.

CCYC: ARTCULO 974.- Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al proponente, a no ser que
lo contrario resulte de sus trminos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso.

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La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comunicacin
instantneo, sin fijacin de plazo, slo puede ser aceptada inmediatamente.
Cuando se hace a una persona que no est presente, sin fijacin de plazo para la aceptacin, el
proponente queda obligado hasta el momento en que puede razonablemente esperarse la
recepcin de la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicacin.
Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su recepcin, excepto que
contenga una previsin diferente.

Caducidad de la Oferta:
El art. 1149 del cdigo civil establece que: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes
falleciere, o perdiere su capacidad para contratar, el proponente antes de haber sabido de la
aceptacin, y la otra parte antes de haber aceptado. La norma prev dos situaciones:
a) Muerte o incapacidad del oferente: para que se produzca la incapacidad de la oferta, tales
acontecimientos deben acaecer con anterioridad a la toma de conocimiento de la aceptacin. Ello,
obviamente se explica pues, conocida la aceptacin queda perfeccionado el contrato.-
b) Muerte o incapacidad del aceptante: para que tenga lugar la caducidad por tales razones, la
muerte o la incapacidad del aceptante deben tener lugar antes que este haya expedido o enviado
su aceptacin al oferente.
Entre la caducidad y la revocacin de las ofertas las diferencias son las siguientes.-
La caducidad opera hasta el momento en que el oferente tenga conocimiento de la
aceptacin; la revocacin es eficaz hasta que la aceptacin haya sido enviada o expedida al
oferente.-
La caducidad opera de pleno derecho; la revocacin necesita de la declaracin de
voluntad expresa del oferente.-
La caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo y la inactividad del aceptante, no esta
prevista en nuestro ordenamiento jurdico.-
Ofertas al pblico en general: su consideracin en el mbito civil, en el comercial y en la ley
24240.
a) Segn el art. 1148 del cdigo civil, la oferta debe ser hecha a persona determinada o personas
determinadas. A su vez, en la misma lnea, el art. 454 del cdigo de comercio establece que las
ofertas indeterminadas, contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las a
hecho.-
b) La doctrina clsica sigue sosteniendo que cuando la oferta no sta dirigida a persona
determinada no es tal, sino que se trata de supuestos de invitacin a ofertar. Ejemplo: anuncios en
catlogos, diario, televisin, radio, inclusive la postura hecha en remate o subasta.-
En el extremo opuesto, el art. 7 de la ley 24240 de defensa del consumidor y usuarios expresa que
la oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el
tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as
como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones...-
La generalidad de la moderna doctrina reconoce que las previsiones del legislador del siglo
pasado han sido rebasadas por los hechos, por ende la contratacin de persona a persona resulta
cada vez ms difcil e inusual y admite la validez y eficacia de la validez de ofertas hechas a
personas indeterminadas, al pblico en general o a grupos de personas, siempre condicionadas a
que contenga los elementos esenciales del contrato a cuyo perfeccionamiento van dirigidas. La
contratacin en masa, el trfico de ventanilla, inclusive las precisiones formuladas en la
publicidad o en anuncios prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se
tienen por incluidas en el contrato con el consumidor (art. 8 de la ley 24240).-

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CCYC: ARTCULO 976.- Muerte o incapacidad de las partes. La oferta caduca cuando el
proponente o el destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la recepcin de su
aceptacin.
El que acept la oferta ignorando la muerte o incapacidad del oferente, y que a consecuencia de
su aceptacin ha hecho gastos o sufrido prdidas, tiene derecho a reclamar su reparacin.

La Aceptacin. Concepto. Naturaleza. Jurdica. Requisitos:

El receptor o destinatario de la oferta puede tomar varias actitudes frente a ella, a saber:
a) Guardar silencio (art. 1145 del cdigo civil).-
b) Modificar los trminos de la oferta, contra ofertar (art. 1152 del cdigo civil).-
c) Rechazar la oferta.-
d) Aceptar la oferta.-

Concepto:

CCyC: ARTCULO 978.- Aceptacin. Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar
la plena conformidad con la oferta. Cualquier modificacin a la oferta que su destinatario hace al
manifestar su aceptacin, no vale como tal, sino que importa la propuesta de un nuevo contrato,
pero las modificaciones pueden ser admitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al
aceptante.

La aceptacin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia, congruente con la oferta,

que concluye con la formacin del contrato.-

a) Es un acto jurdico unilateral, porque tiene su origen en la sola voluntad del aceptante (art.
944 y 946 del cdigo civil).-
b) Recepticia, es decir dirigida a una persona determinada, que es el oferente.-
c) Congruente con la oferta, es decir la aprobacin de la manifestacin del oferente debe
hacerse tal cual se la ha emitido, sin modificaciones.
d) Perfecciona el contrato, el que comienza a partir de ese momento a producir sus efectos.

Naturaleza Jurdica:
La aceptacin tiene idntica naturaleza jurdica que la oferta, es decir es un acto jurdico unilateral.
La aceptacin para ser tal debe cumplir los siguientes requisitos:
a) debe ser lisa y llana. Segn el art. 1152 del cdigo civil cualquier modificacin que se hiciere
en la oferta al aceptarla, importara la propuesta de un nuevo contrato.-
b) Debe ser oportuna, lo que significa que debe producirse durante el tiempo de vigencia de la
oferta, pues si la misma ha caducado, o su plazo se encuentra vencido o existi retractacin del
oferente, o por cualquier causa la oferta perdi vigencia, la aceptacin es extempornea.-
c) En cuanto a la forma de la aceptacin, debe respetar la formalidad establecida por el
oferente.-

Modificacin de la oferta: La modificacin de la oferta por el destinatario se considera una

contraoferta, o sea la propuesta de un nuevo contrato.-
El efecto que produce tal modificacin de los trminos de la propuesta, es el de generar una nueva
oferta, en la que en lugar de partir del oferente originario, parte de quien debi ser el aceptante.
El destinatario de la nueva oferta se convierte en segundo oferente.-

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Planteada la modificacin a la oferta por el aceptante, esta contraoferta es la propuesta de un
nuevo contrato, que se perfeccionar, en todo caso con la aceptacin de la contraoferta.-
Conclusin del contrato: Determinacin y Consecuencias:
Es importante establecer el momento y el lugar de celebracin del contrato pues de ello va a
depender la legislacin que va a regular sus consecuencias y el derecho de los contratantes.-
El momento del perfeccionamiento del contrato marca el comienzo de su eficacia.-
As, es a partir de la conclusin del mismo, que las convenciones o clusulas que conforman su
contenido, toman distancia de la voluntad unilateral, erigindose por encima de las
manifestaciones de voluntad de quienes le dieron origen y convirtindose en una regla o ley
particular inderogable por cada uno de los contratantes en forma individual.-
Los contratos, una vez concluidos por el consentimiento solo pueden ser rescindidos por distracto
o acuerdo de las mismas partes que lo generaron.-
En consecuencia a los efectos de la determinacin del momento corresponde una primera
distincin, contratos entre presentes y contratos entre ausentes.-

CCyC: ARTCULO 979.- Modos de aceptacin. Toda declaracin o acto del destinatario que revela
conformidad con la oferta constituye aceptacin. El silencio importa aceptacin slo cuando existe
el deber de expedirse, el que puede resultar de la voluntad de las partes, de los usos o de las
prcticas que las partes hayan establecido entre ellas, o de una relacin entre el silencio actual y
las declaraciones precedentes.
ARTCULO 981.- Retractacin de la aceptacin. La aceptacin puede ser retractada si la
comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.

D). Contrato entre Presentes y entre Ausentes:

La clasificacin de contratos entre presentes y entre ausentes, atiende al lugar y momento de la

concertacin del acuerdo.
Se dice que la concertacin es entre presentes cuando no existe distancia fsica ni jurdica entre los
contratantes, o cuando por el medio empleado, las declaraciones, son instantneas, es decir,
prcticamente no demoran ningn tiempo en llegar del uno al otro.
El principio general con relacin al momento del perfeccionamiento del contrato, lo consagra el
art. 1151 del cdigo civil que expresa: la oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgara
aceptada si no lo fuese inmediatamente. O si hubiese sido hecha por un agente, y ste volviese sin
una aceptacin expresa.
a) Es instantnea o entre presentes: cuando entre la oferta y la aceptacin, no hay solucin de
continuidad. A este tipo de situacin se asimilan las ofertas realizadas por telfono, teletipos,
telgrafos, tlex, fax, e-mail, salvo que se haya otorgado un plazo para la respuesta.
b) Es continuada o entre ausentes: cuando entre la oferta y la aceptacin media cierto tiempo,
en razn de la distancia o el medio empleado para comunicarse.

CCyC: ARTCULO 980.- Perfeccionamiento. La aceptacin perfecciona el contrato:

a. entre presentes, cuando es manifestada;
b. entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la oferta.

Contratacin por Presentes: Doble Representacin y Autocontratacin:

Se llama representante quien por disposicin expresa de la ley o de la voluntad de otro que le
otorga poder para actuar en su nombre- realiza actos jurdicos en nombre y por cuenta de un

20
tercero. Dicha representacin ser necesaria, en el supuesto en que es la ley la que as lo dispone,
como es la de los padres, tutores o curadores.-
a) La representacin ser voluntaria o convencional: cuando nace del acuerdo de partes, como en
el caso del mandato.-
Una misma persona puede actuar por s, es decir en su propio nombre y por su propio inters, o
como mandatario de otro, o como representante de dos o ms personas; en cuyo supuesto tendr
el carcter de titular de su propio derecho, o de nico o doble representante. Actuando pro su
propio derecho por una parte y en representacin de un tercero por otra, podr celebrar
contratos, procediendo dentro de los lmites y en las condiciones en que ha recibido las
instrucciones y autorizaciones.-
Ejemplo: Este es el caso de quien por una parte recibe el mandato de alquilar un inmueble de
propiedad de su mandante y en tal caso desempea el rol de representante del titular del
dominio, es decir de locador, y por otra decide tomarlo en alquiler para s, desempeando el rola
de locatario, en su propio nombre e inters.-
b) En supuestos de doble representacin: una sola persona puede celebrar contratos en su
nombre y por cuenta de sus respectivos mandantes; entre uno y otro de sus representados; slo
que no lo hace por s, sino en nombre y representacin de dos personas diferentes, que a su vez
desempean en el contrato roles distintos.-
Ejemplo: Es el caso de quien por un lado representa al vendedor y por otra parte tambin
representa al comprador.-
La doctrina denomina a estos supuestos contratos consigo mismo o autocontratos, lo cual no
es rigurosamente exacto, habida cuenta que los efectos jurdicos de tales contratos recaen en
cabeza de distintas partes.-
Se entiende pro autocontratacin la figura que nace cuando un representante concluye consigo
mismo contratos o actos jurdicos como tal o como representante y en simultnea representacin
de un tercero. Tambin existe autocontratacin cuando un representante pone en comunicacin
dos patrimonios independientes, mediante una relacin de derecho nacida de la voluntad que
emite y recibe a mercede al poder de disposicin de que goza sobre aqullas.-
Posiciones en la doctrina:
a) Quienes admiten la figura del autocontrato: por entender que en el mismo se afectan dos
patrimonios diferentes y que, segn la teora de la representacin la voluntad del representante es
en realidad la voluntad del representado que le ha sido transmitida o derivada.-
b) Quienes rechazan el autocontrato: por entender que es imposible concebir el nacimiento de
un contrato cuando en su formacin interviene una sola persona. Sostiene que todo contrato es
una unin de dos voluntades autnomas qu3e partiendo de puntos opuestos se aproximan la una
a la otra para coincidir finalmente en un tercer punto, en tanto en el autocontrato siempre se da
una sola voluntad: la del autocontratante.-
c) La tesis intermedia: que parte de la premisa de que la autocontratacin es admisible en
lneas generales, a condicin que el acto autocontractual sea controlable y responda al inters del
representado.-

Contratacin por Telfono y por Fax:

La posibilidad que dos personas que se encuentren en distintos pases celebren un contrato por
telfono o por otro medio moderno de la comunicacin como el fax, plantea diversos problemas.-
a) La primera cuestin que se presenta es determinar si se trata de un contrato entre presentes
o entre ausentes. La respuesta de la doctrina y de la legislacin comparada considera que cuanto
al momento de su celebracin el contrato debe ser considerado entre presentes y con relacin al
lugar, debe ser considerado entre ausentes.-

21
b) Para ser considerado entre presentes el acuerdo debe ser dado en la misma conversacin,
sin que sea necesaria otra llamada o comunicacin posterior.-
En cuanto a la forma regir el art. 1181 del CC referido a la forma de los contratos entre
ausentes.-
CC ART. 1.181.- La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento
particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha
del instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios lugares, o por
medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma ser juzgada por las leyes que sean
ms favorables a la validez del contrato.-
En cuanto a sus efectos, tendremos presente las disposiciones contenidas en los artculos
1205 y siguientes, segn que el acuerdo telefnico haya sido celebrado entre partes, una de las
cuales estaba fuera del territorio nacional.-
En cuanto a la validez, debe estarse a la ley ms favorable, en tanto no se vulnere normas
expresas del ordenamiento jurdico positivo nacional.-
Contratos a travs de Ordenadores y Contratos Informticos:
Contrato Hecho por Ordenador Contrato Informtico
Libro: Esto es el estudio de los Libro y Power Point:
problemas que emergen del uso Es aquel cuyo objeto es la
del ordenador como medio de operacin jurdica por la cual se
celebracin de contratos.- crean, modifican, trasmiten o
Power Point: Es aquel en que se extinguen relaciones obligaciones
usa la computadora como medio sobre bienes y/o servicios
de celebracin del contrato y informticos (Mosset Iturraspe).-
comprende el estudio de los
problemas que emergen del
medio empleado.-
El Uso del Ordenador en la Doctrina General del Contrato:
El Fenmeno de la Desmaterializacin: El uso de ordenadores ha dado lugar al fenmeno
denominado desmaterializacin, es decir el registro de las operaciones no ya en papeles sino en la
memoria de la mquina. Esto significa que no existe un papel que contenga el contrato con la
firma de las partes.-
La prctica moderna consagr la forma escrita frente a las formulas y palabras sacramentales de la
tradicin romanista. La nocin de documento deber cambiar nuevamente y de manera sustancial
para comprender el documento papel y el electrnico, magntico, flmico, etc. O cualquier
material que sirva de soporte al derecho concertado, so pena de desconocer la realidad, con todo
lo que ello implica.-
Las Formas y los Contratos por Ordenador:
Se advierte una tendencia a la liberalizacin de las formas. El exigir formas ad-solemnitatem que
hagan reflexionar a las partes sobre el acto que van a concertar, solo afecta a la velocidad de una
transaccin en la que el consentimiento ha sido prcticamente predeterminado en los
ordenadores. El llamado neoformalismo, se asienta en la publicidad y tiene por objeto afianzar
la seguridad en el trfico jurdico antes que evitar una eventual ligereza en las decisiones de los
contratantes. En otras palabras, las formalidades no se exigen para impresionar la mente de los
asistentes del acto, como en el derecho romano, sino para brindar seguridad a los terceros.-
La Firma:
El CC en el art. 1012 establece que la firma de las partes es parte esencial para la existencia de
todo acto bajo la forma privada. Entindase por firma, la olgrafa del otorgante, sea la suya o la de

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 su representante. Este escollo legislativo en materia de formas es ms aparente que real, pues no
es necesario que en todos los casos el instrumento lleve firma para ser autntico.-
CC ART. 1012.- La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto
bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o
apellidos.-

Los Vicios del Consentimiento:

La falta de la firma no solo plantea un serio conflicto al art. 1012 del CC, sino que ltimo eslabn
del proceso de formacin del consentimiento, ha planteado dudas al respecto de los posibles
vicios de la voluntad: error, fraude o violencia.
La informtica ofrece cada vez mayores seguridades al sistema y al mtodo de verificacin de igual
naturaleza. La utilizacin de claves de control de los sistemas informticos son ms confiables que
la firma olgrafa. La seguridad de los sistemas y la identificacin del responsable son tambin
problemas que la tecnologa en computacin ha abordado y hoy se presenta en igual o superior
tenor que la firma olgrafa.

Formacin del Contrato. Lugar y Momento:

Establecer el momento y el lugar de la celebracin del contrato hecho por ordenador reviste
particular importancia pues de ello depender la normativa aplicable a sus consecuencias y el
derecho concreto de cada contratante.-

La Utilizacin de la Computadora como Instrumento de Transmisin de Voluntades

Perfeccionadas:
En estos casos el usuario de la PC se vale de esta para transmitir un acto de voluntad ya
perfeccionado, de modo asimilable a los medios de comunicacin tradicionales (telegrama, fax,
etc.). Tratndose del momento, el contrato es entre presentes segn Dallaglio. En lo que hace al
lugar de celebracin, es decir el lugar donde se perfecciona el consentimiento y que producir
consecuencias entre las partes, no presente problemas si se celebra entre presentes dentro del
territorio nacional (art. 1180 CC). Cuando se involucran a partes que se vinculan
internacionalmente aparecen dificultades con la legislacin aplicable. Se tiene en cuenta el lugar
de celebracin para determinar la ley que regir en cuanto a forma y fondo para el contrato.-
Cuando la computadora elabora y exterioriza la voluntad: Aqu no es un mero instrumento de
transmisin de voluntad contractual, sino que sobre la base de instrucciones impartidas por el
titular se exterioriza su voluntad negocia, posibilitando de esa manera un eventual proceso de
formacin de un contrato. Por ej. Un comerciante que puede programar su PC de modo que
acepte ciertos pedidos cuando cumplan ciertas condiciones.-
Cuando es utilizada como plaza electrnica o lugar de encuentro de voluntades anteriormente
perfeccionadas: Es el caso de la computadora que no est para el uso de un usuario, sino que es
un instrumento de encuentro de voluntades contractuales diversas y anteriormente formadas. El
ordenador selecciona la oferta memorizada, presentando al usuario solo aquellas que queden
comprendidas o que cumplan con los requisitos requeridos, descartando toda otra oferta.-
Contratos Entre Ausentes: Teoras. Sistema del CC:
En los casos en que la oferta y la aceptacin no se dan sin solucin de continuidad sino que media
cierto tiempo, tambin llamados entre ausentes el problema que se plantea es el de determinar el
momento a partir del cual debe considerarse concluido el contrato. Las teoras desarrolladas sobre
el punto son cuatro:

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a) Teora de la declaracin: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera manifestacin del
aceptante es suficiente para tener por concluido el contrato, aunque de ella solo tenga
conocimiento el aceptante.-
b) Teora de la expedicin*: sostiene que el contrato queda concluido cuando el aceptante
expide, enva la aceptacin al oferente. El sello de la expedicin o despacho de la carta de
aceptacin prueba el momento de conclusin del contrato.-
c) Teora de la recepcin: esta doctrina sostiene que la conclusin del contrato se produce
cuando la carta de aceptacin es recibida por el oferente, aun cuando de este mensaje el oferente
no tenga conocimiento.-
d) Teora de la informacin o del conocimiento: sostiene que el conocimiento queda concluido
cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin de la otra parte.-
El criterio que adopta nuestro CC se extrae de la conjugacin de los art. 1149, 1150, 1154 y 1155 y
la mayora de la doctrina sostiene que el sistema es el de expedicin y la regla est dada por el art.
1154: la aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiere mandado al
proponente.-

E). El consentimiento en el contrato tradicional y en el contrato predipuesto

El contrato predispuesto es una modalidad o tcnica negocial consistente en que la totalidad de

su contenido es dispuesto anticipada y unilateralmente por uno de los contratantes llamado
predisponente y al que el otro contratante adhiere en bloque. Lo que se dispone anticipadamente
es el contenido del contrato, constituido por clusulas o condiciones generales.
Se llaman condiciones generales a las clusulas predispuestas por alguna de las partes, con
alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos particulares, sea que estn incluidas en
el instrumento del contrato o en documento separado.

CCYC: ARTCULO 984.- Definicin. El contrato por adhesin es aquel mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin.

Formacin del Contrato: Concepto:

Los caracteres especficos del contrato predispuesto son:
a) simplificacin del acuerdo: las exigencias del trfico negocial contemporneo ha originado
el abandono de las negociaciones basadas en la formacin de la oferta y de la contraoferta, para
dar lugar a un mecanismo adecuado a la rapidez y seguridad que exige la economa de tiempo.-
b) La desigualdad de las partes: el adherente no est en un pi de igualdad porque no tiene la
liberta de configuracin.
c) El poder del Estado. El estado interviene en este tipo de contratos limitando la autonoma
de la voluntad y consagrando derechos del ms dbil que significa un trnsito del contrato al
status.
d) La oferta al pblico es vinculante.
e) Predominio del inters general: precisamente el predominio del inters general sobre el
individual, explican los lmites a la autonoma privada y el desarrollo del orden pblico econmico
de direccin, de proteccin y de coordinacin.
f) Abstraccin, impersonalidad, unilateralidad, rigidez y minuciosidad de las clusulas. El
esquema predispuesto o formulario impreso excluye toda participacin personalizada del
cocontratante, que en su esquema interno configura un reglamento producido por la atencin
exclusiva y mayor experiencia del estipulante, por su equipo de asesoramiento econmico y

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jurdico. la predisposicin es adems prospectiva pues sirve adems a los futuros y sucesivos
contratos que celebre el predisponente, quien fija de una vez un esquema comn, aplicable a
relaciones contractuales similares, de masa o sistemticas, eliminando con ello la instancia de las
tratativas.-

Naturaleza Jurdica y Requisitos:

a) Doctrina Clsica o Contractualista: sostiene que no existen distinciones de fondo entre los
llamados contratos paritarios y los llamados contratos predispuesto y celebrados por adhesin,
desde que en ambas modalidades este presente el acuerdo de partes nacido del doble juego de
voluntades del estipulante y adherente.-
b) Doctrina Anticontractualista: el profesor Duguit partiendo de esta tesis en su obra Las
transformaciones del derecho opina que es un error asimilar esta nueva modalidad con los
contratos clsicos. Lo que existe en estos actos es una declaracin unilateral de voluntad, la del
oferente, la del adherente carece de relevancia jurdica. La facultad unilateral para determinar el
contenido de ciertas relaciones jurdicas est justificada por las propias necesidades sociales y
como una atribucin reglamentaria por el derecho privado a algunas personas.-
c) Doctrina Eclctica o Intermedia: sostiene que es un negocio de base contractual y de fondo
reglamentario. Su principal expositor fue Dereux, en su obra La naturaleza jurdica de los
contratos por adhesin. Distingue las disposiciones del contrato predispuesto en dos tipos de
clusulas, las esenciales y las accesorias. A las primeras le atribuye plenos efectos jurdicos, la
trascendencia jurdica de las segundas es menor.-
El Consentimiento del No Predisponente:
La adhesin representa la forma ms sencilla de manifestar el asentimiento que est en la gnesis
del consentimiento, en un mundo altamente tecnificado.
Sin embargo el consentimiento devaluado del no predisponente y la mecnica con el que el mismo
es prestado, influyen en la calificacin del contrato, que en el caso se llama contrato entre
desiguales.-
El trfico demuestra como destacable el fenmeno del oligopolio, el acuerdo entre proveedores,
empresarios de bienes y de servicios para fijar condiciones de comercializacin, plazos, precios,
garantas, etc., los monopolios se dejan sentir en los denominados servicios pblicos.
Al consentimiento del no predisponente que carece siempre de libertad de configuracin, en la
gran mayora de los casos, se agrega la falta de libertad contractual. La desigualdad puede
agravarse particularmente segn la situacin en que se halle al momento de celebrar el negocio.
Los inconvenientes para el no predisponente: La redaccin unilateral de clusulas no le permite
modificarlas, el predisponente fortalece su posicin contractual con mengua del no
predisponente, las clusulas oscuras y equvocas, de letra chica, facilita la comisin de abusos y
fraudes.
El Reenvo:
Entre las clusulas y condiciones que alteren la equidad contractual se encuentra el reenvo. Se
llama reenvo a la referencia expresa y precisa de las condiciones generales que se aplicaran al
negocio celebrado.-
La referencia debe contener la individualizacin precisa de las condiciones aplicables y debe ser
hecha al tiempo de celebracin del contrato.-
El predisponente debe tomar los recaudos necesarios para que el no predisponente tome
conocimiento efectivo del contenido de tales condiciones generales. Para que ciertas condiciones
sean obligatorias, en algunos supuestos es necesario adems que las apruebe por escrito.-
Si el predisponente omite el reenvi, impidiendo o dificultando su conocimiento o retaceando
informacin, la sancin consistir en considerar no vinculante para el no predisponente las

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condiciones que se pretendan hacer valer en su contra. Para ser obligatorias las clusulas no
debern ser abusivas, es decir no debern desnaturalizar las obligaciones, importar renuncia o
restriccin de derechos del no predisponente o ampliar los derechos de la otra parte, limitar la
responsabilidad por daos materiales o corporales, contener preceptos que impongan la inversin
de la carga de la prueba.-
Sistemas de control: 1. Control Administrativo: es el que ejercen determinados rganos estatales
del PE (Inspeccin General de justicia, Fiscala del Estado o Secretara de Comercio). 2. Control
Legislativo: tiene lugar mediante la sancin de una ley especial.- 3. Control Judicial: es llevado a
cabo por el PJ. Puede ser preventivo o de revisin.

CCyC: ARTCULO 985.- Requisitos. Las clusulas generales predispuestas deben ser comprensibles
y autosuficientes.
La redaccin debe ser clara, completa y fcilmente legible.
Se tienen por no convenidas aquellas que efectan un reenvo a textos o documentos que no se
facilitan a la contraparte del predisponente, previa o simultneamente a la conclusin del
contrato.
La presente disposicin es aplicable a la contratacin telefnica, electrnica o similares.
ARTCULO 986.- Clusulas particulares. Las clusulas particulares son aquellas que,
negociadas individualmente, amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula general.
En caso de incompatibilidad entre clusulas generales y particulares, prevalecen estas ltimas.
ARTCULO 987.- Interpretacin. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se
interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
ARTCULO 988.- Clusulas abusivas. En los contratos previstos en esta seccin, se deben tener por
no escritas:
a. las clusulas que desnaturalizan las obligaciones del predisponente;
b. las que importan renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o amplan derechos del
predisponente que resultan de normas supletorias;
c. las que por su contenido, redaccin o presentacin, no son razonablemente previsibles.
ARTCULO 989.- Control judicial de las clusulas abusivas. La aprobacin administrativa de las
clusulas generales no obsta a su control judicial. Cuando el juez declara la nulidad parcial del
contrato, simultneamente lo debe integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad.

3. OBJETO:

A). Concepto. Principios del Cdigo Civil. El art. 953:

CCYC:
CAPITULO 5
Objeto
ARTCULO 1003.- Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las disposiciones de la
Seccin 1, Captulo 5, Ttulo IV del Libro Primero de este Cdigo.
Debe ser lcito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin econmica y
corresponder a un inters de las partes, aun cuando ste no sea patrimonial.
ARTCULO 1004.- Objetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son
imposibles o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden pblico, a la
dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo

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especial se prohbe que lo sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se
aplican los artculos 17 y 56.

A). Concepto. Principios del Cdigo Civil. El art. 953:

En nuestro ordenamiento no hay norma alguna que en forma expresa enuncie que el objeto y la
causa son ineludiblemente necesarios, es decir constitutivos o esenciales, para que pueda tenerse
por normativamente perfeccionado los actos jurdicos bilaterales contractuales.
Al contratar las partes tratan de satisfacer necesidades o deseos. Para ello deben acotar la realidad
en la que se hallan, y dado que el contrato tiene un contenido eminentemente patrimonial, el
sector de la realidad en la que impactar es el econmico.
El objeto de la eventual contratacin ser entonces la va que los tratantes convienen seguir para
penetrar la realidad a la que aspiran arribar. Y, esa va ser una operacin jurdica determinada.
El objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden realizar. Esta operacin
jurdica se distingue de las prestaciones prometidas que son objeto de la obligacin. Es lo que
entienden los Mazeaud, postura a la que adhieren entre otros Mosset Iturraspe, Cazeaux y Trigo
Represas.
No debemos confundir el objeto, el contenido y los efectos del contrato. Objeto es la operacin
jurdica, que es en realidad el contenido del contrato. Esta operacin jurdica est destinada a
crear, modificar, transmitir o aniquilar relaciones jurdicas; estos son los efectos del contrato, ya
que ellos son las consecuencias que de l se desprenden de conformidad con la intensin de las
partes.
Objeto: Operacin jurdica considerada
Contenido: est constituido por los fines prcticos que las partes se proponen alcanzar
Efectos: crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas.

Principios del CC. Terminologa y Remisin:

CC ARTICULO 1.167.- Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y de las obligaciones que
se contrajeren, rige respecto a los contratos, y las prestaciones que no pueden ser el objeto de los
actos jurdicos, no pueden serlo de los contratos. El objeto de los contratos debe tener las
siguientes condiciones:
a) Ser un objeto material y jurdicamente posible.-
b) Ser un objeto determinado.-
c) Se agrega, que la cosa debe existir en el momento de la celebracin del contrato.-
El Art. 953 del CC. Bienes y Hechos como Objeto de contratos:
CC ART. 953.- El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por
un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no
sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un
tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen
objeto.-
Cosas: El art. 2311, texto reformado por ley 17711, define a las cosas: Se llaman cosas en
este cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a
las cosas son aplicables a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. De acuerdo al art. de
Vlez Sarsfield, la palabra cosa en el concepto jurdico, expresa la idea de objeto material, a lo que
debe agregarse el requisito de ser susceptible de apreciacin pecuniaria
La reforma ha agregado al art. de Vlez que las disposiciones referentes a las cosas son aplicables
a la energa, es decir que si bien la energa no es considerada cosa, a ella le son aplicables las
disposiciones referidas a las cosas.-

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Teniendo presente lo dispuesto en el art. 953, respecto a las cosas se requieren dos condiciones:
a) Que se trate de cosas que estn en el comercio.-
b) Que por un motivo especial la ley no hayan prohibido que sean objeto de algn contrato.-
Hechos: El art. 1169 aclara que la prestacin objeto de un contrato puede consistir en el
cumplimiento de un hecho positivo o negativo, siempre que sea de apreciacin pecuniaria. Los
hechos deben reunir las condiciones siguientes:
a) No ser ilcitos, imposibles o contrarios a las buenas costumbres.-
b) No ser prohibidos por las leyes.-
c) No ser hechos que perjudiquen los derechos de terceros.-

B). Requisitos: Posibilidad, Licitud, Determinacin y Patrimonialidad:

Requisitos del Objeto

Posibilidad Licitud Determinacin Patrimonialidad

La prestacin La operacin mientras la especie debe Art. 1169 CC: La prestacin,
debe ser fsica y jurdica escogida por acordarse objeto de un contrato,
jurdicamente los contratantes necesariamente al puede consistir en la entrega
posible.- debe ser lcita, esto perfeccionarse el de una cosa, o en el
es conforme o no negocio, la cantidad debe cumplimiento de un hecho
contraria al Derecho ser, sino determinada, al positivo o negativo
objetivo.- menos determinable.- susceptible de apreciacin
pecuniaria.-

1. Posibilidad: Hay imposibilidad fsica cuando materialmente no es factible de realizar,

como en el clsico ejemplo de obligarse a tocar el cielo con las manos. Pero tal imposibilidad, para
tener virtualidad debe ser absoluta, es decir, debe existir con relacin a cualquier sujeto y no
respecto del propio deudor. Ej. Quien no tiene habilidad manual, puede sin embargo obligarse
mediante un contrato de locacin de obra a construir un mueble, y si no logra que un tercero lo
construya queda obligado a pagar la indemnizacin correspondiente.-
Hay imposibilidad material cuando el obstculo proviene del Derecho. Cuando esa imposibilidad
est referida a las cosas, la misma depende de la existencia de esas cosas, de su comercialidad, de
que no haya sido prohibida como objeto de actos jurdicos.-
La imposibilidad fsica o jurdica, para tener relevancia, debe ser actual al momento del contrato.
Si es sobreviniente, rigen las reglas de la imposibilidad del pago (arts. 888 y sgtes.).
2. Licitud: La operacin jurdica escogida por los contratantes debe ser lcita, esto es
conforme al derecho objetivo. Por ello, al decir de Mosset Iturraspe, si se trata de una operacin
jurdica tpica: compraventa, permuta, locacin, etc., se descarta en principio la ilicitud, en
consideracin que la ley admite y regula dichas operaciones jurdicas. Y decimos en principio
porque an en el caso de figuras tpicas y tambin las atpicas, la ilicitud puede configurarse por
concretarse un contrato ilegal o contrario a las normas imperativas, o celebrarse un contrato
prohibido o contrario al orden pblico, o por perfeccionarse un negocio inmoral o contrario a las
buenas costumbres.
Si nos referimos al objeto mediato del contrato, los bienes y las cosas y el comportamiento
humano, la ilicitud est descartada: el objeto es en su valoracin jurdica neutro. Las trenzas, la
sangre, el ojo son acaso cosas ilcitas? La ilicitud del negocio puede provenir de la actitud

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encaminada a disponer de esos bienes, y por lo tanto, del contenido, la intencin o la causa, pero
no del objeto.-
Contrato ilegal o contrario a las normas imperativas: Puede darse cuando el heredero
forzoso de una persona realiza una cesin de los derechos hereditarios a un tercero ajeno a la
hipottica cesin, al tiempo todava que el potencial causante se halla vivo (art. 1175 y 1176), o
cuando se vende una cosa mueble sujeta a pacto de retroventa (art. 1380) o si se ceden los
derechos de uso y habitacin (art. 1449).-
Contrato prohibido o contrario al orden pblico: Se dara en el supuesto de no acatarse
las prescripciones contenidas en la ley 14005 sobre ventas de inmuebles en fracciones y a plazos,
tambin si no se respetan convencionalmente las disposiciones de la ley 20744 de contrato de
trabajo, o se acuerda indexar el importe peridico.
La violacin del orden pblico no se halla subordinada a la infraccin de un texto legal en
particular: la operacin jurdica tenida en vista por las partes puede contradecir los principios
fundamentales e intereses generales sobre los cuales descansa el orden jurdico y en ese caso es
nula por ilicitud (art. 21 y concordantes del CC).-
Contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres: Se configura con los contratos
usurarios por el cual se pactan intereses excesivos, el contrato genrico de venta de influencia (art.
1659) o el de venta de humo, por el cual se promete una influencia que no se posee o no se
ejerce.-
Las buenas costumbres cuya trasgresin vuelve inmoral el contrato, se identifican con la moral. As
se desprende del uso que de ambas expresiones efecta el codificador. Para Orgaz debe
entenderse por buenas costumbres aquellas que viven en las costumbres valiosas de la
comunidad. Para Enneccerus es el parecer de los ciudadanos que piensan con conocimiento de
causa y con espritu de equidad y justicia, segn el criterio medio de los hombres de bien.

CCyC: ARTCULO 1004.- Objetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos los hechos que
son imposibles o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden pblico, a la
dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo
especial se prohbe que lo sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se
aplican los artculos 17 y 56.

3. Determinacin: Como lo expresa el art. 1170 del CC, mientras la especie debe
acordarse necesariamente al perfeccionarse el negocio, la cantidad debe ser, sino determinada, al
menos determinable.-
Tambin es vlido, en el supuesto del art. 1171, cuando la determinacin se deja al arbitrio de un
tercero. Tambin pueden ser objeto del contrato las cosas indeterminadas y en el caso de locacin
de obra la indeterminacin puede recaer sobre el modo de hacer la obra.

CCYC: ARTCULO 1005.- Determinacin. Cuando el objeto se refiere a bienes, stos deben estar
determinados en su especie o gnero segn sea el caso, aunque no lo estn en su cantidad, si sta
puede ser determinada. Es determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su
individualizacin.
ARTCULO 1006.- Determinacin por un tercero. Las partes pueden pactar que la determinacin
del objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero no realice la eleccin, sea
imposible o no haya observado los criterios expresamente establecidos por las partes o por los
usos y costumbres, puede recurrirse a la determinacin judicial, peticin que debe tramitar por el
procedimiento ms breve que prevea la legislacin procesal.

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4. Patrimonialidad: Art. 1169 CC: La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir
en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de
apreciacin pecuniaria.-

C). Casos Especiales: Bienes Ajenos, Bienes Inexistentes, Bienes Futuros y Bienes Litigiosos y
sujetos a Gravmenes:

Una cosa es ajena cuando pertenece a otro. Si tomamos la distincin entre objeto inmediato: la
prestacin y objeto mediato: las cosas, podemos decir que:
a) El contrato puede tener como objeto inmediato una prestacin ajena (promesa del hecho
de un tercero). En esta situacin el compromiso puede alcanzar solo a la aceptacin, que una vez
obtenida libera al promitente, aun cuando la prestacin no sea cumplida; o puede haber sido
comprometida la ejecucin del contrato por parte de un tercero, caso en el cual la mera
aceptacin no libera al promitente, que responde por daos si la prestacin no es cumplida (art.
1177).-
b) El contrato puede tener como objeto mediato una cosa ajena, situacin regulada por los
artculos 1177 y 1178 del cdigo civil.-
Contrato sobre Cosas Ajenas Prometidas como Ajenas:
La primera parte del art. 1177 del cdigo civil, segn el cual las cosas ajenas pueden ser objeto de
los contratos, se refiere al caso en que el contrato recae sobre cosas ajenas, prometidas como
ajenas al momento de la celebracin.
En esta situacin pueden darse distintas hiptesis.-
Si el promitente garantiz el xito de la promesa, y sta no tiene efecto, est obligado a
indemnizar (art. 1177 in fine). La responsabilidad es ajena a toda idea de dolo o culpa y es derivada
como consecuencia de la garanta prestada por l, la cual crea una obligacin personal y directa.-
Si no garantizo el xito de su promesa solo estar obligado a emplear los medios necesarios para
que la prestacin se realice (art. 1177 2 prrafo). El legislador ha considerado que el promitente
no ha querido en este caso asegurar a todo evento la ejecucin del contrato, sino solo para el
hipottico caso de que el dueo de la cosa lo acepte; en consecuencia, su obligacin solo alcanza a
emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice, sin incurrir, en principio en
responsabilidad alguna por daos y perjuicios.-
Pero aun en este ltimo caso, si tuviere culpa de que la cosa ajena no se entregue, debe
satisfacer daos y perjuicios (art. 1177 3er prrafo).-

Contrato sobre Cosas Ajenas Prometidas como Propias:

Conforme lo dispone el art. 1178 el que hubiere contratado sobre cosas ajenas como cosas
propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato, y es responsable de
todas las perdidas e intereses.
La norma exige en estos supuestos que se observe una conducta leal o de buena fe, que consiste
en dar a conocer al otro contratante la situacin en que se encuentra la cosa prometida.-
La palabra estelionato era utilizada en el derecho romano para designar la accin de dolo que se
confera en todos aquellos caso en que no concurriendo los requisitos del delito de hurto o de
violencia, la situacin del perjudicado pareca digna de ser tenida en consideracin por el
magistrado. De este derecho y con el mismo sentido amplio ha pasado a la antigua legislacin
espaola, donde significa toda especie de fraude o engao que se comete en las convenciones u
otros actos y no tiene nombre o gnero determinado.-
En nuestra legislacin el cdigo penal no menciona especficamente el delito de estelionato, pero
cuando reglamenta las estafas y otras defraudaciones enumera:

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a) vender o gravar como libres los bienes que fuesen litigiosos o estuvieren embargados.-
b) vender, gravar o arrendar como propios bienes ajenos.-
Segn Machado el estelionato de que habla el cdigo no atae a la figura penal de que habla el
art. 204 del respectivo cdigo, y solo tiene relacin con la indemnizacin de daos y perjuicios a
que da lugar la actitud maliciosa de quien ha contratado como si la cosa fuere propia y adems no
ha hecho tradicin de ella.-
En nuestro cdigo civil para que exista el delito de estelionato son necesarios dos requisitos:
1) Que quien ha contratado lo ha hecho sobre una cosa ajena, pero sin enterar de ello a la otra
parte.-
2) Que no haya hecho tradicin de la cosa a la otra parte.-

CCyC: ARTCULO 1008.- Bienes ajenos. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos.
Si el que promete transmitirlos no ha garantizado el xito de la promesa, slo est obligado a
emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice y, si por su culpa, el bien no se
transmite, debe reparar los daos causados. Debe tambin indemnizarlos cuando ha garantizado
la promesa y sta no se cumple.
El que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de los daos si no hace
entrega de ellos.

Contratos sobre Hechos de Terceros:

Existe cuando una de las partes promete el hecho de un tercero en su propio nombre.
El cdigo se refiere a l en el art. 1163: el que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de
ste, debe satisfacer perdidas e intereses si el tercero se negare a cumplir el contrato. El art. 230
del cdigo de comercio dice que el comerciante que promete el hecho de un tercero se obliga a
ejecutarlo personalmente, o a pagar la indemnizacin correspondiente, si el tercero no verificara
el hecho o acto prometido.-
En el contrato a cargo de tercero (o promesa del hecho ajeno) el oferente o estipulante acta a
nombre propio, a diferencia de lo que ocurre en el contrato a nombre de tercero sin su
autorizacin, regulado en los artculos 1161 y 1162 del cdigo civil. De all que el contrato a
nombre de tercero sin su autorizacin sea de ningn valor y no obligue no a quien lo hizo, en tanto
que el contrato cargo de tercero crea obligaciones para el oferente.
Debe aclararse que ni uno ni otro producen efectos frente al tercero, dado que se trata de hacer
una obligacin a su cargo, una obligacin de la cual ser deudor, y si bien se puede ser acreedor
sin haber contratado, no es posible convertirse en deudor sin haber exteriorizado el propsito de
obligarse.-

Cul es la obligacin que asume quien en nombre propio promete el hecho ajeno? El art. 1163,
ultima parte, dice que: debe satisfacer perdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el
contrato. Esta parte del texto ha recibido las crticas de la doctrina porque no distingue
situaciones diferentes:
1- prometer el hecho ajeno garantizando el xito de la promesa.-
2- sin haber dado tal garanta.-
3- prometer la mera ratificacin por el tercero.-
4- el cumplimiento de las prestaciones emanadas del mismo.-
Bienes Inexistentes:
Se deben distinguir dos supuestos:
1- cuando en el contrato se afirma la existencia actual de la cosa.
2- Cuando no se afirma la existencia actual (cosa futura).

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Dice el art. 1172 del cdigo civil: son nulos los contratos que tuvieran por objeto la entrega de
cosas como existentes, cuando estas an no existen, o hubieren dejado de existir, y el que hubiese
prometido tales cosas indemnizara el dao que causare a la otra parte.
De la norma extraemos que: cuando el contrato tiene por objeto una cosa prometida como
existente, que no existe al tiempo del contrato, o que para entonces a dejado de existir, se
producen dos consecuencias:
1- el contrato es nulo por falta de objeto
2- el promitente es responsable.
Bienes Futuros:
La obligacin contractual de dar puede versar sobre una cosa presente o una cosa futura (art.
1168). Los contratos sobre cosas futuras son frecuentes en el comercio, se vende mercadera que
todava debe elaborarse.
En el sistema del cdigo civil hay que precisar:
a) Si no se ha afirmado la existencia actual de la cosa :(cosa futura) la promesa de entregarlos
est subordinada al hecho, si llegase a existir (art. 1173), vale decir, el contrato queda sometido a
una condicin suspensiva. Es el pactum de re sperata (cosa esperada), por ejemplo la venta de una
cosecha futura que, si sta fracasa, queda sin efecto.-
b) Si la cosa es futura: el contrato es aleatorio (art. 1173 in fine) cuando las partes convienen
esa modalidad: se trata del pactum de spes (de esperanza). Ejemplo clsico es el contrato que
permite a una parte dar un golpe de red pro un precio; como la ventaja, esto es recoger peces,
depende de un acontecimiento incierto (art. 2051), el contrato es aleatorio. Este ultimo supuesto
tambin es regulado en materia de compraventa:
1- si se venden cosas existentes, sujetas a algn riesgo, tomando el comprador ese riesgo, el
vendedor tendr igualmente el derecho a todo el precio, aunque la cosa hubiese dejado de existir
(art. 1406). Es el caso de mercadera embarcada, habiendo riesgo de guerra : el contrato es
aleatorio, la perdida de la mercadera no obsta a la obligacin de pagar el precio, salvo dolo del
vendedor (art. 1407).-
2- si se venden cosas futuras, tomando el comprador sobre s el riesgo de que no llegaren a
existir, la venta ser aleatoria (art. 1332). Pero esa aleatoriedad, a su vez puede ser: a) absoluta,
caso en el cual el comprador asume ntegramente el riesgo de que las cosas futuras no llegasen a
existir (art. 1404), o b) relativa, supuesto en que el alea versa exclusivamente sobre una cantidad
inferior a la esperada (art. 1405).-
3- si se venden cosas futuras, sin que el comprador tome el riesgo de que la cosa no llegase a
existir, no habr venta por falta de objeto (art. 1405 in fine). Se trata de un pactum de re sperata, y
la solucin coincide con la del art. 1173 del cdigo civil.-

CCyC: ARTCULO 1007.- Bienes existentes y futuros. Los bienes futuros pueden ser objeto de los
contratos. La promesa de transmitirlos est subordinada a la condicin de que lleguen a existir,
excepto que se trate de contratos aleatorios.

Herencias Futuras: Pactos, Soluciones del CC:

El art. 1175 del cdigo civil dice: No puede ser objeto de un contrato de herencia futura, aunque
se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trata, ni los derechos
hereditarios eventuales sobre objetos particulares.-
La prohibicin se aplica:
1- a la herencia testamentaria o ab- intestato.-
2- a los contratos hechos con el consentimiento del titular actual de los bienes, o sin l.-

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3- A los contratos que versen sobre la totalidad de la herencia o sobre objetos particulares de
ella.-
Los pactos sucesorios, aluden a todo contrato referido a la transmisin mortis causa y a la
organizacin y divisin de la sucesin antes de la apertura de la misma, es decir, con anticipacin a
la muerte del causante.-
Tales pactos pueden clasificarse desde distintos puntos de vista, respecto del contenido, o sea del
conjunto de potestades, facultades, derechos y deberes que las partes se otorgan sobre la
herencia futura, la clasificacin ms corriente los divide en:
a) Pactos institutivos: mediante los cuales el futuro causante conviene con la otra parte en
designar a sta o a un tercero como heredero o legatario, o se instituyen entre s recprocamente
tal carcter.-
b) Pactos renunciativos: que son realizados por el sucesible o presunto heredero que abdica de
su derecho eventual a la herencia del cocontratante o de un tercero, sin cederlo a persona
determinada.-
c) Pactos dispositivos: aquellos por los cuales el sucesible cede su expectativa hereditaria en la
sucesin no abierta de otra persona o contrata sobre algn objeto comprendido en la misma.-
d) Pactos distributivos: que son los concernientes a la divisin de la herencia.-
En principio todos los pactos sucesorios estn alcanzados por la prohibicin del art. 1175,
RATIFICADA POR LOS ARTCULOS 848, 1176, 1327, 1449, 3311, 3599 y 3824.
Esta prohibicin ha tenido su origen en el derecho romano y de ste ha pasado salvo
modificaciones de detalle, a la generalidad de las legislaciones antiguas y modernas. Ella reposa
sobre los siguientes fundamentos:
1- Los contratos sobre herencia futuras son peligrosos, porque el estipulante, en mira del
inters, puede llegar a valerse de procedimientos criminales para apresurar la muerte del
causante.
2- Los contratos sobre herencias futuras son odiosos e inmorales, porque se especula con la
muerte de una persona: la parte que se beneficia con esta clase de contratos esta interesada en
que la muerte del dueo de la herencia se produzca cuanto antes.
3- Los contratos sobre herencias futuras, si fuesen autorizados por la ley, constituiran un medio
de violar fcilmente las disposiciones sobre la legtima hereditaria, que el legislador ha
considerado como una institucin de orden social y a querido a poner en cubierto de toda
especulacin que pudiese comprometerla (art. 3599).
Para que la prohibicin sea aplicable se requieren las siguientes condiciones:
1- Que el contrato recaiga sobre bienes o derechos eventuales, dependientes de una sucesin
no abierta.
2- Que si el contrato se celebra respecto a la herencia de un tercero, resulte de aquel,
esencialmente, que el promitente lo hace en base a un derecho hereditario que pretende se
habra en su provecho sobre los bienes o derechos objetos de la operacin.
3- Que si el contrato se celebra sobre la herencia de una de las partes, la otra parte concurra al
mismo en base a un derecho hereditario del cual considera que ser investido cuando la sucesin
se habr.
Si estas condiciones no concurren la prohibicin no funciona.
Los contratos sobre herencias futuras son nulos, pro ser prohibido el objeto principal del acto (art.
1044, 2| clusula) esta nulidad reposa sobre motivos de orden pblico y, en consecuencia, es de
carcter absoluto y no puede ser confirmada (art. 1047, in fine).
El cdigo civil, solucionando una cuestin que poda ser materia de dificultades, agrega en el art.
1176: Los contratos hechos simultneamente sobre bienes presentes y sobre bienes que
dependen de una sucesin an no deferida, son nulos en el todo, cuando han sido concluidos por

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un solo y nico precio, a menos que aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en
que la totalidad del precio sea solo por los bienes presentes.
El cdigo civil acepta, sin embargo, supuestos especiales de negociacin estrechamente vinculada
con la sucesin:
a) En materia de sociedad civil puede estipularse, sin perjuicio de la legtima, la extensin de
los derechos que correspondan a los herederos del socio que fallezca (art. 1654 inc. 3 del cdigo
civil). Lo mismo cabe en materia de sociedades comerciales: colectivas y en comandita simple (art.
90 segundo prrafo, ley 19559) y de responsabilidad limitada (art. 155, ley citada).
b) Donaciones con la condicin de que las cosas donadas se restituirn al donante si este
sobrevive al donatario (art. 1803 inc. 2 del cdigo civil), o al donatario y a sus herederos (art. 1841
cdigo civil)
c) Particin hecha en vida por los ascendientes a favor de sus descendientes (artculos 3514 a
3538 cdigo civil)
d) Enajenacin de bienes bajo ciertas condiciones, que pueden ser consentidas pro los
herederos forzosos como imputacin a la porcin hereditaria disponible (art. 3604 del cdigo civil)

CCyC: ARTCULO 1010.- Herencia futura. La herencia futura no puede ser objeto de los contratos
ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, excepto
lo dispuesto en el prrafo siguiente u otra disposicin legal expresa.
Los pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo,
con miras a la conservacin de la unidad de la gestin empresaria o a la prevencin o solucin de
conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer
compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son vlidos, sean o no parte el futuro
causante y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los
derechos de terceros.

Bienes litigiosos y sujetos a gravmenes:

Es legtimo contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares?
El art. 1179 del cdigo civil responsabiliza a quien de mala fe contrata sobre ellas como si
estuvieran libres, siendo la otra parte de buena fe.
Resulta as que:
Se puede contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares, siempre que se
declaren as.
Si se contrata sobre esas cosas como si estuvieran libres, habiendo mala fe en el promitente y
buena fe de la otra parte, aqul es responsable por los daos.
En cualquier caso, el contrato es inoponible al titular del gravamen o a quien obtuvo la medida
cautelar.
El art. 1179 atribuye la comisin de estelionato a quien contratare de mala fe sobre cosas
litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas como si estuvieran libres, siempre que la otra
parte hubiere aceptado la promesa de buena fe.

CCYC: ARTCULO 1009.- Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares. Los bienes
litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden ser objeto de los contratos, sin
perjuicio de los derechos de terceros.
Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres debe reparar los daos
causados a la otra parte si sta ha obrado de buena fe.

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