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Sociologa Jurdica

ORIGEN SOCIAL DEL DERECHO

El origen del Derecho se puede describir desde


diferentes posiciones sociales, as tenemos: a) las de
Armand Cuvillier y Norbert Rouland de tono
antropolgico y b) La de Roger Cotterrell y Jean
Carbonnier que lo vinculan con la Sociologa.

Segn el primero, el origen del Derecho se confunde


con "un sincretismo en el cual las leyes jurdicas se
combinan con los ritos religiosos, las costumbres y
los hbitos".

Rouland, con criterios modernos, precisa que se


conocen ms de diez mil derechos diferentes.
Manifiesta que la Antropologa trata dicha
multiplicidad, siguiendo una lnea culturalista con el
acento puesto en la especificidad del sistema de
valores, o adoptando la postura estructuralista que se
esfuerza en determinar un orden subyacente a la
variabilidad cultural y fijando ah el tema del
nacimiento del Derecho. Pero la Antropologa est
mucho ms interesada en revelar la presencia del
Derecho en las culturas tradicionales y denunciar la
influencia del colonialismo europeo en los estudios
antropolgicos volcados sobre las sociedades
diferentes de las occidentales, postura que ese autor
intenta corregir destacando la antropologa jurdica
de las sociedades modernas, antes que en destacar las

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concepciones del Derecho propias de las culturas


tradicionales.

Cotterrell no se adhiere a esta categorizacin de


los progresos a travs de la historia y reclama
solamente la presencia de la Sociologa en los
estudios del Derecho, lo que hara posible distinguir
una etapa pre y otra post de influencia sociolgica,
expuesta en lo que llama la situacin actual de la
Sociologa. Esta la percibe caracterizada por una
inmensa variedad de preocupaciones especficas,
tericas y mtodos. Sostiene que ms que su integridad
disciplinaria, quizs su principal carcter sea, en el
momento actual, el de servir como instrumento
empleable en el desarrollo del conocimiento en campos
particulares; por ejemplo, en los estudios jurdicos.

En las primeras exposiciones sobre las relaciones


entre Sociologa y Derecho se daba una importancia
destacada a la contribucin determinante de la
Sociologa ignorndose, casi en su totalidad, su
aporte de complemento. Un intento por invertir esta
tendencia debera tener en cuenta la significacin de
la cultura jurdica para el esclarecimiento de los
modelos sociolgicos, Por ejemplo, es en la prctica
judicial donde se aprecia la realidad vital de algunas
instituciones sociales como las familiares, las
polticas o las econmicas, etc.

Desde otras posiciones, a determinados juristas les

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ha llamado la atencin la influencia que las fuerzas


sociales tienen para influir en las decisiones legales
y el uso de la ley para justificar el Control Social.
Sostienen que el ejercicio del Derecho es el
laboratorio de los cambios sociales cuya eficacia es
comprobable en la respuesta proporcionada por la ley a
los valores alterados.

La precisin del Derecho es determinante para crear


una sociedad formal. La debilidad de la ley genera una
sociedad parejamente dbil. Sociedad, Derecho y
Justicia tienen su estructura particular en el Control
Social y esa sera una demostracin de la
trascendencia de lo social en el Derecho.

Alegan igualmente que el Derecho posee


particularidades que lo sitan en un marco social
excepcional. Esta circunstancia le permite exigir un
tratamiento sociolgico especial. Dicen que es
demostrativo de esta afirmacin, el rigor de algunas
de sus exigencias sociales normativas y la
consiguiente limitacin de su aplicacin.
Expliqumonos: si el Derecho plantea una relacin bi
o multilateral, o sea, que a los derechos de unos
corresponde los deberes de otros, no siempre esa
relacin normativa es pareja. Hay casos en que el
incumplimiento de los deberes es reprimido
severamente y otros no, aun cuando una explicacin
sociolgica podra justificar esa diferencia. No es
lo mismo ser homicida en guerra que en paz. Aqu el

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Derecho estara en condiciones de solicitar un juicio


sociolgico particular.

Del anlisis del comportamiento entre lo relacional


Derecho-Sociologa surge clara la necesidad del
concepto autoridad que la respalde, autoridad que
depender de esa relacin en la que se proclama la
autonoma de la accin jurdica.

Gracias al reconocimiento de dicha autonoma, el


Derecho est en capacidad de ofrecer una garanta
social colocada por encima del Estado. No es cierto
que el Derecho sea un instrumento que sirve al Estado
para justificar la dominacin de una clase social
sobre otras, tal cual lo predicaba Marx. Lo que s es
cierto es que depende, en muchas circunstancias, del
poder social organizado en mltiples y diversas
instituciones. Una de ellas es el Estado. Esa
dependencia es temporal. Los poderes sociales
organizados coactivamente se constituyen
histricamente y, lo que fue en Europa una dominacin
feudal, qued barrida por otra nacional, siendo
avizorable la dominacin universal bajo una modalidad
imperial o la de una democratizacin regida por la
tecnologa; pero ya de influencia mundial.

LEGALIDAD, LEGITIMIDAD Y DERECHO


Se suelen confundir estas palabras y ello afecta su
evaluacin sociolgica. Utilizaremos los criterios de
Bohannan y Cotterrell como guas para precisar el
contenido de legalidad y esc1arecerlo frente a

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legitimidad y luego diferenciarlos de Derecho.

El supuesto diferenciador de Bohannan es que un orden


jurdico desarrollado se revela en la importancia e
influencia de la autoridad sobre la coaccin, primaca
que es producto de la racionalidad y sirve de gua
para el consenso. Su desenvolvimiento tiende a
"someter la conducta humana a la autoridad
racionalizada de las normas", aspiracin moral que
concreta la legalidad o "imperio de la ley". En la
legalidad habra un trnsito de la coaccin arbitraria
a la autoridad racionalizada que es la legal, marcha
animada por procedimientos estimuladores originales
estudiados por el socio jurista, con criterios
distintos a los usados por los juristas a secas,
interesados estos substantivamente en el "principio de
legalidad" sin ms, o sea, legalidad por la sola
legalidad. Los estudios de los socios juristas, por el
contrario, revelaran la variedad cultural con la que
se llega al "imperio de la ley", por lo que, a juicio
de Bohannan, "el estudio del imperio de la ley, debe
ser una preocupacin principal de la sociologa
jurdica

La legalidad supone una legitimidad nacida de un


principio reconocido como fuente de Derecho. As, por
ejemplo, de la designacin religiosa o de la voluntad
popular. Objetivamente considerada aquella est
condicionada por las circunstancias culturales en las
que se desarrolla. Observa Philip Selznick que el

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reconocimiento de la condicin de legitimidad de un


poder no lo convierte en ilimitado y tampoco lo
excluye de la arbitrariedad. Ms all de estas
observaciones, la legitimacin o legalizacin es el
cimiento de la legitimidad porque si el poder est
justificado nada impide su racionalidad y la crtica
de su ejercicio, posibilidad implcita en su condicin
racional.

Por lo mismo, cuanta mayor sea la fuerza cultural


que alumbra la legitimidad, tanto mayor ser su fuerza
y aceptacin. Si esa fuerza cultural es la propiedad o
el parentesco, aparecer ms dbil que la nacida de la
voluntad popular, la utilidad social o el derecho
divino, puesto que ni siquiera la tradicin o la
costumbre tienen la solidez convincente nacida de las
fuentes culturales de la legalidad. Quiz la ms
insuperable sea la que apela a la voluntad popular,
base tambin de la democracia poltica que da una
legitimidad convincente.

La libertad forma parte del contingente ideolgico


que presenta el Derecho. No hay legalidad sin libertad
a pesar de las enfticas declaraciones de los
dictadores para quienes la ley de un orden injusto
debe ser obedecida aun cuando restrinja la libertad
ciudadana.

La legalidad del Derecho es consecuencia de la


libertad. Una afirmacin que no admite dudas. Sin

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embargo, estas aparecen cuando queremos proporcionarle


un contenido conceptual a la libertad. Cotterrell nos
recuerda, la racionalidad weberiana y su posible
equivocado uso por los darwinistas sociales y los
economistas del estilo de Friedrich Hayeck, para
quienes la libertad es la consecucin de propsitos
individuales, ncleo ideolgico del neoliberalismo,
olvidando que la libertad no se consolida por s
misma, sino en relacin con los dems.