PRUEBA ILEGAL Y PRUEBA INCONSTITUCIONAL-Diferencias Formatted: Font: (Default) +Body (Calibri), 11 pt

T 916/ 08

Ha dispuesto una distincin entre la prueba ilegal, entendida como aquella que afecta el debido
proceso desde el punto de vista procesal formal (incompatibilidad con las formas propias de cada
juicio), y la prueba inconstitucional, que es aquella que transgrede igualmente el debido proceso,
pero desde una perspectiva sustancial, en tanto es obtenida vulnerando derechos fundamentales

La doctrina constitucional en relacin con la regla de exclusin en materia probatoria, ha Formatted: Font: 11 pt
establecido que (i) no toda irregularidad en el decreto, prctica y valoracin probatoria, implica
automticamente afectacin del debido proceso; (ii) la existencia de una prueba con violacin del
debido proceso, no conlleva la nulidad de todo el proceso judicial, sino que la consecuencia procesal
es limitada, en tanto la prueba deber ser excluida y (iii) en caso de que la prueba ilcita que reposa
en el proceso sea determinante para la decisin del juez, no queda ms remedio que declarar la
nulidad de todo el proceso.

Adems, la Corte, al estudiar la Constitucionalidad del artculo 457 de la Ley 906 de 2004 4[63], Formatted: Font: 11 pt
sobre la nulidad por violacin a garantas fundamentales, consider que tradicionalmente en
derecho colombiano se ha entendido que la aplicacin de la regla de exclusin no invalida todo el
proceso[64], sino que la prueba ilcita no puede ser tomada en cuenta al momento de sustentar una Field Code Changed
decisin. No obstante lo anterior, entiende la Corte que tal principio debe ser exceptuado cuando Formatted: Font: 11 pt
quiera que se pretenda hacer valer en un juicio oral una prueba que ha sido obtenida en flagrante
Formatted: Font: 11 pt
desconocimiento de la dignidad humana, tal y como sucede con las confesiones logradas mediante
crmenes de lesa humanidad como lo son la tortura, la desaparicin forzada o la ejecucin Formatted: Font: 11 pt

extrajudicial. Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha considerado que

adelantar procesos judiciales sin las debidas garantas, como lo es la exclusin de la prueba obtenida
con violacin a la integridad fsica del sindicado, motiva la invalidez del proceso y tambin priva
de validez a la sentencia, que no rene las condiciones para que subsista y produzca los efectos que
regularmente trae consigo un acto de esta naturaleza. Sin lugar a dudas resulta inadmisible que
pretenda hacerse valer durante la etapa de juicio oral una prueba obtenida mediante grave
vulneracin de los derechos fundamentales del imputado, dado que el nuevo procedimiento
establece un conjunto de controles a la actividad investigativa del Estado, encaminados a evitar tal
clase de situaciones. Por las anteriores razones, la Corte declar exequible, por el cargo analizado,
el artculo 457 de la Ley 906 de 2004, en el entendido de que se declarar la nulidad del proceso,
cuando se haya presentado en el juicio la prueba ilcita, omitindose la regla de exclusin, y esta
prueba ilcita haya sido el resultado de tortura, desaparicin forzada o ejecucin extrajudicial

La exclusin de la prueba implica la no valoracin de la misma y de su potencial demostrativo en

trminos del proceso penal cuando esta ha sido obtenida con violacin del debido proceso; as las
cosas surgen cinco derechos como lo menciona el maestro Jairo Parra Quijano, referido por los
doctores Cadena Lozano y Herrera Caldern en los siguientes trminos:
1. El derecho a conseguir la prueba por medios lcitos

2. El derecho a solicitar pruebas

3. El derecho a que el funcionario judicial se las decrete

4. El derecho que una vez ordenadas se las practiquen

5. El derecho que tienen los sujetos procesales que en las providencias se haga un listado de los
medios de conviccin y se les valore conforme a los postulados de la sana critica Cadena & Herrera,
2008, p. 27).

utilizando los medios que la ley ha determinado para que estas sean valoradas en trminos de
legalidad y que no lleguen en algn momento a ser excluidas por ser consideradas ilcitas; lo anterior
basndose en el principio de igualdad de armas procesales que implica el derecho que tienen las
partes de intervenir en el proceso en condiciones de equidad, oportunidad, medios de prueba y
elementos de conviccin, garantizando a los sujetos procesales seguridad jurdica en las actuaciones
correspondientes. As mismo la ley permite a las partes, entindase fiscala y defensa, la recoleccin
de elementos materiales probatorios, evidencia fsica e informacin legalmente obtenida a travs
de sus investigadores, quienes con el sometimiento a los protocolos propios, realizarn la
recoleccin y presentacin en juicio de cada medio de prueba a fin de que sustente la teora de la
parte interesada. Esto implica que para que la prueba sea considerada licita debe tener plena
concordancia con los lineamientos constitucionales y legales, de lo contrario ser susceptible de
exclusin, inadmisin o rechazo por ser violatoria de derechos fundamentales o preceptos legales
segn sea el caso.

As mismo el funcionario judicial (Juez) competente est en la obligacin legal de decretar todas las
pruebas que sean pertinentes, conducentes y tiles para el proceso, so pena de incurrir en
infracciones que lesionen el proceso en s mismo y las garantas fundamentales de partes e
intervinientes. Es por ello que la ley ha otorgado la posibilidad de acceder ante el juez de control de
garantas para solicitar pruebas que requieran control de legalidad previo o posterior segn sea el
caso. Al juez de conocimiento le compete evaluar la forma de recoleccin, la importancia de las
pruebas, su alcance y el poder demostrativo, con el fin de no desgastar la jurisdiccin con la prctica
de pruebas inoficiosas, as como goza de plena autonoma para el decreto o la negacin (rechazo,
inadmisin o exclusin) de las 9 mismas, por lo tanto es importante que las partes determinen con
claridad la conducencia, pertinencia, necesariedad y utilidad de los elementos probatorios que
desean llevar a juicio. Por ultimo las partes e intervinientes tienen el derecho de que las pruebas
allegadas a juicio sean valoradas desde los principios de inmediacin e imparcialidad y que el
potencial probatorio de cada una de las mismas garantice en trminos de transparencia la decisin
final, esto implica que los sujetos procesales tengan conocimiento de las pruebas tanto de cargo
como de descargo, que las mismas hayan sido sometidas a contradiccin y que lleguen al
conocimiento del juez sin sufrir ninguna alteracin, garantizando el derecho a un juicio justo e
imparcial.
Siendo el proceso un conjunto sucesivo y coordinado de actuaciones en virtud del cual se pretende,
hacer efectivo el derecho objetivo, restablecer los bienes jurdicos que han sido lesionados o
puestos en peligro y garantizar los derechos fundamentales de las personas, resulta razonable que
el legislador haya determinado unas oportunidades dentro del proceso en donde las partes puedan
presentar y solicitar pruebas, y el juez, pronunciarse sobre su admisibilidad y procedencia, e incluso
para ordenarlas oficiosamente y, adems, valorarlas

EXISTEN 5 MOMENTOS EN QUE SE PUEDE SOLICITAR LA EXCLUSION DE LA PRUEBA

A) El primer momento en que se puede solicitar la exclusin de una prueba es en audiencia

preliminar respecto al control constitucional de elementos recolectados en procesos de registro y
allanamiento a diferentes lugares, con el objeto de determinar si se cumpli con los protocolos
establecidos para la recoleccin de los mismos, en punto a la garanta de los derechos
fundamentales constitucionales.

B) En audiencia de formulacin de acusacin, que pos principio da inicio a la etapa de juzgamiento

ante el juez de conocimiento, la fiscala se descubre probatoriamente, permitindose a las partes la
exclusin de cualquier prueba que violente derechos fundamentales o porque no se cumpli en su
recoleccin con las ritualidades propias del proceso. C) En audiencia preparatoria por antonomasia
se instituye el momento en el que se solicitan las exclusiones probatorias conforme los artculos 356
y subsiguientes de la ley 906 de 2004, ms exactamente conforme lo indica el artculo 359 de la
norma en mencin que refiere: Exclusin, rechazo e inadmisibilidad de los medios de prueba. Las
partes y el Ministerio Pblico podrn solicitar al juez la exclusin, rechazo o inadmisibilidad de los
medios de prueba que, de conformidad con las reglas establecidas en este cdigo, resulten
inadmisibles, impertinentes, intiles, repetitivos o encaminados a probar hechos notorios o que por
otro motivo no requieran prueba. Igualmente inadmitir los medios de prueba que se refieran a las
conversaciones que haya tenido la fiscala con el imputado, acusado o su defensor en desarrollo de
manifestaciones pre acordadas, suspensiones condicionales y aplicacin del principio de
oportunidad, a menos que el imputado, acusado o su defensor consienta en ello.

D) En audiencia de juicio oral. Con base en los principios procesales consagrados en los primeros
artculos de la ley 906 de 2004 de contradiccin e inmediacin, en la audiencia de juicio oral se
permite la solicitud de exclusin de la prueba cuando conforme la prctica de la misma se observa
que sta en si misma violenta derechos fundamentales o conceptos de orden legal. Es preciso
aclarar que la solicitud de exclusin se eleva frente a la valoracin de la misma.