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MODELO APELACION AUTO QUE RESUELVE EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA

EXPEDIENTE N 00211-2015-0-1411-JR-LA-01.

ESPECIALISTA: Dr. JOS CARLOS HERNNDEZ MEDINA.

ESCRITO N 3

SUMILLA: APELACIN AUTO QUE RESUELVE EXCEPCIN.

AL JUZGADO DE TRABAJO DE PISCO.

PEDRO JULIO ROCCA LEN, abogado de CARLOS PERCY MUNDINI AQUIJE, en el proceso
contencioso administrativo de NULIDAD DE ACTO ADMINISTRTIVO, contra MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE PISCO, dice:

Que, habiendo sido notificados el 11 de los corrientes, con la Resolucin N 08, de fecha 05 de
octubre de 2016, que declara FUNDADA la EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA, y declara Fundada la
demanda y la nulidad de todo lo actuado, al amparo del artculo 450 del C.P.C. supletorio para
esta caso, APELO, dicha Resolucin incongruente, esperando que el Superior la revoque, por los
siguientes fundamentos:

1.- AGRAVIOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIN:

1.1 Se ha violado la tutela procesal efectiva y el debido proceso, que garantiza el artculo 138
inciso 3 de nuestra Constitucin.

1.2 Se ha violado el derecho a la motivacin, que garantiza el artculo 138 inciso 5 de nuestra
Constitucin.

1.3 Se ha incurrido en violacin del principio de incongruencia que dispone el numeral 6) del
artculo 50 del C.P.C.

1.4 Se ha faltado al principio de imparcialidad y faltando el respeto al abogado.

2.- ERRORES DE HECHO QUE CONTIENE EL AUTO APELADO:

2.1 El juez ha incurrido en incongruencia entre lo pedido y lo resuelto.

a) SI, en la demanda se pretende: que el Poder Judicial, ejerza control jurdico sobre las
actuaciones de la Municipalidad demandada y haciendo efectiva la tutela de mis derechos e
intereses, pueda obtener lo siguiente: 1.- La declaracin de nulidad total de la rrita Resolucin de
Alcalda N 075-2015-MPP-ALC de 28 de enero de 2015, que resuelve declarar de oficio, nula y sin
valor legal la Resolucin N 460-2014-MPP-ALC del 28 de noviembre de 2014, que me reconoce el
derecho a ser incorporado mediante contrato a plazo indeterminado bajo rgimen de la actividad
privada realizando funciones administrativas en el Mercado N 02, otorgndome los derechos y
beneficios que corresponden bajo los alcances del D.S. 003-97-TR. 2.- El reconocimiento o
restablecimiento de la Resolucin N 460-2014-MPP-ALC del 28 de noviembre de 2014, que me
reconoce el derecho a ser incorporado mediante contrato a plazo indeterminado bajo rgimen de
la actividad privada, como administrador del Mercado N 2, que vena desempeando desde el 16
de marzo de 2011, bajo amparo del D.S. 003-97-TR., al que fui promovido luego de haber estado
trabajando para la demandada, desde el ao 2000. 3.- La nulidad total de la actuacin material
de ejecucin de la Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC de 28 de enero de 2015, que
resuelve de oficio, nulo y sin valor legal la Resolucin N 460-2014-MPP-ALC del 28 de noviembre
de 2014, que transgrede principios o normas del ordenamiento jurdico, por abuso del derecho en
relacin con aquella Resolucin, que fue mal utilizada para impedir que siga trabajando y me
botaron de inmediato, so pretexto que al anularse la Resolucin N 460-2014-MPP-ALC, queda sin
efecto la relacin laboral que vena desempeando realmente, y que por eso no tengo derecho a
ingresar a trabajar en la Municipalidad, lo que es una clamorosa injusticia, que se debe reparar.
4.- La declaracin de contraria a derecho de la Resolucin N 140-2015-MPP-ALC, de fecha 27 de
febrero de 2015, que resolvi declarar IMPROCEDENTE mi recurso de reconsideracin contra la
Resolucin de alcalda N 75-2015-MPP-ALC-MPP-ALC, al no haberse respetado el debido proceso y
tutela procesal efectiva, violando la Constitucin y la ley que lo instituye. 5.- Como consecuencia de
todo ello, se me reponga en mis labores habituales- como obrero- encargado de la
administracin del Mercado N 2, bajo subordinacin directa del Sub Gerente de Licencias y
Comercializacin, de la Municipalidad demandada- que vena ejerciendo hasta cuando se me dej
sin trabajo, sin expresin de causa, habindoseme discriminado por razones polticas, que prohbe
el artculo 29 inciso d) del D.S. 003-97-TR y que por abuso del Derecho, nuestros funcionarios no
entienden, afectando el debido proceso. Y, el juez mutila el petitorio, no se sabe si por falta de
comprensin lectora y conocimiento del proceso y se limita a resolver empezando de abajo, la
ltima pretensin accesoria, negndose a administrar justicia en relacin con la pretensin
principal y las dems pretensiones del petitorio, ENTONCES es evidente que se viol la tutela
procesal efectiva, el debido proceso, el derecho a una motivacin adecuada y el principio de
congruencia en mi agravio.

2.2 SI, el Procurador Pblico de la Municipalidad demandada, invoca el artculo 446 inciso 1
del C.P.C. deduciendo excepcin de incompetencia por razn de la materia y en consecuencia se
declare NULO todo lo actuado y se de por concluido el proceso, en aplicacin del artculo 451 del
C.P.C., fundamentando que el C.P.C. la competencia por razn de materia se determina por la
naturaleza de la pretensin y las disposiciones legales que la regulan, que en el presente caso el
actor interpone DEMANDA CONSTITUCIONAL DE AMPARO, por violacin al derecho
constitucional al trabajo, que sin embargo los trabajadores obreros estn regulados por el D.Leg
728 y de acuerdo a su pretensin, le correspondera un proceso ordinario laboral, mas no un
contencioso administrativo, ya que en esta va slo se ventilan procesos de trabajadores bajo el
rgimen laboral D.Leg. 276. Lo cual es una ignorancia del tema, por cuanto, lo que aduce, no se
ajusta, ni a lo que dispone el D.S. N 013-2008-JUS, ni a las pretensiones de la demanda. Y el juez
declara fundada la excepcin de incompetencia propuesta por el Procurador Pblico, repitiendo
los fundamentos que ste propone, ENTONCES, es evidente que el juez ha faltado a sus deberes
de imparcialidad, OMITIENDO resolver las PRETENSIONES DE LA DEMANDA, violando con ello, la
tutela procesal efectiva, el debido proceso, el derecho a una motivacin adecuada y el principio de
congruencia en mi agravio.

2.3 SI, el juez ha considerado en el considerando 2 DE LA EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA


POR RAZN DE LA MATERIA, entre otras incongruencias, que seguidamente esclarezco:
2.3.1 La competencia es una institucin procesal, cuyo objetivo es determinar la aptitud del
juzgado para ejercer la funcin jurisdiccional en determinados conflictos, fijando los lmites de la
jurisdiccin a fin de hacer ms efectiva y funcional la administracin de justicia, surgiendo a partir
de la necesidad de un Estado de distribuir el poder jurisdiccional entre los distintos jueces con los
que cuenta y por la evidente imposibilidad de concentrar en uno solo o en un grupo de ellos tan
importante funcin pblica. Por ello, se define a la competencia como la aptitud que tiene un juez
para ejercer vlidamente la funcin jurisdiccional. De esta forma, la competencia es un
presupuesto de validez de la relacin jurdica procesal. Como lgica consecuencia de lo anterior,
todo acto realizado por un juez incompetente ser nulo. Por lo que por propias palabras del juez,
que adolece de falta de comprensin lectora, ha denegado justicia en relacin con las
pretensiones de la demanda, que se sustenta materialmente en el artculo 4 del Decreto
Supremo N 013-2008-JUS y pide, concretamente, que el P.J., ejerza control jurdico sobre las
actuaciones de la Municipalidad demandada y pueda obtener la declaracin de nulidad total de la
rrita Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC. El reconocimiento o restablecimiento de la
Resolucin N 460-2014-MPP-ALC del 28 de noviembre de 2014. La nulidad total de la actuacin
material de ejecucin de la Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC de 28 de enero de 2015.
La declaracin de contraria a derecho de la Resolucin N 140-2015-MPP-ALC, de fecha 27 de
febrero de 2015, que son actuaciones administrativas, que deben ser resueltas en el Contencioso
Administrativo, que tiene como juez competente al mismo que busca cualquier pretexto para
eludir el juzgamiento, lo que deja en evidencia la violacin de la tutela procesal efectiva, el debido
proceso, el derecho a una motivacin adecuada y el principio de congruencia en mi agravio.

2.3.2 4.-Caracteres de la competencia.-Esta tiene determinados caracteres que la hacen


ms definida. Los mismos dependen del legislador ya que por ser ste quien fija las reglas de la
competencia (salvo algn principio constitucional de excepcin), puede modificarlos y as variar de
un lugar a otro o de un momento a otro.(...) 4.1. La Legalidad. Como decimos, las reglas de
competencia se fijan y modifican mediante ley." Y la ley, D.S. N 013-98-Jus, ha establecido que:
En los lugares donde no exista juez o Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo, es
competente el Juez en lo Civil[1] o el Juez Mixto en su caso, o la Sala Civil correspondiente y
tomando en consideracin que la ley del contencioso administrativo dispone: procede la
demanda contra toda actuacin realizada en ejercicio de potestades administrativas. Son
impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: 1. Los actos
administrativos y cualquier otra declaracin administrativa. ENTONCES, se ha violado el principio
de legalidad, siendo evidente que el juez ha utilizado pretextos ftiles para denegar justicia en
agravio del demandante, cuyas pretensiones tienen amparo procesal en el contencioso
administrativo, siendo por ende abusiva o caprichosa, la resolucin impugnada, que se limit a
resolver lo accesorio y no ha querido resolver lo principal, con lo que demostr haber violado la
tutela procesal efectiva, el debido proceso, el derecho a una motivacin adecuada y el principio de
congruencia en mi agravio.

2.3.3 Como es sabido, las reglas de competencia (y su cumplimiento) estn ntimamente


vinculados al derecho constitucional a gozar de un juez predeterminado por ley, el cual no solo
implica no ser juzgado por rganos jurisdiccionales de excepcin, sino que la competencia del juez
ordinario sea fijada por ley orgnica de manera objetiva con anterioridad al juzgamiento del
caso. En otras palabras, el respeto a las reglas de competencia tiene un constitucional en el
derecho a contar con un juez predeterminado por ley. Entonces, es evidente que el juez tiene
amplio conocimiento de lo que es la competencia y sin embargo, declara que no es competente,
para resolver nulidad total de la Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC., el reconocimiento
o restablecimiento de la Resolucin N 460-2014-MPP-ALC, la nulidad total de la actuacin
material de ejecucin de la Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC, la declaracin de
contraria a derecho de la Resolucin N 140-2015-MPP-ALC, que son actuaciones administrativas,
que deben ser resueltas en el Contencioso Administrativo, que tiene como juez competente al
mismo que elude el juzgamiento, lo que deja en evidencia la violacin de la tutela procesal
efectiva, el debido proceso, el derecho a una motivacin adecuada y el principio de congruencia.

2.3.4 2.4 Las reglas que rigen la competencia actan la garanta constitucional del Juez
natural , entendida sta como el derecho que tienen las partes a que el conflicto de intereses o la
incertidumbre jurdica sean resueltos por un tercero imparcial e independiente predeterminado por
ley; derecho que, adems, integra el contenido del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Esa
predeterminacin legal que forma parte del contenido de la garanta al Juez natural se expresa y
acta a travs de la competencia. Y sin embargo, a conciencia que las pretensiones demandadas:
nulidad total de la Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC., el reconocimiento o
restablecimiento de la Resolucin N 460-2014-MPP-ALC, la nulidad total de la actuacin material
de ejecucin de la Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC, la declaracin de contraria a
derecho de la Resolucin N 140-2015-MPP-ALC, el juez se ha declarado incompetente por razn
de la materia, lo que deja en evidencia su desconocimiento del proceso, o su falta de
imparcialidad, para favorecer a quien tiene suficiente autoridad, como para torcer el derecho y
faltar a sus deberes de administrar justicia.

2.3.5 2.5 A decir de Giovani Priori Posada, "las reglas de competencia tienen por finalidad
establecer a qu juez, entre los muchos que existen, le debe ser propuesta una litis". Tal
razonamiento deja en evidencia la falta de congruencia entre lo que se dice y lo que se resuelve,
en relacin con el petitorio, pues si se demanda la nulidad total de la Resolucin de Alcalda N
075-2015-MPP-ALC., el reconocimiento o restablecimiento de la Resolucin N 460-2014-MPP-
ALC, la nulidad total de la actuacin material de ejecucin de la Resolucin de Alcalda N 075-
2015-MPP-ALC, la declaracin de contraria a derecho de la Resolucin N 140-2015-MPP-ALC, y se
cumple con los requisitos de la demanda, sealando que el juez en lo contencioso administrativo,
es el mismo que ha eludido arbitrariamente administrar justicia, habindose declarado
competente, conforme aparece en la Resolucin N 03 del 30 de Junio de 2015, que admite la
demanda en mrito al considerando cuarto, cuyo contenido no ha sido anulado, por el juez que
elude administrar justicia.

2.3.6 Por ello, se requiere una precisa regulacin legal de la competencia; pues solamente si est
fijado antes de cada procedimiento con base en regulaciones abstractas, qu tribunal y qu juez es
competente, se puede enfrentar el peligro de decisiones arbitrarias. Un firme rgimen, de
competencia crea seguridad jurdica. El demandante sabe, a qu juzgado se puede o debe dirigir
con su demanda. El demandado en todo caso se puede preparar, en qu lugar eventualmente debe
contar con demandas. La competencia en este caso concreto se fij en el numeral 4, de la
Resolucin N 03, de fecha 30 de junio de 2015. ENTONCES, no me cabe duda que se ha vulnerado
el derecho a la tutela procesal efectiva, al debido proceso, a la motivacin idnea de las
resoluciones judiciales y al principio de congruencia.
2.4 SI, el juez aduce en el quinto considerando de la resolucin impugnada: DE LA COMPETENCIA
POR RAZON DE LA MATERIA DE LOS JUZGADOS ESPECIALIZADOS DE TRABAJO EN LOS PROCESOS
CONTENCIOSOS ADMINISTRATIVOS.A manera de ilustracin, debe tenerse presente que el artculo
2 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo N 29497, textualmente refiere que: Los juzgados
especializados de trabajo conocen los siguientes procesos: () 4. En proceso contencioso
administrativo conforme a la ley de la materia, las pretensiones originadas en las prestaciones de
servicios de carcter personal, de naturaleza laboral, administrativa o de seguridad social, de
derecho pblico; as como las impugnaciones contra actuaciones de la autoridad administrativa de
trabajo() Y el artculo 5 del D.S. N 013-2008-JUS dispone: En el proceso contencioso
administrativo podrn plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: 1. La
declaracin denulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos. Por lo que opera de
pleno derecho una contienda de competencia, por conflicto de leyes, debiendo resolverse,
conforme a los criterios de razonabilidad y proporcionalidad, si procede o no, declarar fundada la
excepcin de incompetencia y en caso se declare fundada, opera de pleno derecho, el artculo 12
del D.S. N 013-2008-JUS, y al numeral 6, del artculo 451 del C.P.C. atendiendo a las garantas
laborales que contiene el artculo 26 de nuestra Constitucin Poltica.

2.5 Asimismo, deviene incongruente el sexto considerando de la Resolucin impugnada, pues, no


guarda conexin con las pretensiones demandadas, ya que en este caso no estamos ante un
proceso de amparo, sino a un contencioso administrativo para lograr la nulidad total de la
Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC., el reconocimiento o restablecimiento de la
Resolucin N 460-2014-MPP-ALC, la nulidad total de la actuacin material de ejecucin de la
Resolucin de Alcalda N 075-2015-MPP-ALC, la declaracin de contraria a derecho de la
Resolucin N 140-2015-MPP-ALC, que tiene sustento procesal en el D.S. 013-2008-JUS.

2.6 En correspondencia con sus argumentos que me ilustran para el futuro y agradeciendo sus
enseanzas, a la cual debi agregar sus conocimiento de qu cosa es la justicia y para qu sirve,
recomiendo hacer un estudio del artculo 139 numeral 2 de nuestra Constitucin que garantiza
La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, con la esperanza que me ilustre
sobre dicha garanta constitucional, a fin que mantenga mi lnea de independencia que me hace
defenderla justicia y el derecho por encima de las presiones las presiones del Alcalde o del
Procurador Pblico de la Municipalidad, para no defender a los trabajadores municipales o asumir
los criterios que ellos esbozan, renunciando a mi derecho a defender con imparcialidad e
independencia de criterio, de conformidad con la norma constitucional. Tambin recibo ilustracin
de mi amigo Juan Monroy Glvez, quien me ha obsequiado su libro (Para mi otro Corazn, pgina
37) que, ser juez en el Per, es un apostolado, exige seres con valor y sin precio. Est vedado el
ingreso a aquellas personas cuyo hambre sea mayor que su dignidad.

3.- ERRORES DE DERECHO QUE CONTIENE LA IMPUGNADA

3.1 Se ha cometido infraccin normativa contra los numerales 3, 5 y 8 del artculo 139 de
nuestra Constitucin, con lo cual acredito la violacin de la tutela procesal efectiva y el debido
proceso, el derecho a la motivacin de las resoluciones, con mencin expresa de la ley aplicable y
de los fundamentos de hecho en que se sustentan, y el principio de no dejar de administrar justicia
por vaco o deficiencia de la ley.

3.2 Se ha cometido infraccin normativa del artculo 26 de nuestra Constitucin Poltica.


3.3 Se ha cometido infraccin normativa contra el artculo 50 del C.P.C. que dispone, entre
otros: 3. Dictar las resoluciones y realizar los actos procesales en las fechas previstas y en el orden
que ingresan al despacho, salvo prelacin legal u otra causa justificada; 4. Decidir el conflicto de
intereses o incertidumbre jurdica, incluso en los casos de vaco o defecto de la ley, situacin en la
cual aplicarn los principios generales del derecho, la doctrina y la jurisprudencia; 6. Fundamentar
los autos y las sentencias, bajo sancin de nulidad, respetando los principios de jerarqua de las
normas y el de congruencia.

3.4 Se ha inaplicado el artculo 451 numeral 6 del CPC concordante con el artculo 12 del
D.S. N 013-2008-JUS.

3.5 Se ha violado el artculo 7 del C.P.C., que dispone: Ningn Juez Civil puede delegar en
otro la competencia que la ley le atribuye.

3.6 Se ha violado el inciso 4. del artculo 24 del C.P.C.

3.7 Se ha violado el artculo 27 del C.P.C. que dispone: Es Juez competente el del lugar donde
tenga su sede la oficina o reparticin del Gobierno Central, Regional, Departamental, Local o ente
de derecho pblico que hubiera dado lugar al acto o hecho contra el que se reclama.

3.8 Se ha violado el artculo 12 del T.U.O. de la LOPJ.

3.9 Se ha incurrido en la causal de nulidad que contiene los numerales 3 y 4 del artculo 122 del
C.P.C.

3.10 Se ha violado el artculo 26 de nuestra Constitucin que exige el respeto de los principios de
Igualdad de oportunidades sin discriminacin. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos
por la Constitucin y la ley. Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre
el sentido de una norma.

3.11 Se ha violado el artculo 1 del D.S. N 013-2008-JUS que dispone: La accin contencioso
administrativa prevista en el Artculo 148 de la Constitucin Poltica tiene por finalidad el control
jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones de la administracin pblica sujetas al derecho
administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados.

3.12 Se ha violado el artculo 2 del D.S. N 013-2008-JUS que dispone: El proceso contencioso
administrativo se rige por los principios que se enumeran a continuacin y por los del derecho
procesal, sin perjuicio de la aplicacin supletoria de los principios del derecho procesal civil en los
casos en que sea compatible: 1. Principio de integracin.- Los jueces no deben dejar de resolver el
conflicto de intereses o la incertidumbre con relevancia jurdica por defecto o deficiencia de la ley.
En tales casos debern aplicar los principios del derecho administrativo. 2. Principio de igualdad
procesal.- Las partes en el proceso contencioso administrativo debern ser tratadas con igualdad,
independientemente de su condicin de entidad pblica o administrado. 3. Principio de
favorecimiento del proceso.- El Juez no podr rechazar liminarmente la demanda en aquellos
casos en los que por falta de precisin del marco legal exista incertidumbre respecto del
agotamiento de la va previa. Asimismo, en caso de que el Juez tenga cualquier otra duda
razonable sobre la procedencia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma. 4.
Principio de suplencia de oficio.- El Juez deber suplir las deficiencias formales en las que incurran
las partes, sin perjuicio de disponer la subsanacin de las mismas en un plazo razonable en los
casos en que no sea posible la suplencia de oficio.

3.13 Se ha violado el artculo 3 del D.S. N 013-2008-JUS que dispone: Las actuaciones de la
administracin pblica slo pueden ser impugnadas en el proceso contencioso
administrativo, salvo los casos en que se pueda recurrir a los procesos constitucionales.

3.14 Se ha violado el numeral 2, del artculo 2 de la Ley N 29277

3.15 Se ha violado el artculo 46 numerales 2, 4, 5,7 y 10 de la ley 29277.

Consecuentemente es imposible jurdicamente, que se declare la incompetencia del juzgado, por


efecto de las normas citadas arriba, de cuyo anlisis fluye, necesariamente, la nulidad de la
resolucin impugnada.

POR LO EXPUESTO:

Al juzgado pido concederme la apelacin.

Pisco, 14 de octubre de 2016.

[1] Artculo 11