INTRODUCCION

El comodato es un contrato que consiste en el prstamo de uso de bienes muebles o inmuebles de manera
temporal, con la condicin de que sean devueltos. As, el agente que entrega el bien, denominado
comodante, no recibe precio, renta ni contraprestacin patrimonial alguna.

No obstante lo aparentemente altruista que pudiera parecer esta figura, hoy en da ha tomado un cariz
comercial, por lo que bien podra afirmarse que el agente (comodante) que entrega gratuitamente los bienes
se beneficia indirectamente de su acto o beneficia a un tercero vinculado a l; por ello, frecuentemente los
abogados estructuran estos contratos adaptndolos a los intereses empresariales, apartndose de su origen
netamente civil caracterizado por involucrar bienes personales y de escaso valor.

As, empresarialmente es usual elaborar contratos de comodato que contienen prstamos de estantes o
congeladoras para la exhibicin en los supermercados de productos de la empresa comodante, si bien esta
empresa entrega en uso gratuitamente estos bienes sin recibir una contraprestacin, recibe como beneficio
no tangible del contrato, una mayor difusin o publicidad de sus productos. Del mismo modo es frecuente
estructurar contratos particulares en torno al prstamo en uso de un local comercial para el establecimiento
de la sociedad, o el prstamo de vehculos para el transporte de personal o mercadera, cedidos usualmente
por alguno de los socios de la empresa
 COMODATO
ARTICULO 1728
Por el comodato, el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible,
para que lo use. por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo devuelva.

1. Antecedentes

Los antecedentes ms remotos del contrato de comodato los encontramos el Derecho Romano,
especficamente en la figura del commodatum,1 la que a SI vez agrupaba a las modalidades contractuales
commodatum gratia commodantis commodatum gratia utriusque y commodatum gratia commodatarii,
concebid como smbolos de altruismo, amistad o cortesa.
Mediante ellas un sujeto ceda otro, de manera temporal y a ttulo gratuito, la posesin y el uso de un bien
consumible.
Estas figuras fueron recogidas en el Cdigo Civil francs de 1804. As, "se consider al comodato como una
especie del gnero 'prstamo', el mismo que se subdivida en prstamo de consumo o mutuo, mediante el
cual se transmita la propiedad de la cosa, y en prstamo de uso o comodato, que transmita solamente el
uso de la cosa, pero con la obligacin de devolucin en ambos casos, para devolver otro tanto de la misma
especie y calidad en el mutuo, y para devolver cosa individualmente o en especie en el comodato"2

Dicha concepcin del contrato de comodato qued fuertemente arraigada en nuestra cultura jurdica. "En
efecto, tradicionalmente se considera que existen dos tipos de prstamo: el prstamo de uso, en el que tan
solo se transfiere el uso de lo prestado, existiendo la obligacin de devolver la cosa prestada una vez que la
misma ha sido usada; y el prstamo de consumo, en el que se transfiere la propiedad de lo prestado, que
se entrega para ser consumido, de manera que la obligacin de devolucin se refiere a entregar una cosa
de la misma cantidad y calidad a la inicialmente recibida y consumida".

Desde esta perspectiva, la consideracin del comodato como una especie del gnero contractual prstamo,
ha tenido gran influencia en diversos Cdigos Civiles europeos y latinoamericanos, entre los que destaca el
Cdigo Civil espaol, cuyo artculo 1740 prescribe: "Por el contrato de prstamo, una de las
partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva,
en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la
misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo".

Desde el Derecho Romano es conocida la figura del prstamo de uso, Surga cuando entre amigos o vecinos
se entregaba una cosa no consumible para que usaran de ella, a ttulo gratuito, con la obligacin de
restituirla. Revesta el carcter "intuitu personae".

Este era un prstamo de uso, un contrato por el cual una persona, comodante, entregaba a otra persona,
el comodatario, un bien especifico que ste poda utilizar y que tena que devolver a aqul, despus de un
plazo convenido. Normalmente, tena por objeto un bien especifico, aunque a veces podan - aparentemente
- figurar bienes genricos como objetos del comodato, cuando se pide al vecino que preste una bolsa con
monedas de oro ad pompam vel ostentationem; sin embargo, en este caso, las monedas de oro no se
prestan como bienes genricos, sino como un conjunto especfico.

En el derecho preclsico, el comodato poda tomar la forma de una enajenacin "por un centavo",
combinada con la clusula de que el comprador volvera a vender, en una fecha determinada, el objeto al

1El trmino commodatum proviene del latin commodum. que significa servicio o utilidad.
2SANCHEZ MEDAL. Ramn. "De 105 contratos civiles'. 5' edicin. Editorial Porra. Mxico.
1980, p. 234
vendedor, tambin por un centavo. Pero, a fines de la poca republicana, esta com-plicaci6n ya no se
consideraba necesaria, y la simple entrega del objeto con la declaracin, hecha ante testigos, de que se lo
devolvera en una fecha determinada, era suficiente para que los derechos del comodante estuvieran
garantizados.

El comodatario no tena el jus abutendi. Por tanto, no necesitaba reci-bir la propiedad del objeto; y en
consecuencia, el comodante no tena que ser, forzosamente, el propietario de este objeto.

El comodatario tena la obligacin de utilizar el objeto como un buen padre de familia, y de restituirlo en la
fecha convenida. Como se trataba de un contrato esencialmente gratuito si no, sera considerado como un
arrendamiento en el que el comodatario tena todo el beneficio, ste era responsable de la culpa levs in
abstracto, es decir, de lo que se considerara como una culpa leve en la conducta de un buen padre de
familia. Ade-ms, no deba utilizar el objeto para un fin distinto del convenido.

Responda de una debida "custodia", un concepto que en tiempos de Gayo implica la responsabilidad por
robo (Gayo,III 206), pero no por otras formas de fuerza mayor. Ms tarde el derecho romano excluye toda
responsabilidad que no fuera por dolo y culpa grave o leve, hacindose tambin al comodatario responsable
por fuerza mayor en caso de haber incurrido en mora (y aun en este supuesto, el comodatario poda
liberarse, comprobando que la fuerza mayor tambin hubiera alcanzado el objeto en poder del comodante).
Adems, el comodatario siempre poda aceptar por pacto especial la responsabilidad por fuerza mayor, y "si
se dio la cosa valuada, el comodatario se haca responsable de todo el riesgo", ya que tal avalo se
consideraba un pacto tcito en este sentido, disposicin que ha reproducido el derecho actual.

1. Concepto

El Cdigo Civil peruano de 1984 define al comodato como un contrato por el cual una de las partes
contratantes (el comodante) se obliga gratuitamente a entregar el uso de un bien no consumible a la otra (el
comodatario), para que esta lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo devuelva.

Si bien los bienes materia de comodato deben ser no consumibles, el legislador peruano por medio del
artculo 1729 del Cdigo Civil, ha permitido que de manera excepcional pueda recaer sobre bienes
consumibles. Esta situacin ser abordada cuando comentemos el referido artculo 1729.
Para Dez-Picazo, el comodato es "un prstamo de uso, en virtud del cual el comodatario recibe una cosa
no fungible para usarla durante cierto tiempo, al cabo del cual debe restituirla. De ah que, al comodato se
le conozca tambin como prstamo de USO".

En igual sentido, Spota define al comodato como "aquella convencin por la cual una de las partes (el
comodante) entrega una cosa no consumible ni fungible, o que aun siendo consumible o fungible es prestada
como no consumible ni fungible, y la otra parte (el comodatario) se obliga a restituir esa misma vencido un
trmino o concluido el servicio para el cual la cosa es prestada"3
Para Borda hay comodato cuando "(...) una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble o
mueble no fungible ni consumible para que sta la use devolvindole luego la misma cosa"4
Zamora y Valencia lo define como aquel contrato en el cual "una persona llamada comodante se obliga a
conceder en forma gratuita y temporal el uso de una cosa no fungible a otra llamada comodatario, quien se
obliga a restituirla individualmente al trmino del contrato"5.

Conforme a la doctrina analizada, el comodato es aquel contrato en virtud del cual una persona (el
comodante) se obliga a entregar gratuitamente a otra (el comodatario) un bien (inmueble o mueble),
generalmente no consumible (excepcionalmente consumible), para que este lo use por cierto tiempo o para

3 SPOTA, Alberto G "Instituciones de Derecho Civil". Vol. VIII, Contratos. Editorial Depalma. Buenos Aires, 1983, p. 430
4
BORDA. Guillermo A. "Manual de contratos". 6' edicin. Editorial Perrol. Buenos Aires,
1987, p. 870
5 ZAMORA y VALENCIA, Miguel ngel. "Contratos civiles". 2' edicin. Editorial Porra.

Mxico, 1985, p. 171. (8) LEN BARANDIARN, Jos. "Contratos en el Derecho Civil
peruano". Tomo 11. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima, 1975, p. 42.
cumplir una determinada finalidad, obligndose a devolver el mismo bien una vez vencido el plazo estipulado
o alcanzada la finalidad para cuyo cumplimiento el bien fue prestado.

El comodato tiene por objeto solo la transferencia gratuita del uso del bien no consumible, ms no la
transferencia de su propiedad. Por lo tanto, el comodatario solo adquiere la facultad de usar el bien, pero no
la de disfrutar de sus frutos, a diferencia del usufructuario quien adems de usar el bien puede disfrutar
temporalmente del mismo. Len Barandiarn6 seala que mediante el contrato de comodato, el comodante
se obliga a transferir la posesin de la cosa y a entregarla al comodatario, dejando de ser, en consecuencia,
un poseedor inmediato para convertirse en un poseedor mediato. El comodatario, con la recepcin de la
cosa, adquiere pues la condicin de poseedor inmediato y, de otro lado, asume la obligacin de devolverla
a su titular.
Para que haya contrato de comodato es indispensable que las partes hayan acordado que la entrega del
bien no consumible se realice de manera gratuita; por lo tanto, solo existir contrato de comodato si el
comodante entrega gratuitamente al comodatario un bien no consumible para que este lo use
temporalmente.

Adems de la entrega del bien a ttulo gratuito, tambin se requiere que el bien objeto del contrato no sea
consumible o fungible, es decir, que se trate de un bien que no pueda ser reemplazado por otro de su misma
especie, calidad y cantidad, ya que deber ser devuelto in natura.

1.2.-Historia del Comodato

Histricamente ya era conocido en el Derecho romano, donde estaba agrupado con el mutuo dentro de los
contratos reales. Pero los efectos que se derivaban no eran los mismos, segn que el contrato consistiese
en entregar cosas fungibles o de especfica individualidad. El mutuo se circunscriba a dinero o cosas
fungibles y el comodato a cosas no fungibles.
En cuanto a sus caracteres, el comodato es un contrato principal, real se perfecciona con la entrega de la
cosa, si bien nace por el consentimiento, como afirman algunos autores, esencialmente gratuito, unilateral
imperfecto (slo hay obligaciones para el comodatario, pero en algunos casos tambin puede quedar
obligado el comodante) y temporal, dado su carcter gratuito y traslativo de uso y disfrute.

En cuanto a los elementos personales, son dos, el comodante y el comodatario. Basta tener capacidad para
contratar, ya que no se consiente ninguna enajenacin de la cosa. No es necesario que el comodante sea
propietario de la cosa, bastando que su derecho permita la cesin del uso de la misma; as puede dar en
comodato el usufructuario, el arrendatario, e incluso sera eficaz el comodato de cosa ajena, toda vez que
no se impide en absoluto la reclamacin del propietario. Por tanto, no parece posible que se pueda celebrar
este contrato cuando la tenencia de la cosa deriva de un derecho personalsimo e intransmisible como el
uso o la habitacin.
Respecto a los elementos reales, el objeto del contrato debe ser una cosa no fungible, si bien lo podr ser
tambin una cosa fungible siempre que su uso no implique una destruccin de la misma.
Por otro lado, y sin perjuicio de la entrega de la cosa dado el carcter del contrato no se requiere ningn
requisito especial de forma (a salvo las reglas generales).
En cuanto a su contenido, cabe distinguir:
a) Comodatario. Puede usar de la cosa prestada pero sin percibir los frutos. Est obligado a conservar la
cosa con la diligencia de un buen padre de familia y por tanto a satisfacer los gastos necesarios para su uso.
As mismo, al suponer este contrato un uso gratuito, debe devolver la cosa prestada a la terminacin del
mismo sin que la pueda retener en su poder a pretexto de lo que le deba el comodante aunque sea por
razn de expensas.
El comodatario no responde de los deterioros derivados del uso de la cosa, siempre que no medie culpa,
pero responde del caso fortuito cuando destina la cosa a un uso distinto de aquel para que se prest o la
conserva en su poder por ms tiempo del convenido y cuando se pierda, siempre que se hubiera tasado, en
cuyo caso se entregar el valor salvo pacto en contrario.

6
LEN BARANDIARN, Jos. "Contratos en el Derecho Civil
peruano". Tomo 11. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima, 1975, p. 42.
Por ltimo, y como excepcin a la regla general, en el caso de ser varios comodatarios, la responsabilidad
es solidaria.
b) Comodante. Conserva la propiedad de la cosa prestada, pudiendo ejercitar la accin reivindicatoria, sin
perjuicio de la personal derivada del contrato. Puede recuperar la cosa en caso de urgencia antes de la
conclusin del uso para el que se prest, y si no se hubiese fijado, ni se derivase de la costumbre de la tierra,
ni sealado tiempo, la puede reclamar a su voluntad, siendo la prueba en caso de duda del comodatario.
Debe abonar los gastos extraordinarios, siempre que el comodatario le hubiese comunicado la necesidad y
salvo caso de urgencia. Responde tambin de los daos que los vicios de la cosa prestada le causen al
comodatario, siempre que aqul los conociese y no se los hubiese comunicado.
El comodato se extingue por el transcurso del tiempo, conclusin del uso pactado o derivado de la costumbre
de la tierra (sin perjuicio de lo ya sealado), por perecimiento de la cosa o por muerte del comodatario
siempre que el contrato se haya celebrado en consideracin a su persona, pues si no es as, las obligaciones
y derechos que de aqul derivan pasan a los herederos de uno y otro.

2.-Naturaleza jurdica

En la doctrina y en la legislacin comparada existen dos posiciones respecto de la naturaleza jurdica del
contrato de comodato. Para unos, constituye un contrato real; para otros, se trata de un contrato consensual.
As, atendiendo a los requisitos para la formacin de los contratos, tradicionalmente estos han sido
clasificados en contratos consensuales y reales.

Los primeros son aquellos que quedan concluidos por el mero consentimiento de las partes, sea este formal
o no; en cambio, los contratos reales se perfeccionan con la entrega de la cosa objeto del contrato. Iglesias
considera que "se llama comodato (del latn commodatum) al contrato real y de buena fe por el que una
persona -comodante- entrega a otra -comodatario- una cosa especfica para que la use gratuitamente
durante un cierto tiempo, al cabo del cual deber restituirla, es decir, deber devolver esa misma cosa.
Spota y Borda tambin consideran que el comodato es un contrato real, pues solo se perfecciona con la
entrega de la cosa. En el mismo sentido, Valencia seala que "el comodato es un contrato real, es decir,
que a semejanza de lo que sucede con el mutuo o prstamo de consumo, solo se perfecciona con la entrega
material de la cosa al comodatario"

En esta lnea, el artculo 2256 del Cdigo Civil argentino establece que: "El comodato es un contrato real
que se perfecciona con la entrega de la cosa. La promesa de hacer un emprstito de uso no da accin
alguna contra el promitente". El Cdigo Civil chileno, en su artculo 2174, tambin considera al comodato
como un contrato real, al sealar que: "Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa".

El artculo 1587 del derogado Cdigo Civil de 1936 estableca: "Por el comodato una persona entrega a otra
gratuitamente alguna cosa, para que se sirva de ella por cierto tiempo, o para cierto fin, y luego la devuelva".
En base a esta definicin, Len Barandiarn consider al comodato como un contrato real, pues se
perfeccionaba con la entrega de la cosa. Ello poda comprobarse, segn el maestro peruano, en la iure
conditio impuesta por el artculo 1587 del Cdigo Civil de 1936, que "no habla de que se obligue al comodante
a entregar la cosa, sino de que se haga entrega de dicha cosa.7

Como se anot, el contrato real es aquel que requiere para su celebracin, adems del acuerdo de
voluntades, la entrega del bien materia del contrato, pues esta constituye uno de los elementos formativos
de dicho contrato.
El carcter real que los comentaristas del Cdigo Civil de 1936 atribuan al comodato ha sido abandonado
por el vigente Cdigo Civil de 1984. As, De la Puente y Lavalle8 ha sealado que la supresin de los

7 LEN BARANDIARN, Jos. Op. cit., p. 43.

8
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. "El contrato en general. Comentarios a la Seccin
Primera del Libro VII del Cdigo Civil", Tomo 1. Palestra Editores, Lima, 2003, p, 144
contratos reales por el codificador de 1984 ha generado que el contrato de comodato, entre otros contratos,
haya dejado de ser real y unilateral para convertirse en consensual, pues ya no se exige la entrega del bien
sino simplemente la obligacin de entregarlo. En igual sentido, Arias Schreiber considera que el comodato
es un contrato consensual, pues "no est sujeto a ninguna formalidad y basta que las
partes consientan para que se considere perfeccionado". Y resalta que "la entrega es un aspecto de la
ejecucin del contrato, mas no de su creacin''9

En conclusin, en el comodato la entrega o tradicin del bien ya no constituye un elemento esencial para la
existencia del contrato, ya no es una condicin sine qua non para la formacin del comodato, pues este
queda perfeccionado desde que las partes declaran su voluntad (consentimiento) de obligarse.

3.-ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL COMODATO

De la definicin antes indicada. Deducimos la existencia de los siguientes elementos:
1) Elemento personal;
2) Prestaciones;
3) Finalidad.
Sabemos entonces que el comodato comparte ciertas caractersticas comunes del contrato de
arrendamiento, como el del uso y goce de la cosa, pero apartndose en lo real y gratuito, que imperan en el
comodato.

El comodato participa de las siguientes caractersticas:

Es real. No se perfecciona sino con la entrega de la cosa. El inciso segundo del artculo 2200 dice que:
'"este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa". Hay que entender el vocablo tradicin
como sinnimo de entrega, por cuanto el prestador o comodante en ningn momento se desprende o separa
del dominio o posesin que pueda tener sobre la cosa. Permite, tan slo. La tenencia.

Si no hay entrega no puede hablarse de comodato. La naturaleza o carcter real de este acto jurdico,
impone el criterio que, solamente, la entrega bajo cualquiera de las formas de tradicin establecidas los
artculos 754 ("La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los siguientes: 1) Permitindole
la aprehensin de una cosa presente; 2) Motrndosela; 3)Entregndole las llaves del granero, almacn,
cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4) Encargndose el uno de poner la cosa a la
disposicin del otro en el lugar convenido; 5)Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al
que tiene la cosa mueble como usufructo, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no
traslaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc.") Y 756 ("Se efectuara la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en la oficina de registro de instrumentos pblicos. De la misma manera se efectuar la
tradicin de los derechos usufructo o de uso constituidos en bienes races, y de los de habitacin o hipoteca")
del Cdigo Civil, perfecciona el comodato. Por eso, si se pacta por escrito este contrato, el acuerdo de
voluntades, en s mismo, no sirve para producir los efectos propios de este negocio jurdico. Se requiere la
entrega, como supuesto indispensable para su conformacin. Si se lleva aun escrito y no tiene ocurrencia

9ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. "Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984", Tomo
111. Editorial San Jernimo, Lima. 1988, p, 41.
este hecho, puede degenerar esa expresin de voluntad en una promesa de contrato de comodato o pactum
de commodando, como decan los romanos, y deber, en consonancia, someterse a las reglas de las
promesas, pudiendo, l prometiente comodatario demandar la entrega.

Es unilateral Perfeccionado el contrato surgen obligaciones para el comodatario: de conservacin, de uso

y de restitucin, principalmente. El comodante permitir el goce de la cosa, pero, en principio, no contrae
obligacin. Claro est, que es posible que se deriven obligaciones para el comodante, como la de
indemnizacin y de pago de las mejoras, ex post facto, sin que quiera significar que el comodato es bilateral.
Cuando ello aparece se convierte en un contrato sinalagmtico imperfecto.

Es gratuito. El uso y goce que se proporciona es sin contraprestacin. Hay una intencin liberal por parte
del comodante, que es la parte que se grava Por eso, la definicin de comodato recoge con exactitud esta
caracterstica. Si el comodatario por el uso se obliga a alguna contraprestacin desaparece el contrato o se
convierte en otro negocio jurdico, de acuerdo con el querer o intencin de las partes. No obstante, puede
suceder que el uso, en s, vaya acompaado con una promesa de contrato de compraventa, que a veces
impone ciertas obligaciones de dar, como por ejemplo, pagar peridicas cuotas de amortizacin para, luego,
exigir el perfeccionamiento de la venta. En este caso se debe distinguir entre la entrega de la cosa que
conforma el comodato, con la obligacin que emana de la promesa En ningn momento la promesa implica
obligacin de dar una cosa. El uso es, en cierta manera, independiente, de la promesa reviste esta modalidad
contractual un carcter mixto, pero prevalece, en cuanto hace al uso, el comodato. El pago de las cuotas es
aplicable a la promesa exclusivamente, y, como tal, produce los efectos indicados al vencimiento del plazo
acordado.

Es principal. No necesita de otro acto jurdico para existir. Mantiene existencia propia de acuerdo con los
principios sealados .

Es nominado. Est plenamente calificado, desarrollado e identificado el Cdigo.

3.1.- ELEMENTO PERSONAL

En el comodato intervienen dos partes contratantes: el comodante y el Comodatario.
Ambos deben ser personas capaces para la validez del contrato.
Pueden ser personas naturales o jurdicas o mixtas.

3.2.-PRESTACIONES

El comodante se compromete a entregar gratuitamente un bien no consumible, y el comodatario se compromete a

devolver el bien despus de usarlo por cierto tiempo o para cierto fin. Comprende bienes muebles o inmuebles no
consumibles.
El Cdigo Civil habla de bien no consumible, no de cualquier bien. Un bien inmaterial, por ejemplo, no poda servir
para comodato porque no se puede dar ni devolver. Tampoco puede darse en comodato un servicio.
Excepcionalmente. Se puede dar en comodato. Un bien consumible a condicin de que no sea consumido.
3.3.- Conservacin del bien

Se presume que el comodatario recibe el bien en buen estado de uso y conservacin, salvo prueba en
contrario. Corresponde al comodante el aumento y el menoscabo o prdida del bien, salvo culpa del
comodatario o pacto de satisfacer todo perjuicio. Debemos tener en cuenta que el artculo 173, referido a
las modalidades del Acto Jurdico, permite que el adquirente de un derecho sometido a condicin resolutiva
como la devolucin del bien materia de comodato realice actos conservatorios. Esto con la finalidad de
mantener en buen estado el bien que le va a ser devuelto a futuro. El comodatario no responde si el bien se
deteriora o modifica por efecto del uso para el que ha sido entregado (Art. 1739).

3.4.- Transmisin del Comodato

El artculo 1734 prohbe la cesin del uso del bien, as se establece que "el comodatario no puede ceder
el uso del bien a un tercero sin autorizacin escrita del comodante, bajo sancin de nulidad". Este precepto
responde al elemento personal de estos contratos dado que tericamente estos actos gratuitos se entregan
por las cualidades personales de los beneficiados, razn por la cual no se permite (salvo autorizacin por
escrito del comodante) que se ceda el uso del bien de una persona distinta al beneficiario. Por su parte el
Artculo 1733 seala que "las obligaciones y derechos que resulten del comodato no se transmiten a los
herederos del comodatario, salvo que el bien haya sido dado en comodato para una finalidad que no pueda
suspenderse". En este caso vemos el nfasis puesto por el legislador en el elemento personal, pues el
artculo 1733 consagra una intransmisibilidad en caso de fallecimiento de una persona natural, olvidndose
que esta contrato tambin reporta beneficios a las empresas constituidas como persona jurdica, en donde
no existe fallecimiento ni herederos. En el caso que los herederos del comodatario hubiesen enajenado el
bien sin tener conocimiento del comodato, el comodante puede exigir que le paguen su valor o le cedan los
derechos que en virtud de la enajenacin le corresponden, salvo que haya hecho uso de la accin
reivindicatoria. Si los herederos hubiesen conocido del comodato, indemnizarn adems los daos y
perjuicios (Art. 1749).

4.-Partes

De la definicin de comodato que nos brinda el artculo 1728 del Cdigo Civil, se puede concluir que en
dicho contrato intervienen dos partes: el comodante y el comodatario.

4.1. El comodante

El comodante es la parte contratante que se obliga a entregar gratuitamente al comodatario el uso de un

bien no consumible por cierto tiempo o para cierta finalidad, para que luego este le restituya el mismo bien.

Para ser comodante es necesario ser propietario del bien no consumible que se entrega en comodato o, en
su defecto, tener sobre el bien un derecho real o personal de uso y goce.
Al respecto, Zamora y Valencia seala que para ser comodante se "requiere la capacidad especial de poder
disponer del uso de las cosas que sean objeto del contrato. Puede disponer del uso de un bien, quien sea
su propietario o quien est autorizado por este o por la ley; por lo tanto, pueden celebrar este contrato como
comodantes, los propietarios de los bienes y los que tengan facultades expresas del dueo para celebrar el
contrato, como lo seran los apoderados especiales"
En el mismo sentido, Len Barandiarn ha sealado que la cosa debe ser de propiedad del dador o, cuando
menos, de quien se encuentre en su posesin, aunque pertenezca a tercera persona, teniendo aquella
legitimacin para ceder el uso.

En consecuencia, pueden ser comodantes el propietario del bien no consumible y el que tenga facultad
expresa delegada por el propietario del bien o por la ley para celebrar el contrato, como sera el caso de los
representantes legales (padres, tutores, curadores, etc.).
En cuanto a la capacidad de ejercicio del comodante, la doctrina admite que el contrato de comodato pueda
celebrarse entre incapaces no privados de discernimiento, siempre y cuando el prstamo del bien no
consumible est destinado a satisfacer las necesidades ordinarias de la vida diaria de aquellos, en
concordancia con lo dispuesto por el ARTCULO 1358 del Cdigo Civil (Los incapaces no privados de
discernimiento pueden celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria).

Algunas legislaciones latinoamericanas, a travs de sus Cdigos Civiles, han establecido qu personas no
tienen la capacidad ni la legitimidad para ser comodantes. As, el ARTCULO 2262 del Cdigo Civil argentino
establece:

"Prohbese a los tutores prestar bienes de sus pupilos, y a los curadores bienes de la curatela; y en general,
a todos los administradores de bienes ajenos, pblicos o particulares, que estn confiados a su
administracin, a menos que fuesen autorizados a hacerla con poderes especiales". En sentido similar, el
ARTCULO 2499 del Cdigo Civil mexicano dispone: "Los tutores, curadores y en general todos los
administradores de los bienes ajenos, no podrn dar en comodato, sin autorizacin especial, los bienes
confiados a su guarda".

Yen el ARTCULO 2500 seala: "Sin permiso del comodante no puede el comodatario conceder a un tercero
el uso de la cosa entregada en comodato". Por ltimo, el Cdigo Civil chileno, en el ARTCULO 2181,
establece que: "La restitucin deber hacerse al comodante, o a la persona que tenga derecho para recibirla
a su nombre segn las reglas generales", aadiendo en su ARTCULO 2188 que: "Si la cosa ha sido prestada
por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante legal, ser vlida su restitucin al
incapaz".

Sobre el particular, Arias Schreiber consider que, en nuestro pas, solo los padres administradores de los
bienes de sus hijos y los tutores pueden entregar los bienes de los menores o pupilos, segn sea el caso,
en comodato.

Ello no le est permitido a los curadores, pues carecen de facultades para celebrar el contrato de comodato
respecto de los bienes que estn bajo su administracin y que son de propiedad del mayor sujeto a curatela,
salvo que medie aprobacin judicial.

Es importante sealar que an no existe consenso en la doctrina respecto de qu tipo de capacidad es

necesaria para entregar un bien en comodato, esto es, si se requiere la capacidad de disposicin o si basta
con la de administracin. Al respecto, Borda se pronuncia a favor de la corriente doctrinaria que postula la
necesidad de contar con capacidad de disposicin de los bienes, ya que se trata de un acto gratuito cuyo
significado econmico puede ser a veces considerable. En favor de la segunda postura, se
argumenta que en el comodato no existe empobrecimiento para el comodante, ya que conserva la propiedad
de los bienes prestados, pues el comodatario tiene la obligacin de devolverlos.

En opinin de Arias Schreiber10 no basta contar con la capacidad de administrar para dar en comodato
bienes no consumibles, sino que de manera adicional, se debe tener facultades de disposicin, debido a
que "en el comodato existe empobrecimiento por parte del comodante, quien durante un tiempo sustrae de
su patrimonio el uso de un bien.

4.2. El comodatario

El comodatario es la parte contratante que recibe en forma gratuita un bien no consumible para ser usado
por cierto tiempo o para cierto fin, obligndose a devolverlo en el plazo convenido o cuando se haya
alcanzado la finalidad para cuyo cumplimiento fue entregado dicho bien.

Para celebrar este contrato, el comodatario tiene que ser un sujeto de derecho con plena capacidad de
ejercicio, por lo que debe contar con la aptitud de ejercer sus derechos civiles.
Los incapaces no privados de discernimiento pueden celebrar el contrato de comodato si este tiene por
finalidad satisfacer las necesidades de su vida diaria, de conformidad con lo previsto por el ARTCULO 1358
del Cdigo Civil.

10
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Op. cit., p. 42.
Los privados de discernimiento tambin pueden hacerla pero por medio de sus representantes legales.

4.2.1.-Actos del comodatario

El comodatario al recibir la cosa se obliga a conservarla. El comodante mantiene sobre el objeto prestado
todos los derechos que tena antes, pero no su ejercicio, en cuanto fuere con el uso concedido al
comodatario. No hay, pues, acto e disposicin. Se constituye en un simple tenedor, que reconoce dominio
ajeno.

Requisitos

Como todos los actos generadores de obligaciones, el comodato requiere de:

La capacidad: en principio, tanto comodante como comodatario deben ser capaces, por correr la suerte,
este negocio de todos los actos que producen obligaciones, sin embargo, se encuentra una atenuacin o
EXCEPCION cuando el prstamo de uso es dado por un incapaz con permiso de su representante: Produce
plenos efectos y el comodatario no podr negarse a su restitucin al incapaz (inciso 2 del artculo 2206 del
cdigo civil "Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante
legal, ser valida su restitucin al incapaz")

El consentimiento: aunque el comodato es de carcter real; se hace indispensable que se consienta dicho
acto y no adolezca, esa expresin de voluntad de vicios, de conformidad con las reglas generales de los
artculos 1502 ("Para que una persona se obligu para con otra por un contrato o declaracin de voluntad,
es necesario: 1)Que sea legalmente capaz; 2)Que consienta en dicho acto y su consentimiento no abolezca
de vicio; 3)Que recaiga sobre un objeto licito; 4)Que tenga una causa licita. La capacidad legal de una
persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra."), y 1508 ("Los
vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error fuerza y dolo") del cdigo civil.

Uno de los principales aspectos de la voluntad, es la libertad contractual, que es la que tiene los particulares
para celebrar los contratos que les plazcan y determinar su contenido, efectos y duracin.

En general, en materia contractual la ley reglamenta las relaciones jurdicas, como lo habran hecho las
mismas partes. Por consiguiente, las normas legales solo se aplican en el silencio de estas, que pueden
sujetarse a ellas y sustituirlas por otras reglas de su eleccin, con el nico limite de respetar el orden pblico
y las buenas costumbres.

Dentro del derecho el consentimiento se define como el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo
objeto jurdico. Intgrase por dos o ms actos sucesivos y siempre copulativos: la oferta y la aceptacin.

El objeto licito: todo lo que este en el comercio puede ser objeto de comodato, y aun las cosas secuestradas
por no contener un acto de disposicin. Tanto los inmuebles como los muebles, que no se puedan consumir
con su uso, se pueden prestar o pedir su disfrute. Inclusive se pueden dar en comodato cosas consumibles,
pero no para su uso natural, sino que el empleo que se d no permita su consumo, como por ejemplo, prestar
unas botellas de vino, de especial renombre, para ser mostradas o exhibidas. Tampoco puede ser materia
de comodato crditos, por no estar incluidos dentro de la nocin de este contrato.

5. Caractersticas
Tomando como base la regulacin del contrato de comodato en nuestro Cdigo Civil, se advierten las
siguientes caractersticas:

a) Es un contrato nominado, ya que la ley le atribuye un nomen iuris.

b) Es un contrato tpico, debido a que tiene una regulacin legal propia que lo identifica e individualiza
respecto de los dems contratos.

c) Es un contrato bilateral, ya que ambas partes (comodante y comodatario) quedan recprocamente

obligadas. En posicin distinta, que no compartimos, Spota ha afirmado que el comodato es un contrato
unilateral, pues el nico obligado es el comodatario, quien se obliga a restituir la cosa.11

d) Es un contrato a ttulo gratuito, ya que solo una de las partes (el comodante) sufre un sacrificio patrimonial
sin recibir nada a cambio, mientras que el otro contratante (el comodatario) recibe una ventaja patrimonial
sin entregar nada a cambio. En este sentido, Len Barandiarn seala que el comodato es un contrato
gratuito, debido a que se "constituye en beneficio del comodatario, dado que este viene a tener el uso de la
cosa sin pago alguno correspondiente de dinero, u otra cosa, o prestacin de servicio".12

e) Es un contrato consensual, pues para su perfeccionamiento solo se requiere el consentimiento de las

partes (comodante y comodatario).

f) Es un contrato constitutivo, ya que tiene por finalidad crear una relacin jurdica patrimonial entre el
comodante y el comodatario.

g) Es un contrato conmutativo, debido a que ambas partes (comodante y comodatario) al momento de

celebrar el contrato conocen cul ser el
contenido de sus prestaciones.

h) Es un contrato simple, ya que da lugar a una sola relacin jurdica patrimonial entre el comodante y el
comodatario.

i) Es un contrato civil, debido a que se encuentra reconocido y regulado por el Cdigo Civil.

j) Es un contrato principal, ya que no depende jurdicamente de otro contrato para su existencia y eficacia.

k) Puede ser: de ejecucin inmediata por una de las partes (comodante), si la prestacin (entregar un bien
no consumible) a cargo del comodante es exigible por el comodatario desde el momento de la celebracin
del contrato; de ejecucin diferida, si se conviene que la entrega del bien por el comodante se realizar
dentro de un trmino; de duracin determinada, si las partes (comodante y comodatario) convienen en
establecer un trmino inicial y final para el uso y entrega del bien; de duracin determinable, si convienen
que la entrega del bien no consumible responda a cierto fin; y, de duracin indeterminable, si se establece
el trmino inicial en que el comodante entregar el bien no consumible al comodatario, mas no el trmino
final en que este deber restituirlo.

I) Es un contrato de goce, ya que permite al comodatario disfrutar del bien no consumible, an sin tener la
facultad de disposicin del mismo.

6.1.-Obligaciones del comodatario

Son obligaciones del comodatario:

1.- Custodiar y conservar el bien con la mayor diligencia y cuidado, siendo responsable de la prdida o
deterioro que no provenga de su naturaleza o del uso ordinario.

11 SPOTA, Alberto G Op. cit., p. 432.

12
LEN BARANDIARN, Jos. Op. cit., p. 43
El comodatario siempre ha estado obligado a la custodia y conservacin del bien. Los Cdigos Civiles
anteriores al actual sealaban "velar por la guarda y conservacin de la cosa prestada" (ARTCULO 1243,
primera parte, del Cdigo Civil de 1836; ARTCULO 1835, inciso 1, del Cdigo Civil de 1852; y ARTCULO
.1595, inciso 1, del Cdigo Civil de 1936); en tanto el actual Cdigo Civil agrega que debe hacerse con la
mayor diligencia y cuidado, y que por ello el comodatario es responsable por la prdida o deterioro que no
provengan de su naturaleza o uso ordinario.
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola (1), custodia es la accin y efecto de custodiar, en
tanto que custodiar es guardar con cuidado y vigilancia.

En tal sentido, la ley impone al comodatario un especial deber de cuidado para con el bien, el mismo que se
encuentra ntimamente relacionado con el principio de identidad, ya que dicho bien deber ser devuelto en
las mismas condiciones en que fue entregado al comodatario.

Por otra parte, el deber de custodia tambin se relaciona ntimamente con el de conservar el bien, tambin
establecido en el inciso 1) del ARTCULO 1738. El deber de conservar el bien implica tener que mantenerlo
en el mismo estado en que se encontraba al momento del nacimiento de la obligacin.
Sin embargo, la custodia y conservacin del bien en el contrato de comodato debe compatibilizarse
necesariamente con el uso que el comodatario har del mismo, ya que no nos encontramos ante un caso
en el cual deba conservarse el bien sin que pueda ser usado.

Y, naturalmente, el uso del bien implica la posibilidad de que este se desgaste.

Este desgaste depender, en lo que respecta a su magnitud y rapidez, de la naturaleza del bien, sin llegar
al extremo de que el mismo pueda producirse notablemente con el primer uso que se haga del bien, ya que
en estos casos nos encontraramos ante un bien consumible, y los bienes consumibles, salvo
el caso excepcional contemplado por el ARTCULO 1729 del Cdigo Civil, no pueden ser objeto de
comodato, sino de mutuo.

Pero como de todas maneras existir un desgaste, el inciso 1) el ARTCULO 1738 se encarga de establecer
que el deterioro del bien, o incluso la prdida del mismo, podra producirse, pero el comodatario no debera
responder por los mismos si es que ellos proviniesen de su naturaleza o del uso ordinario del
bien.

Un ejemplo de prdida del bien dado en comodato sera aquel en el cual el bien prestado fuera un perro
guardin, el mismo que durante la vigencia del comodato muriera por causas naturales. Es evidente que en
este caso el comodatario no debera responder en absoluto en relacin al comodante.

Por otra parte, podramos citar un ejemplo de deterioro del bien dado en comodato, que provenga del uso
ordinario del bien. Sera el caso del comodante que presta al comodatario un libro de texto de Derecho para
ser usado a lo largo de todo un semestre acadmico en la universidad. Es obvio que el uso de un libro
implicar el desgaste del mismo, por ms cuidado que se tenga, y mientras dicho uso haya sido adecuado
a las circunstancias, el comodatario no debera resarcir al comodante el eventual deterioro.

Dentro de tal orden de ideas, es que el inciso 1) del ARTCULO 1738 exonera de responsabilidad al
comodatario cuando la prdida o deterioro del bien no provengan de su naturaleza o del uso ordinario.
Deber entenderse, entonces, que el comodatario s responde por la prdida o deterioro del bien que
escapen a dichas consideraciones y que obedezcan a culpa suya.
Pensamos que a este respecto resulta de plena aplicacin lo dispuesto en materia de Teora del Riesgo por
el ARTCULO 1138 del Cdigo Civil, teniendo como principio rector el periculum est debitoris, cuando el bien
se pierda o deteriore sin culpa de las partes o por culpa del deudor; en tanto regir el
periculum est creditoris si el bien se pierde o deteriora por culpa del acreedor.

2.- Emplear el bien para el uso determinado en el contrato o, en su defecto, segn la naturaleza del mismo
y la costumbre, siendo responsable del deterioro o prdida provenientes del abuso.

El comodatario tambin se encuentra obligado a emplear el bien para el uso establecido en el pacto, o a
falta de este, por la naturaleza de aquel, siendo responsable del deterioro o prdida provenientes del abuso
(ARTCULO 1243, segunda parte, del Cdigo Civil de 1836; ARTCULO 1835, inciso 2, del Cdigo
Civil de 1852; y ARTCULO 1595, inciso 2, del Cdigo Civil de 1936). El Cdigo Civil de 1984 agrega a la
costumbre (ARTCULO 1738, inciso 2).

En virtud de lo establecido por el ARTCULO 1738, inciso 2), del Cdigo Civil, es obligacin del comodatario
emplear el bien para el uso determinado en el contrato o, en su defecto, segn la naturaleza del mismo y la
costumbre, siendo responsable del deterioro o prdida proveniente del abuso.

Debemos considerar que, en primer trmino, el inciso bajo comentario establece que el bien se deba emplear
para el uso convenido en el contrato. Y esta situacin ser la que en la prctica se presentar con mayor
frecuencia, ya que comodante y comodatario por lo general establecern para qu se presta
el bien, sea explcita o implcitamente.

Sin embargo, debemos convenir en que dentro de la idea de pacto implcito a que acabamos de hacer
referencia, podra entenderse que en el segundo punto sealado por el propio inciso 2), que consiste que
en defecto de pacto contractual sobre el destino del bien, se estar a la naturaleza del mismo. Con esta
expresin queda la duda en torno a si el Cdigo Civil se est refiriendo a la naturaleza del contrato o a la
naturaleza del bien. Pensamos que el tema debe entenderse como una mixtura tanto de la naturaleza del
bien como de la naturaleza del contrato, vale decir, que de acuerdo al bien de que se trate y al acto que se
celebre no quede la menor duda acerca de cul es el destino que las partes han convenido para el referido
bien en el uso que del mismo har el comodatario.

3.- Permitir que el comodante inspeccione el bien para establecer su estado de uso y conservacin.

El Cdigo Civil de 1984 introdujo una nueva obligacin, cual es la de permitir que el comodante "inspeccione
el bien para establecer su estado de uso y conservacin" (inciso 3 del ARTCULO 1378). Con este dispositivo
el comodante podr, en caso de comprobar que existen peligros de deterioro o prdida del bien en posesin
del comodatario, hacer efectivo su derecho a solicitar la devolucin antes de cumplido el plazo o de haber
servido al uso del comodatario.

Conforme a lo establecido por el inciso 3) del ARTCULO 1738 del Cdigo Civil, el comodatario est obligado
a permitir que el comodante inspeccione el bien para establecer su estado de uso y conservacin.

La finalidad de este precepto radica en que a travs del contrato de comodato, el comodante deja de ser
poseedor inmediato del bien, convirtindose solo en poseedor mediato del mismo.

En tal virtud, al no tener un contacto directo con el bien dado en comodato, desconocer cul sea el uso,
desgaste y situacin real del mismo. La nica forma que tendr para conocer esta situacin es
inspeccionarlo.
A diferencia de lo que ocurre en los contratos de arrendamiento, resulta inusual que en los contratos de
comodato las partes establezcan minuciosamente la manera cmo se ejercer el derecho de inspeccin del
bien por parte del comodante.

A pesar de no establecerse en el inciso 3) del ARTCULO 1738 un plazo previo para avisar acerca de la
futura inspeccin del bien (como ocurre en el caso del contrato de arrendamiento en donde el inciso 5 del
ARTCULO 1681 establece un previo aviso de siete das), entendemos que los deberes de lealtad y de
buena fe en la ejecucin de los contratos impondran al comodante el deber de avisar con antelacin que va
a realizar la inspeccin del bien prestado; ello dentro de un plazo razonable y con la finalidad de no causar
mayores molestias al comodatario en el uso del bien, ya que en principio es l quien tiene derecho
a utilizar dicho bien con carcter exclusivo; y, como resulta evidente, el comodante no tendr derecho o
prerrogativas para interponerse en el libre uso del bien que desee hacer el comodatario.

De all la necesidad del aviso previo. Ahora bien, a diferencia de lo dispuesto en materia de arrendamiento,
el inciso 3) del ARTCULO 1738 no establece que dicha inspeccin deba realizarse por causa justificada.
Sin embargo, nos preguntamos si esa ausencia legislativa podra llevar al abuso.

Resulta evidente que la respuesta negativa se impone, ya que toda causa injustificada representar,
precisamente, un abuso de derecho del comodante en perjuicio del comodatario.
Debe entenderse la existencia de una razn por la cual el comodante desee inspeccionar el bien y no se
haga dicha inspeccin por un mero capricho o, incluso, de manera que lo que se busque sea, como hemos
mencionado, el abuso del derecho.

Sin embargo, debemos admitir que el tema se presta a interpretaciones ambiguas, por tratarse de un aspecto
de carcter subjetivo, en donde jugarn tanto los intereses del comodante como los del comodatario.
Dentro de tal orden de ideas, asumimos que esta situacin deber apreciarse con el mayor criterio de
ponderacin, conducente a hacer valer los derechos del comodante en resguardo de la integridad del bien
dado en comodato, pero tambin deber asumirse dicho ejercicio del derecho con el ms absoluto respeto
del contrato, es decir, eje los intereses del comodatario de utilizar tranquila y pacficamente el bien prestado
durante el plazo convenido.

Sin embargo, debemos admitir que la situacin del comodante le otorga mayores prerrogativas que la
situacin del arrendador, ya que el comodante se encuentra realizando un acto de liberalidad, al haber
celebrado un contrato a ttulo gratuito, en tanto el arrendador va a recibir una renta a cambio del uso del
bien materia de su contrato.

En tal sentido, podra decirse que dada esta especial situacin, las prerrogativas que a este respecto tiene
el comodante deben entenderse como ms amplias que aquellas de las que goza el arrendador. Pero no
obstante todo lo indicado, debemos puntualizar que el abuso del ejercicio de la facultad establecida por el
ARTCULO 1738, inciso 3), podra otorgar al comodatario la facultad para negarse a que el comodante
proceda a efectuar dicha inspeccin e incluso a resolver el contrato, con independencia de la indemnizacin
que por daos y perjuicios le pudiera corresponder.

4.- Pagar los gastos ordinarios indispensables que exija la conservacin y uso del bien.

Es obligacin del comodatario pagar los gastos ordinarios que exijan la conservacin y uso del bien. El
Cdigo Civil de 1836 no tuvo una norma expresa, pero esta obligacin poda ser deducida de la obligacin
general de conservacin, consignada en el artculo 1243; en el Proyecto de Vidaurre (ARTCULO 10); en el
Cdigo Civil de 1852 (ARTCULO 1835, inciso 3); en el ARTCULO 1595, inciso 3), del Cdigo Civil de 1936;
y en el ARTCULO 1738, inciso 4), del Cdigo Civil de 1984. De conformidad con lo dispuesto por el inciso
4) del ARTCULO 1738 del Cdigo Civil, el comodatario est obligado a pagar los gastos ordinarios
indispensables que exija la conservacin y uso del bien.

Este precepto resulta absolutamente complementario a lo establecido por el inciso 4) del ARTCULO 1735,
en torno a la obligacin del comodante de pagar los gastos extraordinarios que hubiese hecho el comodatario
para la conservacin del bien

5.- Devolver el bien en el plazo estipulado o, en su defecto, despus del uso para el que fue dado en
comodato.

El comodatario est obligado a la devolucin del bien en el plazo estipulado, o, a falta de pacto, despus del
uso para el que fue entregado. El Cdigo Civil de 1836 no tena una norma expresa, pero se poda inferir de
la responsabilidad que sobre la prdida del bien adquira el comodatario cuando lo usaba por ms tiempo
del debido (ARTCULO 1244); pudindose citar el ARTCULO 1835, inciso 4), del Cdigo Civil de 1852; en
tanto que en el Proyecto de Vidaurre se deduce de los ARTCULOS 11 y 12; as como el numeral 1595,
inciso 4), del Cdigo Civil de 1936; y en el ARTCULO 1738, inciso 5), del Cdigo Civil de
1984.

El inciso 5) del ARTCULO 1738 establece que es obligacin del comodatario devolver el bien en el plazo
estipulado o, en su defecto, despus del uso para el que fue dado en comodato. Es evidente, y as lo venimos
sealando desde que comenzamos el tratamiento de este contrato, que el comodatario asume la obligacin
de devolver al comodante el bien materia del contrato, y que dicha devolucin deber realizarse tratando de
resguardar de la manera ms fidedigna posible los principios de identidad e integridad del pago, teniendo
en cuenta que pudiera existir un deterioro natural del bien, proveniente de su naturaleza o del uso ordinario
del mismo (argumento del inciso 1 del ARTCULO 1738 del Cdigo Civil).
Dicha devolucin, conforme a lo expuesto en el concepto del contrato de comodato (ARTCULO 1728),
deber efectuarse en el plazo estipulado o, en su defecto, despus de haber sido usado el bien por parte
del comodatario.

6.2.- Obligaciones el comodante

Son obligaciones del comodante:

1.- Entregar el bien en el plazo convenido.

Esta es la principal obligacin del comodante, que contiene una prestacin de dar, consistente en que el
comodante debe entregar fsica o materialmente el bien prometido al comodatario.

Sobre el particular, resulta necesario recordar que el ARTCULO 1220 del Cdigo Civil establece que el pago
(como forma de extincin de las obligaciones) se entiende efectuado solamente cuando se ha ejecutado
ntegramente la prestacin. Por lo tanto, en el caso del comodato, se entender cumplida la prestacin del
comodante cuando el bien es entregado a la persona del comodatario, a una persona designada por esta o
en la forma prevista en el contrato.

Asimismo, si no se ha establecido expresamente en el contrato el lugar de la entrega del bien, deber

aplicarse supletoriamente el ARTCULO 1238 del Cdigo Civil, que establece que el bien deber ser
entregado en el domicilio del deudor, salvo que otra cosa resulte de la naturaleza de la obligacin o de las
circunstancias del caso.
Igualmente, si no se ha fijado en el contrato la oportunidad de la entrega del bien, deber aplicarse el
ARTCULO 1240 del mencionado cuerpo de leyes, por el cual se entiende que el acreedor (en este caso, el
comodatario) podr exigir el pago (la entrega del bien) inmediatamente despus de contrada la obligacin,
esto es con la celebracin del contrato de comodato

2.- Comunicar oportunamente al comodatario si el bien adolece de algn vicio que conoce.

Los ARTCULOS 1484 y 1485 del Cdigo Civil establecen que hay lugar a saneamiento en los contratos
relativos a la transferencia de la posesin o el uso de un bien (como sucede en el caso del contrato de
comodato) en virtud del cual el transferente est obligado a responder frente al adquirente por los vicios
ocultos del bien que no permitan destinarlo a la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan su
valor.

Pues bien, el inciso 2) del ARTCULO 1735 del Cdigo Civil establece que el comodante tiene la obligacin
de comunicar oportunamente al comodatario si el bien adolece de algn vicio que conoce. Sobre el particular,
Max Arias Schreiber coment que este inciso consagra un caso especial de vicio oculto, basado en las
caractersticas propias del comodato, que es un contrato de cortesa, favor o liberalidad. Agregaba el
recordado jurista que en este caso no se siguen, por consiguiente, las reglas generales que el Cdigo
contiene respecto del vicio oculto, sino que se plantea una responsabilidad ms benigna, obligando al
comodante nicamente cuando tenga conocimiento del vicio y no se haya hecho saber esto al comodatario.13

En este particular punto diferimos de lo expresado por el profesor Arias Schreiber, fundamentalmente porque
no entendemos cmo de la redaccin del inciso 2) del ARTCULO 1735 (el comodante debe comunicar
oportunamente al comodatario si el bien adolece de algn vicio que conoce), puede llegarse a la conclusin
de que en el comodato existe un rgimen distinto y, peor, ms benigno, del que existe para el tratamiento
del saneamiento por vicios ocultos en la generalidad de contratos.

En otras palabras, el inciso 2) del ARTCULO 1735 solo expresa una obligacin de hacer del comodante:
comunicar al comodatario la existencia del vicio cuando tenga conocimiento de este; pero no exonera -de
ninguna manera- de responsabilidad al comodante de la obligacin de subsanar los vicios ocultos, incluso
cuando no tuvo conocimiento de estos al momento de entregar el bien en uso al comodatario.

13
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max y CRDENAS QUIRS, Carlos. "Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984". Tomo 111.
Gaceta Jurdica. Lima, 2001, p. 60.
3.- No solicitar la devolucin del bien antes del plazo estipulado y, en defecto de pacto, antes de haber
servido al uso para el que fue dado en comodato, salvo el caso previsto en el artculo 1736.

El inciso 3) establece una obligacin de no hacer que recae sobre el comodante, consistente en que deber
abstenerse de solicitar la devolucin del bien mientras no transcurra el plazo estipulado en el contrato.
En el caso de que no se hubiera fijado expresamente un plazo en el contrato, el comodante no podr exigir
la devolucin del bien si no hasta que se haya cumplido la finalidad para la cual fue entregado el bien en
comodato. As, por ejemplo, si un vehculo fue entregado en comodato para que transporte a un nmero de
personas desde una localidad a otra, sin haberse fijado un plazo determinado, el comodante solo Podr
solicitar la devolucin del bien una vez que se haya transportado a todas estas personas al lugar de destino.

Ahora bien, esta regla que obliga al comodante a abstenerse de solicitar la devolucin del bien mientras no
transcurra el plazo estipulado en el contrato, tiene dos excepciones. La primera ya la hemos comentado al
analizar el ARTCULO 1733, precepto que faculta al comodante a exigir la restitucin del bien a los herederos
del comodatario en caso de fallecimiento de este. La segunda excepcin a la regla es precisamente la
prevista en el ARTCULO 1736 del Cdigo Civil, que establece que el comodante podr solicitar la devolucin
del bien antes de cumplido el plazo si es que este lo necesita con urgencia imprevista o acredita que existe
peligro de deterioro o prdida del bien si contina en poder del comodatario.

4.- Pagar los gastos extraordinarios que hubiese hecho el comodatario para la conservacin del bien.

El inciso 4) del ARTCULO 1738 del Cdigo Civil establece que el comodatario tiene la obligacin de pagar
los gastos ordinarios indispensables que exija la conservacin y uso del bien. Esta es una regulacin
acertada, pues en la medida en que se le est permitiendo el uso gratuito de un bien es lgico que tenga
que sufragar los gastos ordinarios de conservacin, sin posibilidad de reclamar al comodante que se haga
cargo de estos.

Sin embargo, la regulacin con respecto a los gastos extraordinarios es totalmente distinta, pues, tal como
expresa el inciso 4) del ARTCULO 1735, el comodante s tiene la obligacin de reintegrar al comodatario
los gastos extraordinarios en que este ltimo hubiera incurrido para la conservacin del bien. No estamos,
pues, ante aquellos gastos ordinarios que se requieren para el uso normal del bien, como podran ser los
gastos de limpieza, sino de aquellos gastos imprevisibles o de urgencia que debieron efectuarse para evitar
el menoscabo o prdida del bien y que no podan esperar que sean sufragados directamente por el
comodante.

6.3.- RESPECTO DEL CONTRATO DE COMODATO

6.3.1.-ARTCULO 1729
Hay comodato de un bien consumible solo si es prestado a condicin de no ser consumido.

Hay comodato de un bien consumible solo si es prestado a condicin de no ser Consumido

Conforme lo dispone el ARTCULO 1728, comentado anteriormente, solo sern objeto del contrato de
comodato los bienes no consumibles. Sin embargo, el artculo 1729 incorpora una excepcin a esta regla
general, y es que el comodato tambin puede recaer sobre bienes consumibles, pero con la condicin sine
que non de que no sean tratados como bienes consumibles.
Estamos, pues, ante la figura del comodato ad pompam vei ostentationem causam o comodato por razones
de ostentacin, el cual se presenta cuando el bien consumible es prestado bajo condicin de que no sea
consumido y se emplee nicamente para fines de exhibicin, de modo que se restituya en su propia
individualidad.

El comodato sobre bienes consumibles ha sido acogido por la legislacin comparada, pero con la condicin
de que el bien consumible o fungible no sea consumido

Por lo tanto, cuando el comodato tuviese por objeto bienes consumibles, solo ser considerado como tal si
ellos fuesen prestados como no consumibles, pues debern ser restituidos en forma idntica (in natura). Tal
sera el caso, por ejemplo, de un excelente vino prestado con la finalidad de ser exhibido en una
feria o exposicin, pero que luego debe ser devuelto al comodante en forma idntica a como fue entregado,
esto es, sin haber sido consumido; o de una cantidad de bolsas de granos o ARTCULOS de almacn
(azcar, aceite de cocina, etc.) que se prestan para armar un escenario o para un comercial o
propaganda, entre tantas otras posibilidades. En suma, la idea eje de este contrato de uso sobre un bien
consumible prestado con la condicin de no ser consumido, es que dicho bien se destine a una finalidad
distinta a la que por su naturaleza le correspondera.

En tal sentido, pueden darse en comodato bienes que sean consumibles, siempre que no se utilicen
conforme a su uso normal u ordinario, o segn su naturaleza, pues en tal caso se agotaran al ser usados.
En efecto, los bienes consumibles no deben consumirse en su primer uso, pues el comodatario debe cumplir
con la obligacin de restituirlos individualmente.

6.3.2.-ARTICULO 1731

Se presume que el comodatario recibe el bien en buen estado de uso y conservacin, salvo prueba en
contrario

El ARTCULO 1731 del Cdigo Civil regula una presuncin de las llamadas iuris tantum, esto es, de aquellas
en las que, ante la realizacin de un hecho, el Derecho prescribe una conclusin determinada que, empero,
puede refutarse mediante una prueba en contrario.
En este caso, el hecho previsto en la norma es la recepcin del bien por parte del comodatario, a lo cual
sigue la conclusin de que se recibe el bien en un buen estado de uso y conservacin. Sin embargo, al
tratarse de una presuncin iuris tantum, existe la posibilidad de que el comodatario demuestre con una
prueba suficiente que se recibi el bien en otras condiciones.

Comentando este ARTCULO, Max Arias Schreiber Pezet manifest que este dispositivo era novedoso en
nuestra legislacin civil, y que su inclusin se explicaba por el hecho de que el comodato se utiliza
ordinariamente sin formalidades, por lo que resultaba conveniente proteger al comodante con la presuncin
iuris tantum de que el comodatario recibe el bien en buen estado de conservacin.

6.3.3.-INTRANSMISIBILIDAD DEL COMODATO

ARTCULO 1733
Las obligaciones y derechos que resulten del comodato no se trasmiten a los herederos del comodatario,
salvo que el bien haya sido dado en comodato para una finalidad que no pueda suspenderse

Los legisladores del Cdigo Civil de 1984 optaron por una posicin intermedia, segn la cual no se acepta
que las obligaciones y derechos que resulten del comodato se trasmitan a los herederos del comodatario,
salvo que se presente la siguiente excepcin: que el bien haya sido dado en comodato para una finalidad
que no pueda suspenderse.

La pregunta es, entonces, qu debemos entender por finalidad que no puede suspenderse?

Entendemos que la respuesta a esta interrogante se encuentra en el uso legtimo que se le haya dado al
bien entregado en comodato, esto es, al propsito que se tuvo para celebrarse el contrato de comodato y
que fuera debidamente expresado por las partes al momento de la celebracin del contrato.

As, por ejemplo, si una persona entrega en comodato un objeto de valor cientfico para que pueda ser
exhibido en una feria de ciencia que durar una semana, y al tercer da fallece el comodatario, los herederos
de este tendrn la facultad de retener el bien hasta la terminacin de dicha actividad. Esto es as porque la
finalidad por la cual se entreg el bien en comodato fue para que sea exhibido durante una semana, por lo
que la muerte del comodatario no justificara la extincin del vnculo obligacional.

6.3.4.-SUPUESTOS EXCEPCIONALES DE RESPONSABILIDAD DEL COMODATARIO, DERIVADA DE

CAUSAS NO IMPUTABLES ARTCULO 1741
El comodatario que emplea el bien para un uso distinto o por un plazo mayor del convenido es responsable
de la prdida o deterioro ocurridos por causa que no le sea imputable, salvo que pruebe que estos hechos
se habran producido aun cuando no lo hubiese usado diversamente o lo hubiese restituido en su
oportunidad.

En lo que respecta a la responsabilidad por prdida o deterioro, si el comodatario emplea el bien por un
plazo mayor que el convenido, las consecuencias sern las mismas que si hubiera empleado el bien para
un uso distinto al debido, vale decir, que ser responsable incluso si la prdida o deterioro se hubiesen
producido por caso fortuito, fuerza mayor o a pesar de haber utilizado la diligencia ordinaria requerida (

El articulo ARTCULO 1741 al comodatario que emplea el bien para un uso distinto o por un plazo mayor
que el convenido, encuentra excepcin si es que dicho comodatario probara que la prdida o deterioro del
bien ocurridos por causa que no le sea imputable, se habran producido aun cuando no lo hubiese usado
diversamente o lo hubiese restituido en su oportunidad.

Este ltimo extremo del ARTCULO 1741 resulta coherente, y nos podramos imaginar el caso de un
comodato en el cual el bien prestado sea una casa, y en donde el comodatario se excediera algunos das
en el uso del bien, sin devolverlo. En tal sentido, si ocurriese un terremoto y se destruyera la casa, el
comodatario no tendra por qu indemnizar al comodante por los daos y perjuicios causados, ya que los
mismos tambin se habran producido si el bien hubiere sido devuelto oportunamente (naturalmente
presumiendo la existencia de mora del comodatario ).

7.-Diferencias con otros contratos

En atencin a las caractersticas jurdicas propias del comodato, debemos distinguirlo de los siguientes
contratos:

7.1. Con la compraventa

El ARTCULO 1529 del Cdigo Civil define al contrato de compraventa de la siguiente manera: "Por la
compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y este a pagar su precio
en dinero".

De la definicin anotada se desprende que el contrato de compraventa es de carcter oneroso. En cambio,

de acuerdo al ARTCULO 1728 del Cdigo Civil, el comodato es un contrato de prstamo de uso gratuito,
ya que no admite que se pacte una contraprestacin econmica por el uso del bien, debido a que este es
prestado como un acto de liberalidad (si se pactase tal contraprestacin, se desnaturalizara el contrato de
comodato y, en consecuencia, por el principio de primaca de la realidad dicho contrato sera interpretado
como un contrato de arrendamiento o un usufructo a ttulo oneroso, etc.).

Por otro lado, mediante el contrato de compraventa el vendedor se obliga a transferir al comprador la
propiedad de un bien consumible o no consumible.
En cambio, mediante el contrato de comodato, el comodante se obliga a transferir al comodatario nicamente
el uso de un bien no consumible o consumible por excepcin.

7.2. Con la permuta

El ARTCULO 1602 del Cdigo Civil define al contrato de permuta de la siguiente forma: "Por la permuta los
permutantes se obligan a transferirse recprocamente la propiedad de bienes".

De acuerdo con lo sealado, la permuta es un contrato que tiene por objeto transferir la propiedad de los
bienes entre los permutantes. En cambio, el objeto del contrato de comodato es transferir el uso y la posesin
de un bien no consumible, segn se establece en el ARTCULO 1728 del Cdigo Civil.
En cuanto a la valoracin, la permuta es un contrato oneroso, a diferencia del comodato que es un contrato
a ttulo gratuito.

7.3. Con el suministro

El suministro es un contrato de prestaciones recprocas y de tracto sucesivo, cuya ejecucin puede ser
peridica o continuada. En cualquiera de estos casos se produce la traslacin del dominio del objeto de la
prestacin. En cambio, en el comodato no se transfiere propiedad, sino solo el derecho de usar el bien
materia del contrato.

El ARTCULO 1605 del Cdigo Civil define al suministro como un contrato de carcter oneroso, distinto en
ese sentido al comodato que exige la gratuidad en la entrega del bien. Sin embargo, el segundo prrafo del
ARTCULO mencionado admite la posibilidad de que el suministro se celebre de manera gratuita, exigiendo
en tal caso que se respete cierta formalidad.

El comodato es un contrato de tipo consensual, pues para su celebracin basta el consentimiento de las
partes. En cambio, el suministro a ttulo gratuito es un contrato solemne, que debe formalizarse por escrito,
bajo sancin de nulidad, segn lo establece el ARTCULO 1605 del Cdigo Civil.

7.4. Con la donacin

La donacin, segn lo dispuesto en los ARTCULOS 1623 a 1625 del Cdigo Civil, puede ser tanto un
contrato consensual como uno solemne. Ser consensual cuando se donen bienes cuyo valor no exceda el
25% de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT)(23) vigente al momento en que se celebre el contrato
(ARTCULO 1623); y solemne, cuando el valor de los bienes .donados exceda dicho lmite (ARTCULO
1624), en cuyo caso debe celebrarse por escrito de fecha cierta, bajo sancin de nulidad. Otro supuesto de
formalidad ad solemnitatem se presenta cuando el legislador exige escritura pblica para la donacin de
bienes inmuebles (ARTCULO 1625).

A diferencia de lo mencionado para los supuestos de donacin, en el comodato el legislador no exige

formalidad alguna como requisito de validez del acto jurdico, por lo que para su celebracin bastar el
consentimiento de las partes contratantes. .

Pero la diferencia ms importante establecida entre estos contratos es que por el contrato de donacin el
donante se obliga a transferir la propiedad de determinado bien al donatario, en tanto que, como se ha dicho
tantas veces, el comodato no tiene por objeto transferencia de propiedad sino solo de uso.
(23) Para el ao 2007 la UIT es de SI. 3,450.00.

7.5. Con el mutuo

El ARTCULO 1648 del Cdigo Civil define al contrato de mutuo de la siguiente manera: "Por el mutuo, el
mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles,
a cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantidad".

De la definicin anotada, podemos concluir que el contrato de mutuo tiene como objeto la transferencia de
propiedad de bienes consumibles o fungibles, a diferencia del comodato que busca transferir el uso de
bienes no consumibles y que solo por excepcin, bajo la condicin de que no sean consumidos, admite
el comodato sobre bienes consumibles.
Como consecuencia del carcter de los bienes materia de estos contratos, encontramos que en el mutuo, el
mutuatario puede devolver otro bien de la misma especie, calidad o cantidad. En cambio, en el comodato,
el comodatario debe devolver el mismo bien que le fue prestado.

7.6. Con el depsito

En el contrato de depsito, el depositario se obliga a recibir un bien para custodiario y devolverlo cuando lo
solicite el depositante. La obligacin principal se centra en el depositario, quien es el que debe custodiarlo y
conservarlo para que cumpla la finalidad del contrato. En cambio, en el comodato, el comodatario recibe el
bien no consumible con la finalidad de usarlo.
El contrato de depsito puede ser gratuito u oneroso. En cambio, el comodato por ser un acto de liberalidad
solo puede celebrarse a ttulo gratuito.

7.7. Con el usufructo

El comodato es un contrato consensual que concede al comodatario un derecho personal de uso del bien
no consumible; en tanto que el usufructo es un derecho real que puede tener como fuentes de origen al
contrato, la ley, el testamento y la prescripcin adquisitiva, a diferencia del comodato que solo puede tener
como fuente al contrato.

Por otro lado, el comodato es un contrato esencialmente gratuito; en cambio, el usufructo, puede constituirse
a ttulo oneroso.

Por ltimo, debemos precisar que mediante el comodato el comodante transfiere nicamente la facultad de
usar el bien no consumible; en cambio, en el usufructo, el usufructuario tiene el derecho a disfrutar los frutos
que produzca el bien.

8.- CADUCIDAD.
a. Caduca a los seis meses para reclamar por las modificaciones o deterioro del bien; y
b. Caduca igualmente a los seis meses para cobrar reintegros por gastos extraordinarios.

8.1.-Caducidad de la accin Comodante

Como se sabe, los plazos de caducidad son de orden pblico, y la ley los establece, por lo general, muy
cortos, dado que debe imperar la seguridad jurdica por sobre la inseguridad que planteara la posible accin
de aquel que hubiese tenido el derecho.

Adems, como se recuerda, la caducidad extingue el derecho y la accin correspondiente, de acuerdo a lo

prescrito por el ARTCULO 2003 del Cdigo Civil; pudiendo ser declarada de oficio o a peticin de parte,
conforme al argumento del ARTCULO 2006 del propio Cdigo.

La caducidad tiene plazos fijados por la ley que no toleran pacto en contrario (ARTCULO 2004); no
admitiendo interrupcin ni suspensin, salvo el caso en que sea imposible reclamar el derecho ante un
tribunal peruano (ARTCULO 2005 del Cdigo Civil, concordado con el ARTCULO 1994, inciso 8, del mismo
cuerpo legal).

En tal sentido, el ARTCULO 1753 establece un plazo de caducidad de seis meses para la accin del
comodante destinada a reclamar por el deterioro o modificacin del bien, cuando dicho deterioro hubiese
sido imputable al comodatario.
El plazo de caducidad se contar a partir del momento en que el comodante haya recibido el bien en
restitucin.
Sin embargo, el ARTCULO 1753 no abarca todos los supuestos en que el comodante pueda reclamar al
comodatario por el deterioro o modificacin del bien, sino solo aquellos en donde la causa de dicho deterioro
o modificacin hubiera sido imputable al comodatario.

En virtud del principio general de Derecho que seala que aquellas normas que restringen derechos no
pueden aplicarse por analoga, tendramos que llegar a la conclusin de que las acciones del comodante
para reclamar por el deterioro o modificacin del bien, cuando la causa no sea imputable al comodatario (y
existen varios supuestos en el Cdigo Civil que aceptan esta posibilidad y que han sido analizados por
nosotros oportunamente), no tendrn dicho plazo de caducidad, debindose regir por el plazo de
prescripcin general de la accin personal establecido por el inciso 1) del ARTCULO 2001 del Cdigo Civil
(diez aos).
Estimamos que esta es la interpretacin correcta del problema; pero no obstante ello. no encontramos
razn alguna para que el ARTCULO 1753 solamente haya hecho referencia a los casos en los cuales la
causa de deterioro o modificacin del bien fuere imputable al comodatario.

Entendemos que dicha precisin ha sido intil y ms bien ha obedecido a querer establecer en dicho
precepto, a modo ilustrativo, aquel que constituira el caso ms frecuente que pudiera dar origen a la
accin del comodante.

8.2.- Caducidad de las acciones del comodatario

Como se recuerda, el ARTCULO 1735, inciso 4), establece como una de las obligaciones del comodante,
la de pagar los gastos extraordinarios que hubiese hecho el comodatario para la conservacin del bien.

Entonces, nos encontramos ante un supuesto muy concreto, ya que el plazo de caducidad establecido por
el ARTCULO 1754 solamente se refiere a la citada norma, dejando cualquier otro eventual reclamo que
pudiera tener el comodatario con respecto al comodante, fuera de este mbito de caducidad, teniendo un
plazo prescriptorio de diez aos, tal como establece el ARTCULO 2001, inciso 1). del Cdigo Civil.

Entendemos que las razones que han motivado la regulacin del supuesto contemplado por el ARTCULO
1754, han sido bsicamente las mismas que motivaron al legislador a contemplar el tema regulado en el
precepto anterior(ARTCULO 1753), tratando acerca del caso que podra considerarse como ms comn o
habitual de eventual reclamo por parte del comodatario al comodante.

No obstante ello, al igual que lo hicimos al comentar el ARTCULO 1753, debemos sealar que la accin
prevista por el ARTCULO 1754 a favor del comodatario, no ser la nica que pudiere existir, ya que del
anlisis efectuado al conjunto de normas referidas al contrato de comodato. queda claro que podran
presentarse diversas situaciones en las cuales existan reclamos por parte del comodatario al comodante,
los mismos que no estarn regidos por el plazo de caducidad de seis meses, sino por los preceptos
generales de prescripcin, tal como hemos expresado anteriormente.

Por ltimo, estimamos que si lo que se quera era restringir con normas de orden pblico los plazos de
cualquier eventual accin que pudieran tener el comodante con respecto al comodatario (ARTCULO 1753)
o el comodatario con respecto al comodante (ARTCULO 1754), lo lgico hubiera sido que
ambas normas establecieran que cualquier reclamo de una parte con respecto a la otra, en relacin a la
ejecucin de las obligaciones propias del comodato, caducase a los seis meses.

9.- EXTINCIN DEL COMODATO

El comodato se acaba por los siguientes motivos:
1. Por vencimiento del plazo;
2. Por incumplimiento de la finalidad establecida en el contrato;
3. Por prdida, deterioro o destruccin del bien;
4. Por cambio de destino o uso del bien;
5. Por peticin del comodante, cuando no se pact plazo o tiene necesidad urgente del bien; y,
6. Por muerte del comodatario.

10.-COMODATO PRECARIO

NOCIN
En el caso del comodato precario, cuando no se hubiera pactado el plazo para el uso del bien materia de
comodato (pero s se fij el destino), y ante el simple requerimiento judicial o extrajudicial del comodante
para la restitucin del bien. Se entiende que el ttulo que tena el comodatario para poseer ha fenecido, por
consiguiente, el comodatario deviene en ocupante precario. Tambin se excepta del requerimiento de
declaracin judicial previa, a la resolucin extrajudicial del contrato sustentada en clusula resolutoria,
cuando preexiste la obligacin de devolver el bien, e igualmente, en el caso de la resolucin de un contrato
de compra venta.

No procede alegarse ni discutirse en el proceso de desalojo por ocupacin precaria el mejor derecho de
propiedad, la resolucin de un contrato, la prescripcin adquisitiva de dominio, la accesin industrial, el
despojo violento o clandestino u otros supuestos anlogos.

Una vez prescrito el plazo para promover la accin interdictal, el interesado no podr optar por recurrir al
proceso de desalojo por ocupacin precaria para lograr la restitucin de la posesin.

Tampoco es procedente alegar y discutir en el proceso de desalojo por precario la validez del ttulo que
invoca el poseedor si ste consta por documento de fecha cierta que pueda justificar, de modo razonable,
la posesin.

El juez al calificar la demanda y, en todo caso, al sanear el proceso, declarar la improcedencia de la

misma si advierte inequvocamente la discusin del mejor derecho de propiedad, resolucin de un contrato
u otros supuestos anlogos; y el vencimiento del plazo para promover la accin interdictal.

Tratndose de un bien inmueble arrendado que ha sido transferido a nuevo propietario, se aplicar lo
dispuesto en el artculo 1708 del Cdigo Civil.

El vencimiento del plazo del contrato de arrendamiento no convierte al arrendatario en precario.

Artculo 1737.- Cuando no se ha determinado la duracin del contrato, el comodatario est obligado a
restituir el bien cuando el comodante lo solicite.

COMENTARIO Ms all de una ausencia de regulacin orgnica en torno al plazo del comodato (la misma
que tampoco tendra por qu existir), dicho contrato puede ser celebrado tanto a plazo determinado (plazo
fijo), como a plazo indeterminado o determinable. As, el comodato podra ser pactado a duracin
determinable, vale decir, duracin referida a un evento cierto pero no conocido en su fecha, como podra ser
el caso de un contrato sujeto a plazo resolutorio cuyo momento exacto de ocurrencia se desconoce (como
sera el supuesto en que se haya colocado como trmino final del comodato a la muerte del comodante o
del comodatario).

Asimismo, el comodato tambin podra ser un contrato que se celebre a duracin indeterminada, vale decir
el caso en el cual se hubiese sealado el trmino inicial del contrato, mas no el trmino final del mismo.
Como sabemos, el hecho de que se celebre un contrato a plazo indeterminado no equivale a que el contrato
sea eterno, es decir que las partes no puedan ponerle fin. Dentro de esta lgica se inscribe lo dispuesto por
el artculo 1737 del Cdigo Civil Peruano, en el sentido de que cuando no se ha determinado la duracin del
contrato, el comodatario est obligado a restituir el bien cuando el comodante lo solicite. Al respecto, Arias-
Schreiber y Crdenas1 sealan que el artculo 1737 recoge lo que en doctrina se conoce con el nombre de
comodato precario, o sea aqul en el que no se ha sealado plazo de duracin o, como es obvio, cuando
qued satisfecho el servicio que origin el prstamo de uso. En estos casos, la obligacin de devolver el
bien existe tan pronto como el comodante lo reclame. Len Barandiarn2 explica que cuando el comodato
es precario, la conclusin del contrato, o sea, la restitucin del objeto se puede producir en cualquier
momento, por la sola voluntad del comodante.

Este es el efecto que consagra el artculo 1594 del Cdigo Civil de 1936 (actualmente el artculo 1737) que
por ello dice que a su arbitrio podr el comodante, en cualquier momento, exigir la devolucin de la cosa.
No es necesario que exista la circunstancia que manifiesta el artculo 1593 del Cdigo Civil de 1936 (hoy el
artculo 1736) de la necesidad urgente o imprevista. El comodante, sin tener que expresar motivo alguno,
puede pedir la devolucin de la cosa en el caso del precario. Hay como una especie de condicin resolutoria
potestativa a favor del comodante.

Finalmente, debemos precisar que podramos estar ante el supuesto en el cual se hubiese pactado un uso
determinado al comodato, pero no quedara claro cunto durar la finalidad para la que se ha prestado el
bien. Sin duda, nos encontraramos en un caso en el cual estara presente la indeterminacin del plazo, y si
hubiere conflicto al respeto entre comodante y comodatario, la solucin del problema debera producirse
aplicando lo dispuesto en el artculo 1737 del propio Cdigo, encontrndose el comodatario obligado a
restituir el bien cuando el comodante lo solicite.

11.-CONTRATO DE COMODATO

Conste por el documento el contrato de comodato que celebran de una parte ___________ identificado con
D.N.I. N_________, con domicilio en __________, en adelante EL COMODANTE; y de otra parte la
empresa __________, con R.U.C. N___________, con domicilio en ___________, inscrita en la Partida
Electrnica N ___________ del Registro de Personas Jurdicas de Lima, debidamente representada por su
Gerente General, el seor __________, en adelante se le denominar LA COMODATARIA; en los trminos
y estipulaciones siguientes:

PRIMERO

LA COMODATARIA es una empresa industrial dedicada a la elaboracin de diversos insumos que son
comercializados a nivel nacional.

EL COMODANTE es una persona natural propietaria del vehculo marca ______, modelo ______, Placa de
Rodaje N _______, color ______, ao de fabricacin ______.

SEGUNDO

Por el presente documento EL COMODANTE acuerda en ceder el uso temporal del vehculo de su propiedad
mencionado en la clusula anterior, a ttulo de comodato, a LA COMODATARIA, para dedicarlo a
__________________________________________.

TERCERO

LA COMODATARIA se compromete expresamente a usar el bien materia del presente comodato, para los
fines de _________. En ese sentido, queda terminantemente prohibido para LA COMODATARIA dar al bien
recibido en comodato, un destino distinto al mencionado anteriormente.

CUARTO

El tiempo de duracin del contrato ser de ________ meses, el mismo que podr ser prorrogado por las
partes, para lo cual se deber elaborar el documento que contenga la prrroga respectiva.

QUINTO
Es obligacin de LA COMODATARIA no ceder a un tercero el uso del vehculo materia del presente contrato.
De igual forma, no es procedente la cesin de posicin contractual, sin que medie previamente el
consentimiento de EL COMODANTE.

SEXTO

LA COMODATARIA se obliga a conservar el bien materia del comodato en buen estado, para lo cual deber
asumir los gastos y costos que involucre el mantenimiento mecnico y elctrico del mismo.

SPTIMO

Vencido el plazo de duracin del contrato de comodato o resuelto el mismo por alguna de las partes, LA
COMODATARIA deber proceder a la restitucin inmediata del vehculo a EL COMODANTE

OCTAVO

Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurdico, ser resuelto mediante arbitraje,
de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima,
a cuyas normas, administracin y decisin se someten las partes en forma incondicional, declarando
conocerlas y aceptarlas en su integridad.

Las partes firman el presente acto jurdico en seal de conformidad, en la ciudad Lima el da _____de
_______del ao 20__.

_______________ _________________
EL COMODANTE LA COMODATARIA
12.-CASACION DE COMODATO

CAS. N 2188-2012 LIMA NORTE.

SUMILLA.- Se vulnera el derecho al debido proceso y motivacin de las resoluciones judiciales cuando la
sentencia incurre en contradiccin en sus argumentos al sealar por un lado que el comodato no es
trasmisible por sucesin, y por otro lado indicar que dicho cuestionamiento no puede hacerse en este
proceso, sino a travs de otra va. Lima, nueve de abril de dos mil trece.-

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: vista la

causa nmero dos mil ciento ochenta y ocho dos mil doce, en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha;
y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia: I. ASUNTO: En el proceso de
desalojo por ocupacin precaria nmero dos mil ciento ochenta y ocho dos mil doce, se ha interpuesto
recurso de casacin mediante escrito obrante a fojas doscientos tres por el demandante Ramiro Delgado
Zevallos, contra la sentencia de vista de fojas ciento noventa y dos, su fecha treinta de enero de dos mil
doce, que revocando la sentencia apelada del veintisis de abril de dos mil doce, declara improcedente la
demanda de desalojo.

II. ANTECEDENTES.

DEMANDA: Por escrito de fojas treinta y dos, Ramiro Delgado Zevallos y Lourdes Elizabeth Lzaro Valencia
interponen demanda de desalojo por ocupacin precaria contra Roxana Elizabeth Lzaro Valencia con la fi
nalidad que se ordene la desocupacin del inmueble ubicado en el Conjunto Habitacional ENACE Manzana
H-uno, sub lote veinticinco, del distrito de Carabayllo, provincia y departamento de Lima. Los accionantes
sostienen que adquirieron el inmueble sub litis de la empresa de edificaciones ENACE mediante contrato de
compraventa al contado, el trece de octubre de mil novecientos noventa y tres, que se encuentra inscrito en
el Registro de Propiedad Inmueble, Partida NP01271756 de los Registros Pblicos de la Zona Registral N
IX, sede Lima. La demandada conduce el predio de su propiedad en mrito al contrato privado de comodato
que han celebrado los demandantes y Juan Lzaro Maldonado conviviente de la demandada que tuvo la
calidad de guardin y falleci el veinticuatro de setiembre de dos mil ocho permaneciendo la demandada
en dicha vivienda.

CONTESTACION DE LA DEMANDA:

La demandada Roxana Rosa Clorinda Medrano Yauri sostiene que, la accionante Lourdes Elizabeth Lzaro
Valencia es hija de su fallecido esposo Juan Lzaro Maldonado; asimismo, seala que los demandantes no
manifiestan que habitaron el inmueble porque tienen donde habitar, incumpliendo con la clusula octava del
contrato de adjudicacin que firmaron con ENACE. Afirma tambin que vive en el inmueble materia de
desalojo desde hace trece aos en compaa de sus hijos; y concluye sealando haber firmado un contrato
de compraventa. PUNTO CONTROVERTIDO Mediante resolucin de fecha siete de octubre de dos mil diez,
que obra a fojas setenta y nueve, se declar saneado el proceso y se fij como punto controvertido
determinar la procedencia o no del desalojo solicitando por la parte demandante, estableciendo la calidad
de precario de la parte emplazada, respecto del predio sub litis, ubicado en el Conjunto Habitacional ENACE
Mz. H-uno, Lote siete, Sub Lote veinticinco, en el distrito de Carabayllo, provincia y departamento de Lima,
determinando la existencia o no de los presupuestos establecidos en el artculo 911 del Cdigo Civil.
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA Culminado el trmite correspondiente, el Juez mediante sentencia
de fojas ciento veintisiete, su fecha veintisis de abril de dos mil doce, declara fundada la demanda,
ordenando que la demandada desocupe el inmueble sub litis; decisin que se sustenta en los siguientes
fundamentos: i) los demandantes son titulares del inmueble sub litis teniendo su derecho inscrito, en tal
sentido la parte accionante acredita el derecho invocado en virtud de los medios probatorios recabados a su
demanda. ii) la parte demandada no ha aportado medio probatorio alguno que acredite que la posesin que
ejerce sobre el inmueble materia de litis se sustenta en ttulo alguno; pues los medios probatorios aportados
en el escrito de contestacin de la demanda solo dejan constancia de la posesin del inmueble mas no
aportan sustento de ttulo alguno, ms an si no ha demostrado haber adquirido el bien por contrato de
compraventa.

RECURSO DE APELACIN DE LA DEMANDADA:

La demandada seala como agravios: - Que viene conduciendo el predio en virtud de un contrato de
comodato de fecha treinta de enero de mil novecientos noventa y nueve, celebrado entre los demandantes
y Juan Lzaro Maldonado (conviviente de la demandada, fallecido en el ao dos mil ocho), para que sea
guardin del inmueble. - Al fallecimiento de Juan Lzaro Maldonado, ella permaneci en el inmueble por ser
su conviviente lo cual corrobora con la constancia de posesin otorgada por la Asociacin de Viudas y
Deudos Policiales; asimismo, seala que no se le permiti hacer uso de la palabra en su oportunidad. - Con
los demandantes acordaron la venta del predio a favor de su difunto conviviente habiendo pagado la suma
de Diecinueve Mil Quinientos Nuevos Soles.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA:

La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Lima Norte en mrito del recurso de apelacin interpuesto
por la demandada Roxana Rosa Clorinda Medrano Yauri, expida la sentencia de vista de fojas ciento noventa
y dos, del treinta de enero de dos mil doce, que revoca la apelada y reformndola declara improcedente la
demanda de desalojo. La Sala de Vista considera que Fundamenta la decisin en lo siguiente: i) La
demandada aduce posesionar el bien en virtud al contrato de comodato suscrito por los accionantes con
Juan Lzaro Maldonado, conviviente de la demandada, por lo que a su fallecimiento ella ha quedado en
posesin del bien y de la revisin de los medios probatorios no se aprecia que haya sido resuelto o dejado
sin efecto dicho contrato. ii) Si bien el contrato de comodato no es transmisible a los herederos ni puede ser
cedido a favor de terceros, esta situacin no puede ser discutida en este proceso porque no se ha
peticionado y son otras las situaciones fcticas, debiendo ser discutida en otra va, para que el justo ttulo
en virtud del cual la actora ha ingreso al bien fenezca y recin tenga la calidad de precaria. Ms an si la
actora aduce que existe un trato comercial para la venta del inmueble situacin que no ha sido enervada.

III. RECURSO DE CASACION DEL DEMANDANTE:

El demandante Ramiro Delgado Zevallos interpone recurso de casacin, mediante escrito de fojas
doscientos tres. Esta Sala Suprema por resolucin del trece de julio de dos mil doce, obrante a fojas
veintinueve del cuaderno de casacin, ha declarado procedente en forma excepcional el recurso de casacin
por la infraccin normativa procesal del artculo 139, incisos 3 y 5, de la Constitucin Poltica del Estado, a
fi n de establecer si la decisin adoptada por la Sala Superior ha cumplido con respetar el derecho de las
partes al debido proceso y la motivacin de las resoluciones judiciales.

IV. CUESTIN JURDICA EN DEBATE:

En el presente caso, la cuestin jurdica en debate consiste en determinar si la decisin adoptada por la
Sala Superior ha sido emitida con arreglo a ley y en mrito de lo actuado en el proceso, esto es, si ha
expedido una resolucin razonada y congruente con la pretensin sealada en la demanda y la contestacin,
luego de la valoracin conjunta y razonada de los medios probatorios.
V. FUNDAMENTOS:

1. En relacin al derecho constitucional al debido proceso el Tribunal Constitucional en la Sentencia N

03891-2011-AA/TC, fundamentos 12 y 13 ha sealado: ... el derecho al debido proceso previsto por el
artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del Per, aplicable no slo a nivel judicial sino tambin en
sede administrativa e incluso entre particulares, supone el cumplimiento de todas las garantas, requisitos y
normas de orden pblico que deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos,
incluidos los administrativos y confl ictos entre privados, a fi n de que las personas estn en condiciones de
defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto que pueda afectarlos. El derecho al debido
proceso, y los derechos que contiene son invocables, y, por tanto, estn garantizados, no solo en el seno
de un proceso judicial, sino tambin en el mbito del procedimiento administrativo.

2. Tambin en la Sentencia N 1412-2007-AA/TC, el mencionado Tribunal, en el fundamento 8 ha indicado

... el debido proceso est concebido como el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden pblico
que deben aplicarse a todos los casos y procedimientos, en cuyo seno se albergan los actos administrativos,
a fin de que las personas estn en la posibilidad de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier
acto del Estado o de los particulares que pueda afectarlos. Queda claro, entonces, que la clusula
fundamental contenida en el artculo 139.3 de la Constitucin Poltica del Per, no es patrimonio exclusivo
de los procesos jurisdiccionales, sino que el respeto del contenido del debido proceso se hace extensivo a
los procesos administrativos pblicos o privados.

3. Que, el derecho al debido proceso tiene estricta vinculacin con el derecho a la motivacin de las
resoluciones judiciales conforme lo regula el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per
que garantiza a los justiciables que los Jueces cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan expresen el
proceso lgico que los ha llevado a decidir la controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de
administrar justicia se haga con sujecin a la Constitucin y a la Ley, pero tambin con la finalidad de facilitar
un adecuado ejercicio del derecho de defensa; que la exigencia de la motivacin de las resoluciones
judiciales encuentra desarrollo legal en los artculos VII del Ttulo Preliminar, 50, numeral 6, y 122, inciso
3, del Cdigo Procesal Civil y el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, dispositivos legales que
aseguran la publicidad de las razones que tuvieron en cuenta los jueces para pronunciar sus sentencias,
resguardando a los particulares y a la colectividad de las decisiones arbitrarias, estando obligados los jueces
a enunciar las pruebas en que sostienen sus juicios y a valorar las mismas racionalmente, consistiendo la
falta de motivacin no slo en la falta de exposicin de la lnea de razonamiento que determina al juzgador
a decidir la controversia, sino tambin en la no ponderacin de los elementos introducidos en el proceso de
acuerdo con el sistema legal, es decir, no justificar suficientemente la parte resolutiva de la sentencia a fi n
de legitimarla.

4. Que, bajo este contexto, el contenido esencial del derecho y principio de motivacin de las resoluciones
judiciales se respeta siempre que exista fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto
y, por si misma la resolucin judicial expresa una suficiente justificacin de la decisin adoptada, an si esta
es breve o concisa, o se presenta el supuesto de motivacin por remisin.

5. Que, del anlisis de la resolucin recurrida se advierte que la Sala Superior incurre en error al
motivar su decisin, pues ha emitido una decisin incongruente, en tanto que, por lado seala que
el contrato de comodato no es transmisible a los herederos, lo que permitira concluir que la
demandada no tiene un ttulo que justifique su posesin, puesto que el contrato de comodato fue
celebrado con su extinto conviviente Juan Lzaro Maldonado; por otro lado, refiere que dicha
situacin no puede ser discutida en este proceso por no haber sido peticionada y que es en otra va
procesal que debe discutirse si el ttulo que justifica la posesin ha fenecido.

6. Que, los argumentos esbozados por la Sala Superior vulneran el derecho constitucional del
demandante al debido proceso y a la motivacin de las resoluciones judiciales, al haberse expedido
una resolucin con motivacin sustancialmente incongruente, garanta que exige que los rganos
judiciales resuelvan las pretensiones de las partes de manera congruente con los trminos en que
vengan planteadas, sin cometer desviaciones que supongan modificacin o alteracin del debate
procesal (incongruencia activa), y sin dejar incontestadas las pretensiones, o desviar la decisin del
marco del debate judicial generando indefensin (incongruencia omisiva).

7. Consiguientemente, esta Sala Suprema considera que el presente recurso merece ser amparado por la
infraccin normativa procesal referida al artculo 139, incisos 3 y 5, de la Constitucin Poltica del Per, cuyo
desarrollo legal se encuentra previsto en el artculo 50, numeral 6, y 122, inciso 3, del Cdigo Procesal
Civil, en tanto para la validez y eficacia de las resoluciones judiciales exige, bajo sancin de nulidad, que
estas contengan los fundamentos de hecho que sustentan la decisin y los respectivos de derecho con la
cita de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado y lo invocado por las
partes; en consecuencia, frente a la invalidez insubsanable de la sentencia de vista, corresponde disponer
que la Sala de mrito emita nuevo pronunciamiento respecto a todos los agravios expuestos en el recurso
de apelacin interpuesto por la demandada; sobre todo determine si la parte emplazada tiene o no un ttulo
que justifique la posesin que ejerce sobre el inmueble.

VI. DECISIN:

Por estas consideraciones de conformidad con lo dispuesto por el artculo 396 tercer prrafo, inciso 1, del
Cdigo Procesal Civil: 1. Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Ramiro Delgado
Zevallos por la causal relativa a la infraccin normativa de carcter procesal que incide directamente sobre
la decisin contenida en la resolucin impugnada; en consecuencia, NULA la sentencia de vista obrante de
fojas ciento noventa y dos, emitida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte,
su fecha treinta de enero de dos mil doce. 2. ORDENARON a la Sala Superior expida nueva resolucin con
arreglo a ley; y 3. DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano
bajo responsabilidad; notificndose; y los devolvieron; en los seguidos por Ramiro Delgado Zevallos y otra
con Roxana Rosa Clorinda Medrano Yauri sobre desalojo por ocupacin precaria. Interviene como ponente
el seor Juez Supremo Almenara Bryson. SS. ALMENARA BRYSON, HUAMAN LLAMAS, ESTRELLA
CAMA, CALDERN CASTILLO, CALDERON PUERTAS C-1015326-105

13.- CONCLUSION
1.-Tradicionalmente se considera que existen dos tipos de prstamo: el prstamo de uso, en el que tan solo
se transfiere el uso de lo prestado, existiendo la obligacin de devolver la cosa prestada una vez que la
misma ha sido usada.

2.- Comodato; es aquel contrato en virtud del cual una persona (el comodante) se obliga a entregar
gratuitamente a otra (el comodatario) un bien (inmueble o mueble), generalmente no consumible
(excepcionalmente consumible), para que este lo use por cierto tiempo o para cumplir una determinada
finalidad, obligndose a devolver el mismo bien una vez vencido el plazo estipulado o alcanzada la finalidad
para cuyo cumplimiento el bien fue prestado

3.- La doctrina admite que el contrato de comodato pueda celebrarse entre incapaces no privados de
discernimiento, siempre y cuando el prstamo del bien no consumible est destinado a satisfacer las
necesidades ordinarias de la vida diaria de aquellos, en concordancia con lo dispuesto por el ARTCULO
1358 del Cdigo Civil (Los incapaces no privados de discernimiento pueden celebrar contratos relacionados
con las necesidades ordinarias de su vida diaria

4.- Se presume que el comodatario recibe el bien en buen estado de uso y conservacin, salvo prueba en
contrario. Corresponde al comodante el aumento y el menoscabo o prdida del bien, salvo culpa del
comodatario o pacto de satisfacer todo perjuicio.

5.- El comodatario debe pagar el valor del bien dado en comodato si ste se perdiera por causa que no le
es imputable, o sustituirlo con uno de su propiedad si hubiese podido evitar el hecho. Si el bien fue tasado
al tiempo de celebrarse el contrato, su prdida o deterioro es de cuenta del comodatario, an cuando hubiera
ocurrido por causa que no le sea imputable.

6.- Si el bien se ha dado en comodato a dos o ms personas para que lo usen al mismo tiempo, todas son
responsables solidariamente (Art. 1752). Esta sancin se justifica por el hecho que todos los comodatarios
se benefician simultneamente con el uso del bien dado en comodato.

BIBLIOGRAFIAS
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