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Magistrados Ponentes:
Dr. CARLOS GAVIRIA DIAZ y
Dr. JOS GREGORIO HERNANDEZ
GALINDO
Sentencia aprobada en Santa Fe de Bogot D.C., a los diecisiete (17) das del
mes de abril de mil novecientos noventa y siete (1997)
I. INFORMACION PRELIMINAR
La accin de tutela fue propuesta en la mayora de los casos por los padres de
soldados bachilleres incorporados al servicio activo en diciembre de 1995 o a
principios de 1996, para cumplir con su servicio militar obligatorio.
Entre las razones aducidas para pedir la proteccin judicial, se encuentran las
siguientes, expresadas en los distintos libelos:
a) El Ejrcito Nacional cambi la funcin social de servicio a la comunidad,
contemplada en la ley para los soldados bachilleres, por la destinacin de
stos al control del orden pblico en zonas donde actan desde hace varias
dcadas grupos alzados en armas ;
Material probatorio
1. Competencia
Esto implica que la prestacin del servicio militar, si bien es exigible a todos
los nacionales, con las excepciones que la ley consagra, debe someterse a los
postulados constitucionales y respetar los derechos fundamentales y las
libertades bsicas de los llamados a filas.
Por supuesto, cumplir con esa tarea implica riesgo para la vida y la integridad
personal de todo soldado, razn por la cual el artculo 216 de la Constitucin
consagra la forma en que se repartir entre la poblacin la carga de arriesgar la
vida mientras se presta el servicio militar obligatorio :
"La ley determinar las condiciones que en todo tiempo eximen del
servicio militar y las prerrogativas por la prestacin del mismo"
Pero ninguno de los actores reclama que el desarrollo legal del precepto
superior o la gestin de las autoridades de reclutamiento hubieran amenazado
o violado los derechos fundamentales de sus hijos al ser incorporados a filas.
El origen de sus demandas es un desacuerdo con las autoridades militares en
torno a las modalidades en que se exige de sus hijos el cumplimiento del
deber, durante el servicio militar obligatorio que se encuentran prestando, al
ser enviados a zonas de especial peligro en razn de concentrar, ms que otras,
permanentes y virulentos enfrentamientos armados, lo que ha llevado a
considerarlas como zonas "rojas" o de alto riesgo o "zonas especiales de orden
pblico".
Por eso, no deben pasarse por alto las siguientes reflexiones, ya expuestas en
anterior fallo :
Pero, como resulta de lo arriba expuesto, los deberes exigibles a las personas
no pueden hacerse tan rigurosos que comprometan el ncleo esencial de sus
derechos fundamentales, pudiendo ser stos preservados, de modo que la
autoridad, al buscar su efectividad y concrecin, tiene la obligacin de agotar
las posibilidades de seguridad y amparo que razonablemente puedan brindarse
al soldado en medio de las peculiares circunstancias de su estado y de la
responsabilidad que se le encomienda, por lo cual si el riesgo para la vida o la
integridad no resulta imperioso o necesario, considerada la situacin concreta,
no ha de propiciarse su exigencia.
En relacin con los deberes -se repite-, es necesario precisar que nicamente
pueden ser exigibles en su integridad cuando el obligado a ellos est en
capacidad efectiva de cumplirlos, pues, al igual que los derechos, tambin
tienen sus lmites.
Sobre el tema que ocupa a la Sala, merecen especial atencin los artculos 8 y
10 del Protocolo 1, en los que se prev la proteccin a los heridos, enfermos y
nufragos en el conflicto; el artculo 11, donde se establece que no se puede
poner en peligro mediante accin u omisin injustificada la salud, o la
integridad fsica y mental de las personas en poder de la parte adversa; el
artculo 37, por medio del cual se prohibe la utilizacin de medios prfidos
que atenten contra la vida o la integridad de quienes participan en el combate;
y el artculo 75, numeral 2, donde se estipula:
Varios demandantes reclaman que sus hijos son menores de edad y que esa
calidad es relevante para efectos de incorporarlos a filas, o de asignarles
funciones de lucha armada dentro del Ejrcito. Y, en efecto, tanto las normas
internacionales como el ordenamiento interno consagran una proteccin
especial para el menor de edad.
Al unificar criterios para la revisin de los fallos de tutela, esta Corte aclar
que no resulta contrario a la Carta Poltica que la ley llame a los bachilleres,
cualquiera sea su edad, a definir su situacin militar cuando concluyan sus
estudios. Declar la Corporacin en esa oportunidad:
Aunque las cifras conocidas por la Corte no dan cuenta de que, hasta ahora,
haya muerto algn soldado menor de edad en las zonas de alto riesgo, no
implica ello que los all destacados se encuentren fuera de peligro para sus
vidas, ni descarta tampoco la vulneracin de los convenios internacionales al
respecto, la cual se produce por el slo hecho de colocar a la persona que no
alcanza los dieciocho aos en una circunstancia de objetivo y evidente peligro
para su vida o su integridad. Lo propio acontece con el soldado mayor de esa
edad no preparado para el combate y la defensa, cuya proteccin judicial debe
darse por la va de la tutela si se prueba su falta absoluta de preparacin, lo
que no se presenta en los casos examinados, segn la documentacin que obra
en los expedientes.
6. El derecho a la salud.
Ha sealado la Corte:
Sin embargo, es igualmente claro que una vez cumplido el traslado sin que se
reconsiderara la orden de adelantarlo, y estando pendiente la definicin que en
este fallo se haga sobre la destinacin de los soldados bachilleres, ya no es del
caso ordenar al Ejrcito Nacional que tramite debidamente la peticin
desatendida. En cambio, se le advertir a esta institucin que sus miembros no
deben repetir esa clase de comportamientos omisivos contrarios al
ordenamiento, so pena de las sanciones previstas en la ley.
DECISION
RESUELVE:
No concede Confirma.
la tutela
porque no
est dedicado
a operaciones
para el
restablecimie
nto del orden
pblico, sino
que ayuda en
el casino de
oficiales.
T-115612 -Oscar Pide la
Juzgado 4 Tribunal
Eduardo proteccin Promiscuo de Superior del
Mazorra por ser menorFamilia de Distrito
Otlora de edad y Neiva. Judicial de
haber sido Neiva, Sala
enviado a unaNo concede de Familia.
zona de alto la tutela por
riesgo. considerar Confirma.
que el
soldado
aunque est
en una zona
de conflicto,
presta el
servicio
dentro de las
instalaciones
del Batalln.
T-113456 -Julin Retiro de los Juzgado 2 de Tribunal
Andrs soldados de Familia de Superior del
Giraldo las llamadas Santa Fe de Distrito
-Ivn Dario zonas rojas. Bogot. Judicial de
Daza Santa Fe de
-Ronald Stib Tutela los Bogot.
Silva derechos a la
-Richard vida, Modifica en
Arley dignidad cuanto que
Fuentes humana, libre tutela
-Jos desarrollo de nicamente
Fernando la los derechos
Mongu personalidad de los
-Jorge Andrs de los menores y se
Martnez soldados mantiene la
-Joe Antoni adolescentes orden de
Delgadillo que se reubicarlos
-Oscar Julin encuentran en solamente a
Oicat y las zonas de ellos.
otros. conflictos,
ordenando su
traslado.