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http://www.amag.edu.pe/html/main_03_2003.htm
Dr. Jorge Alberto Beltrn Pacheco
Profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
Universidad Nacional Mayor de San Marcos y
Universidad Cristiana Mara Inmaculada
1. INTRODUCCIN
Una vez precisados estos conceptos debemos delimitar aquello que contiene
cada una de las esferas antes citadas: la esfera personal y la esfera patrimonial.
Este dao al que hacemos referencia debe cumplir con determinados requisitos
a efectos de ser indemnizado:
a) Certeza.-
Todo dao a efecto de ser indemnizado debe ser "cierto" esto implica, tal como
lo establecen autores como el espaol ACUA ANZORENA, que quien alegue haber
sufrido un dao debe demostrar su ocurrencia tal como lo exige el artculo 424 del
Cdigo Procesal Civil al hacer referencia a los "fundamentos de hecho , de derecho y a
los medios probatorios".
En nuestro pas son las autoridades policiales quienes realizan el primer estudio
de los hechos vinculados a un resultado daoso, formando lo que se conoce como
"atestado policial" ( que es el resultado de las investigaciones efectuadas por los
agentes policiales quienes se han apoyado en las conclusiones extradas de las pericias
realizadas, de la evaluacin de las pruebas materiales , de la informacin prestada en
los testimonios de los sujetos intervinientes en los hechos que generaron los daos as
como de los testigos , entre otros ).
De otro lado cuando nos referimos a una "certeza lgica" estamos ante una
primera aproximacin al anlisis de la "relacin causal". Aplicando as el criterio lgico
y necesario de la Teora de la Causa Adecuada , recogida en el artculo 1985 del
Cdigo Civil de 1984 , debemos delimitar aquellos daos que sean "relevantes" para un
posterior anlisis, dejando de lado todo supuesto que no resulte una consecuencia
"general y regular" de los hechos desarrollados.
En el estudio de la certeza del dao se nos presentan dos daos que relativizan
los criterios antes enunciados mereciendo ser analizados de forma particular.
Si bien es cierto el caballo era favorito para ganar la Gran Clsica no tenemos
plena certeza de la verificacin de dicho resultado, quedando en el mbito de la
especulacin. Tal como lo hemos sealado en puntos anteriores debe existir una
conexin lgica entre el hecho generador del dao y el menoscabo experimentado en
el inters del sujeto, siguiendo los criterios de "regularidad y necesariedad", por ello ,
no consideramos indemnizable el dao producido por la prdida del premio.
La "prdida de la chance o de la oportunidad" es aquel dao que consiste en la
frustracin de una esperanza, en la prdida de una oportunidad , de una probabilidad;
en este dao coexisten , segn lo establece ZANNONI :
- Un elemento de certeza.
- Un elemento de incertidumbre.
" Slo puede reclamar reparacin del dao aquel que lo haya
sufrido"
Es as como ZANNONI establece que hay que diferenciar entre los sujetos
damnificados, considerando que pueden existir "damnificados directos" (que son los
que se ven afectados de manera directa con el resultado daoso al haber participado
de forma concreta en el evento) y "damnificados indirectos" (que son aquellos que ven
afectados sus intereses sin que hayan participado de manera concreta en el evento).
Segn JUAN MONTERO AROCA (5), los "intereses difusos" se definen como
"aquellos intereses pertenecientes a un grupo de personas absolutamente
indeterminadas, entre las cuales no existe vnculo jurdico alguno, sino ms bien se
encuentran ligadas por circunstancias de hecho genricas, contingentes, accidentales y
mutables, como habitar en una misma regin , ser consumidores de un mismo
producto, ser destinatarios de una campaa de publicidad, etc".
Como vemos el carcter "difuso" de este inters se debe, tal como lo establece
PELLEGRINI GRINOVER (6) , a la imposibilidad de determinar a sus titulares (criterio
subjetivo) y a la naturaleza del bien necesario para que ese grupo indeterminado
pueda satisfacer sus necesidades (criterio objetivo).
Por otro lado MONTERO AROCA (9) establece que el acceso a los rganos
jurisdiccionales para la tutela de los derechos difusos es un caso de legitimidad para
obrar extraordinaria. De la misma opinin es BUJOSA VADELL (10) quien sostiene que
estamos ante un caso de "legitimacin ordinaria sui generis con algunos rasgos de
legitimacin extraordinaria" pero legitimacin al fin.
Hacemos referencia con este requisito a que el dao debe haberse producido
por efectos de un hecho generador de un supuesto de responsabilidad civil, en otras
palabras un dao cuya realizacin no sea "justificada" por el ordenamiento jurdico
(debemos remitirnos a lo desarrollado a propsito de los hechos daosos justificados)
Por su parte, la "valoracin del dao", medida del dao o elemento extrnseco
es aquel vinculado con el monto indemnizatorio, esto es, con aquel valor que el sujeto
victima ha considerado representa el menoscabo ocasionado a su inters.
Estos elementos del dao pueden experimentar una serie de variaciones las
que pueden implicar un mejoramiento o empeoramiento de la situacin de la victima.
Es as que autores como ZANNONI han desarrollado lo concerniente a las variaciones
"intrnsecas y extrnsecas del dao".
II.- Dao Objetivo.- Que es aquel que afecta la esfera patrimonial del sujeto,
es decir, aquel que incide sobre los objetos que integran su patrimonio. En este dao
tenemos a :
b) El lucro cesante.- Aquel que genera que la vctima deje de percibir por
efecto del dao un determinado bien, es decir, que por efectos del dao no ha
ingresado un determinado bien en el patrimonio de la vctima.
Entendemos al dao moral (12) como aquel que afecta la esfera sentimental
y/o de honorabilidad de un sujeto. Este dao ha sido desarrollado en la Doctrina
Clsica teniendo en consideracin dos subtipos de daos:
Consideramos que con el presente caso se puede estar disfrazando una suerte
de "dao social" que la doctrina no ha desarrollado.
5. VER: MONTERO AROCA, Juan. "La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil del Per".
En: Ius et praxis. Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad de Lima. N 24.
6. VER: PELLEGRINI GRINOVER, Ada. "Acciones colectivas para la tutela del ambiente
y de los consumidores". En: AA.VV. Estudios en Homenaje al Doctor Hctor Fix
Zamudio en sus 30 aos como investigador de las Ciencias Jurdicas. Tomo III.
Derecho Procesal. Mxico: Universidad Autnoma de Mxico, 1988.
7. PRIORI POSADA, Giovanni. "La tutela jurisdiccional de los derechos difusos: una
aproximacin desde el derecho procesal constitucional". En: IUS ET VERITAS N 14.
p.97
10. Ver: BUJOSA VADELL, Lorenzo Mateo . "La proteccin jurisdiccional de los intereses
de grupo". Barcelona: Bosch,1995.
12. La Doctrina Contempornea considera que el "dao moral" es aquel que afecta la
esfera psicolgica del sujeto, en tanto que el dao a la persona es aquel que afecta la
integridad "fsica del sujeto" de forma permanente. As mismo sostienen que el dao
moral carece de la permanencia del dao a la persona en la medida que el sujeto
puede "controlar" su dolor, a tal punto que se ha postulado su "no indemnizacin" por
tener carcter "relativo". Finalmente se considera que es posible la indemnizacin del
"dao moral" conjuntamente con el dao a la persona en el Sistema de
Responsabilidad Civil "Contractual" que mediante la indemnizacin se est "comprando
dolor por distraccin" ( PRETIUM DOLORIS O PRECIO DEL DOLOR ).