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DAISSON PORTANOVA1

FATOR PREVIDENCIRIO: uma nova perspectiva.

H dez anos, o governo inovou no clculo da aposentadoria por tempo


de contribuio, estabelecendo regras constitucionais, como fundado pelo governo
FHC, coerentes com os princpios atuariais e com os fundamentos de uma poltica
pblica para a incluso social.

Foi criada a nova frmula para o clculo da aposentadoria, que utilizou


variveis atuariais (idade, tempo de contribuio e expectativa de sobrevida)
necessrias para adequao das transformaes demogrficas, presentes e futuras.

Modificou, tambm, a forma de apurao da mdia da base geradora


da aposentadoria, ento conhecida por ser calculada pelos ltimos 36 meses, ainda
muito presente no sentimento do trabalhador. Desde 1999, o clculo feito com base
nos 80% dos maiores salrios corrigidos, tendo como base inicial o ms de julho
de 1994 at a data do incio do benefcio, denominado pela lei previdencirio de
perodo contributivo.

Para o aposentando de hoje, os salrios compreenderiam exatos 15


anos de contribuio, ou 180 meses, cuja mdia seria apurada em face aos 80%
dos maiores salrios, portanto, seriam utilizados 144 meses para apurar o valor base
do clculo para incidir o fator previdencirio.

A idia, em si, foi simples e quase que irrecusvel, afinal, nada mais
razovel que considerar variveis atuarias na determinao do valor dos benefcios.

A regra estabeleceu, atravs de uma frmula, a ponderao entre os


trs elementos, assim deduzida:

TC x a (ID + TC x a)

Fator = x 1+
ES 100

ONDE (no momento da aposentadoria):

a = alquota (0,31)
TC = tempo de contribuio
ES = expectativa de sobrevida

1
Advogado, Professor de Direito Previdencirio, Membro da Academia Nacional de Seguro e Previdncia,
Membro da Comisso de Seguridade Social e Previdncia Privada do CFOAB

-1-
ID = idade

O clculo da aposentadoria ser gerado atravs da mdia dos 80%


maiores salrios corrigidos, sobre a qual incidir o fator previdencirio que une idade,
tempo de contribuio e expectativa de vida. A relao proporcional produzida pela
idade, na frmula do fator, influi de forma direta, ou seja, quanto maior idade, maior
ser o resultado do fator e maior o benefcio

No mesmo sentido, a relao com o tempo de contribuio tambm


se d assim. Portanto, quanto maior o tempo, maior o fator previdencirio.

Essa lgica fica atenuada, ou at mesmo neutralizada, pelo elemento


denominado na expectativa de sobrevida, pois este, a cada ano no ms de
dezembro, alterado de acordo com a mdia de vida do trabalhador brasileiro, cuja
condio encontra-se em constante melhoria e a cada ano aumentando.

Como na frmula do fator previdencirio a expectativa de sobrevida


encontra-se no denominador, quanto maior a expectativa de sobrevida, menor ser o
resultado do fator previdencirio e menor o benefcio.

Por isso h uma certa neutralidade no resultado do fator. O


trabalhador espera para se aposentar mantendo vnculo previdencirio e, assim,
aumenta o tempo de servio e idade, na expectativa de melhor o percentual do fator.
Ao mesmo tempo, h um aumento da expectativa de sobrevida, atenuando o valor da
aposentadoria desse trabalhador, quanto maior for esta expectativa.

Vejamos alguns exemplos para demonstrar essa neutralidade:

Incio em Idade T/Contr FPREV


(12/1999) 53 35 0,9963
(12/2000) 54 36 0,9632
(12/2001) 55 37 0,9534
(12/2002) 56 38 0,9665
(12/2003) 57 39 0,9188
(12/2004) 58 40 0,9561
(12/2005) 59 41 1,0198

No exemplo do quadro anterior, em que o segurado esperaria um ano


h mais de tempo de contribuio e idade, fica demonstrado que, somente a partir de
2005, que h ou haveria alcanado o fator relativo a 100% ou mais, na apurao do
fator previdencirio.

importante verificar o fato de, mesmo somando um ano h mais de


tempo e idade, com o avano da expectativa de sobrevida o resultado para quem
esperou a concesso do benefcio ficou menor. Ficando clara a vantagem ao

-2-
segurado aps mais de 6 anos contribuindo e aditando a idade. Mais parece a
mxima popular se correr o bicho pega, se ficar o bicho come.

Essa situao foi sensivelmente tratada pelo senador Paulo Paim (PT-
RS), que apresentou um projeto de lei no Senado no intuito de revogar o fator
previdencirio. Dentre as motivaes est a enorme perda sentida pelo aposentado
devido aos resultados desta frmula, que se tornou, na verdade, um elemento de
restrio ao acesso do benefcio. Por causa do fator, o trabalhador homem com 35
anos de trabalho ou a mulher 30 anos, dependendo da idade, a reduo da
aposentadoria pode chegar a 50%.

Por mais srios que sejam os estudos produzidos pelo governo e com
aos argumentos lanados na exposio de motivos da lei, claro est o objetivo final
da norma: restringir ao mximo a aposentadoria precoce do trabalhador.

Claro est a pretenso de, na introduo do fator previdencirio,a


instituio de critrios relativos proporcionalidade, instadas s variveis atuariais
(idade, tempo de contribuio e expectativa de sobrevida, tomada pela mdia do
homem e mulher) envolvidas no caso concreto e substancial alterao no clculo do
salrio-de-benefcio, o qual utiliza 80% dos maiores salrios tomados desde julho de
1994.

Hoje, o fator previdencirio um verdadeiro redutor no valor da


aposentadoria. Por exemplo, um trabalhador com 60 anos de idade e 35 de trabalho
ter o resultado de 87% (13% de reduo no benefcio) e a trabalhadora, com 55
anos de idade e 30 anos de trabalho, tem resultado pouco maior que de 72%
(reduo de 28%).

De acordo com projeto de lei do senador Paulo Paim, aprovado por


unanimidade, no Senado Federal, voltaramos regra originria da Constituio de
1988, ou seja, o clculo seria feito pela mdia dos 36 meses e o trabalhador homem
com 35 anos e a mulher com 30 anos de atividade receberia a aposentadoria em
100% do valor do benefcio.

O presidente Lula j se manifestou contrariamente ao projeto. Com


isso, se o mesmo for aprovado pela Cmara, ser vetado integralmente pela
Presidncia.

H de se buscar uma alternativa, especialmente no sentido de se


garantir um verdadeiro acesso social aos benefcios previdencirios.

Relator na Cmara dos Deputados, o deputado Pepe Vargas traz uma


alternativa na busca de um possvel benefcio integral, mais prximo da realidade
brasileira e dos trabalhadores em geral.

-3-
Uma das fontes utilizadas nas alternativas do Relator na Cmara a
adequao em semelhana ao servidor pblico, ou seja, o homem com 35 anos de
atividade e 60 de idade (frmula 95) receber um benefcio correspondente a 100%
do seu valor, assim como a mulher com 30 anos de trabalho e 55 de idade (frmula
85) tambm receberia a aposentadoria integral.

Seriam mantidas, na frmula, a mdia dos salrios relativa aos


salrios de julho de 1994, bem como, a incidncia do fator previdencirio para quem
no possusse os requisitos da soma de idade e tempo de contribuio de 95 para o
homem e 85 para a mulher. Diante da realidade do fator previdencirio hoje, o projeto
do deputado Pepe Vargas uma alternativa positiva.
Entretanto, h muito a ser aprimorado, pois existem situaes
concretas nas quais no h o reconhecimento da norma na efetiva retribuio dos
benefcios aos segurados.

Dentre o que h a aperfeioar, tomamos alguns tpicos a fim de


discorrer, no intuito de pensar com os operadores na rea previdenciria, solues
legislativas ou mesmo na via judicial, eis que algumas delas ou j foram matria de
debate em obras do tema, ou resultaram em solues judiciais.

A relao trabalhista e os reflexos previdencirios:

Um dos exemplos mais comuns vividos na rea previdenciria,


envolve os trabalhadores segurados empregados, cuja vinculao laboral estabelece
o alcance objetivo do salrio-de-contribuio repercutindo, tambm, no valor do
benefcio.

No remanesce discusso quanto a aplicao dos direitos


reconhecidos na esfera trabalhista, repercutindo no valor dos benefcios
previdencirios, autorizando a reviso da renda inicial e atual, como assentam os
Tribunais:

REEXAME NECESSRIO CVEL N 2007.71.00.035388-6/RS


RELATOR : Des. Federal LUS ALBERTO D AZEVEDO AURVALLE
PARTE AUTORA : ESTELITA JORA DE VARGAS
ADVOGADO : Daisson Silva Portanova
PARTE RE' : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS
ADVOGADO : Milton Drumond Carvalho
JUZO FEDERAL DA 02A VF PREVIDENCIRIA DE
REMETENTE :
PORTO ALEGRE
EMENTA
PREVIDENCIRIO. REVISO DA RENDA MENSAL INICIAL. PRESCRIO.
SALRIOS-DE-CONTRIBUIO. ACRSCIMO DE PARCELAS SALARIAIS
OBTIDO EM RECLAMATRIA TRABALHISTA. CORREO MONETRIA.
JUROS DE MORA. HONORRIOS ADVOCATCIOS.

-4-
1. Prescrio qinqenal, como sabido, no atinge o direito ao benefcio, mas
apenas o direito percepo dos crditos anteriores a cinco anos do ajuizamento da
ao.
2. cedio que, com relao aos salrios-de-contribuio, o xito em
reclamatria trabalhista, na qual pleiteiam-se verbas no pagas, no Perodo
Bsico de Clculo do salrio-de-benefcio, determinar a necessidade de
reclculo da renda mensal inicial do benefcio. Precedentes.
3. Descabe a pretenso autrquica de aguardar o depsito para que as diferenas
salariais reconhecidas em reclamatria trabalhista sejam consideradas para efeitos
previdencirios, porquanto o segurado no pode ser prejudicado pela inrcia do
empregador, que tem o nus de fazer os recolhimentos oportunamente, e junto a ele
que o INSS deve buscar as diferenas de contribuies previdencirias que lhe
so devidas.
4. A atualizao monetria, a partir de maio de 1996, deve-se dar pelo IGP-DI, de
acordo com o art. 10 da Lei n 9.711/98, combinado com o art. 20, 5 e 6, da Lei
n 8.880/94.
5. "Os juros moratrios, nas aes previdencirias, devem ser fixados em 12% ao
ano, a contar da citao" (Smula 75 do TRF4). H muito, a propsito, o STJ vinha
entendendo, por aplicao analgica art. 3 do Decreto-Lei 2.322/87, que os juros
em matria previdenciria so devidos taxa de 1% ao ms, entendimento este que
restou corroborado pelo advento do 406 do novo CC, o qual remete aplicao do
1 do artigo 161 do CTN.
6. Devem ser fixados em 10% sobre o valor da condenao, excludas as parcelas
vincendas, observando-se a Smula 76 desta Corte: "Os honorrios advocatcios,
nas aes previdencirias, devem incidir somente sobre as parcelas vencidas at a
data da sentena de procedncia ou do acrdo que reforme a sentena de
improcedncia".
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a
Egrgia Turma Suplementar do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por
unanimidade, negar provimento remessa oficial, nos termos do relatrio, votos e
notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 01 de abril de 2009.
Desembargador Federal Lus Alberto d'Azevedo Aurvalle
Relator

A reviso com incluso das parcelas angariadas na esfera laboral, no


importa em maiores discusses.

O que pode trazer a lume conjecturas o prazo para esta reviso, se


nasce somente da data da pretenso revisional admitindo-se a prescrio, ou se, em
face da ilegalidade praticada pelo empregador, deveriam os valores serem pagos
desde o primeiro ms devidos, ou seja, desde a data do incio do benefcio, pois
tratando-se de direito social, protegido pela Carta Me e imposta a obrigao de
recolhimento das parcelas relativas s contribuies sociais, desde o ato ilegal, no
podendo o destinatrio do benefcio sofrer prejuzos pela ilegalidade.

Algumas decises confortam a incidncia da reviso desde o incio do


benefcio, seja pelo fato do INSS participar da lide laboral na qualidade de terceiro
interessado, seja por ser recebedor e destinatrios das contribuies vertidas em face
do reconhecimento dos valores pagos a menor quanto aos salrios (de natureza

-5-
trabalhista) a repercutir no salrio-de-contribuio, eis que notria a obrigao do
Estado em proceder efetiva fiscalizao.

Assim expressou o reconhecimento sob lavra do Desembargador


Victor Laus:

Acordo Origem: TRIBUNAL - QUARTA REGIO


Classe: AC - APELAO CIVEL
Processo: 200404010202899 UF: RS rgo Julgador: QUINTA TURMA Data da
deciso: 21/06/2005 Documento: TRF400108408 Fonte DJU DATA:13/07/2005
PGINA: 629 Relator(a) VICTOR LUIZ DOS SANTOS LAUS Deciso
A TURMA, POR UNANIMIDADE, CONHECEU EM PARTE DA APELAO E
NEGOU-LHE PROVIMENTO, E NEGOU PROVIMENTO REMESSA OFICIAL,
NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.
Ementa
PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. DUPLO GRAU OBRIGATRIO.
SALRIOS-DE-CONTRIBUIO. ACRSCIMO PARCELAS SALARIAIS OBTIDOS
EM RECLAMATRIA TRABALHISTA. TERMO INICIAL.
1. A nova redao do art. 475, imprimida pela Lei 10.352, publicada em 27-12-2001,
determina que o duplo grau obrigatrio a que esto sujeitas as sentenas proferidas
contra autarquias federais somente no ter lugar quando se puder, de pronto,
apurar que a condenao ou controvrsia jurdica for de valor inferior a 60(sessenta)
salrios mnimos.
2. Acertada a determinao de reclculo da renda mensal inicial, considerando-se a
incluso de parcelas salariais obtidas em reclamatria trabalhista, sobre os salrios-
de-contribuio computados no perodo bsico de clculo alusivo aos proventos de
inativao dos segurados.
3. As diferenas so devidas a partir da data de concesso do benefcio, pois
a so levados em conta os valores componentes do PBC, uma vez que o INSS
tem direito a cobrar as contribuies previdencirias desde a poca em que
devidas as verbas reconhecidas pela Justia Laboral, ut art. 43 da Lei 8.212/91
e 34, pargrafo nico, da Lei 8.213/91.
Data Publicao 13/07/2005

Ao se estabelecer a prescrio qinqenal, decorrente de ato ilegal


praticado pelo empregador, no poderia haver prejuzo ao beneficirio destinatrio da
substituio salarial.

exemplo da ao regressiva no acidente do trabalho, poder-se-ia


inquinar eventual responsabilidade patrimonial do empregador descurado no
atendimento da legislao laboral, impondo-se a este indenizar o INSS no perodo
superior ao qinqnio legal, mas jamais negar a efetiva retribuio ao beneficirio da
previdncia lesado na esfera laboral e, agora, limitado retribuio pelo qinqnio
prescricional.

Mais, abre a possibilidade, no s de eventual ao regressiva do


INSS contra o empregador, por dano material, como tambm direito ao beneficirio
circunscrito retribuio no perodo dos cinco anos da prescrio. Portanto, o
perodo pretrito poderia sujeitar ao empregador responsabilidade patrimonial,
vitalcia e sucessria, como revestida a natureza previdenciria, pois tal

-6-
circunstncias foram geradas por obra e graa da negativa do direito
contraprestao laboral, por ato ilcito.

Abre-se debate significativo de proteo social, mas bem alertado pelo


eminente Juiz do Trabalho Quarta Regio -, Dr. Francisco Rossal de Arajo, sobre
manifesto alcance de repercusses trabalhista e prescrio das parcelas do FGTS,
cuja posio do TST restringe aos reflexos qinqenais.

Lembrando os dispositivos cogentes, dita a Constituio:

Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)

VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e
seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; (Includo pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)

Ressalte-se a sistemtica advinda da CLT que impem a necessidade


de intimao da Unio para se manifestar acerca dos crditos previdencirios, assim
dispondo a CLT:
Art. 876. As decises passadas em julgado ou das quais no tenha havido recurso
com efeito suspensivo; os acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de
conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de
conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executados
pela forma estabelecida neste Captulo. (alterado pela Lei 9.958-2000)

Pargrafo nico. Sero executadas ex-officio as contribuies sociais devidas em


decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais do Trabalho, resultantes
de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos
durante o perodo contratual reconhecido. (acrescentado pela L-010.035-2000)
(Alterado pela L-011.457-2007)

(...)

Art. 879. Sendo ilquida a sentena exeqenda, ordenar-se-, previamente, a sua


liquidao, que poder ser feita por clculo, por arbitramento ou por artigos.

(...)

1-A A liquidao abranger, tambm, o clculo das contribuies previdencirias


devidas. (Acrescentado pela L-010.035-2000)

1-B As partes devero ser previamente intimadas para a apresentao do clculo


de liquidao, inclusive da contribuio previdenciria incidente. (Acrescentado pela
L-010.035-2000)

2 Elaborada a conta e tornada lquida, o Juiz poder abrir s partes prazo


sucessivo de 10 (dez) dias para impugnao fundamentada com a indicao dos
itens e valores objeto da discordncia, sob pena de precluso.

-7-
3 Elaborada a conta pela parte ou pelos rgos auxiliares da Justia do Trabalho,
o juiz proceder intimao da Unio para manifestao, no prazo de 10 (dez) dias,
sob pena de precluso. (Acrescentado pela L-010.035-2000) (Alterado pela L-
011.457-2007)

4 A atualizao do crdito devido Previdncia Social observar os critrios


estabelecidos na legislao previdenciria. (acrescentado pela L-010.035-2000)

5 O Ministro de Estado da Fazenda poder, mediante ato fundamentado,


dispensar a manifestao da Unio quando o valor total das verbas que integram o
salrio-de-contribuio, na forma do art. 28 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991,
ocasionar perda de escala decorrente da atuao do rgo jurdico. (Acrescentado
pela L-011.457-2007)

Portanto, a prescrio s afetaria o trabalhador empregado, tanto na


esfera trabalhista como na previdenciria, gerando-lhe substancial reduo no lastro
do contrato laboral (obtm s os ltimos cinco anos do contrato) sujeitando ao valor
do benefcio um minus, face a nova regra prever lastro superior ao tempo recuperado
na esfera trabalhista, com conseqente prejuzo na retribuio ao longo da
manuteno do benefcio previdencirio,

Tal reflexo poderia ser em menor gravame quando o clculo das


aposentadorias e benefcios em geral, era tomado pelo universo de 36 meses, pois
nestes casos a recuperao dos salrios como contrapartida laboral, poderia alcanar
todo o perodo bsico de clculo do destinatrio da proteo social.

Agrava-se a situao com o alargamento do perodo bsico de clculo


para o universo de salrios nascidos desde julho de 1994, portanto, em alcance
muito superior ao reflexo trabalhista, que de cinco anos.

A Lei 9.876/99, fixou novo PBC:

"Art. 29. O salrio-de-benefcio consiste:" (NR)

"I - para os benefcios de que tratam as alneas b e c do inciso I do art. 18, na mdia
aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a oitenta
por cento de todo o perodo contributivo, multiplicada pelo fator previdencirio;

No caso referido, tratam-se da aposentadoria por tempo de


contribuio (de aplicao obrigatria quanto ao fator e do novo PBC) e da
aposentadoria por idade, facultada a garantia do acesso a melhor retribuio, no que
se refere ao fator previdencirio.

Entretanto, o alegado perodo contributivo, matria que merecer


abordagem posterior, nasce em julho de 1994 e termina na data do incio do
benefcio.

-8-
Hoje, junho de 2009, corresponder a exatos 15 anos, ou seja, 180
contribuies. Oitenta por cento (80%) dos maiores salrios-de-contribuio
correspondero ao universo de cento e quarenta e quatro (144) meses para a
administrao da mdia dos salrios-de-contribuio.

Qual a preocupao, em se tratando de segurado empregado?

O segurado empregado no dispe, nem poderia, de alteraes da


sua remunerao, seno por disposio legal ou majoraes previstas nas
negociaes coletivas ou ainda mediante reconhecimento em ao trabalhista.

Neste ltimo caso importaria maiores aprofundamentos dos reflexos


no direito do benefcio e na efetiva retribuio devida no campo previdencirio.

Fundamental tratar deste tpico, pois, como vimos, a ao trabalhista


decorre de motivao decadencial no universo de dois anos, cujos reflexos
patrimoniais reportariam no mximo at cinco (5) anos, ou sessenta (60) meses da
contratualidade.

Ao analisarmos os efeitos do direito do trabalho e o conseqente


previdencirio, notaramos, mais uma vez, uma substancial perda em desfavor do
segurado.

A anlise que se faz diante do novo PBC, qual seja, aquele


remontando aos idos de julho de 1994 tomando-se como base o incio do benefcio
hoje para o trabalhador.

Ao se aposentar em junho de 2009, havero de ser utilizados todos os


salrios de julho de 1994 at a DIB, aproveitando-se o universo de 80% dos maiores
salrios.

Este universo, como vimos, de 144 meses.

Ora, se o segurado empregado, ingressar com a ao hoje, ele poder


obter o reflexo trabalhista remontado ao mximo de 60 meses (cinco anos)
anteriores ao ajuizamento da ao.

Supondo exitosa a Reclamao, com o reconhecimento de um valor


proporcional a 20% a ser acrescido no seu salrio, para os fins previdencirios,
somente haver repercusso nos meses de junho de 2009 at julho de 2004, e no
em todos os 144 meses.

A grosso modo, em sendo 144 meses o universo de 100% do PBC,


frente ao lastro de 60 meses de valores agregados no salrio por reconhecimento

-9-
judicial, representar um acrscimo, no mximo de 41% do universo dos salrios-de-
contribuio para resultar na nova renda inicial. (60 / 144 = 41,66)

Por bvio que esta repercusso de 41% no em toda a renda pois


no envolve todo o PBC -, mas na proporo dos 60 meses e no valor que foi
agregado pela Reclamao Trabalhista. Lembremo-nos que o acrscimo foi de 20%
no salrio, mas o resultado previdencirio ser, nada mais nada menos que, no
mximo, 8% (oito por cento) da mdia final, pois se os 60 meses representam 41%
do PBC e o valor agregado foi de 20% no salrio, a resposta final no valor do
benefcio ser: 41% x 20% = 8%!!!

Como na exposio de motivos do projeto de lei assumido pelo


Deputado Pepe Vargas o objetivo a busca de justia social, h de se inquinar qual
ser a justia social alcanada por um trabalhador que foi, primeiro, violado no seu
direito contraprestao laboral; segundo, na limitao patrimonial desta violao
que no mximo de 5 anos(60 meses); terceiro, que repercutir no clculo de sua
futura aposentadoria, somente nesta proporo e, por fim; quarto, somente receber
os ltimos cinco anos a contar do pedido de reviso no INSS (quando a RT levar
outros 5 anos). !!!

Ou seja, o beneficirio perde sempre, perde pela ilegalidade patronal;


perde pelo limite da repercusso patrimonial da reviso na justia do trabalho; perde
pelo fato de no haver reflexo em todo o perodo bsico de clculo (PBC) de sua
aposentadoria e, ainda perde, quando for pedir a reviso no INSS, pois somente
poder pedir aps o trnsito em julgado da reclamao trabalhista em regra
trafegando em calvrio no inferior ao lastro de 3, 4, 5 anos de tramitao ou mais, e
s a partir da que poder pedir a reviso no INSS, que somente lhe pagar cinco
anos anteriores ao pedido de reviso.

A propsito, isto que pensa a jurisprudncia, em alguns casos mais


sensveis a efetiva justia social, como o referido sob lavra do Des. Victor Laus.

Entretanto o pensar majoritrio outro, qual seja:

Acordo Origem: TRIBUNAL - QUARTA REGIO


Classe: AC - APELAO CIVEL
Processo: 200171080063697 UF: RS rgo Julgador: SEXTA TURMA
Data da deciso: 11/10/2006 Documento: TRF400135314 Fonte DJU
DATA:01/11/2006 PGINA: 882 Relator(a) JOO BATISTA PINTO SILVEIRA
Deciso
A TURMA, POR UNANIMIDADE, DECIDIU POR DAR PARCIAL PROVIMENTO
APELAO DO INSS, AO RECURSO ADESIVO DA PARTE AUTORA E
REMESSA OFICIAL.

Ementa
PREVIDENCIRIO. PRESCRIO. REVISO DE BENEFCIO. SALRIOS-DE-
CONTRIBUIO. RECONHECIMENTO DE PARCELAS SALARIAIS PERANTE A

- 10 -
JUSTIA DO TRABALHO. SUCUMBNCIA MNIMA. HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
1. Cuidando-se de prestaes de natureza continuada apenas as cotas devidas no
qinqnio anterior propositura da ao que so alcanadas pela prescrio.
2. O segurado tem o direito de obter a reviso do seu benefcio com base em
parcelas salariais reconhecidas pela Justia do Trabalho, no sendo necessria a
participao do INSS na lide trabalhista, para fins de aproveit-la como meio de
prova na demanda previdenciria.
3. Tendo sido a parte autora sucumbente to s em razo da declarao da
prescrio qinqenal e do afastamento dos reajustamentos pelo IGP-DI, o caso
de sucumbncia mnima, razo por que, dever o INSS responder exclusivamente
pela verba honorria.
4. Nas aes previdencirias, os honorrios advocatcios devem ser fixados no
percentual de 10% (dez por cento) sobre o valor das parcelas devidas at a data da
sentena (Smula 76 TRF4).
Data Publicao 01/11/2006

No s ao legislador, mas ao prprio pensar dos Colgios de Juzes,


h de se aprofundar o debate e modificar as relaes de proteo ao trabalhador.

Do legislador poder-se-ia mitigar a seguinte frmula:

Para o segurado empregado, quando houver reconhecimento


de ilegalidade quanto ao contrato de trabalho na esfera
trabalhista, o perodo bsico de clculo no poder ser superior
ao prazo prescricional das parcelas devidas no mbito
trabalhista (ou seja, 60 meses).

No caso, se a mdia fosse tomada pelos ltimos 60 meses, o clculo


do benefcio deste beneficirio, segurado empregado, no sofreria a reduo da
repercusso das parcelas laborais impagas superiores ao perodo prescricional.

Outra situao poderia alcanar a relao contributiva,


responsabilizando o empregador por todo o perodo da contratualidade, mesmo que
no gerassem efeitos patrimoniais ao trabalhador aps os cinco anos, mas sim a
repercusso fiscal das parcelas impagas para, assim, mitigar os reflexos em todo o
perodo contributivo do trabalhador, ou seja, desde julho de 1994 at a DIB do
benefcio requerido pelo destinatrio da proteo previdenciria.

Da Justia, imperioso que os efeitos nascidos da reclamao


trabalhista no tenham sua limitao to-somente nos cinco anos anteriores ao
requerimento administrativo, mas remonte, ao momento do ajuizamento da
Reclamatria Trabalhista, ou da data do incio do benefcio, pois desde l j participa
o Poder Pblico do feito, tambm no dever de fiscalizar as contribuies futuramente
devidas.

- 11 -
Por derradeiro, ainda diante da novidade trazida pela Lei 9.876/99,
caso o empregado tenha mantido a relao de emprego com a mesma empregadora
e o direito laboral lhe tenha sido negado em toda a contratualidade, sem obter os
reflexos previdencirios decorrentes do limite temporal dos efeitos trabalhista, h de
se discutir possvel responsabilidade civil por dano material do empregador em
sonegar o direito e a efetiva contrapartida, impondo-se mitigar tal indenizao
diretamente contra o empregador.

Efeitos econmicos e os perodos de correo negativa:

Tambm podemos indicar prejuzos involuntrios estreitos ao direito


econmico, quando ocorrendo deflao na economia.

A discusso quanto a incidncia da deflao na composio da


correo no matria pacfica. Dentre as correntes h posio contrria ao
afastamento da correo negativa, como ocorre em algumas manifestaes,
fundando-se no fato de se tratar de complexa indexao e, ao se compor o ndice,
no haveria qualquer prejuzo para o beneficirio pois a deflao seria absorvida sem
haver reduo de valores.

Entretanto elementar que a multiplicao de um ndice negativo na


composio de outro positivo resulta, sim, em reduo dos percentuais acumulados,
mesmo que noutro ndice positivo haja posterior recomposio, mas no plena.

Isto foi devidamente verificado pelo INSS na composio da correo


para buscar, judicial ou administrativamente, seus crditos.

A primeira experincia conhecida nasceu de Portaria Ministerial n


1.407, de 12 de agosto de 2005, publicada em 15 de agosto, a qual afasta, na
composio dos ndices de atualizao monetria para apurao dos crditos do
INSS frente aos devedores, a deflao ocorrida nos meses negativos para a
composio dos ndices no seu perodo acumulado.

Portanto, h de se analisar, quando da apurao do salrio-de-


benefcio, qual seja, da mdia relativa aos salrios-de-contribuio corrigidos se
incidir ou no os ndices de deflao.

Para tal pensar, imperioso se faz trazer ao debate constitucional frente


ao ferimento ou no do princpio da irredutibilidade.

A propsito, tal garantia nasce em defesa da proteo social e tal


conceito alcana salrios, remunerao, proventos, vencimentos e outros valores em
contrapartida social.

- 12 -
Em decorrncia destas circunstncias, h de ser vislumbrada a
garantia da irredutibilidade sob exame do caso presente, qual seja, se na apurao
da mdia dos salrios para gerar futuro valor de aposentadoria, cuja contrapartida
decorre das contribuies do segurado, incidir ou no a deflao?

H dois grandes princpios constitucionais que operam em favor do


segurado nas relaes que mantm com a previdncia social: o da preservao do
valor real e o da irredutibilidade de valor. O da preservao do valor real (dita
irredutibilidade material) admite o acolhimento da tese veiculada, repassando a todos
os agentes econmicos no s o progresso, mas tambm a retrao da economia
nacional; o da irredutibilidade (dita irredutibilidade nominal), diversamente, no admite
o acolhimento de tal tese, impondo-se, diante da anlise dos princpios a proteo
dos beneficirios.

Esta inteligncia no sentido de excluir o ndice de correo negativa


do clculo do salrio-de-benefcio, j foi objeto de apreciao especfica,
judicializando o tema, restou do egrgio Tribunal Regional da Quinta Regio o
seguinte pensar:

Acrdo Origem: TRIBUNAL - QUINTA REGIAO


Classe: AG - Agravo de Instrumento - 68785
Processo: 200605000306312 UF: PE rgo Julgador: Quarta Turma
Data da deciso: 28/11/2006 Documento: TRF500129108 fonte DJ -
Data::09/02/2007 - Pgina::586 - N::29 Relator Desembargador Federal Marcelo
Navarro
Ementa
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO.
RENDA MENSAL INCIAL. DEFLAO. NDICE DE CORREO MONETRIA
NEGATIVO. IMPOSSIBILIDADE.
- Insurge-se o INSS contra os clculos apresentados pela Contadoria Judicial no que
tange reviso de benefcio, em que foi considerada como nula a correo
monetria apurada em perodo de deflao.
- No possvel incidir ndice de correo monetria negativo na atualizao do
valor devido em virtude da reviso da renda mensal inicial, de modo a implicar a
reduo do valor do benefcio, o que vedado pela Carta Magna.
- Agravo de instrumento no provido.
Data da publicao 09/02/2007

Avoluma-se o debate sobre correo negativa, inclusive na


composio das parcelas a serem pagas judicialmente.

Para a apurao da renda inicial, tem-se inequvoca e impossvel a


incidncia da correo negativa para a composio dos salrios a serem corrigidos.

Da mesma forma, o debate sobre a correo negativa incidente ou


no sobre atrasados, est sendo objeto de apreciao pelas Cortes Regionais
Federais, tendendo a unificao pela excluso de tais ndices deflacionrios, a saber:

- 13 -
Acrdo Origem: TRF - PRIMEIRA REGIO
Classe: AC - APELAO CIVEL - 200638000249480
Processo: 200638000249480 UF: MG rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA
Data da deciso: 20/05/2009 Documento: TRF10298445 fonte e-DJF1
DATA:02/06/2009 PAGINA:54Relator JUIZ FEDERAL EVALDO DE OLIVEIRA
FERNANDES FILHO (CONV.) Deciso A Turma, por unanimidade, deu provimento
apelao.
Ementa
PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. EMBARGOS EXECUO DE
SENTENA QUE CONDENOU O INSS A REVISAR O BENEFCIO DO
EXEQUENTE. CLCULO CORREO MONETRIA NEGATIVA. DEFLAO.
NO APLICAO. PRECEDENTE DESTA CORTE.
1. Nos termos do entendimento firmado nesta Corte no se aplica a correo
monetria negativa na confeco de clculos de pagamentos atrasados, tendo em
vista que a correo monetria no representa ganho algum para a parte, mas
apenas a atualizao dos valores que deixou de receber no tempo prprio.
2. Apelao a que se d provimento.
data da publicao 02/06/2009

Na Quarta Regio, ainda no pacificada a matria, mas em debate,


tende a excluso da correo negativa na composio dos valores atrasados:

APELAO CVEL N 2008.71.00.010526-3/RS


RELATOR : Des. Federal LUS ALBERTO D AZEVEDO AURVALLE
APELANTE : MARIA BIANCHET DE APOLINARIO DIAS
ADVOGADO : Daisson Silva Portanova
APELADO : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS
ADVOGADO : Milton Drumond Carvalho
EMENTA
PREVIDENCIRIO. EMBARGOS EXECUO. CORREO MONETRIA.
PERODOS DE DEFLAO.
1. A correo monetria visa a evitar a corroso do poder aquisitivo da moeda, em virtude
de processo inflacionrio.
2. Indevida a reduo do valor nominal dos proventos do segurado em face da verificao
de deflao no ndice aplicado, pois, numa tal hiptese, a correo estaria desvirtuando-se
da sua razo de ser para tornar-se um instrumento de reduo do valor do benefcio.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia
Turma Suplementar do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, dar
provimento ao apelo, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam
fazendo parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 11 de fevereiro de 2009.
Desembargador Federal Lus Alberto d'Azevedo Aurvalle
Relator

APELAO CVEL N 2008.71.00.015356-7/RS


RELATOR : Juiz Federal GUILHERME PINHO MACHADO
APELANTE : MARIA CELESTE ZENI
ADVOGADO : Daisson Silva Portanova
APELADO : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
ADVOGADO : Milton Drumond Carvalho

- 14 -
EMENTA
PREVIDENCIRIO. EMBARGOS EXECUO. CORREO MONETRIA.
PERODOS DE DEFLAO.
1. A correo monetria visa a evitar a corroso do poder aquisitivo da
moeda, em virtude de processo inflacionrio.
2. Indevida a reduo do valor nominal dos proventos do segurado em face
da verificao de deflao no ndice aplicado, pois, numa tal hiptese, a correo estaria
desvirtuando-se da sua razo de ser para tornar-se um instrumento de reduo do valor do
benefcio.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a
Colenda Turma Suplementar do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade,
dar provimento ao apelo, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam
fazendo parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 11 de fevereiro de 2009.
Juiz Federal GUILHERME PINHO MACHADO
Relator

Contrrio a este entendimento, manifestam-se alguns


Desembargadores da Quarta Regio:

APELAO CVEL N 2002.71.05.004541-7/RS


RELATOR : Des. Federal VICTOR LUIZ DOS SANTOS LAUS
APELANTE : NATALICIO DARCI PILGER e outros
ADVOGADO : Ivan Jose Dametto
APELADO : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
ADVOGADO : Milton Drumond Carvalho
EMENTA
DIREITO PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO
RETIDO. APELAO. SENTENA DE EXTINO. PAGAMENTO
COMPLEMENTAR. EXECUO NO-EMBARGADA. PRECATRIO. CORREO
MONETRIA NEGATIVA. NDICE APLICVEL.
1. Agravo retido interposto tempestivamente contra a deciso que
homologou os clculos relativos execuo complementar conhecido nos termos do
artigo 523 do Cdigo de Processo Civil.
2. Se por um lado a natureza jurdica do instituto da correo
monetria est jungida noo de recomposio do poder de compra, em face do
fenmeno da corroso inflacionria que avilta o padro monetrio, de outro, essa
idia-fora no pode ser erigida a ponto de imunizar o indexador adotado como fator
de atualizao, quanto ocorrncia de deflao mensal em sua srie histrica.
3. Nessa perspectiva, dito percentual negativo deve ser considerado
na variao global do ndice, sem que se possa ver nisso ofensa aos princpios da
irredutibilidade e da preservao do valor real dos benefcios, garantias que segundo
o STF tm contedo jurdico, e no econmico.
4. Disso no se extrai, porm, que o valor a ser corrigido possa
resultar em patamar aqum do prprio montante principal, pois tendo sido registrada
trajetria de preos ascendente no interregno de clculo, o consectrio em questo
deve cumprir sua finalidade.
5. Antes da apresentao da requisio (rectius: expedio),
ocorrida em 1 de julho (art. 100, 1, da CF/88), a regncia d-se pelo ndice fixado
na sentena, ou, sendo essa omissa, pela Lei 6.899/81, isto , segundo os critrios
aplicveis para cada perodo (ORTN, de 10/64 a 02/86; OTN, de 03/86 a 01/89;
BTN, de 02/89 a 02/91; INPC, de 03/91 a 12/92; IRSM, de 01/93 a 02/94; URV, de

- 15 -
03/94 a 06/94; IPC-r, de 07/94 a 06/95; INPC, de 07/95 a 04/96 e IGP-DI, a partir de
05/96), e, durante seu prazo de pagamento (at 31 de dezembro do exerccio
seguinte), pelo IPCA-E, divulgado pelo IBGE, conforme o disposto nas Leis de
Diretrizes Oramentrias, respectivamente, art. 23, 6, da Lei 10.266/2001, para
2002; art. 25, 4, da Lei 10.524/2002, para 2003; art. 23, 4 da Lei n
10.707/2003, para 2004; art. 25, 4, da Lei 10.934/2004, para 2005; e art. 26, 4,
da Lei 11.178/2005, para 2006.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima
indicadas, decide a Egrgia 6 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por
unanimidade, negar provimento ao agravo interposto s fls. 165-172 e apelao da
parte autora, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo
parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 06 de agosto de 2008.
Desembargador Federal VICTOR LUIZ DOS SANTOS LAUS
Relator

Diz o voto do Des. Rmulo Pizzolatti:

Acrdo Origem: TRIBUNAL - QUARTA REGIO


Classe: APELREEX - APELAO/REEXAME NECESSRIO
Processo: 200571110023616 UF: RS rgo Julgador: QUINTA TURMA
Data da deciso: 17/03/2009 Documento: TRF400177513 fonte D.E. 23/03/2009
Relator RMULO PIZZOLATTI Deciso Vistos e relatados estes autos em que so
partes as acima indicadas, decide a Egrgia 5 Turma do Tribunal Regional Federal
da 4 Regio, por unanimidade, dar parcial provimento apelao do INSS e
remessa oficial e determinar o cumprimento imediato do acrdo, nos termos do
relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente
julgado.
Ementa
PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. AUDINCIA CONDUZIDA POR
CONCILIADOR COM SUPERVISO DE MAGISTRADO. POSSIBILIDADE.
A atuao de conciliador perante o Juizado Especial Federal tem previso no art.
277, 1, CPC, e no art. 18, Lei 10.259, de 2001. Desse modo, descabida a
pretenso de nulidade do material probatrio colhido em audincia conduzida por
conciliador, sob superviso do juiz oficiante. Vlido, portanto, o aproveitamento
desse ato processual pelo juzo da Vara Federal, quando da converso em rito
comum por redistribuio, j que ausente qualquer ato decisrio e no foi
comprovado prejuzo s partes ou o desvirtuamento das finalidades para as quais o
ato foi destinado (art. 13, caput e 1 da Lei n 9.099, de 1995).
TEMPO DE SERVIO RURAL EM REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR.
RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. PERODO
ANTERIOR VIGNCIA DA LEI N 8.231/91. DESNECESSIDADE.
1. O segurado tem direito contagem do tempo de servio rural, em regime de
economia familiar, desde que comprovada a atividade mediante incio de prova
material, complementado por prova testemunhal.
2. A averbao do perodo de servio rural anterior vigncia da Lei n 8.213/91
independe da arrecadao das respectivas contribuies previdencirias.
CORREO MONETRIA. IGP-DI. DEFLAO. PRESERVAO DO VALOR
REAL DOS BENEFCIOS.
A correo monetria deve observar todas as variaes do IGP-DI, mesmo que
negativas em alguns meses, porque seu objetivo evitar que sobre o
montante devido incidam os efeitos econmicos, positivos ou negativos,
gerados pelo transcurso do tempo.

- 16 -
APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. REGRAS ANTIGAS,
TRANSITRIAS E PERMANENTES.
O segurado que completar mais de 30 anos de servio at a edio da Emenda
Constitucional n 20, de 1998, e mais de 35 anos de contribuio at a data do
requerimento administrativo tem direito aposentadoria, segundo o clculo que lhe
for mais vantajoso, dentre a aplicao do regramento antigo, transitrio ou
permanente.
Data da publicao 23/03/2009

Na Quinta Regio, tambm h determinao para afastar a incidncia


da correo negativa:

Acrdo Origem: TRIBUNAL - QUINTA REGIAO


Classe: AC - Apelao Civel - 400880
Processo: 200583080014997 UF: PE rgo Julgador: Quarta Turma
Data da deciso: 06/11/2007 Documento: TRF500149840 fonte DJ -
Data::09/01/2008 - Pgina::701 - N::6 Relator Desembargador Federal Marcelo
Navarro Deciso unnime.
Ementa
EMBARGOS EXECUO DE SENTENA. BENEFCIO PREVIDENCIRIO.
INPC. DEFLAO. INAPLICABILIDADE.
1. Para a desconstituio dos clculos da contadoria forense, preciso apresentar
elementos de prova objetivos e convincentes a afastar a presuno de veracidade e
legitimidade de que gozam.
2. "No possvel incidir ndice de correo monetria negativo sobre benefcio
previdencirio que deixou de ser pago poca correta". Precedentes desta Turma
de Julgamento.
3. Apelao improvida.
Data do jlugamento 09/01/2008

Acrdo Origem: TRIBUNAL - QUINTA REGIAO


Classe: AG - Agravo de Instrumento - 68773
Processo: 200605000306208 UF: PE rgo Julgador: Primeira Turma
Data da deciso: 12/07/2007 Documento: TRF500143758 fonte DJ -
Data::17/09/2007 - Pgina::1160 - N::179 Relator Desembargador Federal lio
Wanderley de Siqueira Filho Deciso Unnime
Ementa
PREVIDENCIRIO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. BENEFCIO PREVIDENCIRIO.
DEFLAO. NDICE DE CORREO MONETRIA NEGATIVO.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. AGRAVO IMPROVIDO.
1. Trata-se de Agravo de Instrumento, interposto contra deciso proferida pelo Juzo
a quo, que, em sede de execuo de sentena, homologou os clculos
apresentados s fls. 77/81, determinando a imediata expedio de precatrio em
favor do Recorrido e de Requisitrio de Pequeno Valor (RPV), para pagamento dos
honorrios advocatcios devidos ao patrono que o assistiu na referida causa.
2. No possvel incidir ndice de correo monetria negativo sobre benefcio
previdencirio que deixou de ser pago poca correta. A ocorrncia de deflao no
minora o valor dos benefcios.
3. Agravo de Instrumento conhecido mas improvido.
data do julgamento 17/09/2007

Seria de boa poltica que o Governo, ao praticar a correo para


cobrar os seus crditos excluindo a correo negativa, deveria, da mesma forma,

- 17 -
quando da apurao do salrio-de-benefcio, base de clculo da contraprestao
previdenciria, tambm excluir os ndices de deflao, assim como, quando for pagar
as suas dvidas tambm faz-la da mesma forma, qual seja, sem a incidncia da
correo negativa.

O egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul,


tambm no sentido social designado pelo tema da correo negativa e a reduo
sofrida no resultado final acumulado da execuo, afasta a correo negativa no
perodo em que a deflao prevalece, impondo-se compor os ndices sem os
percentuais negativos:

AGRAVO INTERNO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. CUMPRIMENTO DE


SENTENA. IMPUGNAO. PERODO DE DEFLAO. CORREO
MONETRIA NEGATIVA. IMPOSSIBILIDADE. NDICE IGUAL A ZERO.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. POSSIBILIDADE, POR IMPUGNADO O
CUMPRIMENTO DE SENTENA.
Em perodo de deflao, a incidncia de ndice igual a zero, no somente para poder
manter o poder aquisitivo da moeda, como, de resto, para evitar o enriquecimento,
sem causa, do inadimplente, mau pagador.
Honorrios advocatcios, somente para a hiptese de impugnao ao cumprimento
da sentena.
Deduo, no caso concreto, de verba honorria j satisfeita, estabelecida para
pronto pagamento da dvida.
DECISO QUE SE MANTM POR SEUS PRPRIOS FUNDAMENTOS, TENDO
EM VISTA A AUSNCIA DE ELEMENTOS NOVOS, CAPAZES DE ALTERAR A
CONVICO FORMADA.
POR MAIORIA, NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO INTERNO.

AGRAVO INTERNO, ART. 557, CPC DCIMA OITAVA CMARA CVEL


N 70026053561 COMARCA DE PELOTAS
COMPANHIA ESTADUAL DE DISTRIBUICAO AGRAVANTE
DE ENERGIA ELETRICA CEEE D
LEOPOLDO THIEL AGRAVADO

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes
da Dcima Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, por maioria, em
negar provimento ao agravo interno. Custas na forma da lei.
Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES.
CLUDIO AUGUSTO ROSA LOPES NUNES (PRESIDENTE) E DESA. NARA
LEONOR CASTRO GARCIA. Porto Alegre, 13 de novembro de 2008.
DES. NELSON JOS GONZAGA,
Relator.

Para visualizar os perodos de deflao, tomamos como mera


informao tabela expedida pelo IBGE quanto ao IGP-DI, sendo importante destacar
o fato de existirem outros indexadores, tambm com inmeros meses compostos com
deflao:

- 18 -
1994 42,19 42,41 44,83 42,46 40,95 46,58 5,47 3,34 1,55 2,55 2,47 0,57 909,67%

1995 1,36 1,15 1,81 2,30 0,40 2,62 2,24 1,29 -1,08 0,23 1,33 0,27 14,77%

1996 1,79 0,76 0,22 0,70 1,68 1,22 1,09 0,00 0,13 0,22 0,28 0,88 9,33%

1997 1,58 0,42 1,16 0,59 0,30 0,70 0,09 -0,04 0,59 0,34 0,83 0,69 7,48%

1998 0,88 0,02 0,23 -0,13 0,23 0,28 -0,38 -0,17 -0,02 -0,03 -0,18 0,98 1,71%

1999 1,15 4,44 1,98 0,03 -0,34 1,02 1,59 1,45 1,47 1,89 2,53 1,23 19,99%

2000 1,02 0,19 0,18 0,13 0,67 0,93 2,26 1,82 0,69 0,37 0,39 0,76 9,80%

2001 0,49 0,34 0,80 1,13 0,44 1,46 1,62 0,90 0,38 1,45 0,76 0,18 10,40%

2002 0,19 0,18 0,11 0,70 1,11 1,74 2,05 2,36 2,64 4,21 5,84 2,70 26,41%

2003 2,17 1,59 1,66 0,41 -0,67 -0,70 -0,20 0,62 1,05 0,44 0,48 0,60 7,67%

2004 0,80 1,08 0,93 1,15 1,46 1,29 1,14 1,31 0,48 0,53 0,82 0,52 12,13%

2005 0,33 0,40 0,99 0,51 - 0,25 - 0,45 - 0,40 - 0,79 - 0,13 0,63 0,33 0,07 1,22%

2006 0,72 - 0,06 - 0,45 0,02 0,38 0,67 0,17 0,41 0,24 0,81 0,57 0,26 3,79%

2007 0,43 0,23 0,22 0,14 0,16 0,26 0,37 1,39 1,17 0,75 1,05 1,47 7,89%

2008 0,99 0,38 0,70 1,12 1,88 1,89 1,12 - 0,38 0,36 1,09 0,07 -0,44 9,10%

2009 0,01 - 0,13 -0,84 0,04 0,18 - - - - - - - - 0,74%

Fonte http://www.portalbrasil.net/igp.htm

Caso fosse composto s pelo IGP-DI, a deflao acumulada geraria


uma perda ao beneficirio correspondente a 8,66% no clculo geral da do valor a ser
atualizado, tomando como base os perodos desde 1994 at hoje, importando, em
efetiva reduo do valor, assim como, na anlise sistmica do conceito haveria
ferimento da preservao do valor real do benefcio, sim.

Das atividades concomitantes: desigualdade entre contribuintes


individuais e empregados.

- 19 -
O tema relativo s atividades concomitantes, ou como denomina o
INSS, mltiplas atividades, ficou ao largo de tratamento legislativo para os
empregados.

A extino da escala de salrios-base de contribuio para os


contribuintes individuais, simplificou para os empresrios, trabalhadores autnomos
e demais vnculos contributivos individuais, oscilar entre o mnimo e o mximo sem
maiores problemas.

Entretanto, h de se analisar a situao do empregado, ou melhor, do


segurado empregado.

No raro algumas atividades detm carter laboral em mltiplos


vnculos, seja pelo natureza da atividade ou mesmo por sua remunerao.

Um dos trabalhadores que mais tem sofrido com esta situao, a de


haver inmeros contratos de trabalhos (mltiplas atividades), o professor,
especialmente os de ensino mdio e fundamental, mais agravado quando
especializados, como os graduados em filosofia, matemtica, portugus, educao
fsica, dentre outros.

Antes mesmo de ser discutida esta face de alegada mltipla


atividade, deveria o legislador atentar para a qualidade deste segurado, ou seja, a
natureza laboral especfica.

No se ilustra esta condio somente ao professor, pois outras


qualificaes profissionais podem outorgar mltiplos vnculos laborais, entretanto, na
mesma condio de segurado e na mesma qualidade laboral do empregado, de tal
sorte que este vnculo, para fins previdencirios, deveria ser considerado frente
profisso (como um s) e/ou exerccio profissional, o que no ocorre.

Exemplos so muitos, como o caso do enfermeiro, no raro possuindo


mais de um vnculo laboral na qualidade de segurado empregado, quando no ainda
laborando como prestador de servio com vnculo individual ao INSS.

Mas o objeto a que aqui se pretende dar tratamento o fato jurdico


de sua qualificao profissional, sua condio laboral, a qual est estritamente ligada
a sua profisso: enfermeiro.

De plano perguntamos se o fato deste segurado trabalhar como


enfermeiro em dois hospitais caracterizaria mltipla atividade ou duas ou mais
atividades?

- 20 -
A condio laboral e sua qualificao profissional uma s,
enfermeiro. O fato de ter dois contratos intimamente ligados sua profisso e assim
caracterizado, por si s caracterizaria duas atividades?

H duas remuneraes sim, mas a atividade laboral uma s:


enfermeiro.

Mdicos, dentistas, psiclogos, dentre tantos outros vinculam-se ao


regime previdencirios com mltiplas atividades, mas na grande maioria das vezes
sua qualificao profissional a mesma, estreita a sua formao.

Houve, com a extino da escala de salrio-base para os contribuintes


individuais, facilidade para um empresrio que detenha mais de uma atividade,
vincular-se numa s inscrio e dela contribuir para todos os fins previdencirios;
assim como profissionais liberais e outras atividades antes denominadas como
autnomas para o regime previdencirio.

J o empregado, primeiro no pode sequer oscilar em sua


remunerao, pois esta decorre de contrato laboral com fixao dos vencimentos e
parcelas remuneratrias do contrato; segundo, no detm livre condio contributiva
e, por fim, est sujeito ao mercado de trabalho.

Vejamos o exemplo de professores no ensino mdio, cuja qualificao


graduado em Histria. Em regra o currculo escolar abarca duas ou trs horas
semanais para a prestao de servio com esta condio: professor de histria.

Por bvio a contratao deste professor ser na qualidade de horista,


em decorrncia sua remunerao ser proporcional as horas trabalhadas, portanto,
relativamente baixa se contratado a prestar trs horas semanais nesta escola.

Face a parca remunerao e ao baixo nmeros de horas trabalhadas


como professor de histria, haver de se vincular numa segunda, terceira, quarta ou
mais escolas (atividade). Todas as contrataes se daro na qualidade de segurado
empregado, professor e por hora trabalhada.

Para o direito previdencirio, mesmo sendo s professor em todas as


contrataes, a condio deste trabalhador ser a de mltiplas atividades??!!

Sim, ser e assim que dispe a lei, ou melhor, assim interpretado


pelo INSS. Eis a o primeiro problema conceitual: professor como profisso e exercer
atividade de professor em vrias escolas mltipla atividade? diversa a condio
de segurado deste professor?

Para a previdncia .

- 21 -
Para o direito do trabalho, no. professor.

Como o nosso enfoque previdencirio, ocorrer notvel distoro


para a configurao do clculo da aposentadoria deste professor, eis que, em se
tratando do conceito de mltiplas atividades, haver uma atividade principal,
denominada pelo INSS como a mais antiga (e no a de maior retribuio) e todas as
demais secundrias.

A partir desta conceituao, a atividade principal ser calculada


integralmente e, todas as demais secundrias, proporcionais ao tempo de cada uma
delas.

Vejamos o exemplo do contribuinte individual: pode oscilar com o


piso mnimo (salrio mnimo) at o teto. Se for professor autnomo, no importa
quantas aulas particulares ele ministre, poder contribuir hoje sobre o mnimo,
amanh sobre o mximo. O empregado est adstrito a sua remunerao e se tiver
vrios contratos de trabalho, mesmo que na mesma qualificao profissional, o
clculo ser proporcional a cada atividade, exceo a atividade tida como principal.

Esta distoro deveria ter sido solvida com a forma de clculo prevista
pela Lei 9.876/99 pois incompatvel a convivncia de um tratamento ao contribuinte
individual (que possui discricionariedade quanto a sua contribuio) e outro para o
empregado, eis que o critrio da legislao inovadora impe, com sustentao no Art.
201, 11, a repercusso de todas as contribuies para fins de benefcio e, mais, no
h como tratar em desigualdade contribuintes obrigatrios, sejam individuais ou
empregados.

Em inmeros debates com a Dra. Jane Berwanger, a ilustre Mestra


posiciona-se no sentido objetivo da alterao do texto legal, pois, se a legislao trata
do clculo e do PBC lastreada em toda a vida laborativa do segurado, no faria
sentido permanecer a figura da mltipla atividade, cujo argumento de sginificativa
importncia.

H, sim, que se respeitar o teto mximo de contribuio, tanto numa


como noutra condio.

Analisando as situaes dos empregados, mais uma vez


vislumbramos haver notria distino entre supostas categorias iguais de segurados,
e, neste caso, assim como as diferenas decorrentes de eventual relao de trabalho,
esta mltipla atividade mesmo que na mesma condio profissional, prejudica, e
muito, o trabalhador empregado.

Algumas decises deram situao tratamento distinto, no fixando


como atividade principal aquela mais antiga, mas sim, a atividade principal,

- 22 -
considerando-a (lembremo-nos que estamos em um sistema liberal) a de maior
remunerao.

Tal assertiva outorgaria melhoria na contraprestao, mas no uma


real repercusso dos salrios compostos em mltiplas atividades, como se fez com o
contribuinte individual, computando como uma s, sempre limitando-a ao teto mximo
permitido.

Das decises, h notrio indicativo de tratamento disforme e desigual,


atenuando, com a eleio da atividade de melhor remunerao como principal, o
prejuzo do segurado.

Neste trilhar, segundo o brilhante voto do Desembargador Federal


Paulo Afonso Brum Vaz, acompanhado a unanimidade pelos demais integrantes da
Quinta Turma do TRF 4, quando o segurado no preencher os requisitos para a
aposentao em relao a nenhuma das atividades concomitantes, o que
exatamente o caso dos autos, dever, sob pena de criar uma aberrao jurdica ser
sempre considerada a atividade de maior remunerao como a atividade principal, o
que acarretar por conseqncia lgica em uma renda mensal inicial mais vantajosa:

EMENTA
PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. APOSENTADORIA POR TEMPO
DE SERVIO. ATIVIDADES CONCOMITANTES. EMPREGADO E AUTNOMO.
NO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS. ATIVIDADE PRINCIPAL. CRITRIO
MAIS VANTAJOSO AO SEGURADO. ART. 32 DA LEI N. 8.213/91.
Na aplicao da regra contida no art. 32 da Lei n. 8.213/91, quando o
segurado no preenche os requisitos para o deferimento do benefcio em
relao a nenhuma das atividades concomitantemente desenvolvidas, deve
ser considerada como principal aquela que acarretar a maior renda mensal
inicial, por ser o critrio mais vantajoso ao segurado. (grifo nosso)
[Pub. DJU, Seo 2, 19/06/2002APELAO CVEL N 2002.04.01.013226-9/RS -
RELATOR ACRDO: DES. PAULO AFONSO BRUM VAZ]

Avanando na jurisprudncia, ao interpretar a situao presente e


havendo uma lacuna ao caso concreto, deve se instigar em favor do segurado, como
bem dito, novamente, pela Quarta Regio, agora sob a lavra do Juiz Federal
convocado Altair Antonio Gregrio, estabelece o norte, pois uma vez que a lei no
capaz de regular todas as situaes que podem advir na aplicao do caso concreto,
deve-se conseqentemente ser sempre considerada como principal a de maior
remunerao, fazendo incidir o multiplicador sobre a menor contribuio, sob pena de
aviltamento do valor beneficial.

EMENTA
PREVIDENCIRIO. CLCULO DO SALRIO-DE-BENEFCIO. ATIVIDADES
CONCOMITANTES. INSUFICINCIA DA REGULAO LEGAL. ADOO DE
CRITRIO RAZOVEL.

- 23 -
1. O recurso no ponto que ataca matria no veiculada na sentena no deve ser
conhecido.
2. Uma vez que a soluo legal no regula a situao concreta para a
considerao da atividade a ser considerada preponderante no clculo do
salrio-de-benefcio e conseqentemente renda mensal inicial, deve ser
adotado critrio razovel para tanto, devendo-se considerar, no caso, a
atividade mais antiga e de maior renda.
3. Apelao conhecida em parte e, no ponto, improvida e remessa oficial
parcialmente provida. (grifo nosso)
[Pub. DJU, Seo 2, 06/12/2000 APELAO CVEL N APELAO CVEL N
1998.04.01.056319-5/RS -RELATOR ACRDO: JUIZ ALTAIR ANTNIO
GREGRIO

Da mesma forma foi a soluo dada pelo notvel voto proferido pelo
Ilustre Desembargador Federal da Terceira Regio, Dr. Srgio Nascimento, cuja
ementa reflete a preocupao com a reduo na contraprestao devida:

Acrdo Origem: TRIBUNAL - TERCEIRA REGIO


Classe: AC - APELAO CIVEL - 438138
Processo: 98030757547 UF: SP rgo Julgador: DCIMA TURMA
Data da deciso: 02/05/2006 Documento: TRF300103464 fonte DJU
DATA:26/05/2006 PGINA: 708 Relator Srgio Nascimento Deciso A Turma, por
unanimidade de votos, deu parcial provimento ao recurso do INSS e remessa
oficial, tida por interposta, nos termos do voto do Relator.
Ementa
PREVIDENCIRIO. PROCESSO CIVIL. REMESSA OFICIAL TIDA POR
INTERPOSTA. REVISO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO.
ATIVIDADES CONCOMITANTES. ARTIGO 32 DA LEI N. 8.213/91. CLCULO DO
SALRIO-DE-BENEFCIO. TERMO INICIAL. CORREO MONETRIA. JUROS
DE MORA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. CUSTAS PROCESSUAIS.
I - A r. sentena recorrida encontra-se sujeita ao duplo grau de jurisdio, nos termos
do art. 10 da Lei n. 9.469, de 10.07.97, razo pela qual tenho por interposta a
remessa oficial, no se aplicando ao caso em tela o disposto no artigo 475, 2, do
CPC, com redao dada pela Lei n 10.352/2001.
II - Tendo em vista que nenhuma das atividades concomitantes exercidas pelo autor
satisfaz um dos requisitos necessrios para a concesso do benefcio de
aposentadoria por tempo de servio, ou seja, o cumprimento do tempo mnimo de
servio correspondente a trinta anos, de se concluir que no so aplicveis na
espcie os critrios insertos nos incisos I e II do art. 32 da Lei n. 8.213/91.
III - Ante a ausncia de expressa previso legal, conforme acima apontado, deve-se
tomar como parmetro o salrio-de-benefcio decorrente da atividade em que se
verificou os maiores salrios-de-contribuio, no caso, na condio de empregado,
uma vez que no seria razovel que o exerccio de atividade concomitante, na
condio de empresrio, pudesse ter o efeito de reduzir o aludido salrio-de-
benefcio. Vale dizer, tendo contribudo relativamente a duas atividades, obtivesse
benefcio de valor inferior quele que teria obtido, se no tivesse exercido a segunda
atividade.
IV - Dever ser respeitado o limite mximo do salrio-de-contribuio na data do
incio do benefcio, nos termos do art. 29, 2, da Lei n. 8.213/91.
V - O termo inicial da reviso deve ser fixado a contar da data do requerimento
administrativo do benefcio (30.05.1995), pois, no curso do processo concessrio, o
autor protestou pela reviso da renda mensal inicial, conforme se infere das
informaes prestadas pelo prprio rgo previdencirio fl. 53.

- 24 -
VI - A correo monetria incide sobre as diferenas em atraso, desde os
respectivos vencimentos, na forma da Smula 8 do E. TRF da 3 Regio, observada
a legislao de regncia especificada na Portaria n 92/2001 DF-SJ/SP, de
23.10.2001 e Provimento n 64/2005 da E. Corregedoria-Geral da Justia da 3
Regio.
VII - Os juros moratrios devem ser calculados, de forma globalizada para as
diferenas anteriores citao e de forma decrescente para aquelas vencidas aps
tal ato processual. Ser observada a taxa de 6% ao ano at 10.01.2003 e, a partir de
11.01.2003, ser considerada a taxa de 1% ao ms, nos termos do art. 406 do
Cdigo Civil e do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, incidindo tais juros at
a data de expedio do precatrio, caso este seja pago no prazo estabelecido pelo
art. 100 da CF/88 (STF, RE n. 298.616-SP, Relator Ministro Gilmar Mendes, maioria,
julgado em 31 de outubro de 2002).
VIII - Nas aes que versem sobre benefcios previdencirios, os honorrios
advocatcios so de 15% sobre o valor da condenao, entendida esta como a soma
das diferenas vencidas at a data da sentena. No caso, deve ser mantido o ndice
de 10% fixado pela sentena, em face da vedao da "reformatio in pejus".
IX - A autarquia est isenta de custas e emolumentos.
X - Apelao do ru e remessa oficial, tida por interposta, parcialmente providas.
Data da publicao 26/05/2006

Esta utilizao da atividade principal como a de maior remunerao


poderia ser uma das solues.

Ao nosso ver, paliativa frente realidade produzida pela nova


sistemtica de clculo dada pela Lei 9876/99, devendo ser expressamente alterada,
mitigando a mesma relao outorgada e facultada aos contribuintes individuais. No
mnimo, garantindo a soma dos salrios de contribuio de cada uma das atividades,
especialmente quando as relaes forem estritas a qualificao profissional.

H de se resguardar os limites do teto mximo, extinguindo-se, assim,


as ditas atividades concomitantes, eis que no h mais espao para considerar uma
ou outra principal e secundria e, se assim for, a principal, imperiosamente, deveria
ser tomada aquela de maior remunerao.

Perodo contributivo ou perodo contribudo?

O direito e sua interpretao orbitam entre vrias formas


previstas, dentre elas, bem assentou o leque interpretativo do direito previdencirio o
Jurista WAGNER BALERA, quando da defesa de sua livre-docncia, publicada na
Revista de Previdncia Social n 236, pgs. 669/682, Interpretao do direito
previdencirio 2 resume os mtodos e finaliza pela interpretao sistemtica,
integrando os princpios constitucionais ao regulamento legal que o ordena.

Tal organizao deve se ater ao Comando Fundamental, sob pena de


norma disforme tornar os mecanismos de proteo social defeituosos, ditando como
ponto de partida a Carta Fundamental.
2
BALERA, Wagner, Interpretao do direito previdencirio, Revista de Previdncia Social n 236, 669/682p.

- 25 -
Valendo-se de todos os mtodos de interpretao, objetivando sua
sistematizao Constituio, elucida o enfoque sob comando do mtodo
sistemtico assim declinando:

...
8. O mtodo sistemtico
Fazendo da norma fundamental a fonte de validade de toas as normas
pertencentes certa ordem normativa, Kelsen identifica o acervo normativo com um
sistema. Eis, dentre outros, um dos inegveis mritos da Teoria Pura do Direito.
Sistema organizao. A arrumao das parte num todo consiste no
encaixe de cada pea no lugar lgico para o qual se acha fabricada.
A sistematizao tarefa que somente ser bem desempenhada por quem
aceite como dado que a ordenao normativa integridade dos comandos.
A arrumao do repertrio (as regras) na estrutura (sistema) considera a
integridade. Integridade que exige o escalonamento em certa ordem das
diferentes partes componentes do todo.
A colocao de regra qualquer em lugar que no lhe cabe poderia
provocar desajustamento estrutural do sistema, que passaria a funcionar
como um mecanismo defeituoso.
Quem se utiliza do mtodo sistemtico deve se valer dos demais recursos
da exegese, que ho de cooperar para a perfeita configurao do sistema.
Leve em conta o critrio gramatical, verificando se o preceito ajusta
seus termos terminologia do sistema. Quando utiliza o contedo sinttico de um
termo, considera o significado do mesmo em outra norma.
Considere, por igual, o mtodo histrico, que se fez responsvel pela
promoo de certos preceitos que nasceram como meros comandos internos
do ato constitutivo privado de uma entidade para se transformarem, pelo
processo histrico, em preceitos normativos que seja aloja na Lei Suprema.
[negritos e sublinhados nossos]

Com a mxima vnia, escudado nos preceitos lanados pelo festejado


Professor, h que ser feita a necessria reflexo quanto ao pretendido pelo legislador
ao falar de perodo contributivo,

O que motivou a insero no Diploma Mximo da Nao do clculo


dos benefcios pela mdia dos 36 meses corrigidos, bem como os princpios e
objetivos que norteiam a Seguridade e Previdncia Social, no foi letra fria, mas
sensvel violao dos direitos de aposentados e pensionistas at ento, face aos
inmeros atos refletindo a realidade histrica e de gradual de degenerao dos
benefcios (seja pela ausncia de correo ou incorreto incide utilizado, devida a
variao da ORTN, seja pelos reajustes proporcionais, devidos o ndice integral),
instando maior proteo ao beneficirio na busca de justia social e diminuio das
desigualdades, evitando subterfgios e critrios pouco claros como se v do
denominado perodo contributivo.

Inmeros foram os debates frente ao gradual desvalor dos benefcios,


seja na apurao do salrio-de-benefcio ou na aplicao dos reajustes peridicos.

- 26 -
Agora, ao expandir o perodo bsico de clculo advindo da Lei
9.876/99, ainda criou outro instituto de dbia inteligncia ora denominado como
perodo contributivo.

Na legislao originria da LOPS e Lei 5.890/73, o universo bsico de


calculo encontrava-se mais flexvel, ora envolvia 60 meses para o clculo utilizando-
se 48 meses; logo a seguir, no universo de 48 meses servindo-se de 36.

Na Lei 8213/91, o legislador, ao acessar o dispositivo constitucional do


Art. 202, que impunha a correo dos 36 meses para o clculo da renda, entendido
pelo Excelso Pretrio como no auto-aplicvel, utilizou-se dele como clusula aberta
e regrou o texto de forma bem mais ampla e protetiva ao trabalhador.

O clculo poderia ser feito com base nos ltimos 36 meses, mas no
que estes ltimos fossem imperativos, pois o clculo poderia aproveitar o universo de
48 meses.

Mais, se o beneficirio detivesse no perodo bsico de clculo, no 36


meses, mas entre 24 contribuies e menos de 36, a mdia, diversamente do
informado pela Carta Fundamental (mdia de 1/36 avos), a norma garantiu que o
clculo fosse feito na igual frao de salrios que comporiam o PBC.

Ou seja, se tivesse 24 meses, a frao seria 1/24 avos, se 25 meses,


1/25 avos, assim sucessivamente, at a frao de 1/35 avos para quem tivesse
somente 35 meses no universo de PBC.

Estranhamente, na edio da Lei 9876/99, toda esta flexibilizao para


a apurao da mdia, especialmente pela peculiar situao ftica do desemprego
avolumar mais os trabalhadores com mais idade, a norma estabeleceu um universo
rgido, assentado no Art. 3 da regra, cujo texto abaixo se reproduz:

Art. 3o Para o segurado filiado Previdncia Social at o dia anterior data de


publicao desta Lei, que vier a cumprir as condies exigidas para a concesso dos
benefcios do Regime Geral de Previdncia Social, no clculo do salrio-de-benefcio
ser considerada a mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio,
correspondentes a, no mnimo, oitenta por cento de todo o perodo contributivo
decorrido desde a competncia julho de 1994, observado o disposto nos incisos I e II
do caput do art. 29 da Lei no 8.213, de 1991, com a redao dada por esta Lei.

1o Quando se tratar de segurado especial, no clculo do salrio-de-benefcio sero


considerados um treze avos da mdia aritmtica simples dos maiores valores sobre
os quais incidiu a sua contribuio anual, correspondentes a, no mnimo, oitenta por
cento de todo o perodo contributivo decorrido desde a competncia julho de 1994,
observado o disposto nos incisos I e II do 6 o do art. 29 da Lei no 8.213, de 1991,
com a redao dada por esta Lei.

2o No caso das aposentadorias de que tratam as alneas b, c e d do inciso I do art.


18, o divisor considerado no clculo da mdia a que se refere o caput e o 1o no

- 27 -
poder ser inferior a sessenta por cento do perodo decorrido da competncia julho
de 1994 at a data de incio do benefcio, limitado a cem por cento de todo o perodo
contributivo.

A norma dita que o clculo ser feito no universo de 80% dos maiores
salrios, de todo o perodo contributivo decorrido desde a competncia julho de
1994.

Igualmente, se o segurado no possuir este universo de salrios, h


certa flexibilidade, entretanto, impondo-se um denominador tambm rgido para as
hipteses de menor lastro contributivo. Vejamos o 2:
o divisor considerado no clculo da mdia a que se refere o caput e o 1o no
poder ser inferior a sessenta por cento do perodo decorrido da competncia
julho de 1994 at a data de incio do benefcio, limitado a cem por cento de todo o
perodo contributivo.

A vista do texto, o divisor deveria ser enunciado como mnimo em 60%


do perodo contributivo, ou seja, hoje, em junho de 2009, com 180 contribuies no
perodo contributivo, o beneficirio que tivesse menos de 60% do perodo
contributivo, tal frao seria fixa em razo igual a 60% de 180 meses, ou seja, 108
meses.

Este seria, em tese, o divisor fixo para quem detivesse 108 meses, ou
menos de contribuio para fazer jus a frao e mdia dos salrios-de-contribuies
no PBC.

Pouco se fala do tema, como bem apresentou a Dra. Cludia Salles


3
Vilela Vianna , pouco se litiga sobre o conceito. Da mesma forma o alerta da ilustre
doutrinadora merece ser aqui citado, no mnimo para se repensar o conceito, pois h
clara interpretao restritiva no sentido de manter o divisor fixo, em prejuzo notvel
ao destinatrio da norma:

...Este divisor mnimo de 60% se encontra previsto no 2, do art. 3 da Lei


9.876/99, mas refere-se, to-somente, aos segurados inscritos no RGPS at o dia
anterior publicao, ou seja, 28.11.1999. Mesma disposio se encontra no art.
188-A do Decreto 3.048/99, igualmente se referindo, to-somente, aos segurados
inscritos no sistema at o dia anterior ao da publicao da nova lei. Pg. 50

Ao que parece, o sistema cria uma forma de clculo para os


segurados inscritos anteriores Lei referida e os posteriores Lei.

Entretanto, segue a observar a ilustrada Professora:

3
Curso de especializao em direito previdencirio. Coordenao Daniel Machado da Rocha e Jos Antonio
Savaris. In Benefcios previdencirios forma de clculo e apurao da renda mensal, pgs. 45/76. Editora
Juru, 2007.

- 28 -
...Como j mencionado, o INSS interpreta que em qualquer situao de clculo,
o divisor mnimo a ser considerado ser 60% do perodo bsico de clculo, no
sendo esta, no entanto, a nica interpretao ou a mais correta.
Existem, neste artigo, dois perodos distintos a serem considerados, quais
sejam:
a) perodo decorrido da competncia julho/94 at a data de incio do
beneficio: este o perodo bsico de clculo (PBC), ou seja, o perodo em
que o INSS efetuar a mdia aritmtica dos salrios-de-contribuio
existentes.
b) Perodo contributivo: perodo em que o segurado verteu contribuies ao
RGPS, qual se encontra dentro do PBC, mas que nem sempre
corresponde totalidade deste ltimo.

Ora, o debate para os trabalhadores vinculados ao RGPS antes


mesmo da Lei 9876/99, a nosso ver, vai alm.

Se o Art. 201 da CF, estabeleceu necessrio equilbrio atuarial e


financeiro, no poderia o legislador deixar ao largo eventual situao que, como bem
diz a Dra. Cludia Vianna, merece maior ateno dos intrpretes, pois tal restrio
no pode alcanar a todos, no mnimo, em respeito ao Art. 201, 11, da CF
emendada. H de fazer repercutir as contribuies vertidas ttulo de benefcio.

Ao analisar a doutrina referida, no mereceria interpretao restritiva


do dispositivo legal, impondo-se o limite de 100% do perodo contribudo, mas a
matria poderia ser melhor legislada.

O que logo a seguir tambm manifesto no texto referido, inclusive,


vai alm da matria, dizendo que no haveria este limite rgido do perodo
contributivo, entretanto, a prpria mestra afirma ser esta a prtica do INSS.

Outro aspecto se encontra nesta diretriz atuarial, eis que, apesar da


Lei fixar o tempo e termo final de apurao dos salrios em Julho de 1994, no caso
de imperar esta viso restritiva de fixar, sempre, o divisor mnimo em 60% do perodo
contributivo, a prpria interpretao sistemtica, utilizando-se do conceito atuarial,
imporia ao intrprete socorrer-se do alcance social.

Ou seja, se h de ser sempre o divisor igual a 60% do perodo


contributivo (ora visto que so 108 meses) o segurado que possusse menos de 108
meses neste lastro temporal, seria severamente prejudicado, pois a mdia sempre
seria em resultado menor.

Como se buscar uma forma de interpretao para implementar os


meses faltantes? H alguma vedao expressa quanto aos meses anteriores julho
de 1994 serem utilizados?

Ora, se estamos vergados ao sistema no carter contributivo,


buscando o equilbrio econmico e atuarial, uma das alternativas seria no

- 29 -
desconsiderar as contribuies anteriores a julho de 1994, no mnimo para dar o
alcance social merecido retribuio previdenciria.

Se buscarmos a seqncia exarada pelo Professor WAGNER


BALERA, no seu texto referido, no podemos deixar de analisar os efeitos e reflexos
prprios das normas, pois o sistema tem como necessria leitura do seu contexto,
no se faz detidamente em um nico momento, mas sim a sob o conjunto social,
temporal e de formao para sua contemplao:

...Tudo se resumiria, afinal, no cumprimento integral e solene da Declarao da


vontade poltica do povo brasileiro que emana, formalmente, os valores com que,
segundo o modo jurdico de operao do mundo, a Constituio de 1988 constri a
nova Ordem Econmica e a nova Ordem Social.
nesse sentido que esclarece Dalmo Dallari:
Quando se fala em Declarao de vontade poltica o que se quer dizer que fixa
expresso o que se deseja como organizao social e como vida social.
A implantao desse ordenamento, contudo, no se d em um nico momento.
O ponto de partida a Constituio que, ao apontar os fins a serem alcanados,
no se escusou de indicar os meios de que se valer o legislador para
implement-los.
Caber ao intrprete, sistematizando os direitos sociais com os
travejamentos superiores insculpidos na Lei das Leis reconhecer a extenso e
os limites da estrutura de proteo.
Cabe ainda ao intrprete identificando o compromisso do Direito
Previdencirio com a soluo da questo social perquirir sobre as coberturas
oferecidas pela normas se mostram suficiente para atender situao de
necessidade que merece socorro.
que, o adequado temperamento do instrumental jurdico, em nosso
entender, a chave para a boa e eqitativa distribuio de proteo social.

Refora-se mais ainda as afirmaes lanadas pela Dra. Cludia


Vianna, quando capitula, a seguir seu texto, nos seguintes termos:

...Assim, se todo o perodo contributivo, a contar de julho/94, for inferior a 60%


do perodo bsico de clculo (PBC), a mdia dever ser efetuada tomando-se os
valores encontrados, sem a excluso dos 20% menores, sendo utilizados como
divisor o exato nmero de salrios de contribuies constantes da mdia, como
assim dispe a parte final do 2 em comento, conforme interpretao a seguir. No
entanto, se o perodo contributivo, em sua totalidade, for igual ou superior a 60% do
perodo bsico de clculo (julho/94 ao ms anterior ao requerimento do benefcio),
ser possvel a excluso dos 20% menores valores. Pg. 51

Alerta a ilustre professora para a ausncia do debate quando diz que


A matria tem sido pouqussimo discutida na Justia Federal, sendo inexistente
jurisprudncia sobre o tema at o momento. , inclusive, sequer aventado no debate
do projeto de lei sob o crivo do ilustre Deputado gacho PEPE VARGAS, mentor da
negociao entre o projeto originrio do Senador gacho PAULO PAIM e o governo,
para evitar o veto integral ao projeto nascido do Senado Federal.

- 30 -
Tambm aqui mereceria maior reflexo do legislador federal,
especialmente aos que conheam a matria de proteo social.

Por derradeiro, no podemos deixar de citar, a primeira expresso de


4
Robert Alexy quando nos trs primeiros pargrafos de sua obra nos d a exata
compreenso da complexa relao de interpretar os princpios, como no caso ao
abordar e solver as imprecises dos cnones, o papel da interpretao e valorao
dos princpios:

Ningum mais pode afirmar seriamente que a aplicao das leis nada mais
envolva do que uma incluso lgica sob conceitos superiores abstratamente
formulados.
Essa constatao de Karl Larenz caracteriza um dos poucos pontes em que h
unanimidade dos juristas na discusso da metodologia contempornea. Em um
grande nmero de casos, a afirmao normativa singular que expressa um
julgamento envolvendo uma questo legal no uma concluso lgica derivada de
formulaes de normas pressupostamente vlidas, tomadas junto com afirmao de
fatos comprovada ou pressupostamente verdadeiros.
Para tanto h no mnimo quatro motivos: (1) a impreciso da linguagem do Direito,
(2) a possibilidade de conflitos entre as normas (3) o fato de que possvel haver
casos que requeiram uma regulamentao jurdica, que no cabem sob nenhuma
norma de validade existente, bem como (4) a possibilidade, em casos especiais, de
uma deciso que contraria textualmente um estatuto.

Imperioso tornar clara a norma, sob pena de praticar infindveis


inconstitucionalidades, mais gravosas quando injustas.

Indispensvel se faz repensar o conceito de perodo contributivo,


especialmente pelo fato do trabalhador brasileiro em idade exclusiva do mercado de
trabalho, ou seja, com mais de 45 anos, no raramente fica desempregado ou
exercendo atividade na informalidade, tendo que apurar os salrios com o norte no
ms de julho de 1994. Tal conceito do perodo contributivo poderia se referir no ao
limiar inicial de julho de 1994 e seu universo integral, mas sim, sob o mesmo marco,
mas tendo como perodo o lastro contribudo, portanto, se utilizaria os meses
efetivamente contribudos e no o universo desde julho de 1994 (contribuindo ou
no).

Cabe, tambm, referir passagem do Juiz Federal e prof. Marcus


Orione Gonalves Correa5, indicando a base e fundamento da dignidade da pessoa
humana na busca do social frente racionalidade econmica:

...Caso possa parecer interessante racionalidade econmica, para a diminuio


do dficit pblico, que o valor medi dos benefcios seja to insignificante, certamente

4
ALEXY, Robert, Teoria da argumentao jurdica: A teoria do discurso racional como teoria da justificao
jurdica, Landy editora, 2001, 17p.
5
Curso de especializao em direito previdencirio. Coordenao Daniel Machado da Rocha e Jos Antonio
Savaris. In Reviso dos benefcios previdencirios: uma leitura a partir da teoria dos sistemas, pgs. 78/101
Editora Juru, 2007.

- 31 -
isto no se apresenta da mesma forma para o direito j que, ao conspirar contra
a dignidade da pessoa humana, esta verdade atenta contra a prpria base do
cdigo do direito, que a igualdade.
Buscaremos, no prximo item, restabelecer alguns paradigma de interpretao da
Constituio e da norma infraconstitucional, para que o cdigo do direito seja o
determinante da soluo. O exemplo do reajuste do benefcio e a proximidade da
questo como as implicaes com o discurso econmico revelam como difcil a
misso de ter direito como um sub-sistema que dialoga com os demais, sem, no
entanto, perder a sua essncia. Difcil, mas no impossvel, como se tentar
demonstrar mais adiante. Pgs. 88/89.

Bem indica ser misso difcil dialogar os sistemas. No caso ora


debatido, nada mais justo, face ao universo contributivo dos segurados no se limitar
a julho de 1994, pois se outras contribuies foram vertidas anteriormente, coerente
seria, ao socorro da eqidade e da interpretao social, autorizar a utilizao dos
salrios anteriores a Julho de 1994, pois fundamenta o governo na busca de justia
social, haveria parcela de composio no clculo, sem prejudicar o trabalhador,
contribuinte obrigatrio, quanto mais se ausentes o mnimo contributivo manifesto
pela norma no limite de 60% apresentado.

A frmula 95 dos males o menor?

O projeto nascido da iniciativa do Senador pelo Rio Grande do Sul,


Paulo Paim, foi objetivo e direto ao resgatar o texto originrio da Carta Constitucional
de 1988.

O instinto de proteo, ou como diria Canotilho quanto


impossibilidade do retrocesso, foi sagaz e de perspiccia mpar, pois sabido entre ns
que o grande debate que se trava no direito constitucional a garantia e sustentao
das regras constitucionais e a vedao do seu retrocesso.

As garantias fundamentais, em especial atinentes ao direito social, foi


demasiadamente tratada pelo ilustre Juiz Ingo Sarlet 6 sob exame da eficcia das
garantias de direito fundamental, aponta para o melhor deslinde:

...Pela sua estreita vinculao com a temtica abordada, cumpre referir a


circunstncia elementar, inobstante desconsiderada, de que o Direito no assegura,
por si s, os recursos indispensveis para a existncia humana, j que meramente
pode oferecer critrios para uma distribuio de bens materiais. Neste sentido,
constata-se que a proteo do contedo das posies jurdicas na esfera social no
poder apensar ser desenvolvida a partir da ordem jurdica, mas dever tambm
levar em conta as circunstncias socioeconmicas vigentes, dependendo, de modo
especial da receptividade poltica relativamente a determinadas medidas por parte d
poder pblico e da concepo vigente de justia social.

6
Revista de Direito Social, n 03, 2001, Editora NOTADEZ, pgs. 28/45. O estado social de direito, a proibio de
retrocesso e a garantia fundamental da propriedade

- 32 -
Acentua Ingo Wolfgang Sarlet7 a degenerao do dito Estado de Bem-
Estar social, no confronto com o acentuado estado de miserabilizao social, cujas
transformaes acentuam-se nos comandos constitucionais que impe o econmico
sobre as garantias sociais, resumindo:

...Com efeito, seja em virtude do incremento dos nveis de excluso


socioeconmica e da implantao, em maior ou menor escala daquilo que
Boaventura Santos designou de fascismo societal em todo o Planeta (j que tambm
nos pases desenvolvidos tem aumentado gradativamente o nmero de pessoas que
vivem abaixo da linha de pobreza), seja como conseqncia da fragilizao das
instituies estatais e do fortalecimento correspondente das esferas de poder
econmico no contexto da globalizao, certo que hoje, mais do que nunca,
constata-se que a problemtica da sobrevivncia do assim denominado Estado
social e democrtico de Direito e, conseqentemente, da efetiva implantao de
padres mnimos de justia social constitui um dos temas centrais da nossa poca.
A corriqueira afirmativa de que o Walfare State ou Estado-Providncia se encontra
gradativamente enfermo, alm de constantemente submetido prova, no perdeu,
portanto sua atualidade, no sendo toa que j se fala at mesmo na formao de
um Estado ps-social, impregnado dos contrastes e da complexidade da ps
modernidade. As discusses de longe no se restringem mais esfera da anlise
poltica, socio-econmica e jurdica, mas se transformaram na preocupao de
larga parcela da humanidade pela manuteno de seu padro de vida e at
mesmo pela sua sobrevivncia so mais do que evidente. Pg. 25

Segue no enfoque dirigido Seguridade Social:


... De outra parte, a crescente insegurana no mbito da seguridade social
decorre, neste contexto, de uma demanda cada vez maior por prestaes sociais
(ainda mais em sociedades marcadas pelo incremento da excluso social) e de
um paralelo decrscimo da capacidade prestacional do Estado e da
sociedade. O quadro delineado remete-nos, por outro lado, ao angustiante
questionamento de o quanto as conquistas sociais podem e deve ser preservadas
e, portanto, dizem diretamente com a pergunta de o quo segura , afinal de
contas a segurana social. Tal questionamento, como j anunciado, diz de perto
com o problema da segurana jurdica e com a garantia (e garantia segurana)
de uma existncia digna para todos, igualmente dispensa aqui maiores
comentrio. Ainda que o entendimento dominante parea ser mesmo o de que a
supresso pura e simples dos sistemas de seguridade social, sem qualquer tipo
de compensao, no , em princpio admissvel, no tendo sequer sido
seriamente defendida (pelo menos no abertamente e salvo excees) a
problemtica relativa proteo constitucional das conquistas na esfera da
justia social... idem, fls. 26

Seguindo os ensinamentos do ilustre Professor, impossvel mitigar


contra o segurado outra frmula de clculo, com o decrscimo da capacidade
prestacional do Estado e da sociedade.

Neste sentido trilhou, sabiamente, o Senador Paulo Paim a apresentar


seu projeto reconstituindo o clculo com nascido da Constituio Cidad.
7
A eficcia do direito fundamental segurana jurdica: dignidade da pessoa humana, direitos fundamentais e
proibio de retrocesso social no direito constitucional brasileiro, Revista de Direito Social, n 14, 2004, fls. 9/49

- 33 -
Tal sentimento foi profundamente percebido quando em dezembro de
2003, o censo 2000 foi finalizado e, com isso, apurada a nova realidade social
brasileira, dentre elas a expectativa de vida, com significativa melhoria, ou seja, o
brasileiro estava vivendo mais.

Como sabido, a expectativa de sobrevida calculada e divulgada no


primeiro dia do ms de dezembro, passando a valer para todos os fins,
especialmente para a formao do clculo do fator previdencirio.

Em face de alteraes substanciais no censo brasileiro, qui como


argumentam os tcnicos, ao ser finalizado o censo 2000 no ano de 2003, alterando
substancialmente a apurao da expectativa de sobrevida do brasileiro, tanto homem
como mulher, com especial aprofundamento, pois com o novo sistema ou o a nova
formulao final da pesquisa, gerou abrupto e profundo distanciamento do resultado
da expectativa de sobrevida e, por conseqncia, no fator previdencirio.

Vejamos em rpido exemplo comparativo situaes iguais, alteradas


pela formatao final do censo, cujo disparate abissal resultou a saltar os olhos dos
trabalhadores. No caso a seguir, comparam-se trabalhadores em situaes iguais,
para apurarmos os percentuais do fator previdencirio. Um antes da alterao da
expectativa de sobrevida em dezembro de 2003, portanto, tomando como data de
eventual incio do benefcio a expectativa de sobrevida anterior, mais precisamente
no dia 29 de novembro de 2003; e depois, cujo resultado j tomaria a nova tabela de
expectativa nascida no dia 1 de dezembro de 2003, o exemplo do benefcio
requerido dia 02 de dezembro de 2003.

Importante destacar o resultado final e a diferena, tudo em razo


exclusiva da data do requerimento do benefcio, a saber:

Segurado do sexo masculino


Ano Tempo de Idade Fator
contribuio
2002 35 anos TC 55 anos idade 0,8971
2003 35 anos TC 55 anos idade 0,7905

Portanto, o segurado que detivesse o mesmo tempo de contribuio, a


mesma idade, mas o primeiro trabalhador requeresse seu benefcio em 29 de
novembro de 2003 teria, nesta condio e com a expectativa de sobrevida do ano
um percentual de 89,71% sobre a mdia dos salrios; j no segundo caso, aps a
edio da nova tabela de expectativa de vida pelo IBGE, se aposentadoria, no dia
seguinte, ou dois dias depois, ou seja, em 2 de Dezembro de 2003, este segurado
obteria o percentual relativo ao fator previdencirio correspondente a 79,05%, em

- 34 -
notvel disparidade, desigualdade, na contramo da Constituio resultando em
profunda desigualdade social e de tratamento entre os segurados.

Dentre outros aspectos, este por certo foi um dos que motivou revolver
o critrio de clculo anterior Lei do Fator, mitigando a pretensa revogao deste
diploma e restabelecendo a ordem originria da Carta Cidad.

Aprovado unanimidade no Senado, o governo passa a sinalizar para


o fato de, se a Cmara dos Deputados aprovasse o projeto como vindo do Senado
Federal, imporia o veto presidencial. Tal manifestao foi inicialmente afastada pelo
Ministro da Fazenda, Guido Mantega, no incio aplaudindo o projeto e defendendo
sua sustentabilidade.

Logo aps a crise econmica mundial, o discurso do Governo passou


a ser unssono, fincado na impossibilidade de sustentao do projeto como vindo do
Senado Federal frente ao dficit que poderia produzir nos anos vindouros.

Diante desta conjuntura abre-se o debate para a fixao de uma


frmula, no mnimo semelhante a adotada para os servidores pblicos, ou seja, na
soma da idade e tempo de contribuio para os trabalhadores homens cujo total
fosse 95, o fator previdencirio seria igual a 1, ou seja, corresponderia a um
percentual de 100% da mdia dos salrios; assim como, para a mulheres tal soma
vergava-se sobre o total de 85 (30 de contribuio e 55 de idade).

Tal frmula j existente, em parte na LOPS, foi marcada pelo governo


de transio ps-Collor, quando Ministro-Deputado Antnio Brito PMDB-RS, tendo
como mentor intelectual o Prof. Wladimir Novaes Martinez, promove o debate para
fixao de uma idade mnima para aposentadoria, conjugada com tempo de
contribuio, logo a seguir naufragada no governo FHC.

Quando da primeira pretenso, em 1992, para instituir a respectiva


frmula, o momento social e poltico no permitiriam tal aceitao, tanto que
posteriormente foi abandonado o respectivo debate, mas no abandonado o debate
sobre a reforma previdenciria, ultimada com a Emenda Constitucional n 20/98, que
privilegia o equilbrio financeiro e atuarial, nascendo da o fator previdencirio.

Do quadro anterior vislumbra-se total deformidade nas relaes de


contra prestao, lembrando o afirmado pelo prof. Daniel Machado da Rocha 8, ao
tratar do direito as prestaes:

...Por derradeiro, cabe referir a distino efetuado por Canotilho entre direito
originrios (derivados diretamente de preceitos constitucionais) ou derivados a
prestaes, a qual tem relevncia quando se investida a eficcia dos direitos

8
O direito fundamental previdncia social- na perspectiva dos princpios constitucionais diretivos do sistema
previdencirio brasileiro, Edt. Livraria do Advogado, 2004

- 35 -
prestacionais. Nessa tica, estaremos perante a estirpe dos direitos originrios a
prestaes, isto , ao fornecimento de prestaes estatais sem que seja necessrio
uma estrutura administrativa precedente para o atendimento dessas demandas se: (1)
a partir da garantia constitucional de certos direitos (2) se reconhece,
simultaneamente, o dever do estado na criao dos pressupostos materiais
indispensveis ao exerccio efetivo desses direitos (3) e a faculdade de o cidado
exigir, de forma imediata, as prestaes constitutivas desses direitos.
...
Por sua vez, os direitos derivados a prestao formam-se proporo que o Estado
vai cumprindo o seu papel no desempenho de tarefas econmicas, sociais e culturais,
tanto na esfera legislativa como tambm mediante a instituio de estruturas de
prestao de servio como sade, previdncia social, ensino, entre outros conforme
a capacidade de atendimento dessas estruturas.

Com a necessidade de equilibrar as relaes do financiamento


Previdncia Social, tornou-se imperativa a reforma e, desta, surge o famigerado fator
previdencirio.

Diante da escancarada desigualdade, mais perceptvel a contar de


2003, o fator previdencirio passou a ser o objeto de crticas, debates e ataques
judiciais, dentre eles j havendo preliminar apreciao pelo Excelso Pretrio de sua
constitucionalidade.

No raro doutrinadores de moeda repudiam a constitucionalidade do


fator, como manifesto recentemente no 28 Congresso de Previdncia Social pelo
Professor Wagner Balera, atento ao fato de no haver, nem na lei, nem na Emenda
Constitucional n 20/98, estudos atuariais para a mitigada alterao, portanto,
furtando-se do preceito consignado pela prpria Constituio no seu Art. 201, nem
mesmo alterando-se o plano de custeio para tal desiderato.

Note-se, ainda, que por inmeros estudos demonstra-se no s o


supervit da Seguridade Social, assim como, com o aquecimento da economia, a
relao das contribuies diretas Previdncia Social tambm trafegam em favor da
estabilidade.

Ao ser deflagrado o debate sobre a revogao do fator previdencirio


e o restabelecimento da frmula de clculo originrio, o governo teve de se mostrar
atento a necessidade de reforma e da violenta deformidade praticada pelo critrio
hoje existente.

Sabido que o fator nasce de uma derrota para implementao da


idade mnima para aposentadorias do regime geral, agora o governo, ao alardear
eventual veto ao projeto do Senado, teve de mostrar-se atento e vislumbrar as perdas
dos trabalhadores. Mais uma vez h de se referir o prof. Marcus Orione:

...O exemplo do reajuste do benefcio e a proximidade da questo como as


implicaes com o discurso econmico revelam como difcil a misso de ter direito

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como um sub-sistema que dialoga com os demais, sem, no entanto, perder a sua
essncia.

A alternativa discutida na Cmara sob exame do Deputado PEPE


VARGAS, num primeiro momento parece absurda frente ao texto aprovado no
Senado, pois este resgataria o clamor dos trabalhadores aposentandos.

Mas seria ingnuo no olhar a correlao de poder e saber que,


mesmo sendo derrotado na Cmara, caso aprovado o projeto como vindo do Senado,
prerrogativa do Presidente da Repblica vetar parcial ou integralmente o projeto,
permanecendo os prejuzos decorrentes do fator como est, prevalecendo a lgica
econmica perpetuando substanciais prejuzos aos trabalhadores, veto que
dificilmente seria derrubado no Congresso Nacional.

Para melhor entender o projeto salomnico pretendido pelo Deputado


PEPE VARGAS, h de ser confrontada a situao do trabalhador com a proposta
vindicada e negociada pelo governo.

Como ficaria, hoje, a aplicao do fator previdencirio para o


trabalhador homem que chegue a soma de idade e tempo de contribuio ao
resultado de 95 e para a mulher 85?

A partir desta premissa e do valor (econmico e social), poderemos


avaliar at que ponto esta condio pode ou no ser mais benfica para o
trabalhador.

Em um caso concreto, com a situao prevista pela atual legislao do


fator previdencirio teramos os seguintes resultados:

Segurado do sexo masculino


Ano Tempo de Idade Fator
contribuio
2009 35 anos TC 60 anos idade 0,8791
Fonte: http://www010.dataprev.gov.br/cws/contexto/conrmi/index.html

Segurado do sexo feminino


Ano Tempo de Idade Fator
contribuio
2009 30 anos TC 55 anos idade 0,7261
Fonte: http://www010.dataprev.gov.br/cws/contexto/conrmi/index.html

A pretenso elaborada no projeto (PL 3.299/08) estaria garantindo, na


situao exposta anterior, o fator neutro, ou seja, os 100% do valor devido ao
beneficirio caso implementasse tais condies (95 homem, 85 mulher).

- 37 -
Por certo h notria sensibilidade no projeto, pois a persistir a atual
condio, os prejuzos para os aposentandos sero sentidos a cada ano que passa e
majora a expectativa de sobrevida. Por bvio dentro da realidade atual da frmula do
fator previdencirio, mas no frente ao projeto aprovado no Senado Federal.

Como j dito, h de se aprimorar cada uma das situaes previstas


para a realizao do clculo e da mdia dos salrios, impondo-se alteraes para
minimizar as perdas dos trabalhadores.

Neste contexto, projetando-se os valores e percentuais atuais do fator


previdencirio, pode-se afirmar que a alternativa apresentada pelo Deputado PEPE
VARGAS, deforma o projeto do Senado, entretanto, melhora, mesmo que no
substancialmente, mas atenua, parte dos efeitos do fator previdencirio, sendo hoje,
uma alternativa positiva frente ao sistema legal vigente.

A idia do presente texto foi apontar algumas distores da legislao


vigente, dos reflexos com a majorao do PBC (perodo bsico de clculo), a
utilizao da tabela de sobrevida, assim como o resultado de desvalorao produzido
pelo fator previdencirio a contar de 2003.

O debate sobre o fator foi objeto, em 2003, de ao civil pblica,


atacando a frmula, cujo resultado no obteve o xito de desconstituir a novao
produzida pelo censo.

Entretanto interessante reproduzir algumas das discusses j


judicializadas na qual, em notvel sensibilidade lanada em julgado pelo eminente
Juiz Federal Dr. Alcides Vetorazzi, Relator em feito tratando da desaposentao para
o passado, no sentido de garantir a melhor retribuio decorrente do direito subjetivo
pblico, h muito manifesto e debatido pelo sempre mestre Wladimir Novaes Martinez
como direito simples, resultou em garantir ao segurado aposentado a melhor
retribuio, utilizando-se a expectativa de sobrevida noutra data, se mais benfica:

APELAO CVEL N 2005.72.15.000718-1/SC Relator Juiz Federal Alcides


Vettorazzi, DJ 27/01/2009,
EMENTA
PREVIDENCIRIO. LEI DO FATOR PREVIDENCIRIO. CONTITUCIONALIDADE.
VARIVEL DO FATOR. EXPECTATIVA DE SOBREVIDA. OPO PELA
APOSENTADORIA MAIS VANTAJOSA. POSSIBILIDADE.
1. Uma vez que a prpria Constituio, em seu art. 202 (com a
redao dada pela EC 20/98), determinou que lei regulasse a matria atinente ao
clculo dos proventos da aposentadoria, no h falar em inconstitucionalidade da Lei
9.876/99 (que instituiu o fator previdencirio).
2. A elaborao da tbua de mortalidade, atualizada periodicamente
com base no censo populacional brasileiro, compete ao IBGE, cabendo ao INSS,
to-somente, a aplicao dos dados, l divulgados, sendo invivel proceder-se
alterao das concluses ali consignadas.

- 38 -
3. Ressalva-se, entretanto, o direito adquirido do segurado
concesso de eventual aposentadoria, em que sejam computados somente o tempo
de servio e as contribuies vertidas at a data em que vigorava determinada tbua
de mortalidade, nas hipteses em que a tbua superveniente implicar desvantagem
ao requerente, ainda que, nesta hiptese, seja considerada um nmero maior de
contribuies e de tempo de labor.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima
indicadas, decide a Egrgia 6 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por
unanimidade, dar parcial provimento apelao, nos termos do relatrio, votos e
notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 14 de janeiro de 2009.
Juiz Federal Alcides Vettorazzi
Relator

Sob os argutos fundamentos lanados pelo e. TRF da Quarta Regio,


deveria tambm a norma tratar das situaes pretritas, impondo administrao
produzir, como bem produziu o julgado referido, a garantia ao trabalhador da melhor
retribuio, como h muito j manifestara o extinto, mas no menos egrgio Tribunal
Federal de Recursos:

"EMENTA PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL. INTERPRETAO DAS LEIS DA


PREVIDNCIA.
A interpretao das leis previdencirias deve ser efetuada tendo-se em conta a
norma mais vantajosa para o benefcio (Art. 117, da CLPS " ( AC 109.586-SP. relator
MINISTRO JESUS COSTA LIMA. 2 Turma. Unnime. DJU- 061186 )

No s as leis devem ser interpretadas a solver garantia da retribuio


mais vantajosa, mas os atos administrativos, como bem indica o prprio Conselho de
Recursos da Previdncia Social, matria resumida no enunciado n do colegiado
administrativo:

Enunciado n 5 do Conselho de Recursos da Previdncia Social CRPS: "A


Previdncia Social deve conceder o melhor benefcio a que o segurado fizer jus,
cabendo ao servidor orient-lo nesse sentido.

Tal assertiva deveria estar expressamente consignada na novel


legislao a regrar as relaes do direito previdencirio e o novo sistema de clculo,
sob pena de novas hipteses avolumarem o j agastado e sobrecarregado Poder
Judicirio Federal.

A propsito, na recente obra do ilustre Mestre Celso Antnio Bandeira


de Mello9, ao tratar sobre A necessria atualizao da noo de direito subjetivo, no
captulo 4 da sua obra, conclui:

... Em suma, entre ns, deve-se considerar que est em pauta argio de
direito subjetivo quando:

9
Eficcia das normas constitucionais e direitos sociais, Edt. Malheiros, 03.2009.

- 39 -
(a) a ruptura da legalidade causa ao administrado um agravo pessoal do qual
estaria livre se fosse mantida ntegra a ordem jurdica ou
(b) lhe seja subtrada uma vantagem a que acederia ou a que pretenderia aceder
nos termos da lei e que pessoalmente desfrutaria ou faria jus a disput-la se
no houvesse ruptura da legalidade, nada importando que a ilegalidade
argida alcance a um ou a um conjunto de indivduos conjuntamente
afetados, por se encontrarem na mesma situao objetiva e abstrata.
Pg43/44. Sublinhado e negritos nossos.

Mais arguto a deduo do mestre sublinha, referendando o outorgado


pelo acrdo antes referido do TRF4 sob lavra do Juiz Alcides Vettorazzi, o alcance
do princpio da legalidade e o direito subjetivo, afirmando:

O que se prendeu e se pretende, a toda evidncia, foi e sobretudo estabelecer


em prol de todos os membros do corpo social uma proteo e uma garantia. Quis-
se outorgar-lhes, em rigor, uma dupla certeza, a saber:
(a) de um lado, que ato administrativo algum poderia impor limitao, prejuzo ou
nus aos cidados sem que tais receios ou gravames estivessem
previamente autorizados em lei e que ato administrativo algum poderia
subtrair ou minimizar vantagens e benefcios que da lei resultariam para os
cidados se esta fosse observada;
(b) de outro lado, que todos os cidado tivessem, dessarte por forma mesmo
que acima se indicou , a garantia de um tratamento isonmico, pois a lei,
como norma geral e abstrata (em contraposio ao ato administrativo, dispe
individual e concreta), que, por suas caractersticas inerentes, enseja um
tratamento uniforme, igual para todos. Negritamos, pg. 44/45

Portanto, somando-se os ensinamentos do Prof. Celso Antnio quanto


ao direito subjetivo sob a tica da respectiva atualizao, com o referido acrdo, o
qual outorga a reviso do valor do benefcio tomando-se a expectativa de sobrevida
anterior, mais benfica, no s alcance ao cidado a efetiva resposta no tocante
contrapartida, a efetiva retribuio, a preservao do valor real, resolve o tema
impondo melhor interpretao e realiza a busca do maior valor social protegido, qual
seja a retribuio mais vantajosa.

O presente trabalho pretende trazer ao debate o fator previdencirio,


bem como os institutos que envolvem a concretizao do benefcio a ser gerado pela
frmula j existente, assim como os reflexos decorrentes de um ou outro ramo do
direito, como os decorrentes do direito do trabalho quanto aos valores impagos ao
trabalhador empregado, o prprio conceito de perodo contributivo, a incidncia ou
no de correo negativa, utilizao da mdia de expectativa de sobrevida de ambos
os sexos, quando a Constituio designa para o homem um tratamento e outro para a
mulher, assim como a prprio norma discrimina positivamente a mulher, mas no na
integralidade devida.

No se pretende nem se conseguir esgotar o tema; nem poderamos,


primeiro por se tratar de matria farta para o debate, segundo por ser matria de
convico ideolgica para o conhecimento dos operadores na rea previdenciria

- 40 -
(econmico x social), como se verifica das variantes jurisprudenciais sobre cada
tema, na doutrina, na eleio do acesso social ao destinatrio da norma.

Ao nos depararmos com nmeros e resultados diversos do fator,


aplicarmos uma ou outra situao para o clculo das aposentadorias, realmente,
manter a atual frmula do fator como est s prejudica o trabalhador, especialmente o
de baixa formao e baixa renda, pois em face de um ou outro critrio de clculo
(como a correo negativa incidente ou no, adicionar um ou outro perodo de
atividade, ou ainda aplicar a expectativa de sobrevida passada) os prejuzos somam-
se em efeito cascata, especialmente se o trabalhador com 60 anos de idade e 35 de
tempo contribuio acabar por se aposentar, hoje, com o percentual de 87,91%
quando, se alterada a lei, poderia se aposentar com 100% do salrio-de-benefcio.

Esta situao ter de ser regrada, no sentido de ordenar ao INSS, no


sentido de garantir aos beneficirios eventual reviso do benefcio, tendo como
exemplo nos moldes do Art. 144 da Lei 8.213/91, sem haveres em atraso, mas o
prejuzo de mais de 12% no poderia ser suportado pelo trabalhador, impondo-se a
garantia isonmica, prejudicada por simplesmente haver requerido sua aposentadoria
antes da possvel nova regra ser aprovada.

Se assim for, diante de tantas outras situaes no protegidas como o


caso da cota de penses, ou da majorao dos auxlios-acidentes, estar o legislador
produzindo, mesmo que indiretamente, parte de um estelionato previdencirio,
tratando iguais desigualmente, quanto mais protegidos pela Constituio no tocante
preservao do valor real e da irredutibilidade dos benefcios e proventos
previdencirios.

Como manifesto, a constante necessidade de modificaes


legislativas para aprimorar o sistema, mas tal aprimoramento h de se preocupar,
tambm, em no tornar a retribuio previdenciria em frao igual ao mnimo, eis
que os reajustamentos previdencirios cada vez mais se afastam da igualdade ou
proximidade deste ndice da remunerao mnima, seno, ao final, realmente teremos
um universo de beneficirio da Previdncia recebendo salrio mnimo, criando, na
verdade um universo de assistidos socialmente e no de protegidos por um sistema
previdencirio justo, igualitrio e atento ao prembulo da Constituio, quando esta
toma como norte a erradicao da pobreza e a diminuio das desigualdades sociais.

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