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LOS BIENES 1.- Corporales e incorporales.

2.- Muebles e inmuebles.


Para entender el concepto de bienes se debe partir del concepto de
cosa; entre ambas hay una relacin de genero a especie (cosa es 3.- Medios de produccin y bienes de consumo.
genero y bien es especie).
4.- Consumibles y no consumibles.
Cosa es todo aquello que existe sin ser persona y adems que pueda
percibirse por los sentidos, o bien, concebirse mediante la 5.- Fungibles y no fungibles.
imaginacin. Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo aquello
que teniendo existencia corporal o incorporal, tiene utilidad para el 6.- Principales y accesorios.
hombre. As, hay una clasificacin de cosas que las divide en 7.- Divisibles e indivisibles.
corporales e incorporales. Entre stas ltimas estn los derechos. Si
hablamos de un derecho, real o personal, hablaremos de una cosa 8.- Singulares y universales.
incorporal. Dentro de estas cosas hay algunas que tienen la calidad
de bienes. 9.- Presentes y futuros.

10.- Comerciables e incomerciables.

Criterio para determinar si una cosa reviste el carcter de bien. 11.- Apropiables e inapropiables.

Podra pensarse que el criterio es la utilidad de la cosa, pero la sola 12.- Nacionales y privados.
utilidad no es suficiente para caracterizar los bienes, porque lo que
en s le da la caracterstica a un bien es el ser susceptible de
apropiacin por el hombre. Por eso, cuando las cosas son aptas para
satisfacer necesidades, son tiles al hombre y son susceptibles de I.- Bienes Corporales y Bienes Incorporales Art. 565 CC
apropiacin, reciben el nombre de bienes. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales
No todas las cosas son bienes, tampoco lo son las cosas tiles al son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
hombre, sino que son bienes aquellas cosas susceptibles de sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en
apropiacin. Por ello, las cosas comunes a todos los hombres (aire, meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.
alta mar), si bien son tiles al hombre, no son bienes, pues no son Esta clasificacin est en relacin con las cosas. Tiene importancia
susceptibles de apropiacin (art.585 CC). porque dentro de los modos de adquirir que la ley sealan hay dos
Los bienes son importantes porque ellos constituyen el objeto de los que slo son aplicables a los bienes corporales: la ocupacin y la
derechos reales (art.577). La posesin tambin se ejerce sobre accesin.
bienes; tambin los bienes constituyen el objeto de las obligaciones, Esta clasificacin del art.565 es objeto de criticas doctrinarias porque
debiendo tener presente que en virtud del concepto de cosa, los el legislador ha considerado conjuntamente dos cosas que son
derechos reales y personales son tambin bienes (en virtud de la esencialmente distintas, como lo son las cosas y los derechos.
cosificacin de los derechos). El art.565 CC dice que son cosas Realmente no hay similitud entre ellos para asociarlos como el
incorporales los derechos y, como estos son susceptibles de Cdigo lo hace. Otros sealan que la denominacin de bienes
apropiacin privada, son bienes. incorporales no debera limitarse a los derechos, sino que debe
Clasificacin de los Bienes. aplicarse a ciertos bienes que carecen de materialidad (obras
literarias, creaciones cientficas, etc.).

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El estudio de la situacin jurdica de las obras literarias y creaciones identificacin de las cosas con el dominio era un supuesto en el
cientficas es objeto de una rama distinta; pero, actualmente, estos pensamiento del autor del CC
bienes inmateriales tienen cada da mayor importancia.
Los tribunales aceptan este dominio sobre derechos (cosificacin)
Los arts.565 y 576 CC consagran una figura que se conoce como la cada da con mayor regularidad, adquiriendo importancia luego de la
cosificacin de los derechos. Hay autores que rechazan esta especial proteccin que recibe el dominio en la Constitucin de 1980,
concepcin de la cosificacin de los derechos porque, por un lado, a travs del recurso de Proteccin y la Inaplicabilidad por
asocia a los derechos con las cosas materiales y, por otro lado, la Inconstitucionalidad.
concepcin de cosificacin de los derechos trata que abstracciones
jurdicas como los derechos participen de las propiedades y Derechos Reales Art. 577
caractersticas de las cosas materiales, lo que presenta diversas
dificultades por la diversa naturaleza que tiene un objeto inmaterial Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
en relacin con uno material. determinada persona.

Aplicar a ambas los mismos principios y las mismas reglas crea unas El derecho real se concibe como una relacin entre una persona y
serie de problemas generados por su distinta naturaleza material. una cosa, relacin de carcter absoluto e inmediato.

Esta cosificacin de los derechos no es una creacin nueva, sino que Frente al difundido concepto de derecho real como una relacin
viene del derecho romano, sistema jurdico en el cual se conceba sujeto - cosa, ha surgido el concepto de obligacin pasivamente
que se poda tener derecho sobre los derechos; pero, se tiene universal. En derecho las relaciones jurdicas se establecen entre
entendido que en Roma se excluya de los bienes incorporales al sujetos, y el objeto de esa relacin podr recaer sobre cosas.
derecho de dominio. Esa exclusin se debe a que en el derecho Entre derecho personal y real no hay diferencias substanciales;
romano el derecho se confunda con la cosa u objeto sobre el cual se mientras en el primero la relacin es entre acreedor y deudor, en el
ejerca, lo que lleva a identificar al objeto con el derecho en si segundo la relacin se presenta entre el titular y el resto de las
mismo, confusin de la cual deriva el considerar a la propiedad como personas, recayendo, desde luego, sobre la cosa de que se trata. El
una cosa corporal (as, no se habla de mi derecho de propiedad titular tiene el derecho de que se respete por todos el ejercicio de sus
sobre esta casa, sino que de mi casa). Pero, en cuanto a los otros facultades sobre la cosa y todos los dems tienen la obligacin de
derechos reales, los romanos si convenan en una separacin entre respetar al titular, abstenindose de perturbarlo.
el derecho y la cosa corporal sobre la que recaa (por ejemplo, se
habla de derecho de usufructo sobre la cosa). Algunos dicen que el derecho real es el poder que una persona tiene
sobre una cosa; cuando este poder o seoro otorga la suma de
En nuestro sistema jurdico, se mantiene la idea de considerar que facultades posibles a su titular, o sea, cuando el poder es completo o
los derechos son cosas, pero con una caracterstica especial, cual es total, se est en presencia del derecho real de mayor importancia: el
que no se excluye expresamente al derecho de dominio. As, el derecho de dominio.
art.576 indica que las cosas incorporales son derechos reales o
personales y el art.582 dice que el dominio es un derecho real..., con Este derecho confiere a su titular un poder completo y total sobre la
lo cual podra entenderse que la cosificacin de los derechos tambin cosa; as, el art.582 dice que confiere el dominio la facultad de goce
se extiende al dominio. Sin embargo, a la luz del art.583 CC, bien y disposicin. Por tanto, su titular tiene todas las facultades. Pero,
puede entenderse que el dominio est excluido de esta concepcin, hay derechos reales que no son completos ni absolutos, sino que son
porque este articulo, al permitir que sobre las cosas incorporales hay parciales e incompletos, porque no confieren la suma de facultades,
tambin una especie de propiedad, de no excluirse el dominio se sino que slo algunas de ellas: aqu estn todos los derechos reales
producira la incongruencia de concebir un derecho de dominio sobre con exclusin del derecho de dominio.
el derecho de dominio. Los arts.890 y 891 revelan claramente que la

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En el derecho real la cosa ha de ser siempre determinada y el titular diferencias hay una que dice relacin con la cantidad o nmero de
es generalmente una persona, pero pueden ser tambin varios estos derechos, porque los derechos reales, por la circunstancia de
titulares del mismo derecho (copropiedad). que recaen sobre bienes en forma directa y por el carcter absoluto
de ellos mismos, se encuentran establecidos por la ley.
Considerando la facultad que confieren los distintos derechos
reales, ellos se pueden clasificar en: derechos reales de goce y En cuanto a los derechos personales no se da esta caracterstica de
derechos reales de garanta. estar establecidos por la ley y el nmero de ellos no puede
determinarse, porque principalmente van a depender en su origen de
A) Los derechos reales de goce permiten a su titular usar la la voluntad de las partes. As, el mismo CC en el art.577 hace una
cosa directamente en su beneficio. El primero de ellos y el enumeracin de los derechos reales: Son derechos reales el de
ms completo es el derecho de dominio. Junto a l estn dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
otros derechos reales de goce con facultades limitadas servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
como el usufructo, el uso y la servidumbre.
Estos derechos reales enumerados en el art.577 no son los nicos
B) Los derechos reales de garanta permiten el uso de la que se contemplan por el legislador, es as como en el propio CC el
cosa indirectamente en consideracin al valor de cambio legislador nos sealan otro derecho real en el art.579: el derecho de
de la cosa y su finalidad es asegurar el cumplimiento de censo, que tiene una doble caracterstica, por un lado es un derecho
una obligacin principal, propia o ajena, en forma tal que, personal y, por otro lado, es un derecho real cuando se persigue el
en caso de no darse cumplimiento a esta obligacin, la inmueble (finca) gravado con el censo.
cosa constituida en garanta, con el auxilio de la justicia,
pueda enajenarse para obtener con el producto el El art.2022 CC define el censo: Se constituye un censo cuando una
cumplimiento de las prestaciones incumplidas. Estos persona contrae la obligacin de pagar a otra un crdito anual,
derechos reales de garanta son la prenda y la hipoteca. reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya
con la responsabilidad del crdito y del capital.
Considerando el particular contenido del dominio, puede hacerse
una separacin entre ste, que confiere un poder total y absoluto, Pero, adems hay otros derechos reales llamados derechos reales
y los otros derechos reales, ya que estos confieren derechos sobre administrativos, contemplados en leyes de carcter especial. As, en
una cosa ajena, denominndose por ello derechos reales en cosa el Cdigo de Minera vigente (art.54) se dice que el pedimento y la
ajena. manifestacin inscritas constituyen derechos reales inmuebles y se le
aplican en cuanto a su transferencia y transmisin las mismas reglas
que a los dems bienes races. El pedimento es la concesin de
exploracin (autorizacin para buscar minerales en terreno ajeno), y
En los arts.577 y 578 CC el legislador define los derechos reales y la manifestacin es la concesin de explotacin, o sea, la concesin
personales respectivamente. para poder extraer la sustancia minera.
Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a Por otro lado, el Cdigo de Aguas en su art.6 dice que el derecho de
determinada persona. aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y
consiste en el uso y goce de las aguas conforme a las reglas del
Derechos personales o crditos son los que slo pueden mismo Cdigo.
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. El problema que se suscita en esta materia es si los particulares
podran entrar a crear otros derechos reales que los establecidos por
En estas dos clases de derechos se presentan numerosas diferencias la ley o si slo es la ley la que dice cuales son estos derechos: en
debido a la naturaleza misma que ellos presentan; entre estas nuestro pas, las normas referentes a la constitucin y organizacin

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de la propiedad tienen el carcter de normas de orden pblico y entre inmuebles (art.580) y nos dice el CC que: Los derechos y las
estas normas se encuentran las relativas a los derechos reales, razn acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la
por la cual se estima que los particulares no pueden crear derechos cosa en que han de ejercerse o que se debe. As el derecho de
reales. usufructo sobre un inmueble es inmueble. As, la accin del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y
Pero, esto no significa que los particulares estn totalmente ajenos a la accin del que ha prestado dinero para que se le pague, es
ellos, porque, si bien el derecho real es creado por la ley, mueble.
generalmente es la voluntad de los particulares la que las origina.
Otro aspecto que debe considerarse es lo que dispone el art.581 CC:
As, el derecho de hipoteca es un derecho establecido por la ley, Los hechos que se deben se reputan muebles.
pero, para que se d una hipoteca es necesario que una persona
constituya este derecho en favor de otra; para que exista usufructo es
necesario que el propietario se lo confiera a otra persona. Es decir,
en cuanto al origen de un derecho real en particular, interviene la II.- Bienes muebles y bienes inmuebles Arts.566, 567, 580 y 581 del
voluntad de los particulares. CC.

Importancia de esta clasificacin:

Derecho Personal. (art.578) 1. - En lo relativo a la forma en que se perfecciona el contrato de


compraventa (art.1801 CC): la regla general es que el contrato
Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de compraventa se perfecciona cuando hay acuerdo en la cosa
de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de y en el precio (contrato consensual).
la ley, han contrado las obligaciones correlativas.
Pero, tratndose del contrato de compraventa sobre bienes races
El derecho personal es un vnculo obligatorio entre personas, vnculo (inmuebles) el contrato de compraventa no es consensual,
que se refiere a una prestacin determinada, prestacin frente a la sino que es solemne y la solemnidad es la escritura pblica.
cual una parte resulta obligada a dar, hacer o no hacer algo. Si el art.1801 nos da una regla general (la compraventa es
consensual), tenemos que entender que se refiere a la
En el derecho personal hay un vinculo entre una parte que es el compraventa de bienes muebles.
acreedor (que es quien puede exigir la prestacin) y otra que es el
deudor (que es el obligado al cumplimiento de esa obligacin). Estos 2. - En cuanto a la forma en que se hace la tradicin de los
derechos personales pueden surgir de un hecho del deudor, de un derechos sobre muebles o inmuebles: la tradicin es un modo
acuerdo de voluntades, de la ley, etc. Su creacin no est entregada de adquirir definido en el art.670 del CC. El legislador da
al legislador, sino que ello depende de la voluntad de las personas en normas distintas en cuanto a la forma de hacer la tradicin
la generalidad de los casos respecto de los bienes muebles e inmuebles. La tradicin de
los bienes muebles se hace en la forma que sealan el art.684
De los derechos reales nacen las acciones reales (art.577 parte final) del CC, y la tradicin de los derechos sobre inmuebles se
y de los derechos personales nacen las acciones personales (art.578 encuentra reglamentada en el art.686 CC, que rige respecto de
parte final). todos los inmuebles, menos respecto de la servidumbre:
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.
Tanto los derechos reales como los personales tienen una
importancia relevante en el derecho. Por otro lado, el legislador le 3. - Hay otro modo de adquirir en el cual se presentan diferencias
aplica a estos derechos algunas normas propias de las cosas fundamentales respecto de los bienes muebles e inmuebles:
corporales, como por ejemplo: la clasificacin en muebles e esta es la prescripcin, tratndose de la prescripcin ordinaria,

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el plazo para adquirir el dominio de la cosa poseda es distinto administracin de los bienes propios de la mujer
tratndose de bienes muebles o inmuebles: El tiempo cuando hay sociedad conyugal
necesario para la prescripcin ordinaria es de 2 aos para los
muebles y de 5 aos para los bienes races (art.2508 CC). Adems de esta autorizacin judicial el marido necesita el
consentimiento de la mujer (art.1754), en tanto que para la
4. - Influye tambin esta clasificacin en materia de sucesin por enajenacin o gravamen de los bienes muebles el marido
causa de muerte: los herederos pueden disponer sin mayores necesita slo el consentimiento de la mujer, que podr ser
problemas de los bienes muebles, pero para disponer de los suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada
bienes inmuebles necesitan cumplir ciertos requisitos que nos de manifestar su voluntad (art.1755). Si se omite cualquiera
sealan el art.688 del CC: en el momento de deferirse la de estas formalidades la sancin aplicable es la nulidad
herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la relativa (art.1757).
ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero
para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no 5.C Tambin dentro del derecho de familia y tratndose de los
proceda. bienes races del pupilo, el guardador va a necesitar
autorizacin judicial para gravar o enajenar dichos bienes, lo
5.A En materia de familia tambin importa esta clasificacin: as, que se debe fundar en utilidad o necesidad manifiesta (art.
en la sociedad conyugal los inmuebles aportados por uno de 393 CC). Para enajenar o gravar los bienes races de
los cnyuges o adquirido por ste a ttulo gratuito ingresan al cualquier naturaleza del hijo de familia, se necesita
haber propio del respectivo cnyuge, en tanto que los bienes autorizacin judicial (art.255 CC).
muebles aportados por cualquiera de los cnyuges o
adquiridos a cualquier ttulo durante el matrimonio, ingresan 6.- En la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme:
al haber de la sociedad conyugal (art.1725 CC). ella slo es procedente cuando se trata de inmuebles
(art.1891 CC). La misma norma se aplica a la permuta de los
5.B Tambin en materia de familia esta clasificacin tiene bienes inmuebles.
importancia en otro sentido: en la sociedad conyugal se
distinguen los bienes sociales y los bienes propios; 7.- Dentro de los mismos derechos reales que enumera el art.577
tratndose de los bienes sociales la administracin le tiene importancia esta clasificacin: hay algunos derechos
corresponde al marido. Sin embargo, estas facultades del reales que slo pueden proceder respecto de bienes
marido se encuentran limitadas tratndose de la enajenacin inmuebles y otros proceden slo respecto de bienes muebles.
o gravamen de los bienes inmuebles pertenecientes a la As, los derechos reales de servidumbre, habitacin e
sociedad conyugal, ya que el marido no va a poder enajenar hipoteca, slo pueden recaer sobre los bienes inmuebles.
voluntariamente o gravar los bienes races sin la autorizacin
de la mujer (art.1749 inc.3 CC). Tampoco podr sin dicha Por su parte, el derecho de prenda slo puede recaer sobre
autorizacin arrendar, ceder la tenencia ni disponer entre bienes muebles (art. 2384: Por el contrato de empeo o
vivos a titulo gratuito los bienes races sociales urbanos por prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
ms de 5 aos, ni lo bienes races rsticos por m s de 8 aos seguridad de su crdito.).
(art.1749 inc.4). 8.- Tambin tiene importancia con respecto a las acciones
posesorias, puesto que ellas slo proceden respecto de
Tambin hay diferencias en lo que se refiere a los
bienes inmuebles y jams sobre muebles (art.916).
bienes propios de la mujer, porque aqu hay que
distinguir entre los bienes muebles y los bienes 9.- Tambin tiene importancia esta clasificacin en el derecho
inmuebles. El marido tambin tiene la procesal, ya que la competencia de los tribunales se

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determina en forma distinta segn si la accin que se ejerce Lo que sucede es que el mueble por anticipacin, una vez separado
es mueble o inmueble. del inmueble, recupera plenamente su calidad de bien mueble
siempre que la separacin sea permanente y no transitoria (art.573
10.-En materia penal tambin es importante, porque hay ciertos CC).
delitos especficos para cada una de estas categoras de
bienes: el hurto y el robo recaen slo sobre bienes muebles y, El legislador tambin se refiere a los bienes muebles de una casa
respecto de los inmuebles, el delito especifico existente a su (art.574 inc.2 CC), estos muebles son los que componen el ajuar de
respecto es la usurpacin. la casa y est constituido por los bienes muebles de uso domstico,
comn y continuo en un hogar. Este art.574 inc.2 est en
Esta situacin, que se de una mayor importancia a los bienes concordancia con el art.1121.
inmuebles, es propia de la concepcin dominante a la poca
de la dictacin del Cdigo. La economa era esencialmente Bienes Inmuebles (fincas o bienes races )
agrcola y la base del dominio agrcola es la tierra, de ah la
importancia que se da a la propiedad raz, concepcin que no Son los que no pueden trasladarse de un lugar a otro. Su
corresponde a la realidad de hoy da. caracterstica esencial es la inmovilidad, es decir, el hecho de estar
fijos, de carecer de traslacin, y en esto es en lo que contrastan con
los bienes muebles, que son esencialmente movibles.

Bienes Muebles El art.568 se refiere a los bienes inmuebles y seala que son las
cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las
Son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su tierras y las minas, y las que adhieren permanentemente a ellas,
individualidad (art.567 inc.1 y 574 CC). Estos bienes se subclasifican como los edificios, los rboles. El inc.2 nos seala que las casas o
en dos grupos: heredades se llaman predios o fundos. En este aspecto adquiere
importancia una clasificacin que distingue entre predios rsticos y
a.- Muebles por naturaleza corresponden al concepto dado, esto es, urbanos.
los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su
individualidad, sea que se muevan por s mismos (semovientes) Esto nos lleva a ver el problema de los predios urbanos y rurales y
o sea que se muevan por una fuerza externa (cosa inanimada). los predios rsticos y no rsticos; esta distincin se hace atendiendo
a dos criterios diferentes:
b.- Muebles por anticipacin son aquellos que son productos o
accesorios de un inmueble, pero que se consideran muebles A) a un criterio de situacin o ubicacin (criterio geogrfico).
antes de separarse del inmueble para el solo efecto de constituir
un derecho sobre ellos a favor de otra persona distinta del dueo B) a un criterio de destinacin (criterio funcional).
(art.571 CC).

Al considerarse muebles antes de su separacin y para el solo efecto


de constituir un derecho sobre ellos, se le aplican las normas propias A) - En este caso se habla de predios urbanos y rurales atendiendo a
de los bienes muebles (art.580 inc. final en relacin con el art.571 si el inmueble est ubicado dentro o fuera del radio urbano de la
CC). Estos bienes que son productos o accesorios de un inmueble se ciudad, respectivamente.
denominan inmovilizados, pero en el evento de ser separados del
inmueble tendran la calidad de muebles por anticipacin cuando B) - En este caso, la distincin entre predios rsticos y no rsticos
sobre ellos se va a constituir un derecho a favor de un tercero. atiende a cual es la destinacin que se le da al inmueble. As,
predio rstico es aquel susceptible de uso agrcola, ganadero o

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forestal; y predio no rstico es aquel que no tiene la posibilidad de - Que el bien mueble est adherido al inmueble formando un
tal uso. solo todo con l (rboles a un bosque).

Luego, estas dos ideas de predio urbano y rural y de predios rsticos - Que esta adherencia sea permanente; si la adherencia es
y no rsticos pueden superponerse. El legislador establece en ocasional o transitoria el bien no adquiere la calidad de
distintas leyes esta clasificacin y hace referencia a ella. As por inmueble por adherencia, sino que mantiene el carcter de
ejemplo: en la Ley de Reforma Agraria (N.16.640 art.1 letra a), se ha bien mueble.
definido al predio rstico como todo inmueble susceptible de uso
agrcola, ganadero o forestal, est situado en sectores urbanos o Estos inmuebles por adherencia son los que se consideran muebles
rurales; la ley N.11.622 (1954) sobre arrendamiento de inmuebles por anticipacin an antes de estar separados del inmueble al que se
dice que, para sus efectos se entiende como predio urbano el que adhieren, pero para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos
est situado en poblado y el edificio que fuera de poblacin se a favor de otra persona distinta del dueo. Estos muebles por
destine normalmente a vivienda y no a menesteres campestres anticipacin, una vez separados del inmueble a que se adhieren,
(art.1). El CC hace referencia a esta distincin (arts.407, 1749, 1756) recuperan su calidad de muebles (art.573 parte final: ...Pero desde
pero al no contemplarse en l un concepto de predio rstico de orden que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser
funcional como el contenido en la Ley 16.640, parece adecuado inmuebles).
estimar que utiliza como base de distincin la ubicacin geogrfica.
La jurisprudencia ha agregado otros casos de inmuebles por
Otra clasificacin de bienes inmuebles es la que distingue entre: adherencia, as por ejemplo: servicio de calefaccin, tneles,
puentes, lneas frreas.
1.- Inmuebles por naturaleza.
En los actos jurdicos que se realizan sobre un inmueble se
2.- Inmuebles por adherencia. comprenden tanto los por naturaleza como los por adherencia.

3.- Inmuebles por destinacin. 3.- Inmuebles por destinacin. En s son muebles por naturaleza,
pero por el hecho de estar permanentemente destinados al
uso, cultivo y beneficio de un inmueble, la ley los considera
inmuebles, aunque puedan existir separadamente de este
1. - Inmuebles por naturaleza. Son especficamente la cosas que no ltimo.
pueden transportarse de un lugar a otro (art.568 inc.1). Este
artculo hace tambin referencia a los predios y fundos, en los Se distinguen de los inmuebles por adherencia ya que en los
cuales hay tanto bienes inmuebles por naturaleza como por inmuebles por destinacin no hay unin entre mueble e inmueble, la
adherencia y destinacin. inmovilizacin es meramente jurdica, no corresponde a la naturaleza
misma de las cosas. Para que un mueble pueda considerarse
2. - Inmuebles por adherencia. Son ciertos bienes que, siendo inmueble por destinacin es necesario que concurran dos requisitos
muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por estar adheridos (art.570 inc.1):
permanentemente a un inmueble. Hay aqu una ficcin, porque a
ciertos bienes que son muebles, por la circunstancia de estar - Que el mueble est destinado al uso, cultivo y beneficio de
adherido a un inmueble, la ley les atribuye esta calidad (art.568 un inmueble, es decir, que sea accesorio al inmueble.
inc.1 seg. parte:... y las que adhieren permanentemente a ellas,
como los edificios, los rboles). - Que la destinacin sea permanente, si fuera transitoria el
bien conservara el carcter de mueble.
Para que un bien mueble tenga la calidad de inmueble por
adherencia es necesario que cumpla con 2 requisitos:

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El art.570 plantea dos interrogantes: Ser necesario que concurran Los medios de produccin son bienes cuya finalidad es la produccin
copulativamente estos requisitos o finalidades (uso, cultivo y de otros bienes. Por la destinacin misma que ellos tienen, los
beneficio). Duda que se plantea por el uso de la conjuncin y. La medios de produccin son de naturaleza compleja y normalmente
doctrina y jurisprudencia en general estima que debe entenderse que tienen un valor considerable; en los medios de produccin hay varios
para que un mueble tenga la calidad de inmueble por destinacin, bienes organizados segn ciertos principios cientficos o tecnolgicos
basta que tenga cualquiera de estas destinaciones, no siendo que en conjunto permiten la elaboracin de otros bienes. Cada uno
necesaria la concurrencia copulativa de ellas. de los componentes del medio de produccin es a la vez un bien en
s mismo que tiene su valor propio y es susceptible de clasificacin
La Corte Suprema (2 de noviembre de 1945) seal que al decir la dentro de las categoras tradicionales de los bienes. Por la naturaleza
ley que se reputan inmuebles por destinacin las cosas muebles que misma y considerando el concepto de inmuebles del legislado, dentro
est n destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, no del cual est n los inmuebles por adherencia y destinacin, los medios
obstante el empleo de la conjuncin copulativa y, lgicamente, debe de produccin, en general, pueden considerarse inmueble como un
entenderse que, para darles esa calidad, basta que estn destinadas solo todo.
a una cualquiera de esas finalidades y no es necesario que concurran
las tres copulativamente (Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.43, Esta clasificacin tiene importancia por el gran valor de los bienes de
secc. primera, p.227). produccin, que es muy superior a los de consumo.

Ahora, quin debe hacer la destinacin? El dueo o un tercero? En


general se estima que la destinacin del mueble al uso, cultivo y
beneficio de un inmueble puede hacerla el dueo o un tercero, salvo IV.- Bienes consumibles y bienes no consumibles
casos en los cuales la destinacin deba hacerla el dueo y no otro.
Tales son los casos de los inc.4, 5 y 6 del art.570. Esta clasificacin slo es aplicable a los bienes muebles y el
legislador la contempla imperfectamente en el art.575 CC. La nocin
En estos casos, la destinacin del mueble debe hacerla el dueo del de consumibilidad tiene su origen fundamentalmente en la naturaleza
inmueble, de modo que si la hace el tercero el mueble no tendr la de la cosa o en la funcin o fin que sta desempeo.
calidad de inmueble por destinacin.
En doctrina se distingue entre la consumibilidad objetiva y la
Algunos autores critican la enumeracin del art.570 y sostienen que consumibilidad subjetiva:
principalmente no todos estos bienes son inmuebles por destinacin,
sino que otros tienen distinta calidad: la lozas de un pavimento y los A) Son objetivamente consumibles aquellas cosas que al primer uso
tubos de la caeras no seran inmuebles por destinacin, sino que se destruyen natural o civilmente.
seran inmuebles por adherencia, teniendo slo los restantes tal
La destruccin es natural cuando las cosas desaparecen
carcter (inmuebles por destinacin).
fsicamente o sufren una alteracin en su naturaleza
Los inmuebles por destinacin pueden tener la calidad de muebles misma, alteracin que debe ser de importancia.
por anticipacin (art. 571) y tambin recuperan sin problemas la
calidad de muebles al separarse del inmueble (art.572). Son civilmente consumibles aquellas cosas en las cuales
su primer uso implica su enajenacin.

B) De lo anterior se desprende que son objetivamente no


III.- Bienes de produccin y bienes de consumo consumibles aquellas cosas que no se destruyen ni natural ni
civilmente con el primer uso.
Los bienes de consumo estn destinados a satisfacer directa e
inmediatamente las necesidades de los seres humanos.

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Son subjetivamente consumibles los bienes que segn el obligacin, no importando al acreedor cul de estos bienes reciba en
destino que tengan para su titular, su primer uso importa pago de lo que se le debe. El bien fungible puede sustituirse por otro
enajenarlos o destruirlos. de igual gnero o calidad.

Por lo anterior, son subjetivamente no consumibles Hay equivalencia entre todos estos bienes, siempre que sean del
aquellos bienes en que el primer uso no importa mismo gnero y de la misma calidad (el bien que es esencialmente
enajenacin o destruccin. fungible es el dinero).

Esta clasificacin tiene importancia porque hay ciertos actos jurdicos Bienes no fungibles son los que por su individualidad no pueden ser
que no pueden recaer sobre cosas consumibles. As sucede, por reemplazados por uno equivalente. No hay equivalencia en las cosas
ejemplo, con el contrato de arrendamiento de cosas corporales: en no fungibles y, por lo tanto, no puede haber reemplazo por otro del
este contrato el arrendatario obtiene el derecho de goce sobre la mismo gnero o calidad.
cosa, pero sobre l pesa la obligacin de conservar la misma y
restituirla al final del contrato (art.1915, 1939 y 1947 CC). Lo mismo Cuando se trata de cosas no fungibles (por ejemplo: una obligacin)
sucede con el contrato de comodato, el que tampoco puede recaer el deudor, para cumplir la obligacin, deber entregar
en bienes consumibles (art.2174); el mutuo recae sobre cosas especficamente aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra.
consumibles (art.2196 CC).

Dentro de esta misma clasificacin adquieren importancia dos Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad
conceptos:
An cuando el CC incurre en una confusin en el art.575, son
A) Bienes corruptibles, bienes consumibles que deben consumirse en distintas las cosas fungibles de las consumibles, porque en la
breve tiempo, pues pronto pierden su aptitud para el consumo. clasificacin de cosa en consumible y no consumible se atiende a la
Arts. 488 CC, 483 CPC. destruccin de la cosa en el primer uso; mientras que en la
B) Bienes deteriorables, clasificacin intermedia en relacin al clasificacin de cosas fungibles y no fungibles se mira al poder
paulatino deterioro de un bien no consumible por el uso, lo que la liberatorio o a la equivalencia de estos bienes.
ley considera en ciertas circunstancias. No debemos dejar de considerar la fungibilidad subjetiva, dos o mas
cosas son subjetivamente fungibles cuando el interesado les atribuye
igual valor econmico y de uso y, en todo caso, igual poder
V.- Bienes fungibles y bienes no fungibles liberatorio, sin que intervenga el valor de afeccin.

Si bien el CC incurre en un error, la doctrina es clara en cuanto a los


bienes fungibles y no fungibles.
VI.- Bienes principales y bienes accesorios
Bienes fungibles son los que pueden reemplazarse recprocamente
en el cumplimiento de la obligacin entre las partes. Es decir, la idea Principales son los que existen por s mismos, en forma
de la cosa fungible descansa sobre la nocin de equivalencia, de independiente de la existencia de otros bienes. Accesorios son
reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destruccin de la cosa, aquellos que para existir necesitan de otros bienes. As, el suelo es
sea natural o civilmente. un bien principal, en tanto que los rboles son accesorios.

Los bienes fungibles tienen un mismo poder liberatorio, o sea, con Cosas accesorias, en sentido estricto, son cosas que, sin ser
cualquiera de stos bienes el deudor puede dar cumplimiento a su integrantes o pertenencias de otras, se incluyen por voluntad de las

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partes a otra que se reputa como principal, sin tener con sta una
unidad de destino econmico.
VIII.- Bienes singulares y bienes universales
Partes integrantes son componentes de una cosa que, estando
incorporada a ella, pierden o carecen de individualidad. El CC no se refiere a ella, pero la alude en numerosas disposiciones,
as por ejemplo, en los arts.1317, 951, 788 y 2504.
Pertenencias son cosas muebles que tienen una propia
individualidad, pero que estn destinadas al uso, cultivo o beneficio Bienes singulares son los que en s mismos constituyen una sola
de otro inmueble o mueble. unidad natural o artificial y pueden ser simples o complejos:

En nuestro sistema jurdico debe tenerse presente que los inmuebles a) Simples son aquellos que en s mismos son de una indivisin de
por adherencia y por destinacin son accesorios del inmueble por carcter unitario, por ejemplo: un caballo.
naturaleza. Con respecto a los derechos reales encontramos algunos
que son accesorios como la prenda y la hipoteca (art.46 CC). b) Complejos o compuestos son aquellos que si bien constituyen una
sola unidad, esta se forma por la unin fsica de diversas cosas de
carcter singular, por ejemplo: un edificio.

VII.- Bienes divisibles y bienes indivisibles Bienes universales son agrupaciones de cosas singulares que no
obstante conservar su individualidad propia (sin conexin fsica),
Desde un punto de vista fsico todos los bienes corporales son forman un todo al estar unidas por un vinculo de igual destino,
divisibles; jurdicamente hay otro concepto de divisibilidad: uno fsico recibiendo una denominacin comn. Por ejemplo: una biblioteca.
y otro intelectual.
Las universalidades se clasifican en dos grupos: de hecho y de
a. - Son fsicamente divisibles los bienes que pueden separarse en derecho o jurdicas.
partes sin perder su individualidad, por ejemplo: un lquido como
el agua es divisible, en cambio, un animal es fsicamente a) universalidades de hecho.
indivisible.
Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles de igual o
b. - Son intelectualmente divisibles las cosas o derechos que pueden distinta naturaleza que, a pesar de estar separados entre ellos y de
separarse en partes sociales, aunque no puedan serlo conservar la individualidad que le es propia, forman un solo todo y
fsicamente. Desde este punto de vista todos los bienes, ello por estar vinculados por una comn destinacin, generalmente
corporales o incorporales, son divisibles. Lo interesante aqu es de carcter econmico.
destacar que los bienes incorporales (derechos), por su naturaleza
y al no tener consistencia fsica, slo son intelectualmente Es importante resaltar que los bienes que conforman la universalidad
divisibles y, por disposiciones legales, hay ciertos derechos que no de hecho pueden ser de igual o distinta naturaleza; de igual
pueden dividirse no siquiera intelectualmente: tal es el caso del naturaleza sera una coleccin filatlica, una biblioteca o un rebao
derecho de servidumbre (art.826 y 827 CC), porque este derecho (art.788), cada uno de los bienes que conforman estas colecciones
no puede pertenecer en partes o cuotas a varios titulares, porque permanece separado de los dems, conservando su individualidad,
el titular de la servidumbre va a poder ejercer su derecho en su pero tienen una comn destinacin. Tambin puede haber
totalidad o integridad; sin embargo, esto no obsta a que existan universalidad de hecho formada por bienes de naturaleza distinta;
varios titulares de un derecho de servidumbre sobre un mismo ello sucede, por ejemplo, en el establecimiento mercantil o
predio, pudiendo cada uno de ellos ejercerlo en su integridad comercial, en el cual se integran un conjunto de bienes de carcter
(aqu hay varios derechos de servidumbre con distintos titulares). corporal e incorporal (productos para la venta, instalaciones, derecho
de llaves, patente comercial, etc.).

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Las universalidades de hecho presentan las siguientes caractersticas de unin entre todos estos bienes son las relaciones existentes
comunes: entre ellos, que hace que configuren un medio en su conjunto
para obtener un fin determinado.
1.- Estn conformadas por un conjunto de bienes muebles
autnomos y distintos entre ellos: el hecho de ser autnomos o En las universalidades de hecho no hay elemento pasivo, slo existe
independientes diferencia la universalidad de hecho de las cosas el elemento activo.
singulares compuestas, en las cuales tambin hay un conjunto de
bienes, pero que no conservan su autonoma, sino que existe
entre ellos una unin fsica o material de modo que el conjunto de
cosas pasa a formar una cosa distinta. Los bienes que componen b) universalidades de derecho o jurdicas.
la universalidad de hecho tienen individualidad propia, cada uno
de los elementos componentes es en s, conservando Pueden definirse como el conjunto de relaciones (derechos y
aisladamente el valor econmico que le corresponde. No tienen el obligaciones) constituidos sobre una masa de bienes, reguladas de
carcter de universalidad de hecho las cosas que solamente en un modo especial por la ley y que forman desde el punto de vista
conjunto pueden cumplir la funcin a que est n destinadas, ello jurdico un solo todo (constituye una abstraccin jurdica).
porque al tener que cumplir una funcin en forma conjunta existe
una vinculacin entre ellas que impide a cada una cumplir una Los elementos de la universalidad jurdica son:
funcin distinta de la funcin para la cual se destin. Ejemplo: un 1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan constituido
par de zapatos. relaciones jurdicas.
En cambio, en la universalidad de hecho cada uno de los bienes 2.- Que dichas relaciones se regulen de un modo distinto al
que la conforman, considerados en forma independiente, cumplen comn.
su funcin y tienen su valor, pero si se les considera en su
conjunto acrecientan la funcin que cumplen y generalmente 3.- Que de esta regulacin se deduzca que la ley considera el
aumentan el valor de los bienes. conjunto como si fuera un ente distinto de cada uno de los
bienes que individualmente lo componen.
2.- Lo que caracteriza a la universalidad de hecho es la comn
destinacin de los bienes que la conforman, destinacin que Se caracteriza la universalidad de derecho por encontrarse en ella
muchas veces tiene un carcter econmico. Es esta comn tanto un activo como un pasivo. Los elementos que conforman el
destinacin la que hace aparecer a todos los bienes que activo est n ligados entre s por la necesidad de responder ante el
conforman la universalidad de hecho como un solo todo. eventual pasivo que exista; se presenta claramente esta relacin de
activo a pasivo en la m s caracterstica universalidad de derecho,
3.- Dentro de las universalidades de hecho puede hacerse una esto es, la herencia.
distincin en dos categoras:
En esta universalidad tiene plena aplicacin la figura de la
colecciones: son universalidades de hecho que se caracterizan subrogacin, esto consiste en que de ella pueden salir bienes que
por tener una composicin homognea, por lo que los elementos son reemplazados por otros, ejemplo: sale un libro y entra dinero,
que la componen son de igual naturaleza. esta es una subrogacin real, es decir, de cosa a cosa.
explotaciones (entre ellas est el establecimiento comercial): se Las universalidades de derecho se nos presentan bajo variadas
caracterizan por estar formadas por bienes diversos, en ellas se denominaciones en el campo jurdico y no generalmente con el
comprenden bienes de distinta naturaleza y, an m s, algunos de nombre de universalidades de derecho; estas universalidades de
ellos corporales y otros incorporales. Lo que constituye los lazos

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derecho tienen su propia regulacin, no necesariamente igual en Algunas no forman parte de los bienes comerciables en razn de su
cada caso. naturaleza, por ejemplo: alta mar; hay otras que no son susceptibles
de dominio por los particulares por el uso que se les da, por ejemplo:
Est fuera de discusin que la herencia es una universalidad de los bienes nacionales de uso pblico (art.589 CC). Lo que caracteriza
derecho. Hay un sector de la doctrina que tambin considera a las cosas incomerciables es que no pueden ser objeto de ningn
universalidades de derecho al patrimonio de la sociedad conyugal, al derecho privado. No sucede lo mismo con las cosas que est n
patrimonio del fallido y al del ausente, al patrimonio reservado de la afectas a una prohibicin de enajenar, porque no obstante existir esa
mujer casada, el peculio profesional de los hijos de familia. prohibicin, ellas no dejan de ser objeto de derecho privado.

Es distinto el concepto de inalienable con el de incomerciables. Una


cosa es inalienable cuando no puede ser enajenada y es
IX.- Bienes presentes y bienes futuros incomerciable cuando no puede formar parte de un patrimonio
Esta clasificacin se hace atendiendo a si los bienes existen o no al privado.
momento de establecer la relacin jurdica. Si ellos existen realmente Lo que sucede es que las cosas incomerciables son inalienables
cuando se constituye la relacin jurdica, son bienes presentes; como consecuencia de la imposibilidad de ingresar a un patrimonio
aquellos que no existen al momento de constituirse la relacin privado.
jurdica, pero que se espera que existan, son bienes futuros. En la
compraventa se establecen normas sobre este contrato cuando Pero, hay bienes que estn en el comercio porque forman parte del
recaen sobre bienes presentes o futuros (art.1813). Segn ello, los patrimonio privado, pero que no pueden enajenarse.
bienes futuros pueden clasificarse en: de existencia esperada y de
existencia no esperada, atendiendo a la posibilidades de existencia Estos son los bienes de trfico prohibido: son de este tipo, en
que a su respecto se presentan. general, las cosas sobre las cuales existe una prohibicin de
enajenacin, la que puede ser de carcter absoluto o relativo. Si la
X.- Bienes comerciables y bienes incomerciables prohibicin es absoluta, la enajenacin no puede efectuarse en forma
alguna; si es relativa, puede realizarse la enajenacin si concurren
Se hace esta distincin atendiendo a si los bienes pueden o no ser ciertos y determinados requisitos. Las cosas inalienables o de trfico
objeto de relaciones jurdicas por los particulares. prohibido est n contempladas en los Ns.1 y 2 del art.1464, que son de
a. - Son comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones prohibiciones de carcter absoluto, y en los Ns.3 y 4 se refiere a
jurdicas privadas, o sea, aquellos sobre los cuales los particulares cosas afectas a prohibiciones relativas.
pueden tener o ser titulares de un derecho determinado. A estos XI.- Bienes Apropiables y bienes inapropiables.
bienes se refiere el art.1461, cuando sealan que las cosas deben
ser comerciables para ser objeto de un acuerdo o manifestacin Esta clasificacin est ntegramente ligada a la anterior y atiende a si
de voluntad. los bienes son o no susceptibles de propiedad.
b. - Son incomerciables aquellos bienes que no pueden ser objeto Entre los bienes Apropiables se puede distinguir entre:
de relaciones jurdicas privadas.
Bienes apropiados y
La regla general es que las cosas sean comerciables, pero hay
ciertas cosas que estn sustradas de las relaciones jurdicas Bienes inapropiados.
privadas, que no pueden ser objeto de actos jurdicos por parte de los
particulares. Tambin se distingue entre los susceptibles de apropiacin por los
particulares y los no susceptibles de apropiacin por los particulares.

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Bienes inapropiados son aquellos que, an siendo susceptibles de
dominio, carecen de dueo. Puede ser que estos bienes no hayan
tenido nunca propietario (res nullius), o bien, puede que hayan tenido 1.- Bienes fiscales o del Estado.
propietario y que este los haya abandonado con la intencin o nimo
de desprenderse de ellos (res derelictae). Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, pero cuyo uso
no pertenece generalmente a todos los habitantes (art.589 inc.3).
Esta clasificacin cobra importancia en el modo de adquirir llamado Estos bienes se encuentran sustrados al uso general.
ocupacin y hay que tener presente que la existencia de bienes
inapropiados se limita exclusivamente a la existencia de bienes No obstante, pertenecen a la nacin toda por diversas razones:
muebles (mostrencos) y no inmuebles (vacantes), en virtud de lo Porque ellos se usan en forma exclusiva en el cumplimiento de una
dispuesto en el art.590 CC: Son bienes del Estado todas las tierras funcin o servicio del Estado (una oficina de correos, oficina de
que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de impuestos internos, un cuartel de polica), los cuales pueden ser
otro dueo. La segunda clasificacin dentro de este mismo grupo usados por los particulares cuando hagan uso del servicio al cual
est en: estn destinados, debiendo ajustarse este uso a la reglamentacin
a.- bienes susceptibles de apropiacin por los particulares. del servicio respectivo.

b.- bienes no susceptibles de apropiacin por los particulares. Hay otros bienes que estn sustrados al uso general por su
naturaleza, como sucede con los yacimientos que pertenecen al
La regla general es que los bienes sean susceptibles de apropiacin Estado. Pero ste puede conceder su uso, goce y aprovechamiento a
por los particulares. Pero, hay ciertos bienes que an cuando por su los particulares con las condiciones y requisitos que se establezcan
naturaleza son susceptibles de tal apropiacin, quedan sustrados de en las leyes respectivas.
ella en razn de intereses generales. Es lo que sucede con las calles,
caminos, etc. Entre nosotros se denomina a los bienes de dominio de Hay otros bienes que tambin pertenecen al Estado como las tierras
los particulares como bienes privados o particulares; y a los bienes que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de
de la nacin, bienes nacionales, como denominacin de carcter otro dueo (art.590 CC); las nuevas islas que se formen en el mar
general. territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de m s
de 100 toneladas (art.597 CC); los impuestos y contribuciones que
recibe el Estado, los bienes que conforme a la ley caen en comiso y
las multas que se aplican a beneficio fiscal, entre otros.
XII.- Bienes privados y bienes nacionales.
La caracterstica que permite distinguir un bien fiscal de un bien
Los bienes nacionales (art.589) se dividen en dos grupos: nacional de uso pblico es justamente si el uso de ellos pertenece o
no a todos los habitantes. En general, puede decirse que los bienes
1.- Bienes fiscales o del Estado. del Estado o fiscales est n sujetos a las reglas del derecho privado,
sin perjuicio de las excepciones que establezcan las leyes
2.- Bienes nacionales de uso pblico.Art. 589 CC Se llaman bienes particulares al respecto (ver art.60 N.10 CPE).
nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
Es decir, estos bienes fiscales estn en la misma situacin que los
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin,
bienes de los particulares, por consiguiente, pueden enajenarse,
como las calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus
gravarse o ganarse por prescripcin (art.2497 CC).
playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos.

Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los


habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.

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2.- Bienes nacionales de uso pblico. La regla general es que la lnea de base coincide con la lnea de m s
baja marea, salvo en costas desmembradas, en que se toma de la
De acuerdo con el art.589 CC estos bienes son aquellos cuyo parte que m s sobresale del territorio.
dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso pertenece a todos los
habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y El mar adyacente es el que se encuentra m s prximo a la costa y
caminos, el mar adyacente y sus playas. queda comprendido dentro de las 24 millas marinas medidas desde
la respectiva lnea de base. Dentro de ste es posible distinguir al
Por esta razn de que el uso pertenece a la nacin toda, estos bienes mar territorial que se extiende hasta las 12 millas marinas medidas
tienen que administrarse en forma de asegurar el uso y goce pblico desde las respectivas lnea de base. Sobre este mar territorial se
de ellos, correspondiendo su administracin a los servicios pblicos establece un dominio completo del Estado, es territorio y sobre l se
respectivos. Estos bienes nacionales de uso pblico no pueden ser ejerce soberana plena (reserva del cabotaje y la pesca en los lmites
objeto de apropiacin por los particulares, ni tampoco pueden ser del mar territorial a los nacionales y extranjeros domiciliados, art.611
gravados con derechos que importen un limitacin o inc.1 CC).
desmembramiento del derecho que sobre ellos corresponde a la
totalidad de la nacin. En general, se puede decir que este mar territorial forma parte del
territorio nacional, de manera que ejerce plena jurisdiccin el Estado
Sin embargo, la autoridad puede otorgar autorizacin a ciertos sobre el mar territorial, constituyendo un bien nacional de uso
particulares para el uso privativo de estos bienes (arts.598 y 602 pblico.
CC); la forma en que se concede este uso privativo es materia
reglamentada por las normas de derecho administrativo. Pero el derecho de polica, para objetos concernientes a la seguridad
del pas y a la observancia de las leyes fiscales, se extiende hasta la
El Estado puede precisar desprenderse del dominio de algunos de distancia de 24 millas medidas desde la respectiva lnea de base:
estos bienes. Para ello es menester que se desafecte de su condicin aqu estamos en presencia de la zona contigua o complementaria de
de bien nacional de uso pblico, quitndosele tal calidad y destino. que habla la doctrina y a la cual nuestro CC se refiere en su art.593
segunda parte, pero sin darle un nombre especifico. Entonces, esta
Los bienes nacionales de uso pblico admiten diversas disposicin del art.593 CC alude al mar adyacente, o sea, el mar
clasificaciones, y aqu hay que distinguir entre dominio pblico inmediato a la costas y lo divide en 2 zonas: a la ms prxima la
martimo, dominio pblico fluvial y lacustre, dominio pblico terrestre llama mar territorial; a la otra zona, limitada para el derecho de
y dominio pblico areo. polica, no le da un nombre, pero es la zona complementaria de que
habla la doctrina. Sobre esta zona contigua el Estado tiene soberana
para prevencin y sancin de leyes y reglamentos aduaneros,
a. - dominio pblico martimo: aqu hay que distinguir entre el mar fiscales, sanitarios y de inmigracin, como tambin sobre materias
adyacente, el mar territorial, la zona contigua y la alta mar. econmicas.
Dentro del mar adyacente se encuentra la clasificacin del mar
territorial y la zona contigua. Adems, existe otra zona martima, la zona econmica exclusiva. En
esta zona, el Estado ejerce derecho de soberana para la
La alta mar se extiende desde las 24 millas marinas medidas desde exploracin, explotacin y conservacin de recursos naturales, tanto
las respectivas lnea de base. de las aguas como del lecho del mar, vivos o no vivos, pudiendo el
Estado desarrollar cualquier actividad econmica en esta zona y
La alta mar es cosa comn a todos los hombres, su uso es universal teniendo adems la soberana exclusiva sobre la plataforma
y es reglamentado por el derecho internacional. continental para su explotacin, conservacin y exploracin (art.596
CC).

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Hay que tener presente que el art.593 fue sustituido por la ley 18565 Art.592 CC Los puentes y caminos construidos a expensas de
(23 de octubre de 1986) y que el art.596 fue incorporado al CC por personas particulares en tierras que les pertenecen, no son
dicha ley. Antes, para el mar territorial se hablaba de una legua bienes nacionales, aunque los dueos permitan su uso y goce
marina y para la zona contigua de 4 leguas marinas y el CC no a todos.
hablaba de las 200 millas marinas, sino que stas eran un producto
de un tratado internacional entre Chile, Per y Ecuador, sobre Lo mismo se extiende a cualesquiera otras construcciones hechas a
conservacin y explotacin de las riquezas martimas del Pacifico expensas de particulares y en sus tierras, aun cuando su uso sea
Sur, que ampliaba a zona contigua hasta 200 millas para la pblico, por permiso del dueo.
exploracin, explotacin y conservacin de riquezas marinas.
d.- Dominio pblico areo: est formado por todo el espacio areo
Este tratado fue aprobado por el DS 432 del 23 de septiembre de sobre el territorio nacional, el cual est sujeto a la soberana
1954, publicado en el Diario Oficial el 22 de noviembre de 1954, no chilena. Uno de los problemas que se est actualmente
obstante que este acuerdo se suscribi el 18 de agosto de 1952 en planteando es determinar hasta dnde llega, sobre todo por la
Santiago. Este acuerdo ha tenido trascendencia internacional, porque proliferacin de los satlites.
estos fueron los primeros pases en extender a 200 millas, principio
que fue fuertemente resistido, especialmente por las dos grandes El derecho real de dominio
potencias. Los derechos que recaen sobre bienes se denominan derechos
Tambin son bienes nacionales de uso pblico las playas de mar patrimoniales porque representan un valor en dinero; y se llaman
(art.589 CC) que se definen en el art.594 en una definicin que ha reales porque se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada
recibido elogiosos comentarios: Se entiende por playa de mar la persona. Entre los derechos reales tenemos al dominio, tambin
extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente denominado por algunos autores como la suma de todos los
hasta donde llegan en las ms altas mareas. Los art.612, 613 y 614 derechos reales, porque en el dominio se conjugan todas las
CC facultan a los pescadores para hacer uso de las playas y tierras facultades que confieren los dems derechos reales. Los derechos
contiguas hasta la distancia de 8 metros y medio para pescar, todo reales distintos del derecho de dominio se caracterizan, en general,
esto medido desde la lnea de m s baja marea. por ser desmembramientos o fraccionamientos del derecho de
dominio. Por ello, el titular de uno de estos derechos reales slo
b.- Dominio pblico fluvial y lacustre: comprende todas las aguas tendr alguna o algunas de las facultades que el derecho de dominio
territoriales y a l se refiere el art.595: Todas las aguas son confiere, las que le han sido conferidas por el dueo para ser
bienes nacionales de uso pblico. ejercidas en una cosa ajena. Ello sucede en el usufructo, uso o
habitacin, prenda, hipoteca y servidumbres activas. En lo que se
c.- Dominio pblico terrestre: comprende todos los bienes nacionales refiere al derecho real de herencia, merece una mencin aparte,
de uso pblico que se encuentren en la superficie de la tierra pues l no recae sobre una cosa singular, sino que su objeto es una
(arts.589 y 592). El uso y goce de estos queda sujeto a la universalidad jurdica, cual es el patrimonio de una persona difunta.
utilidad pblica y se encuentra reglamentado en diversas leyes
como la ley orgnica de municipalidades. El derecho de dominio es el que confiere al titular las ms amplias
facultades sobre la cosa, no hay otro derecho real que confiera a su
Ahora, en relacin con los caminos y puentes, hay que tener presente titular facultades de tal extensin.
que no todos son bienes nacionales de uso pblico, sino que algunos
son de dominio particular y tambin pueden tener esta calidad otros
bienes, aun cuando su uso sea pblico.

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Art. 582 CC El dominio (que se llama tambin propiedad) es el Esta concepcin de que el derecho de dominio confiere a su titular un
derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de poder ilimitado, es decir, una facultad que le permita hacer lo que a
ella arbitrariamente, no siendo contra ley o derecho ajeno. l le plazca, es considerada como una concepcin exagerada, porque
debe tomarse en cuenta que el titular del derecho de dominio, segn
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda la ley, tiene efectivamente facultades libres y exclusivas; pero slo
propiedad. dentro de los lmites que el mismo dominio fija con anterioridad.
Estos lmites dentro de los cuales puede ejercerse el derecho de
Debe entenderse no slo el dominio circunscrito a las cosas dominio son impuestos para determinar el real contenido del derecho
corporales, sino tambin sobre las incorporales (art.583). de dominio, o sea, no son limitaciones externas que vienen a
No es que haya una propiedad especial distinta del dominio, sino que restringir en alguna forma el ejercicio del derecho de dominio, como
como es ejercido sobre una cosa incorporal, tendr sus sucede en aquel caso en que se establezcan algunos derechos reales
particularidades. Debemos establecer una relacin entre el art.583 y que limiten las facultades del titular, como sucedera si se
el art.19 n.24 de la Constitucin que confiere el derecho de propiedad constituyera un usufructo sobre un inmueble, pues en tal caso, el
sobre bienes corporales e incorporales. Otra proteccin constitucional titular del dominio vera limitado el ejercicio de su dominio, porque un
que garantiza el derecho de propiedad es el art.19 n.23 que confiere tercero es titular del derecho de usufructo sobre el mismo inmueble.
la libertad para adquirir toda clase de bienes, salvo que una ley de No es a esta clase de limitacin a la que nos referimos, sino a las
qurum calificado limite esta facultad. limitaciones establecidas por la ley para determinar el sentido y
Se usan los trminos dominio y propiedad como sinnimos, este es alcance de las facultades que confiere el derecho de dominio. Del
en general el sentir mayoritario de la doctrina moderna que se inclina tenor del art.582 puede concluirse que es esta la concepcin que
por hacer sinnimas ambas expresiones. consagra el legislador, porque, si bien es cierto que entre nosotros el
derecho de dominio confiere facultades a su titular que pueden ser
Sin embargo, hay quienes les dan significados diversos, reservando ejercidas en forma absoluta, tambin establece limitaciones dentro
la expresin dominio para el derecho que recae sobre las cosas de las cuales van a poder ejercerse esas facultades. Estas
materiales, y la voz propiedad se considera de carcter ms amplio limitaciones son: la ley y el derecho ajeno.
para denominar todo gnero de derecho susceptible de apreciacin
pecuniaria. Pero, la opinin mayoritaria (que tambin sigue el CC), es Como consecuencia de lo anterior el derecho de dominio es general,
la de darles el mismo sentido a ambas expresiones. en cuanto el propietario logra obtener toda utilidad o provecho que la
cosa puede proporcionar, sin necesidad de texto o autorizacin
especial, salvo la limitaciones derivadas de otros derechos reales
sobre la misma cosa. Asimismo es un derecho independiente, puesto
Caracteres del Dominio que no presupone la existencia de otros derechos reales.

1.- Es absoluto, lo que puede tomarse en dos sentidos: 2.- Es exclusivo. Significa que el derecho de dominio supone un solo
titular que va a ejercer las facultades que confiere este derecho y
a) como que el dueo o titular de este derecho puede ejercer dotado de la potestad suficiente como para impedir que terceros se
sobre la cosa todas las facultades posibles; esto significa que inmiscuyan, limiten o coarten el ejercicio de sus facultades.
el titular posee la suma de facultades que le son conferidas por
la ley. Esta exclusividad no obsta a que conjuntamente con el derecho de
propiedad puedan existir sobre la misma cosa otros derechos reales
b) como que el titular del derecho de dominio tiene un poder con titulares distintos. Nada obsta a que una persona sea titular del
soberano para usar, gozar y disponer de la cosa a su arbitrio dominio de una casa y que otra tenga un derecho de usufructo sobre
sin que nadie pueda limitarle su ejercicio. ella.

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Esta exclusividad tiene tres excepciones muy relacionadas con la opone a que dos o ms personas sean titulares de la totalidad del
funcin social de la propiedad: derecho de dominio, situacin que no se presenta en la copropiedad,
pues en ella cada dueo o copropietario, individualmente
1. Derecho de uso inocuo, es el que tiene en la cosa de otro para considerado, no es titular de la totalidad del derecho de dominio, sino
obtener un provecho sin causar al dueo perjuicio alguno, o que slo de una parte o cuota de un mismo derecho de dominio.
causndolo en medida insignificante.
3.- Es perpetuo. El nombre de esta caracterstica nos indica en que
2. Derecho de acceso forzoso. Se le reconoce este derecho al dueo consiste, esto es, en que no hay a su respecto limitacin en cuanto al
o administrador de una cosa para entrar, transitoriamente, a una tiempo. En principio, el dominio dura tanto como dura la cosa.
propiedad ajena, a ejecutar algn acto relativo a la utilizacin de
aquel objeto. Arts.620 y 943. No se extingue este derecho por su no uso o por su no ejercicio, pues
el dominio se pierde cuando, entre otras causales, la persona deja de
3. Principio del mal menor. Cualquier persona puede aprovecharse tener la posesin de la cosa y ella es adquirida por un tercero, quien
de una cosa ajena para salvar una cosa o un bien jurdico de la posee durante el tiempo necesario para que opere la prescripcin
mayor valor que el dao que va a causar, ante un peligro adquisitiva, teniendo lugar lo dispuesto en el art.2517: Toda accin
inminente. por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho.
Es perfectamente posible que dos o ms personas sean titulares de
un derecho de dominio sobre una misma cosa, correspondiendo a
cada uno una parte o cuota de ese derecho. Lo que no puede haber
son dos o m s personas como titulares de un derecho de dominio Facultades que confiere el Dominio
total sobre la cosa.
Son los atributos que otorga el derecho de dominio y tienen su
Se dice que cuando dos o ms personas son titulares de un derecho fundamento en los caracteres que este derecho tiene. Estas
de dominio sobre una misma cosa, estaran siempre dentro del facultades son tres: uso, goce y disposicin. Todo propietario tiene
derecho de propiedad contemplado en el CC. Existe una sola estas tres facultades, salvo que haya constituido un derecho real
diferencia: que en un caso pertenece a una sola persona y, en el otro, limitativo del dominio en favor de un tercero, en cuyo caso se est
a varias personas. Cuando el derecho de dominio tiene varios disponiendo de algunas de estas facultades.
titulares hablaremos de copropiedad o condominio y, al respecto es
necesario establecer si este condominio o copropiedad es el mismo 1.- Facultad de Uso. consiste en aplicar la cosa a los servicios que
derecho de dominio al cual se refiere el art.582:Algunos estiman que ella proporciona, sin entrar a aprovecharse de los frutos de la cosa ni
son derechos distintos, porque en el condominio desaparecera la tampoco a la destruccin de la misma, porque si entra a la
caracterstica de exclusividad propia del dominio. Sin embargo, el apropiacin de los frutos de la cosa estaramos ante la facultad de
sentir mayoritario es que no son cosas distintas, sino que el dominio goce y si se produjera la destruccin de la misma estaramos frente
y el condominio son una clase de derecho, existiendo una distincin al consumo de la cosa, que es una posibilidad conferida por la
solamente en que en un caso hay un solo titular de un derecho y en facultad de disposicin.
el otro hay varios titulares, y que esto, en manera alguna se opone al
carcter exclusivo del dominio, porque cuando hay copropiedad Ahora bien, que el propietario se aproveche de los frutos o destruya
existe un solo derecho con varios titulares cuotativos del mismo, los la cosa no tiene mayor trascendencia porque tiene todas las
cuales podrn ejercer las facultades inherentes al dominio. Porque a facultades sobre la cosa, pero si tiene importancia cuando el uso
lo que se opone el carcter exclusivo del dominio es a que sobre una excede de los lmites de dicha facultad cuando ella corresponde a un
misma cosa existan dos o ms derechos de dominio totales, tercero, porque existe un derecho que da a su titular slo la facultad
absolutos y adems independientes uno del otro. La exclusividad se de uso, sin que tenga participacin de ninguna especie en los frutos

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de la cosa. Por otro lado, el usufructo confiere la facultad de uso y signifique la transformacin de la misma, siempre que dicho acto no
goce de la cosa, pero no atribuciones para el consumo de la misma. sea contra ley o derecho ajeno. Tambin en ejercicio de esta
facultad el propietario puede transferir este derecho, transmitirlo por
El propietario puede ejercer su facultad de uso en la forma que a l causa de muerte o bien limitarlo constituyendo un derecho a favor
ms le plazca, y as incluso podr destinar la cosa para fines a los de terceros (prenda, hipoteca, por ejemplo).
cuales no est naturalmente destinada y ello porque la nica
limitacin que el propietario tiene es la ley y el derecho ajeno Este atributo faculta al propietario para realizar prcticamente, sin
(art.582). La regla general es que la facultad de uso no se manifieste otros lmites que el derecho ajeno y la ley, toda clase de actos que
en forma aislada, sino que unida a la facultad de goce, con la cual, alteren la forma o sustancia de la cosa o que impliquen su
por regla general, entra a confundirse y por eso no es extrao que el detrimento, que lleven a su transformacin o consumo, que
art.582, al definir al derecho de dominio, no mencione al uso dentro conduzcan a su transferencia o transmisin, etc.; es decir, la
de las facultades que este derecho confiere a su titular (no lo sealan expresin disponer se toma en un significado sumamente amplio.
como algo distinto del goce). Al parecer, el legislador estim en esta
disposicin que la facultad de uso quedaba comprendida dentro de la Se sostiene por algunos que esta facultad de disposicin es esencial
facultad de goce. del derecho de dominio en tal forma que, sin esta facultad, este
derecho no podra concebirse. Es perfectamente concebible un
Esta idea del legislador no siempre es efectiva, porque hay ciertos derecho de propiedad separado del uso y goce (usufructo), en tal
derechos que recaen sobre una cosa que no produce frutos y, en tal caso tenemos un titular de un derecho de dominio que se ha
caso, dichos derechos se limitan al mero uso de la cosa, como desprendido de las facultades de uso y goce en favor de un tercero,
sucedera con una biblioteca. conservando para s solamente la facultad de disposicin (art.764 y
582 inc.2).

Luis Claro Solar nos dice que la facultad de disposicin comprende


2.- Facultad de Goce. Es aquella que habilita para apropiarse de los tanto la disposicin de la cosa por actos fsicos, como tambin por
frutos y productos de la cosa. Es en virtud de esta facultad que el medios jurdicos.
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce; pero
debemos tener presente que en el CC no se justifica la adquisicin Esta facultad de disposicin nos lleva a ver un principio que consagra
de los frutos de una cosa por el dueo por el ejercicio de la facultad el CC, cual es el principio de la libertad de disposicin. La facultad de
de goce, sino que a travs de un modo de adquirir que es la enajenar es por principio irrenunciables, es una facultad de orden
accesin, que segn el art.643: Es un modo de adquirir por el cual el pblico. Se dice que la facultad de disposicin es tan inherente al
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que derecho de dominio que sin esta facultad no tendra existencia.
se junta a ella. Los productos de la cosa pueden ser naturales o
civiles. En el CC encontramos diversas disposiciones que contemplan y
cautelan la libertad de disposicin, as por ejemplo: la norma del
Esta concepcin del CC de justificar la adquisicin de los frutos por el art.747 que establece la supresin de los fideicomisos perpetuos y de
propietario a travss de la accesin no presenta mayor utilidad, los mayorazgos, instituciones que atentaban contra la libertad de
porque en verdad el propietario de la cosa pasa a serlo de lo que ella disposicin desde el momento en que los bienes sobre los cuales
produce no en virtud de la accesin, sino por el ejercicio de la stos se constituan quedaban en manos de ciertas personas, no
facultad de goce. pudiendo ser transferidos a terceros. Otras normas que persiguen el
mismo fin son los arts. 1126, 1964, 2031, 2415, etc.
3.- Facultad de Disposicin. En virtud del ejercicio de esta facultad el
propietario puede destruir, transformar, degradar, enajenar o Pero, no obstante consagrarse el principio de la libertad de
transferir la cosa que le pertenece, es decir, en el ejercicio de esta disposicin, hay ciertos casos en que el legislador autoriza en forma
facultad el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier acto que expresa las prohibiciones de enajenar, as por ejemplo: el art.751

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faculta a quien constituye una propiedad fiduciaria para prohibir la sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier
enajenacin entre vivos; igual situacin contempla el art.1432 en modo el libre ejercicio del derecho de enajenar...; dicen que aqu el
relacin con las donaciones entre vivos y el art.793 inc.3 en virtud del legislador esta reconociendo implcitamente la validez de las
cual el constituyente del usufructo puede prohibir al usufructuario clusulas de no enajenar. Ahora, si se acepta la validez de estas
ceder o enajenar su usufructo. clusulas, cul sera la consecuencia de su infraccin?

Para algunos se tratara aqu de una institucin similar al embargo


ordenado por el juez y, por consiguiente, el acto en que se procede a
Clusulas de no enajenar la enajenacin de la cosa contravinindose la prohibicin
convencional adolecera de nulidad absoluta, conforme al art.1464
El principio de la libertad de disposicin nos plantea un problema en n.3.
aquellos casos en que el legislador no ha permitido el
establecimiento de la prohibicin de enajenar. Podran las partes, por Otros estiman que en este caso no puede haber nulidad, porque la
su sola voluntad disponer prohibiciones de enajenar? Esto nos nulidad es una sancin establecida por la ley para la infraccin de
enfrenta al problema de la validez de las clusulas convencionales sus propias disposiciones y no para la violacin de los pactos entre
de no enajenar, es decir, la limitacin convencional de la facultad de las partes, estiman que las clusulas de no enajenar constituyen una
disposicin. obligacin de no hacer y que su incumplimiento dara derecho a la
indemnizacin de perjuicios conforme al art.1555 CC: Toda
Un sector de la doctrina se inclina por la validez de estas obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
clusulas y se basan en que se est en materia de derecho perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
privado, en el cual puede hacerse todo aquello que no
est prohibido por la ley, luego, nada obsta a que pueda Otro sector de la doctrina sostiene que dichas clusulas no tienen
convenirse una clusula de no enajenar, a menos que exista una validez. Se fundan, entre otras cosas, en el principio de la libre
disposicin expresa que lo prohiba, aadiendo que no hay una circulacin y disposicin de los bienes, el cual est consagrado en
disposicin de carcter general que prohiba las clusulas el propio texto del CC y en su mensaje, con la caracterstica muy
convencionales de no enajenar, sino que al contrario, hay algunos especial de que las normas que cautelan la libre circulacin de los
casos particulares en que el legislador prohibe las clusulas de no bienes son de orden pblico y es justamente este carcter el que
enajenar (arts.1964, 2031, 2415 CC); concluyen diciendo que si el impide que la voluntad de las partes pueda establecer limitaciones
legislador prohibe estas clusulas en determinados casos, ello es a dicha facultad. Sealan que slo el legislador podra establecer
porque la regla general es la de la libertad para convenir estas excepciones a estas normas de orden pblico que consagran la
clusulas. libre circulacin de los bienes.
Indican que el dueo puede desprenderse de todas las facultades En segundo lugar, indican que si pudiera pactarse libremente las
que le confiere el derecho de dominio y es justamente eso lo que clusulas de no enajenar, no habra razn alguna para que el
hace cuando enajena la cosa, cuando transfiere el derecho real de legislador las hubiera autorizado expresamente para ciertos y
dominio; y si puede desprenderse de todas las facultades que el determinados casos.
dominio confiere - que es lo mas -, tambin puede renunciar al
ejercicio de una de esas facultades como es la disposicin - que es lo En tercer lugar, hay diversas disposiciones del CC de carcter
menos -. general que se oponen a esta clusula, como sucede con los arts.582
y 1810: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales
Finalmente, argumentan con el art.53 N.3 del Reglamento del cuya enajenacin no est prohibida por ley. Indican que el art.582
Registro Conservatorio de Bienes Races, que sealan: Pueden tiene una parte de la cual cabe desprender que no pueden
inscribirse: 3.- Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles,

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establecerse clusulas de no enajenar: ...disponer de ella concluyendo el contrato, pudiendo tambin alegarse su
arbitrariamente.... cumplimiento.

El cuarto argumento que se da tiene por objeto destruir uno de los Es importante tener presente que nos referimos a las clusulas
fundamentos principales de la tesis anterior, que es la disposicin del convencionales de no disponer, esto es, a aquellas clusulas
art.53 N3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes convenidas e incorporadas en el acto jurdico por la sola voluntad de
Races. las partes; porque hay prohibiciones de no disponer establecidas por
la ley, las cuales tienen plena e indiscutida eficacia y su infraccin
Tomando como base el mismo artculo, dice que no puede concluirse adolece de nulidad absoluta por objeto ilcito (art.1466 parte final).
que el legislador est aceptando la validez de las clusulas de no Estas prohibiciones legales se encuentran en diversas leyes y
enajenar; al contrario, este artculo est permitiendo hacer una normalmente persiguen fines especficos, por ejemplo: la ley que
inscripcin, pero no significa que la est exigiendo. Por lo tanto, la prohibe enajenar la vivienda adquirida por subsidio habitacional. Esto
infraccin a este precepto no tiene sancin; adems sealan que el para que la persona tuviera casa donde habitar y no hiciera uso
art.53 n3 est contenido en un reglamento -aunque es discutible, lucrativo de ella. Hay que tener cuidado, ya que a veces en el
pues la dictacin de este reglamento se realiz en virtud del propio contrato en que se celebran estas compraventas de viviendas, se
CC (art.695) y tendra fuerza de ley - y las disposiciones contrarias a repite normalmente la norma que establece la prohibicin legal y si
la clusula estn contenidas en la ley (CC) y el reglamento no puede esta clusula tiene su origen en la ley, es indudable que la sancin a
sobrepasar las disposiciones de la ley. su infraccin es la nulidad absoluta, aunque sta figure en el
contrato.
Ahora, de acuerdo con esta tesis, qu sucede si se pacta una
clusula convencional de no enajenar? Se estima que esa clusula Por ltimo, hay que tener presente que las clusulas convencionales
sera nula absolutamente por adolecer de objeto ilcito, porque de no enajenar pueden concebirse en trminos relativos o absolutos.
contraviene normas de orden pblico al impedir la libre circulacin de En trminos relativos, cuando la persona queda obligada a no
los bienes. disponer de la cosa durante cierto perodo de tiempo, por ejemplo:
mientras dure el contrato de arrendamiento. Sera en trminos
La jurisprudencia, aceptando la validez de estas clusulas, ha absolutos cuando la persona se compromete a no disponer jams de
resuelto en el caso de estas clusula que si se contraviene el pacto la cosa. Los tribunales de justicia, sin excepcin, rechazan la validez
no habra nulidad absoluta por objeto ilcito fundado en una de las clusulas convencionales de no disponer concebidas en
contravencin del art.1464 n3, como sustentan algunos partidarios trminos absolutos, porque afirman que respecto de ellas no cabe la
de la validez de estas cl usuales. Sostiene que el art.1464 n3 menor duda que sta. entraban o limitan la libre circulacin o
sealan que hay objeto ilcito cuando se contraviene una prohibicin disposicin de los bienes.
judicial de enajenar y en estas cl usuales se estara solamente ante
prohibiciones de carcter convencional, la cual no se incluye en el Las concebidas en trminos relativos tambin constituyen una
art.1464 n3. Sostienen los tribunales que estas clusulas limitacin a esa facultad, pero, concebidas durante un cierto lapso de
comprenden una obligacin de no hacer y que si se infringe una manera que, transcurrido el perodo, habr plena posibilidad de
obligacin de no hacer, es decir, si se hace aquello que no deba disponer.
hacerse, la otra parte tiene el derecho de demandar indemnizacin
de perjuicios (art.1555). Hay otro sector que estima que cuando se Un tercer sector de la doctrina se inclina por reconocer validez a
conviene una clusula se habra establecido una condicin las clusulas de no enajenar relativas. Siguiendo a la
resolutoria, que consistira en el incumplimiento de una obligacin jurisprudencia francesa, algunos de nuestros autores aceptan esta
contractual: la de no disponer de la cosa; de tal manera que si se tipo de clusulas de no enajenar, esto es, aquellos que no
contraviene la prohibicin de no enajenar se estara incumpliendo la imponen una prohibicin perpetua o de largo tiempo y que se
obligacin y operara la condicin resolutoria y se estara justifican por un inters legtimo.

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En dicho casos la temporalidad de las clusulas no embarazara la importante es la posibilidad de expropiacin de los bienes por causa
libre circulacin de los bienes que trata de garantizar la ley, y el mvil de utilidad pblica. La limitacin es tan grande que se llega a privar
que lleva a imponerla demostrara que no se persigue dar carcter al titular del derecho de dominio por causa de utilidad pblica, de
inalienable al bien, sino resguardar un inters legtimo. acuerdo con la ley.

As sucede cuando se dona a un prodigo un inmueble con prohibicin


de enajenarlo, o se lega una cosa declarndose que el legatario no
podr enajenarla a fin de asegurar el servicio de una renta vitalicia a 2.- El Derecho Ajeno.
favor de una tercera persona.
Es una limitacin que hay que considerar con detencin y cuidado,
La prohibicin relativa de enajenar no estara, pues, en pugna con el porque puede ser fuente de diversos problemas. Al decir el legislador
principio de la libre circulacin de los bienes. que puede el dueo disponer y gozar de sus bienes arbitrariamente,
no siendo contra derecho ajeno, en el fondo est sealando que el
En pro de la admisibilidad de tales clusulas se agrega un argumento titular del derecho de dominio puede ejercer su derecho; pero
de texto, el art.1126. Interpretando esta norma a contrario censu se siempre que ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de los
deducira que si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin, y dems.
est comprometiere derechos de terceros, tal clusula sera eficaz
ante la ley. Este es uno de los aspectos de la llamada teora del abuso del
derecho, de acuerdo con la cual, si una persona que es titular de un
Este principio, concluyen los partidarios de la clusula relativa, no derecho lo ejerce en forma abusiva causando dao o perjuicio a otra
debe circunscribirse a los legados, pues el art.1126 trasluce una persona, esto constituira un delito o cuasidelito civil y, por lo tanto,
concepcin jurdica general contenida en la legislacin, la validez de originara la obligacin de indemnizar perjuicios. En materia de
las clusulas de no enajenar relativas, o sea, la que contiene una derecho de dominio es donde esta teora ha tenido mayor aplicacin,
prohibicin temporal y basada en un inters legtimo, como ocurre especialmente por lo dicho en el art.582 CC.
cuando se comprometen derechos de terceros.

Limitaciones al dominio
Clases de Propiedad
El CC al definir el derecho de dominio en el art.582 pareciera a
primera vista indicar que ese derecho no tiene prcticamente 1.- Se pueden hacer varias distinciones en relacin con la clase de
limitaciones, pero a continuacin el legislador sealan dos grandes dominio, distinciones que se hacen en consideracin a la facultad
limitaciones al derecho y al ejercicio de las facultades que confiere el que otorga a la persona titular del derecho y tambin al objeto del
dominio, que son la ley y el derecho ajeno. derecho. En relacin a la facultad hay una distincin que se
contempla en el art.582 CC:

a) propiedad plena se produce cuando el titular del derecho


1.- La Ley. de dominio tiene la suma de facultades que ste le
confiere.
A travs de la ley son numerosas las limitaciones que se han
impuesto al derecho de dominio, las que persiguen diversas b) nuda propiedad se produce cuando el titular se ha
finalidades: seguridad, esttica, bien pblico, etc.; algunas se desprendido de las facultades de uso y goce, conservando
encuentran en la ley Orgnica de Municipalidades, en la ley de para s slo la facultad de disposicin. Esta situacin la
servicios elctricos, en la ordenanza general de construccin y encontramos cuando el propietario ha constituido un
urbanizacin. Entre las limitaciones establecidas por la ley, una muy derecho de usufructo a favor de un tercero.

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Tambin en relacin con la duracin del dominio, ste puede ser 3.- Por ltimo, se clasifica al dominio atendiendo al objeto sobre el
absoluto o fiduciario: cual recae. As se habla de propiedad civil, propiedad minera,
propiedad intelectual y propiedad industrial.
a) absoluto se presenta cuando no est sujeto a condicin
cuyo cumplimiento implique la extincin del derecho de 1. Propiedad civil. Es justamente el objeto del derecho civil y se
dominio. encuentra definida en el art.582 del CC. Esta propiedad civil
adquiere ribetes particulares cuando asume la forma de la
b) fiduciario si el dominio est sujeto a una condicin en llamada propiedad horizontal, que es una forma especial de
virtud de cuyo cumplimiento se extingue el derecho del propiedad aplicable a aquellas situaciones en que los distintos
titular pasando la propiedad a manos de una tercera pisos de un edificio o los departamentos en que se encuentra
persona, estamos ante la propiedad fiduciaria, cuya dividido cada piso, pertenecen a distintos propietarios.
constitucin se llama fideicomiso.
Pero no slo a estos se aplica el rgimen de propiedad horizontal,
Dominio exclusivo se produce cuando pertenece a una sino que tambin a los conjuntos habitacionales y edificios
sola persona, que puede ser natural o jurdica. aislados o adosados de uno o mas pisos, aunque tengan
salidas individuales.
Dominio proindiviso es aquel en que un mismo derecho
de propiedad pertenece cuantitativamente a diversas 2. Propiedad minera es una forma especial de dominio que se
personas y sobre una misma cosa, siendo cada uno de refiere a los yacimientos mineros y cuya constitucin y
ellos titular de una cuota. organizacin est reglamentada en el Cdigo de Minera.

3. Propiedad intelectual es la que recae sobre productos del


ingenio o del talento humano (obras literarias, musicales,
2.-Tambin se puede clasificar el derecho de dominio en cinematogrficas, etc.). Es discutido en doctrina si sta es en
consideracin al titular y, en forma ms precisa, atendiendo al realidad o no una especie de propiedad o si tiene un carcter
nmero de titulares. distinto. Pero, en nuestra legislacin nos encontramos con la
norma del art.584 CC que regula esta situacin y la ley
A este respecto no debe olvidarse que cuando enfrentamos este n.17336.
dominio proindiviso hay un solo derecho de propiedad que tiene
varios titulares y que recae sobre una sola cosa, situacin que no 4. Propiedad industrial dentro de ella se comprenden los modelos
debe confundirse cuando respecto de una misma cosa hay dos o ms industriales, las marcas comerciales y patentes de invencin.
derechos, como sucede cuando una persona tiene el derecho de Esto es de bastante importancia porque le otorga la proteccin
dominio sobre una cosa y otra el usufructo sobre la misma, pues correspondiente a aquel que ha inventado algo, de manera que
estamos aqu frente a derechos distintos y con titulares distintos, pueda obtener provecho de sus beneficios.
situacin ajena a la propiedad proindiviso.

Tampoco debe confundirse con la propiedad fiduciaria, en la cual hay


un solo derecho de dominio, pero esta radicado primero en una Propiedad horizontal.
persona y despus en otra, cambio que se produce por el Esta propiedad horizontal esta regulada en normas especiales que
cumplimiento de una condicin. aparecen en el apndice del CC (ley 6071).
Cuando hay varios titulares de un mismo derecho de dominio, estn En la llamada propiedad horizontal encontramos que la persona es
sometidos a un rgimen jurdico que es la comunidad, salvo que duea exclusiva de su piso o departamento o de la casa habitacin
entre ellos exista algn contrato diferente (art.2304 CC).

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que le corresponde, pero es comunero de los bienes que la ley indica y obligaciones de los distintos propietarios, las limitaciones a que
como de uso comn. ellos estn sujetos y, en general, todo aquello que se considere
necesario para el buen funcionamiento del edificio.
Ahora, es muy importante en materia de propiedad horizontal
determinar cules son las cosas de uso comn: en general son todas Las normas de este reglamento tienen que ser acordadas por la
aquellas indispensables para la existencia, seguridad y conservacin unanimidad de los interesados y el reglamento tiene que reducirse a
del edificio y las que permitan al propietario el uso y goce exclusivo escritura pblica e inscribirse en el registro de hipotecas y
de su departamento. Son cosas comunes (las sealan la ley en su gravmenes del respectivo departamento. Cumplido esto, el
art.46): el terreno sobre el cual est construido el edificio, los reglamento tiene fuerza respecto de terceros adquirentes, cualquiera
cimientos, los muros exteriores y soportantes, la obra gruesa de los que sea el ttulo de adquisicin. Art.55
suelos, la techumbre, las instalaciones generales de calefaccin,
energa elctrica, alcantarillado, gas y agua potable, las escaleras, Puede ocurrir que los interesados no acuerden este reglamento. A
ascensores, pasillos de circulacin, terrazas, etc. Todos estos son falta de reglamento o en los casos no reglamentados en l, rigen las
bienes comunes y no pueden dejar de tener esa calidad, no pudiendo disposiciones de la ley de propiedad horizontal y su reglamento
tampoco efecturseles modificaciones si no est n permitidas en la ley (art.55 y 56 ley 6071).
o reglamento de copropiedad.
Revisar en Bienes de Prof. Daniel Peailillo, pgs. 78 a 83:
La ley nos dice en que proporcin los comuneros son dueos de las
cosas comunes. As nos seala que el derecho de cada uno de los 1. Extensin material de la propiedad.
comuneros en las cosas comunes es proporcional al valor del piso o 2. Las relaciones de vecindad.
departamento del que es dueo (art.47 ley 6071).
3. La propiedad familiar.
En relacin a las cosas comunes, este es un caso de indivisin
forzosa, pudiendo cada propietario usar a su arbitrio las cosas
comunes, pero, de acuerdo con el destino que les corresponda y sin
que puedan obstaculizar el legtimo uso que a los otros propietarios La Copropiedad o Condominio.
corresponde.

Otro aspecto a considerar es que el dominio exclusivo del


departamento, piso o casa, es inseparable del dominio de los bienes Comunidad pro diviso y comunidad pro indiviso.
comunes. De tal manera que si se enajena el piso o departamento,
se enajenan tambin los derechos sobre las cosas comunes. La ley En un sentido amplio, hay comunidad cuando un mismo derecho
establece que el propietario tiene que usar el piso o departamento en pertenece a dos o mas sujetos conjuntamente.
forma adecuada y tranquila, en consecuencia, no puede hacerlo En la verdadera comunidad (pro indiviso), el derecho de cada
servir para otros objetos distintos de aquel para el cual est destinado comunero se extiende a toda y cada una de las partes de la cosa
o del que se seale en el respectivo reglamento de copropiedad comn.
(art.51 ley 60t1). La ley dice que cada propietario no puede ejecutar
acto alguno que perturbe la tranquilidad de los dems propietarios o Suele hablarse de una comunidad pro diviso, en la que el derecho de
que comprometa la seguridad, solidez o salubridad del edificio. cada titular recaera sobre una parte fsicamente determinada de la
cosa nica, parte que correspondera exclusivamente al respectivo
Ahora bien, el edificio tiene que tener administracin y sta debe sujeto. As, en un edificio de departamentos, el terreno sobre el cual
establecerse en el reglamento de copropiedad que al efecto acuerden se levanta, los cimientos, los muros exteriores y soportantes son
los copropietarios, reglamento en el cual se establecen los derechos objeto de una comunidad indivisa entre los diversos propietarios de

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los departamentos; pero cada uno de estos constituira la parte La comunidad o indivisin es el genero, mientras la copropiedad o
dividida de la comunidad total de la cosa nica, el edificio. Mas claro condominio es la especie.
se ve este concepto de comunidad pro diviso en los espacios
individuales de estacionamiento de automviles de un edificio o El condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que sobre
vivienda acogido a la ley de propiedad horizontal: las divisiones entre el total de una cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o mas
dichos estacionamientos no requieren elemento alguno, bastando personas conjuntamente.
que se seale en el suelo la superficie correspondiente al propietario.

La verdadera comunidad, y que es la nica que se considera cuando


da ella se habla, es la pro indiviso; la pro diviso no es mas que un Naturaleza jurdica de la copropiedad.
haz de propiedades concurrentes en un mismo objeto, cuyas partes, Existen dos teoras para intentar explicar la naturaleza jurdica:
constitutivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a
un titular distinto, estn unidas o coligadas. Con razn se ha dicho 1.- Concepcin clsica inspirada en el Derecho romano.
que hasta la expresin comunidad dividida es vituperable por
contradictoria; slo puede tomarse como una enrgica manera de La copropiedad no es un derecho esencialmente distinto del
hablar para poner en relieve el rgimen jurdico de las propiedades dominio, sino una simple forma, variedad y modalidad de ste.
individuales o singulares, dirigido a la creacin de vnculos que Ocurre slo que el derecho de propiedad est fragmentado entre
enlazan o conexionan las singulares posiciones jurdicas. varios titulares; la parte de cada propietario no es una parte
material de la cosa, sino una parte ideal del derecho entero; la
La comunidad pro indiviso es la comunidad en sentido propio. recomposicin de estas partes o fragmentos de derecho forma el
derecho de propiedad nico.

Terminologa.
2.- Concepcin de Henry Capitant.
Al respecto, debe tenerse presente que tambin suele denominarse
como comunidad, pero comunidad y copropiedad no son totalmente La copropiedad constituye un derecho real sin duda, pero
sinnimos. En general se habla de copropiedad o condominio cuando distinto del dominio. Otorga a cada titular el derecho de adquirir
la comunidad recae sobre cosas singulares, reservndose la parte de los frutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir
expresin indivisin cuando el elemento activo es una universalidad en la administracin, pedir la particin de la cosa comn y la de
jurdica, como sera el caso de la herencia. oponerse a los actos de enajenacin que pretendan realizar los
otros copropietarios.
Debemos entender que indivisin y comunidad son conceptos
sinnimos entre s y de alcance genrico, mientras que copropiedad
o condominio son conceptos sinnimos entre si y de alcance
restringido. La comunidad o indivisin existe cuando dos o ms Tipos de comunidad.
personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa y sobre cada
una de sus partes derechos de idntica naturaleza jurdica o, mejor, 1. Comunidad romanista.
un solo derecho. El derecho que pertenece a la comunidad puede ser
el dominio, el usufructo, la servidumbre, la herencia. Cuando tal Descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal que
derecho es el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el pertenece a cada comunero (llamada parte alicuota o cuota -
nombre especifico de copropiedad o condominio. parte) y la caso misma.

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Sobre su parte alicuota cada propietario tiene un derecho de 2. Doctrina germnica o de las manos juntas.
dominio pleno y absoluto, puede por tanto disponer de ella sin
el consentimiento de los otros copropietarios, puede cederla, La cosa pertenece a la colectividad formada por los
hipotecarla, reivindicarla, y sus acreedores pueden copropietarios, o sea, todos se consideran como un solo titular
embargrsela. del dominio, y no hay ninguna divisin ideal del derecho en
cuotas. Cada comunero no tiene ningn derecho, real ni
Sobre la cosa misma cada propietario no tiene ninguna abstracto, sobre parte alguna de la cosa, en tanto dura la
propiedad exclusiva, pues los derechos de cada uno se indivisin. De aqu deriva que los comuneros no tienen la
encuentran limitados y paralizados por los de los otros. En accin de particin que concede el condominio romanista.
general, cualquier acto material o jurdico sobre la cosa Cada participe tiene un derecho de goce parcial sobre la cosa.
necesita el consentimiento de todos los condueos. (Para
criticas a esta teora ver: Tratado de los Derechos Reales, En la Doctrina Germnica se considera a todos los comuneros
Alessandri - Somarriva - Vodanovic, Pag.109). como si fueran un solo titular, es decir, la cosa pertenece a
todos ellos como si stas fueran una sola persona y, al
Segn esta doctrina, si tres personas son comuneros por igual considerar a todos los comuneros como un solo titular,
de un automvil, cada una de ellas va a ser dueo exclusivo desaparece necesariamente la nocin de cuota. Incluso, se ha
de una cuota abstracta e ideal (un tercio), pero ese tercio no extremado esta disposicin dicindose que los comuneros no
est radicado en parte alguna del automvil; por eso es que, podran pedir la divisin o particin de la cosa comn. Para la
considerada la cosa en su totalidad, todos los comuneros doctrina germana, todos los comuneros en conjunto tendran
tienen un derecho sobre ella, pero limitado por los derechos de un derecho igualitario para el goce de la cosa.
los dems comuneros, de tal manera que en el ejercicio de sus
facultades, uno de los comuneros va a tener siempre que Para el derecho alemn la idea de cosa comn corresponde al
considerar la situacin o el derecho de los comuneros patrimonio de afectacin, es decir, al patrimonio destinado a
restantes y para ejecutar actos de disposicin que afecten a la cumplir un fin determinado.
totalidad de la cosa, va a necesitar el concurso de los dems s
comuneros. En CC chileno est claro que se acepta la idea de cuota, e incluso
ms, no slo se acepta esta idea, sino que cada comunero puede
De acuerdo con esta concepcin, si bien es necesario del disponer de la cuota que le corresponde; as se desprende ,por
concurso de todos para disponer de la totalidad de la cosa, ejemplo, del art.2417 del CC que dice que el comunero puede, antes
cada uno de ellos puede disponer libremente de la parte o de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota.
cuota que le corresponde. Ahora, esta concepcin de carcter
individualista presenta un problema al requerir para la Fuentes de la indivisin.
disposicin de la cosa el consentimiento de todos los La indivisin puede tener por causa un hecho, un contrato y un texto
comuneros, al igual que lo requiere para la realizacin de actos legal.
administrativos, ya que basta la oposicin de uno solo para
que el acto no pueda realizarse. 1. El hecho mas frecuente que da nacimiento a una comunidad es la
muerte del causante, la cual origina la comunidad hereditaria
En la doctrina moderna se pretende solucionar este problema cuando hay dos o mas herederos.
estableciendo el juego de mayora o minora para actos de
administracin o disposicin, de tal manera que el acuerdo de 2. La indivisin nace de un contrato si dos o mas personas adquieren
la mayora sobre la disposicin o administracin de la cosa en comn una cosa por cualquier titulo traslaticio de dominio
pasa a ser obligatorio para la minora. seguido de la tradicin o si el dueo exclusivo de un bien se

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desprende de una cuota de su dominio cedindola a otra u otras B. Las comunidades perpetuas se encuentran establecidas por la ley,
persona. pero en general derivan de la naturaleza misma de la cosa, por
ejemplo: los bienes comunes de una propiedad horizontal,
3. Entre los datos da indivisin que tienen por fuente un texto de la mientras subsista el inmueble afecto a propiedad horizontal se
ley puede citarse el de los bienes afectos al uso comn en los mantienen en indivisin las cosas que la ley declara comunes.
edificios en que la propiedad se encuentra dividida por pisos o
departamentos. 3.- La frecuencia con que se desarrollan en la actualidad
comunidades que funcionan como patrimonios dinmicos en
productiva actividad econmica, ha permitido establecer la distincin
entre comunidades activas y pasivas.
Clasificacin de la indivisin.
A. Las activas constituyen una masa de bienes que funcionan
1.- Segn su origen. Puede nacer de un hecho, de la voluntad o de la desarrollando una determinada actividad econmica.
ley:
B. Las pasivas no son mas que un conjunto de bienes que
a) Nace de un hecho la comunidad hereditaria, la cual surge estticamente esperan la remocin de algn obstculo para ser
por la muerte del titular de la herencia. divididos entre los comuneros. De la lectura de las normas del
b) Nace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuasicontrato de comunidad se colige que el Cdigo tiene mas
cuando 2 o m s personas adquieren en comn el mismo bien la visin de estas comunidades pasivas.
bien. 4.- Segn se originen en la voluntad de los interesados o en hechos
c) Nace de la ley en el caso de la propiedad horizontal, en ajenos a su iniciativa, la comunidad es convencional o incidental. De
que por disposicin de la ley hay ciertos casos en que se esta ultima especie es la comunidad hereditaria, o la que surge entre
mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen los diferentes dueos de materias mezcladas por casualidad.
derecho todos los copropietarios de la propiedad 5.- Segn el objeto sobre el que recae, puede haber comunidad
horizontal. sobre una universalidad o sobre una cosa singular. Es sta la nica
2.- Segn su duracin. Pueden ser temporales o perpetuas. clasificacin que reconoce el CC )arts.1317 y 2304).

A. Las comunidades temporales, que por regla general son En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber
indeterminadas en el tiempo, pueden tener duracin determinada comunidad, en la doctrina nacional no ha habido muchas precisiones.
en virtud del denominado pacto de indivisin, el cual, por la En todo caso, no existe acuerdo.
adversidad legal a la comunidad, est sujeto a limitaciones. Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en
(Art.1317). En virtud de este pacto las partes convienen en no universalidades de hecho como de derecho, entendiendo que estas
pedir la divisin de la cosa en comn por un plazo determinado; ltimas, tambin llamadas jurdicas, existen cada vez la comunidad
dicho plazo no puede exceder de 5 aos, pudiendo renovarse recae sobre una masa de bienes con un activo y un pasivo propios.
dicho pacto. Si no existe pacto de indivisin, conforme al art.1317
los interesados pueden pedir la particin en cualquier tiempo. Esta Sin embargo, esta proposicin ha sido denegada. Se ha sostenido
disposicin es una manifestacin de la forma en que el legislador que siendo un rasgo distintivo de la universalidades jurdicas el que
considera entre nosotros la comunidad. En general, el CC no es tengan un pasivo, en Chile no puede haber comunidad sobre
partidaria de ella, lo cual queda de manifiesto en la facultad de universalidades jurdicas, porque, en virtud de lo dispuesto en los
pedir siempre la divisin. arts.1354 y 2306, habiendo dos o mas comuneros, el pasivo est
siempre, por el solo ministerio de la ley, dividido entre los

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copartcipes. De este modo, esas universalidades, que quizs arts.1344 t 718, este ltimo con un alcance discutido referido a la
podran ser jurdicas si pertenecen a un solo titular, cuando pasan a posesin.
pertenecer a dos o ms son universalidades de hecho, pues carecen
de pasivo (no tienen un pasivo comn). 2. En cuanto a la relacin entre la cuota y los bienes que integran la
universalidad, la doctrina romana los considera comunicados.
Este punto se relaciona con el de la comunicacin entre la cuota y los Esta comunicacin existe en dos sentidos:
bienes. Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge
un problema de especial importancia por el alcance prctico de su significa que la cuota de la universalidad se aplica o
eventual solucin, el de si existe o no comunicacin entre la cuota y imprime en cada uno de los bienes que la integran y en
los bienes que integran la universalidad. cada parte de ellos.

Para plantearlo y resolverlo, conviene formular algunas advertencias Significa que la naturaleza de los bienes queda impresa, o
previas. Ya se ha dicho que la generalidad de la doctrina nacional se refleja, en la cuota, de modo que la naturaleza de sta
tiene aceptado que el CC ha seguido la nocin romana de la ser la que tengan aquellos.
comunidad. Pues bien, esa concepcin, en lo que aqu interesa,
exhibe dos caractersticas: En este punto el CC chileno no expres alternativa, de ah el
problema. La doctrina nacional discute la solucin:
1. En la particin de la comunidad, asigna a la adjudicacin un
efecto atributivo. La particin es una de las formas de poner fin a A) La doctrina dominante, admitiendo que el CC se inspira en la
la comunidad, pudiendo hacerse por acuerdo de los comuneros, concepcin romana, estima que no se ha seguido, sin embargo,
por decisin del juez partidos o por decisin del causante. Es el hasta este punto. Se sostiene que no se produce la comunicacin
conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes comunes entre de la cuota a los distintos bienes, el derecho de cada comunero
los comuneros en proporcin a sus cuotas. La adjudicacin es el recae sobre el todo comn, abstractamente considerado, no sobre
acto por el cual el comunero recibe un bien determinado de la las cosas o partes materiales del mismo. Los argumentos
comunidad, en pago de su cuota. esgrimidos por este sector de la doctrina son:

Conferir afecto atributivo a la adjudicacin significa resolver que El art.1909, por cual el cedente del derecho de herencia
cuando a un comunero se le adjudica un bien, el es dueo de ese no responde sino de su calidad de heredero, mas no de la
objeto desde el da de la adjudicacin. Constituye, pues, titulo existencia de bienes determinados, se justifica
traslaticio de dominio, al momento de la entrega se configura una precisamente porque su derecho recae nada mas que
enajenacin. sobre la universalidad.

El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin, El art.686 ordena la inscripcin del dominio y otros
por el cual se considera que el adjudicatario es dueo del objeto derecho reales cuando recaen sobre inmuebles, sin
adjudicado desde el da en que se origin la comunidad. Se le referirse al derecho real de herencia, lo que se debe a
confiere, pues, un efecto retroactivo, se considera por una suerte que, por recaer sobre una universalidad, no es inmueble
de ficcin que ha sido dueo exclusivo de ese bien desde el da ni mueble.
en que se origin la comunidad y, recprocamente, se estima que
nunca tuvo derechos en los dems bienes, que se adjudican a El efecto declarativo de la adjudicacin, establecida
otros comuneros. expresamente en el CC, art.718 y 1344, opuesto al efecto
atributivo que tenia en Roma, sera tambin contrario a la
En este punto el CC chileno opt. Se apart de la concepcin romana comunicacin.
y consagr el efecto declarativo de la adjudicacin en sus

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B) Tambin se ha sostenido, con suficientes fundamentos que, inmuebles que conforman la comunidad. De acuerdo con esta
habindose adoptado en Chile la concepcin romana de la posicin, la tradicin de una cuota hereditaria deber hacerse en la
comunidad, la comunicabilidad que le es propia no ha sido forma general indicada en el art.684 inc.1.
excluida. Los fundamentos de esta posicin son:
Por otro lado, el no participar de la calidad de muebles o inmuebles
Los artculo 951 inc.2 y 580 demuestran la orientacin tiene otra consecuencia: por ejemplo, para la enajenacin de bienes
concreta del CC respecto de la comunidad en cosa races de un incapaz debe necesariamente cumplirse con ciertas
universal, lo que tienen los comuneros son bienes, y no formalidades (formalidades habilitantes) prescritas para dicha
una mera abstraccin jurdica. enajenacin, si la cuota no participa del carcter mueble o inmueble
de los bienes que conforman la comunidad, aun cuando en la
El efecto declarativo de la particin no puede tenerse comunidad hereditaria haya inmuebles, no ser necesario cumplir
como un argumento definitivo para rechazar la con estas formalidades.
comunicabilidad, sobre todo teniendo presente que la
particin no es el nico medio de poner fin a la A la inversa, si se acepta la comunicabilidad, esto es, que la cuota
comunidad. Por ejemplo si termina por la reunin de todas participa de los bienes que conforman la universalidad, las
las cuotas en manos de uno de los comuneros (art.2312 concepciones son totalmente inversas. Habra que atenerse a lo
N1), si uno de los comuneros vende una cuota en un bien dispuesto en el art.686 CC para hacer la tradicin de la cuota cuando
especifico y luego se desprende de su cuota en la en el dominio estn comprendidos los inmuebles, y en la misma
comunidad, al no haber adjudicacin quien rene sobre s situacin para la enajenacin de la cuota de un incapaz, habr que
el total de las cuotas debe respetar tal enajenacin. Cada cumplir con las formalidades exigidas por la ley. El problema se nos
comunero tiene desde le comienzo una cuota en cada plantea cuando la comunidad recae sobre una universalidad, porque
objeto. si recae sobre una cosa singular, la cuota de cada comunero se va a
radicar en esa cosa singular y va a participar, por consiguiente, de los
Cuando se est en presencia de la comunidad hereditaria, caracteres de esa cosa. As, si tres personas son dueos en comn
debe distinguirse entre el derecho real de herencia, que si de un automvil, cada uno tendr una cuota de derecho sobre el
recae sobre la universalidad jurdica que es la herencia, y vehculo, cuota que se radica en el vehculo en s mismo y que
la comunidad de dominio que se origina entre todos los tendr el carcter propio de ste. Como en este caso se trata de un
herederos sobre los bienes del causante. En esta bien mueble la cuota va a ser mueble y va a estar sujeta a las reglas
comunidad sobre el activo hereditario, la cuota de cada de estos.
comunero, como se ha dicho, se comunica a cada bien de
que se compone la comunidad. Por el contrario, si 3 personas son dueas en comn de un inmueble,
la cuota de cada uno se va a radicar en el inmueble participando de
El aceptar una u otra teora no deja de tener importancia. Si se los caracteres del mismo y se va a sujetar a las reglas que la ley
acepta la primera posicin, aquella en la cual no se produce la establece para los inmuebles (art.580 CC).
comunicabilidad de la cuota de los distintos bienes, ello se traduce
necesariamente en que la cuota no participa de los caracteres de los El CC reglamenta a la comunidad en materia de particin de bienes
bienes que forman la comunidad, por consiguiente, no va a participar (art.1317) y en el cuasicontrato de comunidad (art.2304 y siguientes).
del carcter de mueble o inmueble de esos bienes, y eso tiene sus
El principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de
consecuencias, ya que an cuando en la herencia haya bienes
propiedad comn, e incluso ms, el legislador tiende a obtener que
inmuebles, la tradicin de la cuota de un heredero no va a requerir de
se produzcan las divisiones de esta propiedad comn y es as como
inscripcin, porque la inscripcin se exige para la tradicin de los
cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la
bienes inmuebles y la cuota no tiene ese carcter desde el momento
divisin de la cosa comn y al pedirse la divisin de la cosa comn
en que no participa de las calidades de los bienes muebles o

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se est instando por el trmino del rgimen de comunidad. Modos de adquirir el dominio
Solamente no se podra pedir la divisin cuando se hubiese
convenido expresamente que ello no pudiere hacerse, esto es, En el CC (art.588) se sealan los modos de adquirir el dominio, pero
cuando se ha pactado la indivisin entre los distintos comuneros; dentro del sistema acordado por el legislador no basta que opere el
pero an m s, incluso en este pacto de indivisin el legislador modo de adquirir para que se produzca la adquisicin del dominio u
sealan limitaciones, porque no puede este pacto durar m s de 5 otro derecho real, porque en el sistema chileno la adquisicin del
aos (art.1317 CC). dominio y otros derechos reales es un fenmeno complejo que no
opera por un slo elemento, sino que para que se produzca la
La llamada propiedad horizontal nos plantea aqu un problema: en adquisicin del dominio y dems derechos reales deben concurrir 2
ella se da la situacin de que una persona es duea con exclusividad elementos:
del departamento que le corresponde, pero a la vez, tiene un derecho
en comn con los dems copropietarios sobre las cosas o especies 1.- Ttulo. Hecho o acto en que se funda la posesin (Peailillo)
comunes del departamento. Esta situacin no slo puede plantearse
en la ley de propiedad horizontal, sino que tambin en otras 2.- Modo de adquirir.
situaciones jurdicas. Aqu estaramos ante la situacin de que en un En otros sistemas jurdicos como el francs, la adquisicin del
bien determinado varias personas tendran, por un lado, el derecho dominio se produce solamente por medio del ttulo, no requirindose
de dominio, y por otro lado, el derecho comn con los que opere el modo.
dems propietarios respecto de las cosas comunes del edificio o
construccin. En este caso, se dice que se trata de una comunidad Esta distincin entre el ttulo y modo de adquirir es muy clara
pro diviso, es decir, aquella en que el derecho de los comuneros no respecto de algunos modos, por ejemplo: la tradicin, en que est
abarca la totalidad de la cosa, sino que slo parte de ella, y en la otra perfectamente separado el ttulo del modo de adquirir tradicin; en
parte se ejercen derechos individuales. La otra forma de comunidad los otros modos de adquirir el ttulo se confunde con el modo, e
o copropiedad, esto es, aquella que recae sobre la totalidad de la incluso, hay autores que niegan esta dualidad para los modos de
especie se llama comunidad pro indiviso. adquirir que no sean tradicin.

En el sistema francs, por la sola celebracin del contrato de


compraventa el comprador adquiere el dominio de la cosa que le fue
La Cuota vendida. En cambio, en el sistema chileno por el contrato de
Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable compraventa el comprador no adquiere el dominio de la cosa
que cada uno de los comuneros tiene sobre la cosa comn, es decir, vendida, sino que pasa a ser titular de ciertos derechos y contrae
sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser ciertas obligaciones: tiene derecho a que se le entregue la cosa y
iguales o distintas entre s, pero la suma de todas ellas debe tiene la obligacin de pagar el precio. Para que se adquiera el
representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se derecho de dominio es necesario que adems del ttulo opere el
expresan en fraccin, y a falta de prueba en contrario son iguales. modo de adquirir, en este caso, la tradicin. La forma de hacer la
(art.2307 CC). tradicin va a depender de si la cosa es mueble o inmueble.

En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de El Ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin
la cuota que le pertenece con la m s absoluta libertad, puede hacerlo del dominio o derecho real respectivo (e incluso derechos
por acto entre vivos, lo que en algunos casos nos va a enfrentar al personales), porque justifica jurdicamente dicha adquisicin. As, son
problema de la tradicin del derecho sobre la cuota, o puede ttulos el contrato de compraventa, la donacin, la permuta, etc.
hipotecarla. (En general, todo lo relativo a la comunidad se regula por Viene a ser la causa remota de la adquisicin del dominio.
las normas del cuasicontrato de comunidad arts.2304 y siguientes).

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El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico eficaz para hacer El CC en el Libro II se ocupa de tres de estos modos de adquirir
operar la adquisicin del dominio o derecho real correspondiente, o (ocupacin, accesin y tradicin), en el Libro III se ocupa de la
sea, es el mecanismo por el cual opera esta adquisicin. Los modos sucesin por causa de muerte y en el Libro IV se ocupa de la
de adquirir estn sealados en el art.588, pero esta enumeracin es prescripcin.
incompleta.

Art. 588 CC Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la


accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la Doctrinas que aceptan y que rechazan la dualidad ttulo-modo
prescripcin.
Esta distincin entre ttulo y modo es muy patente cuando se
Es incompleta porque falta el modo de adquirir que es la ley, que se adquiere por tradicin, all est claramente separado el ttulo o
da en la expropiacin por causa de utilidad pblica. contrato de la tradicin respectiva. En los otros modos de adquirir
esta separacin no es patente porque el modo de adquirir es al
A travs de estos modos de adquirir puede adquirirse, en general, mismo tiempo ttulo, es decir, opera la adquisicin y la justifica
todos los derechos reales, pero hay ciertas excepciones: la ocupacin (arts.675, 703 inc.2 y 704 CC).
y la accesin slo sirven para la adquisicin del derecho de dominio,
las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres Esta situacin de que no aparezca clara la separacin entre ttulo y
continuas inaparentes no pueden ganarse por prescripcin adquisitiva modo de adquirir ha llevado a algunos autores a sostener que la
(art.882 CC). Las servidumbres se clasifican en continuas y dualidad ttulo-modo slo se presenta cuando la tradicin es modo de
discontinuas (art.822) y en aparentes e inaparentes (art.824). adquirir, es decir, el CC slo exige el ttulo cuando el modo de
adquirir es la tradicin (art.675 CC). Sealan que en los otros modos
Es importante dejar constancia que para adquirir un bien slo se de adquirir el CC no exige ttulo (Hugo Rosende). Quienes mantienen
puede utilizar un modo de adquirir. Adems, slo la ley puede esta posicin se fundan en las siguientes razones:
establecer modos de adquirir, las partes no.
a) Si se ve el art.588 se comprueba que ste habla de modo de
adquirir y no hace mencin al ttulo, con lo cual ha de concluirse
que para que opere la adquisicin del dominio y los dems
Campo de aplicacin de los modos de adquirir derechos reales, basta con el modo de adquirir, salvo en el caso
de la tradicin, respecto de la cual la ley exige expresamente la
Ocupacin: bienes corporales muebles. concurrencia de un ttulo traslaticio de dominio. Pero, quienes
Accesin: bienes corporales muebles o inmuebles. participan de esta opinin, creen que esta es una situacin
Tradicin: bienes corporales muebles e inmuebles, derechos especial para la tradicin, sostienen que si se analizan las normas
reales y personales, cosas singulares y universales. de la ocupacin, accesin, prescripcin y sucesin por causa de
muerte, podr comprobarse que en ninguna parte se requiere la
Sucesin por causa de muerte: bienes corporales muebles e concurrencia del ttulo. Indican que en materia de sucesin por
inmuebles, cosas singulares y universales, otros derechos causa de muerte se puede suceder a una persona difunta por lo
personales y reales. dispuesto en el testamento; a falta de l, habr que atenerse a la
Prescripcin: bienes corporales muebles e inmuebles, bienes ley. Pero, puede darse una tercera alternativa, ya que puede ser
singulares y universales, derechos reales con limitaciones que la sucesin sea en parte testada y en parte intestada. Aaden
(servidumbre). Los derechos personales no, porque no admiten que si se aceptara la teora que exige ttulo respecto de todos los
posesin. modos de adquirir y la sucesin fuera en parte testada y en parte
intestada, estaramos ante una situacin ilgica de que se estara
sucediendo por 2 ttulos: testamento y la ley; lo cual es errado

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segn ellos porque no puede haber dos ttulos en una misma Se hace cargo esta posicin de la observacin que hace la doctrina
adquisicin. contraria en orden a que estas materias relativas al ttulo estn
reglamentadas en lo referente a la posesin. Esta circunstancia no
b) Sealan tambin que la doctrina que exige ttulo respecto de tiene mayor importancia ya que la posesin es la apariencia del
todos los modos de adquirir, adolece de un vaco, porque cuando dominio y tan apariencia es, que el legislador presume dueo al
el modo de adquirir es la ley no puede indicar cul es el ttulo en poseedor en el art. 700 inc.2 del CC. Sealan tambin que el art.703,
este caso. al hablar de justo ttulo, especialmente en el inc.1, al decir que
pueden ser traslaticios o constitutivos de dominio, no est
c) Finalmente, desvirtan una argumentacin en contra de su refirindose a ttulos que confieren posesin, sino a ttulo que la
posicin que se funda en el art.703, el cual sostiene que los legitiman, y si estos legitiman la posesin significa que a travs de
justos ttulos son constitutivos y traslaticios de dominio, y dentro ellos puede llegarse a la adquisicin del dominio.
de los primeros est n la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Luego, estos modos de adquirir tambin seran ttulos justos para Sostiene Alessandri que sustentar la existencia de la dualidad ttulo-
adquirir, adems de la calidad de modo de adquirir. modo respecto a todos los modos de adquirir es un aspecto
importante por lo siguiente: la posesin de una cosa puede ser con
Sin embargo, se sostiene que el art.703 no se refiere a la adquisicin derecho o sin derecho; ser con derecho cuando el modo de adquirir
del dominio u otro derecho real, sino que se refiere a los ttulos en coloca en posesin y produce la adquisicin del dominio; ser sin
relacin con la posesin y, especficamente, con un requisito de la derecho cuando el modo de adquirir no produzca la adquisicin del
posesin regular, que es el justo ttulo (aparte de la buena fe y dominio, sino que solamente coloca en posesin de la cosa y, en este
tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio). caso, tiene importancia que el modo de adquirir (que no es tradicin)
La opinin contraria sostiene que el ttulo concurre respecto de todos sea al mismo tiempo ttulo, ya que al serlo va a legitimar la posesin,
los modos de adquirir, lo que sucede es que en la ocupacin, teniendo sta el carcter de regular, pudiendo conducir a la
accesin y prescripcin, el ttulo se confunde con el modo de adquirir, adquisicin del dominio por prescripcin.
juega dos roles; y en la sucesin por causa de muerte el ttulo va a En relacin con lo mismo, sealan que de negarse la calidad de ttulo
ser el testamento o la ley en el caso de la sucesin intestada. no a los modos de adquirir distintos a la tradicin implica que quien
explica cul es el ttulo en el caso del modo adquirir ley. adquiere la cosa por alguno de dichos modos no tendr ttulo y, por
Sostienen adems que es efectivo que no existe en el CC una consiguiente, no va a ser poseedor regular porque el art.702 nos
disposicin general que requiera expresamente ttulo respecto de sealan como un requisito de la posesin regular el del justo ttulo y
todos los modos de adquirir, pero que necesariamente se llega a esa el art.703 sostiene que son justos ttulos los traslaticios y los
conclusin combinando varias disposiciones. constitutivos, indicando que son constitutivos de dominio la
ocupacin, la accesin y la prescripcin.
As, el art.588 enumera los modos de adquirir, el art.675 exige para
la validez de la tradicin un ttulo traslaticio de dominio, los art.702,
703 y 704 (relativos a la posesin) se refieren al justo ttulo (art.702), Clasificacin de los Modos de Adquirir
el art.703 dice cuales son los justos ttulo y el art.704 enumera los
ttulos injustos, especialmente argumentan con el n.4 de este 1.- Modos de adquirir originarios y derivativos.
artculo, para concluir la exigencia del ttulo, especficamente en la
sucesin por causa de muerte. Si el heredero aparente tiene un ttulo 2.- Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular.
injusto, hay que concluir que el verdadero heredero tiene un ttulo
justo y as, en la sucesin por causa de muerte se presenta la 3.- Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
dualidad ttulo-modo.
4.- Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte.

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universal cuando se adquieren universalidades jurdicas o una cuota
de ellas.
1.- Modos de adquirir originarios y derivativos.
El modo de adquirir a ttulo universal produce adquisicin de la
Se dice que el modo es originario en los casos que produce la totalidad del patrimonio de la persona o de una cuota de ese
adquisicin del dominio independientemente del derecho anterior de patrimonio; en tanto que el modo de adquirir a ttulo singular produce
otra persona; no hay en este caso una derivacin de un derecho de la adquisicin de determinados bienes o derechos.
un titular a otro. En estos casos, el derecho es creado por el modo de
adquirir en el titular. Son de esta categora: la ocupacin, la accesin Los dos modos de adquirir que son siempre a ttulo singular y nunca
y la prescripcin, que opera respecto a cosas que antes pertenecan a ttulo universal son la ocupacin y la accesin. Hay un modo que
a otro dueo, pero sucede que quien adquiere la cosa por puede darse en ambos ttulos indistintamente, que es la sucesin por
prescripcin no deriva su derecho del dueo anterior, sino que al causa de muerte: ser a ttulo universal cuando opera la adquisicin
contrario, lo adquiere en contra del titular anterior; luego, no hay una de una herencia y a ttulo singular cuando produce la adquisicin de
derivacin del anterior titular al nuevo titular, sino que hay una un bien determinado. Hay dos modos de adquirir que generalmente
creacin del derecho en el nuevo titular. son a ttulo singular, son la tradicin y la prescripcin, pero que
toman el carcter de modo de adquirir a ttulo universal cuando se
A la inversa, el modo es derivativo cuando la adquisicin del trata de la prescripcin del derecho de herencia (cuando un heredero
derecho de dominio se produce fundada en un derecho anterior que aparente llega a adquirir por prescripcin la herencia del que est en
tendra otra persona, por ejemplo: la tradicin y la sucesin por causa posesin) y de la cesin del derecho de herencia.
de muerte. En el modo de adquirir derivativo hay una relacin entre
el antiguo titular del derecho y el nuevo titular del mismo.

La distincin tiene importancia para determinar el alcance y las 3.- Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
caractersticas del derecho del adquirente: cuando ste se adquiere
por un modo derivativo no slo se debe examinar al actual titular, Esta clasificacin se hace segn el sacrificio pecuniario que importa
sino que tambin habr que analizar los derechos de los anteriores el modo. As, si quien adquiere el derecho no ha hecho ningn
titulares, por una razn sencilla que es una aplicacin del principio de sacrificio pecuniario, el modo de adquirir es a ttulo gratuito, ejemplo:
que nadie puede transferir ms derechos de los que realmente la ocupacin. En cambio, si para la adquisicin del derecho la
tiene. persona ha tenido que hacer un sacrificio pecuniario, el modo de
adquirir ser a ttulo oneroso.
As, el que tiene un derecho afecto a condicin resolutoria y lo
transfiere, el nuevo titular lo adquiere afecto a la condicin La sucesin por causa de muerte y la prescripcin son modos de
resolutoria, si el bien est afecto a gravamen sucede lo mismo. En adquirir a ttulo gratuito siempre. La tradicin podr ser a ambos
cambio, si el modo de adquirir es originario, para ver el alcance y ttulos (si el antecedente es la donacin, ser a ttulo gratuito; en
extensin de ese derecho slo habr que estarse a la situacin del cambio, si el antecedente es la compraventa ser a ttulo oneroso).
actual titular y basta examinar el acto o hecho que configura el modo
y la cosa sobre la que recae. 4.- Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte.

Esta clasificacin se hace atendiendo a si es o no necesario para que


opere el modo de adquirir el fallecimiento del titular del cual se deriva
2.- Modos de adquirir a ttulo singular y a ttulo universal . el derecho. Si el modo de adquirir requiere para operar la muerte de
la persona de quien ste se deriva, se trata de un modo de adquirir
Modos a ttulo singular cuando a travs de l se adquieren bienes por causa de muerte o por acto de ltima voluntad, por ejemplo: la
determinados o cuotas en los bienes determinados. Es a ttulo sucesin por causa de muerte.

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El modo de adquirir es por acto entre vivos cuando para que opere el o constituir un derecho real y que emana directamente de ese
modo no es necesaria la muerte del titular, por ejemplo: la ocupacin, contrato o ttulo.
la accesin, prescripcin y tradicin.
Justamente por esta caracterstica de extinguir obligaciones
mediante su efectivo cumplimiento, es que la tradicin es un pago,
ya que calza perfectamente en la definicin que el art.1568 da del
La tradicin pago: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Art. 670 CC La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las
cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el 2.- Es un modo de adquirir el dominio y dems derechos reales
dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que tratndose del dominio y del derecho real de herencia la tradicin es
se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. traslaticia, en tanto que respecto de otros derechos reales es
constitutiva.
Este modo de adquirir es importante tanto en los derechos reales
como en los personales, ya que en ambos opera y puede operar la Es traslaticia porque hace derivar el derecho de un titular a otro, en
tradicin como modo de adquirir. tanto que en los dems derechos reales la tradicin es constitutiva
porque crea el derecho en el adquirente.
En doctrina se da un concepto distinto del que da el CC en el art.670
y se dice que la tradicin es un modo de adquirir y una convencin,
por el cual una persona llamada tradente transfiere el dominio, o
bien, constituye un derecho real o slo confiere posesin a otra 3.- La tradicin puede ser a ttulo universal o singular. Es a ttulo
persona llamada adquirente, y que consiste en la entrega de la cosa singular cuando su objeto es cualquier derecho real, salvo el derecho
con la intencin compartida de que el adquirente adquiera el de herencia. Es a ttulo universal cuando su objeto es el derecho real
derecho. Este requisito de la intencin compartida queda tambin de herencia, porque en este caso la tradicin no recae sobre
manifestado en la definicin que da el art.670, el cual exige en el especies o bienes determinados, sino sobre una universalidad
tradente la intencin de transferir el dominio y en el adquirente la jurdica.
intencin de adquirirlo. Ello es as porque este modo descansa en la
voluntad de las partes que en l intervienen. 4.- Puede ser a ttulo gratuito u oneroso, calificacin que depende de
la naturaleza del ttulo que la anteceda. As, ser a ttulo gratuito
Algunos autores sealan que la tradicin es traslaticia en cuanto a la cuando haya sido precedida por la donacin y ser a ttulo oneroso
tradicin del derecho de dominio y constitutiva en cuanto a los otros cuando la preceda la permuta o la compraventa.
derechos reales distintos del dominio.
5.- La tradicin se refiere tanto a bienes corporales como a los
Caractersticas de la tradicin incorporales. Si lo que se transfiere es el derecho de dominio y ste
recae sobre cosas corporales muebles o inmuebles, la cosa tradida
1.- Es una convencin porque para que haya tradicin es ser un bien corporal mueble o inmueble; pero la situacin es
indispensable el acuerdo de voluntades que debe tener por objeto la diferente en el caso de que por medio de la tradicin se constituye un
transferencia del dominio o la constitucin de un derecho real. Esta derecho real diferente del dominio, porque la cosa tradida ser un
convencin presenta tambin la caracterstica de que ella extingue derecho, esto es, una cosa incorporal. Lo mismo suceder cuando la
obligaciones, no las crea como el contrato y las obligaciones que la tradicin recaiga sobre un crdito que tambin tiene el carcter de
tradicin extingue son las que emanan del contrato o ttulo; incorporal (arts.699 y 670 inc.2).
obligaciones que son de dar, porque se trata de transferir el dominio

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Entrega y tradicin por la tradicin de la cosa, debiendo decir que se perfeccionan con la
entrega; lo mismo sucede en el art.2174 inc.2 al dar una definicin de
Normalmente se dice que la tradicin se efecta mediante la entrega comodato, diciendo que el contrato de comodato no se perfecciona
de la cosa, aun cuando esta no es la nica forma de efectuar la sino por la tradicin de la cosa, debiendo decir que se perfecciona
tradicin, ya que hay otras maneras de realizarla como lo indican los por la entrega (otros casos: arts.1824, 2212, 2196, etc.).
arts.684 y 686 del CC. Existe si una estrecha vinculacin entre la
tradicin y entrega, no obstante haber entre ellas substanciales Requisitos de la tradicin
diferencias. La entrega no es otra cosa que el traspaso material de
una cosa de una persona a otra y este traspaso material puede 1.- Un tradente y un adquirente capaces.
constituir una entrega propiamente tal o una tradicin; son estas
diferencias las que imprimen el carcter de cada una, dndole una 2.- Consentimiento de ambos.
diferente calificacin jurdica: 3.- Existencia de un ttulo traslaticio.

4.- Entrega de la cosa.


1.-En la tradicin se realiza la entrega de la cosa debiendo tener el
tradente la intencin de transferir el dominio y el adquirente la
intencin de adquirirlo, es decir, debe haber voluntad de las partes 1.- Un tradente y un adquirente capaces.
que intervienen en la tradicin para operar una transferencia del
derecho de dominio del tradente al adquirente. Si se trata de otro Al hablar de las caractersticas de la tradicin dijimos que ella era
derecho real debe existir la intencin de constituirse ese derecho real una convencin, o sea, un acto jurdico bilateral el cual por su propia
en favor de aqul. En la entrega, en cambio, no existe esta intencin naturaleza requiere de la concurrencia de a lo menos dos partes en la
no obstante que el acto material que se realiza es el mismo, es decir, tradicin: el tradente (aquella parte que transfiere el derecho) y el
tanto en la entrega como en la tradicin hay un acto que es el adquirente (aquella parte que lo adquiere).
traspaso material de una cosa de una persona a otra, pero en la
tradicin debe haber adems la intencin a que se ha hecho El art.671 CC dice que el tradente es el que por tradicin transfiere el
referencia. dominio de la cosa entregada por l o a su nombre. Pero, para que el
tradente pueda transferir el dominio es necesario que sea titular del
2.- Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un derecho, ya que se pueden dar dos situaciones:
ttulo traslaticio de dominio, de tal modo de que si ha habido una
compraventa se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega Que el tradente sea titular del derecho de dominio.
hay un ttulo de mera tenencia que la precede.
Que el tradente no tenga tal calidad.
3.- En la tradicin, en virtud de la entrega, el adquirente pasa a ser
dueo o poseedor y si llega a ser poseedor podr adquirir el dominio Si el tradente es dueo de la cosa que entrega por la tradicin
por prescripcin. En tanto, cuando hay simple entrega, quien recibe transfiere el derecho. Si no lo es, la tradicin como acto jurdico es
la cosa tendr la calidad de mero tenedor y como tal va a reconocer perfectamente v lida, no adolece de vicio que afecte su validez, pero
dominio ajeno y, adems s, esa persona no va a poder adquirir el esa tradicin por quien no es dueo, no surte el efecto de transferir el
dominio por prescripcin. La simple entrega no opera la adquisicin dominio, no produce el efecto que sealan el art.670 CC, porque el
del dominio ni coloca en posesin. tradente carece de ese derecho de dominio y nadie puede transferir
m s derechos de los que realmente tiene.
No obstante las diferencias entre entrega y tradicin es frecuente
que el propio legislador se confunda con los trminos. As, en el Debemos relacionar al art.682 y 683 con el 1575.
art.1443 se dice que los contratos reales son los que se perfeccionan

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El 1575 nos seala que el pago por quien no es dueo no es valido. disponer del dominio de la cosa por s slo. Por su parte, el
adquirente debe tener capacidad para adquirir la cosa. El art.670
El art.682 y 683 nos indican que la tradicin de quien no es dueo es exige capacidad tanto en el tradente como en el adquirente.
vlida, pero no produce sus normales efectos de transferir el
dominio, sin perjuicio de otros efectos jurdicos. Hay autores que fundados en el art.670 sostienen que el legislador no
exige la misma capacidad para ambos; estn de acuerdo en que se
Si bien algunos estiman que lo correcto es esto ltimo y que el 1575 les exige capacidad al tradente y al adquirente, pero esta capacidad
slo incurri en una improbidad del lenguaje, resulta claro que este exigida no es la misma. Segn Alessandri, el tradente debe tener
artculo declara nulo el pago y, en consecuencia, el acreedor puede capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa, y el
pedir la declaracin de nulidad de ese pago y continuar demandando adquirente debe tener capacidad de goce, esto es, debe estar
la prestacin que se debe. investido de ese atributo de la personalidad que lo habilita para
adquirir derechos. Pero lo anterior no es vlido, puesto que para
Relacionando ambas normas debemos sealar que el acto por el cual ambos se trata de un acto jurdico, y si no se tiene la capacidad
el deudor entrega al acreedor una cosa ajena, es vlido en cuanto plena de ejercicio, la tradicin va a ser nula.
tradicin, y al entrar en posesin del objeto puede el acreedor llegar a
ganarlo por prescripcin; pero es nulo en cuanto pago, pudiendo por Pero, segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el
tanto pedir su nulidad, restituir lo recibido y continuar demandando el adquirente es la capacidad de administracin y en el tradente la de
pago al deudor. disposicin, la plena capacidad de ejercicio, lo que se vera
corroborado por dos disposiciones: art.1575 inc.2 tampoco es vlido
Los arts.682 y 683 CC dejan en claro que la tradicin hecha por quien el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que
no es dueo de la cosa no produce el efecto de transferir el dominio, paga tiene facultad de enajenar y este pago no es otra cosa que la
no obstante ser v lida, produciendo otras consecuencias de tradicin y la facultad de enajenar de que habla supone la capacidad
relevancia jurdica: el adquirente por la tradicin adquiere la posesin de disposicin; la otra disposicin es el art.1578 n.1, segn el cual el
de la cosa, porque la recibe con nimo de seor y dueo y, teniendo pago hecho al acreedor es nulo si el acreedor no tiene la libre
la calidad de poseedor de la cosa, puede llegar a adquirirla por administracin de sus bienes (esta disposicin est en relacin al
prescripcin. adquirente).
Por otro lado, si quien hizo la tradicin no era dueo de la cosa y con
posterioridad este tradente adquiere el dominio de la misma, se
reputa que el adquirente es dueo desde que se hizo la tradicin 2.- Consentimiento de ambos (tradente y adquirente)
(art.672 en relacin con el 1819), as por ejemplo: si A vende a B una
casa de que no es dueo y se la entrega, B adquiere slo la Siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, el consentimiento de las
posesin, pero no el dominio; pero si en seguida A adquiere el partes es un requisito esencial, de tal manera que si no hay
dominio de la casa, se reputa que B es dueo, no desde el da en consentimiento la sancin en nuestro derecho positivo ser la nulidad
que A adquiri el dominio, sino desde el da en que se efectu la absoluta, conforme al art.1682. En doctrina este acto sera
tradicin; si despus de haber adquirido el dominio A hubiese inexistente por falta de un requisito de existencia.
vendido la casa a W, subsistir no obstante el dominio de B sobre la
casa. El consentimiento en la tradicin consiste en la intencin compartida
entre tradente y adquirente de transferir el uno y adquirir el otro el
Ahora, el art.670 sealan que el tradente tiene que tener la facultad derecho de que se trata, o sea, la intencin compartida en orden a
de transferir el dominio. Esta expresin se refiere al poder de que se produzca una traslacin del derecho del adquirente al
disposicin que el tradente debe tener, poder que entre otros tradente; esto queda claro por los arts.670, 672 y 673 CC.
supuestos implica el tener capacidad de ejercicio, es decir, lo que
aqu requiere el legislador es que el tradente tenga aptitud legal para

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Puede suceder que haya consentimiento pero que el tradente no sea el pago o la indemnizacin con el producto que se obtenga del
el verdadero dueo de la cosa, o incluso, puede darse un caso que el remate.
adquirente no sea el verdadero adquirente. En este caso, la tradicin
es v lida, pero inoponible al verdadero dueo y al verdadero En la venta forzosa tambin nos encontramos con un tradente
adquirente, y siendo inoponible, ellos pueden ratificar esa tradicin y un adquirente: el adquirente es el tercero que en la subasta
hacidola v lida retroactivamente por la ratificacin (art.672 y 673), y se adjudic la cosa subastada, y el tradente es el deudor, o
por ende, hacidola producir todos sus efectos a su respecto. sea, el dueo de la cosa que se remata.

En esta materia del consentimiento se deben ver 3 situaciones: Pero, se plantea el problema de que a esta enajenacin
forzosa no concurra el deudor, dueo de la cosa subastada,
a.- tradicin por medio de representante. por ello la ley establece que concurra a esta tradicin el juez
como representante legal del deudor (art.671 inc.3).
b.- representacin del tradente en la venta forzosa.
La representacin del juez se justifica con la teora de la
c.- vicios del consentimiento en la tradicin. voluntad de la representacin, en la cual, la voluntad que
concurre es la del representante y, en este caso, el juez. Un
segundo argumento se encuentra en que el deudor dio su
a.- Tradicin por medio de un representante. Hay que considerar que consentimiento en forma t cita a esta venta forzosa en virtud
por medio de un representante puede en general realizarse de su contratacin de la deuda, quedando con ello el acreedor
todo aquello que pueda hacerse personalmente, salvo casos con el derecho de prenda general sobre todos los bienes del
en que existe prohibicin legal a este respecto, situacin que deudor (arts,2465 y 2469).
no es la que se da en materia de tradicin, porque aqu no slo Hay ventas que no son forzosas pero que se hacen por medio
no hay prohibiciones, sino que la ley autoriza expresamente la de la justicia, ejemplo: venta de derechos del pupilo (art.399).
representacin a su respecto (art.671 incs.2 y 4).
Es difcil aceptar que el representado pueda incluso manifestar
Adems, el art.674 dice relacin con la tradicin hecha por una voluntad contraria (negativa) a que se haga la tradicin.
mandatario o representante legal, y sostiene que para que esa Para justificar al juez en su representacin forzada tenemos:
tradicin sea vlida es necesario que el mandatario o
representante acte dentro de los lmites de su mandato. La teora de la representacin modalidad, en la cual la
nica voluntad que concurre es la del juez, del
En el art.674 el legislador repite principios legales en materia
representante.
de representacin, porque es un principio general, que para
que el acto del representante obligue al representado, este El derecho de prenda general de los acreedores (art.2465),
debe actuar dentro de la esfera de sus atribuciones. Si se con el cual el deudor, al contraer una obligacin, sabe que
extralimita ese acto ser inoponible al representado. ha de responder de ella con todos sus bienes actuales y
futuros y, entonces, al contraerla estara consintiendo en
una eventual enajenacin forzada posterior para pagar su
b.- Representacin del tradente en las ventas forzosas. Son ventas deuda. Esta explicacin, eso s, se hace insuficiente para
forzosas aquellas que se producen como consecuencia de un explicar las ejecuciones fundadas en obligaciones
litigio (decreto judicial) que se hacen en pblica subasta; estas extracontractuales (como las destinadas al pago de un
ventas se efectan a requerimiento del acreedor para obtener delito).

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c.- Vicios del consentimiento en la tradicin. La tradicin es un acto El ttulo traslaticio, no obstante su denominacin, no opera la
jurdico bilateral y, por lo tanto, a su respecto deben concurrir adquisicin del dominio del actual al nuevo titular, sino que la
los elementos o condiciones de todo acto jurdico, pudiendo transferencia se va a producir por la tradicin, es decir, por ese acto
tambin ser afectada por los vicios de que un acto jurdico jurdico distinto del ttulo y que opera con posterioridad a ste. El
puede adolecer. As, tambin pueden presentarse en la ttulo o contrato genera derechos y obligaciones. As, si entre dos
tradicin los vicios del consentimiento, en cuyo caso, la personas se genera una compraventa y recae sobre cosa mueble, el
tradicin adolecer de nulidad. contrato quedar perfecto desde que haya acuerdo en la cosa y en el
precio, y si se trata de un inmueble, desde el otorgamiento de
El legislador reglament especialmente el error en materia de escritura pblica.
tradicin y as, se contienen normas sobre el error en la
tradicin, el que puede recaer en la cosa tradida (art.676), el En ambos casos, de la compraventa surgen obligaciones y tambin
error en cuanto a la identidad de la especie produce nulidad derechos, para uno la obligacin de dar la cosa vendida (vendedor) y
absoluta, ejemplo: esto acontece si A compra un caballo para el otro la de pagar el precio (comprador); para el vendedor
determinado, y B en vez de entregarle dicho caballo le hace surge una obligacin de dar, o sea, de transferir el dominio, y esa
entrega de otro; tambin puede recaer en la persona, si recae obligacin de dar la cumple el vendedor mediante la tradicin del
slo sobre el nombre la tradicin es vlida (art.676 inc.2), esto bien respectivo.
es lgico porque la tradicin es un pago y no es necesario que
para que el pago sea vlido este se efecte por el deudor El ttulo traslaticio es un contrato; en cambio, la tradicin es una
(arts.1572 y 1576), pero para que el pago sea vlido si que convencin distinta al contrato y que opera con posterioridad a ste.
debe hacerse al acreedor, ya que hecho a otra persona Los ttulos traslaticios m s frecuentes son: la compraventa, la
significa que el deudor no ha cumplido la obligacin; tambin permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad, dacin
puede recaer en el ttulo (art.677): el error en el ttulo invalida en pago, etc.
la tradicin, cuando una sola de las partes supone un ttulo
traslaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el El art.675 inc.2 exige que este ttulo traslaticio adems debe ser
nimo de entregar a ttulo de comodato y por otra se tiene el vlido respecto de la persona a quien se confiere, esto es, que no
nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea, cuando por las dos debe adolecer de un vicio de nulidad, porque, si el ttulo es nulo, su
partes suponen ttulos traslaticios de dominio, pero distintos. nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque los defectos del
ttulo repercuten en la tradicin.

La nulidad de la tradicin procede generalmente cuando se ha


3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio declarado la nulidad del ttulo que la precede; si el ttulo traslaticio es
nulo, la tradicin no opera la transferencia del dominio. As, de
Lo exige expresamente el art.675 inc.1: Para que valga la tradicin acuerdo con el art.1796 est prohibido el contrato de compraventa
se requiere un ttulo traslaticio de dominio, como el de venta, entre padre e hijo de familia; ahora bien, si un padre le vende al hijo
permuta, donacin. La exigencia de un ttulo traslaticio de dominio una casa y despus se inscribe esta transferencia en el Registro del
queda fuera de toda discusin y es en la tradicin en la que se Conservador del Bienes Races, este ttulo no es vlido y, por lo
presenta con mayor claridad la dualidad ttulo-modo. En los casos en tanto, tampoco ha existido tradicin (al hablar de ttulo nulo nos
que el ttulo es traslaticio de dominio, o sea, en que genera una referimos tanto a la nulidad relativa como a la absoluta).
obligacin de dar (la obligacin de dar son las de transferir el dominio
o constituir un derecho real); cuando el ttulo justifica la transferencia El examen literal del art.675 conduce a reconocer que consagr a la
del dominio, se denomina ttulo traslaticio de dominio (art.703 inc.3): tradicin, en cuanto modo de adquirir, como un acto causado. Si no
Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para hay titulo o es nulo la tradicin es nula.
transferirlo.

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El alcance de esta nulidad es lo que no queda claro. No deja claro si tenencia, entonces la entrega no constituye tradicin y no confiere
la nulidad del titulo (que anula la tradicin) priva a la tradicin de todo posesin, y quien recibi la cosa tendr la mera tenencia de ella,
efecto, hasta el punto de estimar que no slo no transfieren el porque estar reconociendo dominio ajeno y la entrega constituir slo
dominio, sino que adems nunca el adquirente recibi la cosa con una simple entrega y no tradicin (tiene un carcter de ttulo de mera
animo de dueo, es decir, que nunca entr en posesin; o es que es tenencia: el arrendamiento, el depsito, el comodato. Ver art.714).
nula en cuanto mecanismo que traslada el dominio, porque en el
hecho, si dej al adquirente en posesin: La entrega en la tradicin sirve para figurar la transferencia del
dominio, pero hay ciertos casos en que esta entrega no concurre, no
La primera alternativa se apoya en el principio genrico del efecto obstante lo cual hay tradicin, situacin que ocurre con ciertas cosas
retroactivo categrico de la nulidad. incorporales que no pueden entregarse materialmente, ejemplo: el
derecho de servidumbre, derecho real de herencia (ya que en ellos la
La segunda respuesta parece mas acorde con el sistema general del tradicin se hace en forma especial).
CC. Los fundamentos son:

La parte final del art.675 muestra que la regla parece estar


dirigido mas bien al traslado del dominio, sin referirse al punto de Efectos de la Tradicin
la posesin.
Los efectos van a ser distintos segn si la persona que efecta la
El art.704 tiene por ttulos injustos, en sus nmeros 3 y 4, el nulo tradicin es o no duea de la cosa que entrega, debemos distinguir
y el aparente, ambos casos en los cuales, si bien en injusto, el entonces:
ttulo existe y otorga carcter de poseedor regular.

El CC considera titulo para poseer a la ocupacin, lo que equivale


1.- Caso en que el tradente es dueo de la cosa que entrega.
a admitir posesin sin ttulo, por lo que no parece coherente
impedir la posesin si existe ttulo pero nulo. En este caso, la tradicin opera como modo de adquirir el dominio o
derecho real, es decir, el adquirente va a adquirir el derecho de
dominio o el correspondiente derecho real y adems va a entrar en
4.- Entrega de la cosa posesin de la cosa y esta va a ser una posesin con derecho a ella.
Es decir, tratndose del dominio, el adquirente va a ser poseedor y
Este hecho material que consiste en poner la cosa a disposicin del dueo; tratndose de otro derecho real ser poseedor y titular del
adquirente confierindole posesin, es el hecho externo que pone en derecho real.
clara evidencia la circunstancia de haber tradicin. El adquirente
tendr un apoderamiento material de la cosa y tendr nimo de El derecho de dominio se traspasa del primitivo al nuevo titular por
seor y dueo sobre ella, lo que se desprende de que el ttulo es medio de la tradicin, pero no sucede lo mismo con la posesin pues
traslaticio y de haber recibido la cosa por tradicin. Por estas dos ella se adquiere personalmente por cada individuo (art.717 CC): Sea
circunstancias, el adquirente va a tener la posesin de la cosa porque que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor,
va a reunir los requisitos para ella (art.700 CC). principia en l...

Pero, no toda entrega constituye tradicin, slo tiene la calidad de tal Ahora, si el tradente tena un derecho afecto a condicin resolutoria,
la entrega cuando existe la situacin a que se refiere el art.670 de o un derecho afecto a un gravamen (como la hipoteca), el adquirente
transferir el dominio, por una parte, y de adquirir el dominio, por otra. lo recibe en idnticas condiciones, sin que su situacin mejore en
Si el ttulo es traslaticio de dominio la entrega constituye tradicin y algo; es decir, si el derecho del tradente era resoluble, el adquirente
confiere posesin; pero si no lo es de dominio, sino de mera lo adquiere con la misma calidad; y si el derecho del tradente estaba

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afecto a un gravamen, el adquirente lo recibir en las mismas En tal caso, el efecto propio de la tradicin se produce desde que
condiciones (todo ello es consecuencia de ser la tradicin un modo sta se hace y no desde que el tradente adquiri el dominio (es
de adquirir derivativo). decir, su efecto se retrotrae, art.682 inc.2).

2.- Caso en que el tradente no es dueo de la cosa que entrega. poca para pedir la tradicin

En tal caso, la tradicin es valida, pero no opera como modo de Lo normal es que la tradicin se realiza tan pronto como se celebra el
adquirir, porque el tradente no puede transferir un derecho que no contrato, o sea, inmediatamente despus. Esto se desprende del
tiene (art.682 inc.1). Pero la tradicin as efectuada es importante en art.681 CC: Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba,
los siguientes aspectos: desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que
intervenga decreto judicial en contrario.
a) coloca al adquirente generalmente en posesin de la cosa
tradida, porque habiendo tradicin se van a cumplir los requisitos Pero, esta regla general de que se puede pedir la tradicin en forma
del art.700 para estar en posesin de la cosa. Este efecto no slo inmediata tiene 3 excepciones:
se produce cuando el tradente no es dueo, sino que tambin en 1.- Cuando existe pendiente una condicin en el ttulo. Es decir,
el caso anterior queda en posesin de la cosa. cuando el ttulo es condicional (condicin suspensiva); ejemplo:
El adquirente generalmente quedar en posesin de la cosa, porque ofrezco al Jos regalarle una casa si se recibe de abogado,
mediante las tradiciones simblicas podra darse el excepcional naturalmente que Jos no puede pedir la entrega mientras no se
caso de que alguien efecte a otro la tradicin de una cosa que, reciba.
adems de no pertenecerle, nunca la haya tenido a su disposicin. 2.- Cuando hay un plazo pendiente para el pago. En este caso, no
Aqu el adquirente, si bien tiene el nimo de dueo, no tiene puede pedirse la tradicin sino hasta despus del cumplimiento
posesin, pues le faltar el elemento tenencia. del plazo respectivo.
b) no importa si el tradente tiene o no la posesin, incluso. 3.- Cuando existe un decreto judicial en contrario que ordena no
adquiere posesin an cuando el tradente haya sido mero efectuar el pago o retenerlo. Hay dos posiciones que justifican
tenedor, lo que es una consecuencia importante de que la esta disposicin: art.1578 n.2, de acuerdo con el cual es nulo el
posesin es personal. pago que se hace al acreedor si por el juez se ha mandado
retener el pago; el art.1464 n.3 sealan que hay objeto ilcito en la
c) es importante que el adquirente entre en posesin de la cosa, enajenacin de la cosa embargada por decreto judicial. Como la
porque teniendo posesin puede llegar a adquirir el dominio por tradicin constituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo
prescripcin, aun cuando el tradente hubiese carecido de dominio tanto, nulidad absoluta.
(art.683).
De tal manera que cuando hay un decreto judicial que orden retener
Si el tradente no es dueo, el adquirente va a ser un poseedor sin el pago o cuando se ha embargado la cosa con la que debe pagarse,
derecho, pero puede ocurrir que el tradente no haya sido dueo el deudor no podr hacer la tradicin y el acreedor estar impedido
de la cosa al tiempo de la tradicin y que la adquiere con de demandarlo. Hemos visto que algunos de los casos en que no
posterioridad. puede hacerse la tradicin tan pronto se celebra el contrato, son
aquellos en que el ttulo es condicional. Tambin la tradicin puede
ser condicional, segn se desprende del art.680 CC, que dice que la

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tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o condicin resolutoria expresa o tcita. En el caso que ese ttulo
resolutoria, con tal que se exprese. se resuelva, significar que ese ttulo dejar de existir y ese
efecto es el propio de la condicin resolutoria tcita. Si el ttulo
No es la tradicin la que esta sujeta a modalidades, son los efectos deja de existir, mal podra subsistir la tradicin que es una
de ella los que est n afectados a determinada modalidad. consecuencia de ese ttulo; si as no fuere se estara
aceptando la existencia de un efecto sin la causa previa.

Tradicin bajo condicin resolutoria


Tradicin bajo condicin suspensiva
En realidad, donde puede concurrir la tradicin es en el ttulo y no en
la tradicin, como se desprendera del art.680; como tal, no puede Pacto de reserva de dominio o clusula de antigua construccin
estar bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el
ttulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin, por Esta tradicin es una situacin mas bien de carcter terico, de
ejemplo: le doy a A una casa hasta que se reciba de abogado, en escasa aplicacin prctica, y ello porque la condicin suspensiva es
este caso yo hago la tradicin de la casa y A adquiere el dominio bajo el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento de
condicin resolutoria, porque si se recibe de abogado va a dejar de un derecho, de modo que mientras la condicin no se cumpla, el
ser dueo de la casa. La condicin resolutoria en este caso, existe en derecho no nace y, por lo tanto, la tradicin generalmente se har
el ttulo, y como toda alteracin o modificacin en el ttulo se despus de cumplida la condicin suspensiva.
extiende a la tradicin, resulta que sta tambin quedar sujeta a la
misma condicin; pero la condicin en s misma estar contenida en Pero, el art.680 pareciera decir otra cosa, en realidad se ha
el ttulo. entendido que este artculo se refiere a la situacin en que con
anterioridad al cumplimiento de la condicin se entregue la cosa a
El art.680 dice: con tal que se exprese. Las condiciones, en la quien no es su adquirente y, en tal caso, cuando se cumpla la
generalidad de los casos, se expresan porque son una modalidad y condicin, el adquirente va a pasar a ser dueo de la cosa sin
estas son elementos accidentales del acto jurdico (art.1444). El necesidad de una nueva entrega, pues sta se hizo previamente.
problema se plantea con el art.1489 que establece la condicin
resolutoria tcita: En los contratos bilaterales va envuelta la Se dice que la tradicin bajo condicin suspensiva no transfiere
condicin resolutoria de no cumplirse por los contratantes lo pactado. naturalmente el dominio, porque el propietario no se ha desprendido
La duda es si a la luz de lo dispuesto en el art.680 inc.1 se aplica de ella en favor del adquirente, sino que la transferencia se va a
tambin cuando opera la condicin resolutoria t cita. La doctrina est producir slo una vez que haya acaecido el hecho futuro e incierto en
dividida: que consiste la condicin, teniendo lugar de pleno derecho y sin
necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulterior (esta
Un sector sostiene que el art.1489 no es aplicable a la es la opinin de Luis Claro Solar).
tradicin, porque el art.680 inc.1 dice: ...con tal que se
exprese; sealando que el art.1489 establece una condicin El art.680 permite esta condicin suspensiva con su efecto normal de
resolutoria tcita, y siendo tcita, no habra expresin de ella y, mantener el dominio en el tradente, cuando se pacta bajo la
por lo tanto, no podra afectar a la tradicin al tenor del art.680. condicin de que no se pague el precio; por los trminos del precepto
se concluye que est referido a la compraventa (slo en ella hay
Otro sector, estima que el dominio se puede transferir tanto precio, vendedor y cosa vendida).
bajo condicin expresa - tal como lo exige el art.680 inc.1-,
como tambin bajo condicin resolutoria tcita y argumentan Por otra parte el art.1874 dispone que las clusulas de reserva de
en la siguiente forma: la tradicin, dicen, requiere de un ttulo dominio hasta el pago del precio no producirn otro efecto que poder
traslaticio de dominio, y este ttulo puede estar afecto a demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato, es decir,

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ningn efecto especial, en todo caso no el efecto literal de la efectiva porque se le muestra al adquirente (art.684 n.2:
reserva del dominio, y el adquirente recibira el dominio desde la mostrndosela).
entrega misma no obstante el pacto.
b.- Es ficta o simblica cuando la entrega de la cosa se hace
Se entiende que prevalece el ltimo precepto por ser de carcter figurar mediante un smbolo que representa la cosa sobre la
particular, aplicable precisamente a la compraventa. Esto es cual va a recaer la tradicin y que la pone bajo el poder o
discutible, pues el art.680, pese a su ubicacin, es aplicable slo a la accin del adquirente.
compraventa.
Las situaciones contempladas en el art.684 ns.3, 4 y 5 se refieren
Pese a los argumentos, el profesor Peailillo estima mas favorable la justamente a la entrega ficta o simblica, de estos 3 nmeros el
aplicacin del art.1874 por las dificultades prcticas que puede tener legislador contempla 4 casos de tradicin ficta o simblica, en una
el art.680 con su clusula. Sin recurrir a esta clusula el vendedor enumeracin que se sostiene que no tendra carcter taxativo. Estos
encuentra proteccin en el art.1489 y respecto de terceros se dispone casos son:
de los arts.1490 y 1491.
1. - Art.684 n.3: Entregndole las llaves del granero,
almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la
cosa.
Clasificacin de la tradicin
2. - Art.684 n.4: Encargndose el uno (tradente) de poner la
La tradicin se clasifica atendiendo a la forma como ella se efecta y cosa a disposicin del otro (adquirente) en el lugar
para ello debe atenderse al derecho que se transfiere o constituye convenido.
mediante la tradicin y a la naturaleza mueble o inmueble de la cosa
sobre la cual dicho derecho recae, y as distinguiremos entre: 3. - Art.684 n.5: Por la venta, donacin u otro ttulo de
enajenacin (ttulo traslaticio) conferido al que tiene la
1.- tradicin del dominio sobre muebles. cosa mueble como usufructuario, arrendatario,
2.- tradicin del dominio sobre inmuebles comodatario, depositario o a cualquier ttulo no traslaticio
3.- tradicin de otros derechos reales (menos el de herencia). de dominio (es decir, al adquirente, si ste ya era mero
tenedor de la cosa mueble: traditio brevi manum);
4.- tradicin de los crditos o derechos personales.
4. Recprocamente por el mero contrato en que el dueo se
constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
1.- Tradicin del dominio sobre muebles (art.684 CC) Es decir, consiste en el ttulo de mera tenencia otorgado al
tradente, primitivo dueo, y adems en un ttulo traslaticio
Se hace esta tradicin del dominio sobre muebles en forma que la otorgado en favor del adquirente: constitutio posesorio.
cosa tradida quede a disposicin del adquirente, o sea, se le confiere
posesin al adquirente. Lo que se desea figurar es la transferencia Peailillo opina que todos los casos del art.686 son simblicos.
del dominio y es para este objeto que se hace la entrega de la cosa Ver Bienes de Prof. Daniel Peailillo:
(art.684 inc.1).
Tradicin de muebles por anticipacin.
La entrega puede revestir 2 formas: real y ficta o simblica. Taxatividad de las formas legales.
a.- Es real cuando se hace fsica o naturalmente, bien sea valor comparativo.
porque se permite su aprehensin material (art.684 n.1:
permitindole la aprehensin material de la cosa presente), o

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2.- Tradicin del dominio sobre inmuebles El art.2384 define al contrato de prenda o empeo como aquel en
que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de
Se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador su crdito (la cosa entregada se llama prenda). Los arts.2386 y 2389
de Bienes Races (arts.686 inc.1, 696 y 724 CC). Es decir, la tradicin nos indican la forma en que se perfecciona este contrato:
del derecho de dominio sobre bienes inmuebles es solemne y la
solemnidad es la inscripcin del ttulo. Si se omite esta inscripcin el Art.2386: Este contrato no se perfecciona sino por la entrega
adquirente no adquiere el dominio, ni tampoco la posesin del de la prenda al acreedor.
inmueble. Lo que sucede es que la inscripcin del ttulo simboliza la
entrega y confiere posesin, cual es la posesin inscrita. Art.2389: Se puede dar en prenda un crdito entregando el
ttulo; pero ser necesario que el acreedor lo notifique al
Esta inscripcin representa a 2 de los elementos de la tradicin que deudor del crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo
son el consentimiento y la entrega, debiendo concurrir tambin los pague en otras manos.
otros requisitos de sta como lo son la capacidad de las partes y el
ttulo traslaticio. b.- Hay otros derechos reales que recaen sobre bienes inmuebles
(hipoteca, servidumbre, censo y el derecho de habitacin)
Cuando el dominio se adquiere por un modo de adquirir distinto de la
tradicin tambin se practica la inscripcin, pero ello no tiene por b.1La tradicin de los derechos reales de hipoteca, censo y
objeto operar la adquisicin del dominio, sino que juega un rol habitacin se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro
distinto, por ejemplo: en la sucesin por causa de muerte cuando Conservador de Bienes Races (art.686 inc.2). El ttulo ser en
entre los bienes hereditarios hay inmuebles, debe practicarse la este caso el contrato de hipoteca, censo o el acto constitutivo
inscripcin de esos inmuebles a nombre de los herederos, pero, esa del derecho de habitacin.
inscripcin, no tiene por objeto operar la adquisicin del dominio, sino
que su finalidad es la de conservar la historia de la propiedad raz b.2 Tratndose del derecho real de servidumbre la tradicin no se
(art.688 CC), ya que si no se hiciese no habra una adecuada hace por la inscripcin del ttulo en el Registro, sino que se
continuidad entre todas las inscripciones. hace mediante escritura pblica en que el tradente expresa
constituirla y el adquirente aceptarla: esta escritura podr ser
Cuando la tradicin se efecta mediante inscripcin, lo que se la misma del acto o contrato en que se constituye la
inscribe es el ttulo, o sea, el contrato que consta en la respectiva servidumbre (art.698 CC).
escritura.
Pero, tratndose de la servidumbre de alcantarillado en predios
urbanos, la tradicin se hace por la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador de Bienes Races, y el ttulo es el
3.- Tradicin de otros derechos reales (menos el de herencia) contrato en que consta la constitucin de la servidumbre que
debe otorgarse por escritura pblica (Ley 6977 publicada en el
Los otros derechos reales distintos del dominio recaen algunos sobre Diario Oficial del 16 de julio de 1941), es decir, se vuelve en
bienes muebles, otros sobre inmuebles y otros, indistintamente sobre este caso a la regla del art.686 CC.
muebles e inmuebles.

c.- Derechos reales que recaen sobre muebles o inmuebles


a.- Tratndose de derechos reales que recaen sobre bienes muebles indistintamente (derechos de usufructo y uso). Cuando recae sobre
(la prenda) la tradicin se efecta mediante la entrega real de la muebles, se le aplica lo dispuesto en el art.684, referente a la
cosa constituida en prenda por el deudor al acreedor. tradicin del dominio sobre muebles. Cuando recaen sobre bienes

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inmuebles su tradicin se efecta mediante la inscripcin del ttulo en de un derecho denominado fraccionario y eventual sobre bienes
el Registro del Conservador de Bienes Races (art.686 inc.2). determinados, y la tradicin se har conforme a la naturaleza de esos
bienes. El problema que se nos plantea con el derecho de herencia
es que no recae sobre bienes determinados, sino que sobre una
universalidad jurdica y comprendidos en esa universalidad jurdica
La tradicin del derecho real de herencia pueden haber muebles e inmuebles y, siendo as, en qu forma habr
El problema que nos plantea este derecho es que a diferencia de los de hacerse la tradicin de este derecho de herencia como
otros derechos reales este no se ejerce sobre un bien determinado, universalidad jurdica?
sino que recae sobre una universalidad jurdica, que es el patrimonio El art.686 del CC no comprende el derecho de herencia al sealar
del causante o una parte alicuota del mismo. aquellos derechos cuya tradicin se efecta mediante la inscripcin
El derecho de herencia es el que tiene el heredero sobre un del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Por lo
patrimonio dejado por un difunto o sobre una parte alicuota de ese tanto, la tradicin del derecho de herencia no sera de esta forma. El
patrimonio. El heredero no adquiere el derecho de herencia por problema consiste en determinar en qu forma se hace la tradicin
tradicin, sino que por sucesin por causa de muerte, pero este del derecho de herencia y, para ello, se han elaborado dos doctrinas
heredero, una vez que tiene la calidad de titular del derecho real de que tratan de resolver el problema:
herencia, puede transferir a un tercero ese derecho, y en este caso, 1.- Sustentada por Jos Ramn Gutirrez, quien estimaba
tendr que hacer la tradicin de este derecho. que el derecho de herencia sigue la aplicacin que el CC da
El heredero que le transfiere el derecho de herencia a un tercero se a los derechos reales en el art.580: Los derechos y
denomina cedente y el tercero que lo adquiere se denomina acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo
cesionario, y la tradicin se denomina cesin. sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe...; o sea,
el derecho de herencia ser mueble o inmueble segn la
La tradicin, tratndose del derecho de herencia, supone cosa en que se ejerza o recaiga. Por consiguiente, la
necesariamente un ttulo traslaticio de dominio (art.675 CC), si el tradicin del derecho de herencia tendra que hacerse
ttulo traslaticio es la compraventa, ese contrato va a ser solemne, conforme al art.684 para los muebles, y segn el art.686
debiendo constar por escritura pblica segn el art.1801 del CC, que para los inmuebles.
seala:
Esta posicin ha sido ratificada por ciertos fallos de los
La venta de los bienes races, servidumbres, censo y los de una tribunales, que han expresado que si la herencia
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no comprende bienes races, la cesin de ella no puede
se haya otorgado escritura pblica. hacerse sin la correspondiente inscripcin en el Registro del
Conservador (Corte de Valdivia, 10 de enero de 1913:
Tratndose de la cesin del derecho de herencia, esta cesin no Gaceta de los Tribunales, 1913, t.1, n.114, p.309; Corte de
recae sobre bienes determinados que estn comprendidos en la Talca, 18 de diciembre de 1926: Gaceta 1926, seg.
herencia, sino que sobre la universalidad del patrimonio o una parte semestre, n.129, p.574).
alicuota del mismo.
2.- Doctrina sustentada por Leopoldo Urrutia, que sostiene
El art.1909 deja en claro que la cesin del derecho de herencia se que el derecho de herencia no tiene por objeto bienes
refiere a la universalidad de sta y no a bienes determinados muebles o inmuebles determinados, sino que su objeto es
comprendidos en ella, por lo tanto. Si en una compraventa y en la la universalidad jurdica de la herencia o una parte alicuota
posterior tradicin se especifican los bienes hereditarios y se cede un de la misma, de ello concluye que a la tradicin del derecho
derecho sobre ellos, no hay cesin del derecho real de herencia, sino de herencia no se le aplican las normas dadas para los

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muebles o inmuebles que son normas especiales, sino que Si lo cedido por el heredero es el derecho de herencia
se aplica la regla general del inc.1 del art.684, es decir, la (1909), por recaer en la universalidad jurdica herencia, su
tradicin del derecho de herencia bastar para efectuarla tradicin se efectuara por las normas del art.684,
cualquier manifestacin en que conste la intencin de aceptando ah una de las soluciones planteadas (L. Urrutia),
transferir el dominio. Una de las formas que sealan pero si lo cedido es una cuota en la comunidad de dominio
Urrutia sera que el cesionario (adquirente) reclamara la que se origino sobre los bienes del causante, se debe
posesin efectiva de la herencia o pidiera la particin de la examinar la naturaleza de los bienes; siendo los trminos
comunidad hereditaria en virtud del art.1320. Esta posicin del ttulo los que demostrarn cual ha sido la intencin de
ha sido seguida mayoritariamente por los tribunales que los contratantes, en orden a si lo cedido ha sido el derecho
han sealado que la entrega de un derecho de herencia de herencia o la cuota en la comunidad de dominio.
cedido entre vivos, aun cuando en la herencia haya
inmuebles, no requiere la inscripcin del ttulo es el Registro No existe disposicin legal alguna que exija para la entrega de un
del Conservador. derecho hereditario cedido entre vivos, la inscripcin referida, aunque
en la herencia existan bienes races.
Para determinar si las disposiciones generales relativas a la
tradicin inscrita deben tambin aplicarse a la transferencia Del texto del art.686 del CC como del siguiente y de los arts.54 y 78
de una cuota hereditaria hecha por un asignatario a favor del Reglamento del Conservador, que determinan los bienes cuya
de otra persona, es necesario establecer si por este acto se tradicin debe efectuarse por la inscripcin y reglan la forma y
enajenan o no determinadamente los bienes muebles o solemnidades de ella, aparece con claridad que esas disposiciones
inmuebles de la sucesin. No enajenndose en la cesin de se refieren a inmuebles singulares, individualmente especificados,
un derecho hereditario bienes races determinados, no se requisitos que no se encuentran reunidos en la tradicin del derecho
requiere para la tradicin que se inscriba el ttulo. hereditario, puesto que estos derechos por su naturaleza jurdica no
comprenden bienes determinados sino una universalidad, un
La herencia es una asignacin a ttulo universal y, por tanto, conjunto de bienes indeterminados, o una cuota de ellos, entre los
los coasignatarios de una herencia proindiviso no son cuales aun en el supuesto de existir bienes races, no se transmiten
dueos singulares de cada uno de los bienes hereditarios por la cesin otros derechos que los que pueden corresponder al
sino de la universalidad o de una cuota de ese patrimonio. cedente para que el cesionario los haga valer por s solo en el juicio
De tal modo que si se venden o ceden su derecho de particin, o fuera de ste, conjuntamente con los dems
hereditario no transfieren propiedad alguna particular, sino coherederos.
la cuota que les corresponda en dicha universalidad.
Se critica esta teora en este ltimo aspecto, porque deja muy
3.- Una tercera postura, respaldada por Daniel Peailillo, indeterminada la fecha de la tradicin y porque separa mucho en el
parte del anlisis de la confusin entre derecho de herencia tiempo la manifestacin de voluntad del adquirente respecto de la del
y de dominio. Para el CC hay dos derecho reales distintos, tradente, siendo que se trata de una convencin.
siendo la sucesin por causa de muerte un modo de
adquirir el dominio. Los herederos de un sujeto tienen Por ello, hoy en da, aceptndose que esta doctrina tiene razn en
derecho real de herencia, relacin del heredero con el cuanto que la tradicin del derecho de herencia se efecte de
patrimonio del causante que, por tanto, recae sobre la cualquier forma que exprese la intencin de transferirlo y de
universalidad jurdica que es la herencia; y, adems, al adquirirlo (no siendo necesaria la inscripcin del ttulo en el Registro),
operar la sucesin por causa de muerte como modo de se agrega que dicha manifestacin puede estar en el mismo ttulo o
adquirir el dominio de las cosas de propiedad del causante, acto en que se cede el derecho de herencia, por lo cual, se da
de manera que siendo varios, se origina entre ellos una certidumbre a la fecha de la tradicin.
comunidad sobre cosa universal.

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Por lo dems, ello no constituye una innovacin, porque la misma 1.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa singular la
situacin est establecida para las servidumbres en el art.698 CC. doctrina y la jurisprudencia han estimado que la cuota participa del
carcter de mueble o inmueble de la cosa respectiva; entonces, se
concluye que si se trata de la tradicin de una cuota de un mueble,
ella se efectuar segn el art.684, en tanto que si se trata de la
Respecto de la tradicin de legados (1909), debemos distinguir: tradicin de una cuota en un inmueble la tradicin se har segn el
art.686.
Legado de genero: solo tiene un derecho personal (crdito) contra
los herederos, haciendo la cesin de acuerdo a las normas para Esta es la ocasin de hacer una referencia al problema de la
los derechos personales. enajenacin de una cuota dentro de una universalidad jurdica, pero
referida a un bien determinado de la comunidad hereditaria,
Legatario de especie: tiene el dominio del bien por sucesin por plantendose el problema al momento en que se pone trmino al
causa de muerte, cindose a las reglas generales de la tradicin, estado de indivisin, porque habr que diferenciar si el bien al cual
dependiendo si es mueble o inmueble. se refiere la cuota enajenada se le adjudica o no al comunero que
hizo la enajenacin.

4.- Tradicin de los crditos o los derechos personales. Si se le adjudica a l mismo no habr mayores problemas, pero en el
evento que ese bien le sea adjudicado a un tercero estaramos ante
El crdito que tiene una persona puede cederse y su cesin es la venta de cosa ajena, la cual es v lida en nuestro derecho
tambin una forma de tradicin, y al igual que toda tradicin requiere (art.1815).
la existencia de un ttulo.
En otro sentido, puede observarse que - en teora - esta disposicin
Esta tradicin de los derechos personales que un individuo cede a de cuota en cosa determinada de una universalidad, armoniza mejor
otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la cuota con los
cesionario (art.699); queda ah perfecta la relacin entre el cedente o bienes especficos, que con la teora que la rechaza. En fin, hay que
acreedor y el cesionario. Pero la relacin en el crdito es entre el dejar establecido que en este caso, la forma de efectuar la tradicin
acreedor y el deudor, y este ltimo deber tener conocimiento que el de esta cuota es la misma que para la tradicin de una cosa singular,
crdito que debe ha sido cedido a otra persona para cumplir con ella. recin mencionada, distinguindose segn la cosa sea mueble o
inmueble.
Por ello es que el legislador dispone en el art.1902 que la cesin no
produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha 2.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa universal el
sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Si no sector de la doctrina que acepta la comunidad en la universalidad
se cumple este requisito la cesin ser vlida entre el acreedor jurdica y que niega la comunicabilidad, estima que la tradicin se
(cedente) y el cesionario, pero ser inoponible al deudor y a terceros. efecta significando la intencin de transferir y el nimo de adquirir
por cualquiera forma de las indicadas en el art.684 inc.1, y que no es
necesaria la inscripcin aun cuando haya inmuebles dentro de la
universalidad.
Tradicin de cuotas
Se sostiene que estaramos frente a una abstraccin que no puede
Cuando la tradicin recae sobre la totalidad de una cosa no hay incorporarse en la clasificacin de muebles o inmuebles y, por lo
ningn problema, pero si lo hay cuando recae sobre una cuota de tanto, al no poder catalogarle de mueble o inmueble, su tradicin
ella. As, hay que distinguir: tendr que hacerse conforme a la regla general del art.684, ya que
la inscripcin es una forma especial de tradicin (Corte de

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Concepcin, 20 de noviembre de 1934: Gaceta 1934, seg. semestre, Hemos dicho que la tradicin es una convencin, y por ello requiere
n.116, p.469). el acuerdo de voluntades de ambas partes y la tradicin se hace
mediante la inscripcin. Ahora, este acuerdo de voluntades debe
Sin embargo, hay quienes no aceptan la existencia de la comunidad manifestarse al momento de la inscripcin y, para ello, debern
en la universalidad jurdica y sostienen que ella se presenta concurrir las dos partes a requerir la inscripcin y debern firmarlo.
solamente en la universalidad de hecho, y afirman que existe Por ello, se acostumbra a conferir un mandato que se da, bien a una
comunicabilidad entre la cuota y los bienes de que se compone la de las partes o a un tercero para efectuar esta inscripcin.
universalidad, concluyendo que la tradicin de la cuota en este caso
debe efectuarse de acuerdo con la naturaleza de los bienes Este mandato (u oferta de mandato a persona indeterminada, segn
respectivos, y habr que aplicar la norma del art.684 para los bienes otros) se incluye en el ttulo respectivo y su redaccin
muebles y la del art.686 para los inmuebles, si es que los hay en la frecuentemente dice que se faculta al portador de copia autorizada
comunidad (Corte Suprema: R., t. VII, secc. primera, p.240). de este instrumento para requerir y firmar todas las inscripciones,
subinscripciones y anotaciones que sean procedentes. Se sostiene
Funciones de la inscripcin en relacin con los modos de adquirir. que esta clusula importa una oferta de mandato a persona
indeterminada, mandato que se cumple cuando el portador del
Segn lo dispuesto en el art.686 la tradicin del dominio sobre instrumento requiere y firma la inscripcin en el Registro del
inmuebles como tambin de otros derechos reales, salvo las Conservador de Bienes Races respectivo.
servidumbres, se realizan mediante la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador de Bienes Races. Pero, sucede que no Aqu hay dos oferentes (las dos partes que celebran el contrato), de
slo opera como modo de adquirir (en la tradicin), sino que adems modo que si una de las partes fallece antes de efectuarse la
puede jugar los siguientes papeles: inscripcin caducara su oferta de mandato y, por lo tanto, el portador
del ttulo no podra hacer la inscripcin y slo podra hacerlo
1.- Opera como tradicin, es decir, como un modo de adquirir. acudiendo por los herederos o por medio de mandato otorgado por
2.- Puede operar como formalidad de publicidad. estos.

3.- Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz. El nico modo de adquirir en el cual el modo es la inscripcin es la
tradicin del dominio sobre inmuebles y la constitucin de derecho
4.- Puede operar como requisito, garanta y prueba de la posesin de real sobre inmuebles, salvo el caso de las servidumbres (con su
los bienes inmuebles. contracepcin). En los restantes modos de adquirir la inscripcin no
opera como tal, sino que desempea otros roles, operando el modo
de adquirir en forma totalmente independiente de la inscripcin:

1.- Opera como tradicin en la ocupacin no interviene la inscripcin, porque la


Por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro se efecta la ocupacin nunca puede recaer sobre inmuebles.
tradicin del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles, salvo
el de servidumbre (art.686). en la accesin de inmueble a inmueble la inscripcin de lo
principal se extiende a lo accesorio.
Al practicarse esta inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo traslaticio
respectivo que debe constar por escritura pblica, o bien, del acto en la prescripcin la inscripcin de la sentencia que la
constitutivo del respectivo derecho real que tambin debe constar por declara es una formalidad de publicidad, puesto que dicha
escritura pblica. sentencia, hace las veces de escritura pblica y no valdr
contra terceros sin la competente inscripcin.

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en la sucesin por causa de muerte tambin hay que modo, puede existir con plena validez el ttulo traslaticio de
practicar inscripciones, pero ellas no configuran el modo dominio en forma total y absolutamente independiente de la
de adquirir, sino que su finalidad es mantener la historia inscripcin en la tradicin. Lo que sucede es que la tesis que
de la propiedad raz. El modo de adquirir sucesin por afirma que la inscripcin juega un rol de solemnidad incurre en
causa de muerte opera en forma totalmente independiente un error de interpretacin de las disposiciones legales en que
de la inscripcin y si no se practican las inscripciones se se funda, porque los arts.2409, 2410, 1400, 2027, etc.; no
producen consecuencias especiales. exigen la tradicin como solemnidad del contrato, sino como
requisito del derecho real que se va a constituir por la
Hay autores que sostienen que la inscripcin, en algunos casos, inscripcin.
adems de su rol de tradicin jugara un rol de solemnidad, que es lo
que sucede en el contrato de hipoteca (art.2409: La hipoteca deber b) Adems, de aceptarse esta teora de dar a la inscripcin el
otorgarse por escritura pblica...; art.2410: La hipoteca deber carcter de solemnidad, sera dejar al adquirente entregado
adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito totalmente a la voluntad de el tradente, porque si el tradente
no tendr valor alguno; ni se contar su fecha, sino desde la fecha de no quiere hacer la tradicin (inscripcin) el adquirente no va a
su inscripcin). poder exigrselo, porque para ello tendra que fundarse en el
contrato, y a ste le faltara una solemnidad, por lo cual sera
Tambin, en el contrato de donacin de inmuebles (art.1400 inc.1), se nulo y no habra nacido el derecho personal o crdito del
seala que no valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie adquirente que le permita exigirle al tradente que cumpla la
de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en obligacin que sobre l recae (una obligacin de dar), que es la
el competente Registro. de transferir el dominio o constituir el derecho real.

En el censo (art.2027), se establece que la constitucin de un censo Por todo ello es que la mayor parte de la doctrina no acepta
deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente que la inscripcin en estos casos juegue el doble papel de
Registro y sin este requisito no valdr como constitucin de censo.... solemnidad y de tradicin afirmando que slo es la forma de
hacer la tradicin del derecho real respectivo.
En la constitucin de usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos
(art.767), se seala que el usufructo que haya de recaer sobre 2.- Puede operar como formalidad de publicidad
inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por
instrumento pblico inscrito. Los registros del Conservador de Bienes Races son pblicos, lo cual
significa que pueden ser examinados o consultados por cualquier
En la constitucin de fideicomiso sobre inmuebles (art.735 inc.2), se persona, lo que hace que cualquiera pueda tener acceso y
establece que la constitucin de todo fideicomiso que comprenda o conocimiento de los cambios que haya experimentado el dominio de
afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente registro. los bienes inmuebles o que pueda imponerse de los gravmenes o
limitaciones que los afecten. Por ello es que a veces se exige la
Segn esta opinin, si no se procede a esta inscripcin, el acto o inscripcin, no para que sea la tradicin del respectivo derecho real,
contrato adolecera de la falta de una solemnidad legal y, por lo tanto, sino como formalidad de publicidad o de oponibilidad, ya que ello
estara afectado de un vicio de nulidad absoluta. Pero, esta opinin permitir a los interesados tomar conocimiento de limitaciones,
no es aceptada por la mayor parte de la doctrina, la cual da los gravmenes, etc., que afecten a los inmuebles.
siguientes argumentos:
Estas inscripciones por va de publicidad son en ciertos casos de
a) El sistema adquisitivo de derechos reales es complejo y carcter obligatorio y, en otros, quedan entregadas a la libre voluntad
requiere la concurrencia de un ttulo y de un modo de adquirir, de las partes. Los casos mas frecuentes de inscripcin como
teniendo cada uno de ellos una existencia autnoma. De tal formalidad de publicidad son:

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a) la inscripcin de la sentencia firme o ejecutoriada que instrumentos, si no es as, los ttulos presentan reparos, los cuales
declara la prescripcin adquisitiva del derecho real de dominio deben ser subsanados.
o de otro derecho real sobre inmueble (art.689 y 2513).
En el examen de ttulos normalmente se analizan aquellos
b) la inscripcin que debe hacerse de la renuncia de un comprendidos en una etapa de 10 aos de inscripciones posesorias,
derecho real sobre inmuebles (art.52 n.3 del Reglamento del contados hacia atrs desde la fecha del examen. La razn de esto es
Registro Conservatorio de Bienes Races). que ste es el plazo mximo de prescripcin adquisitiva de los
inmuebles, como tambin de la absoluta, accin reivindicatoria, etc.
c) inscripcin de las resoluciones judiciales que declaran la
interdiccin provisoria o definitiva del disipador o el demente. En cuanto al derecho de herencia, el modo de adquirir no es la
tradicin. El derecho de herencia se adquiere por sucesin por causa
d) inscripcin de la resolucin judicial que confiere la posesin de muerte al deferirse la herencia del causante, aun cuando el
definitiva de los bienes del desaparecido (art.52 n.4 del heredero lo ignore. La regla general, es que la herencia se defiere al
Reglamento del Registro Conservatorio). momento de morir el causante y, excepcionalmente, cuando la
asignacin respectiva es condicional, al momento del cumplimiento
e) inscripcin de la resolucin judicial que confiere el beneficio de la condicin.
de separacin (art.52 n.4 del Reglamento del Registro).
La inscripcin no es requisito para la adquisicin del derecho de
f) la inscripcin de todo gravamen que recaiga sobre herencia, ni tampoco lo es para la adquisicin del dominio por
inmuebles, por ejemplo: la servidumbre (art.53 n.3 del sucesin por causa de muerte, pero es necesario mantener en el
Reglamento del Registro). Registro Conservatorio una cierta ilacin entre las distintas
g) la inscripcin que se haga de toda prohibicin, embargo o mutaciones que sufre el dominio del inmueble, es decir, hay que
retencin convencional, legal o judicial, que limite de cualquier mantener la historia de la propiedad raz. Este es el rol que juegan
modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (art.53 n.3 del las inscripciones del art.688, ya que mediante ellas se puede saber
Reglamento del Registro). cmo adquiri el inmueble el heredero, o de quin adquiri el tercero
a quien el heredero enajen o transfiri el inmueble.
En estos casos, la inscripcin es formalidad de publicidad; si se omite
la inscripcin el acto ser perfecto y plenamente vlido, pero no
podr hacerse valer respecto de terceros mientras no se practique la Caractersticas de las inscripciones del art.688.
inscripcin, pues les ser inoponible.
Sin estas inscripciones habra una variacin en la historia de la
3.- Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz. propiedad raz. Estas inscripciones presentan las siguientes
Conservando la relacin armnica de las mutaciones o cambios que caractersticas:
experimente la propiedad raz. Cuando una persona va a adquirir el a) No son tradicin, lo que se inscribe no es el ttulo traslaticio
dominio de un inmueble o aceptar un gravamen o derecho real de dominio.
constituido sobre ese inmueble, se practica normalmente el examen
o revisin de ttulos de dominio. Los ttulos de dominio son el b) Tiene que practicarla el heredero, no el legatario. Si a una
conjunto de escrituras pblicas, inscripciones y dems instrumentos persona se le lega un inmueble se otorga la escritura de
pblicos que testimonian la historia del dominio del inmueble y de los entrega del legado, la cual le es otorgada por los herederos,
derechos reales que lo gravan. Se dice que los ttulos estn perfectos y con el mrito de esa escritura se procede a la inscripcin
o ajustados a derecho cuando hay regularidad en esas escrituras o del inmueble, debiendo practicarse slo la inscripcin del
n.1 del art.688 del CC; no se exige la del n.2 porque la

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entrega del legado no es enajenacin que haga el heredero, B.- Art.688 n.1. Asimismo, debe inscribirse el testamento si lo
sino que el cumplimiento del testamento. hubiere. En caso de que la sucesin sea testamentaria, debe
inscribirse el testamento. La ley nos seala que esa inscripcin debe
c) estas inscripciones deben practicarse slo cuando hay practicarse al mismo tiempo que la del auto de posesin efectiva.
inmuebles en la masa hereditaria, y exclusivamente La inscripcin de este testamento la exige la ley slo en el Registro
respecto de inmuebles. No se exigen estas inscripciones del departamento en que se dict el auto, no siendo necesaria su
para los muebles ni para su disposicin. Estas inscripciones inscripcin en otros departamentos aun cuando en estos se
deben practicarlas l o los herederos antes de disponer de encuentren situados otros bienes inmuebles.
los inmuebles hereditarios.
C.- Debe practicarse la inscripcin especial de herencia. Esta
Esta norma del art.688 mira a la organizacin del Reglamento del consiste en inscribir, fundado en el auto o testamento, si lo hubiere,
Registro Conservatorio y su finalidad es la de mantener la los inmuebles a nombre de la totalidad de los herederos. Esta
continuidad de la inscripcin, la que desaparecera si al fallecer una inscripcin se practica en el Registro del Conservador
persona duea del inmueble no se anotare las transmisiones de correspondiente al lugar de ubicacin del inmueble. Si el inmueble,
dominio de ste. por su ubicacin, quedase situado en varios departamentos, la
inscripcin tendr que hacerse en todos ellos y si hay varios
inmuebles ubicados en departamentos distintos, tendr que
Inscripciones del art.688 CC practicarse la inscripcin respecto de cada inmueble en el
departamento que corresponda. Practicada esta inscripcin, los
A.- Art.688 n.1. Debe inscribirse el auto de posesin efectiva de la herederos pueden de consuno (de comn acuerdo) disponer del
herencia. Este auto es la resolucin judicial que reconoce a l o los inmueble (art.688 n.2).
herederos su calidad de tal, y les confiere la posesin efectiva de la
herencia. D.- Hay que inscribir la adjudicacin: esto es, inscribir la adjudicacin
de un inmueble determinado efectuada en favor de uno de los
Pero, este auto no confiere la calidad de heredero, ya que sta se herederos. El estado de indivisin en que en un comienzo se
adquiere de pleno derecho al momento de la delacin de la herencia; encuentran los herederos termina por la particin, si en esta particin
este auto slo reconoce la calidad de heredero. se adjudica un inmueble a uno o varios de los herederos, tendr que
inscribirse este acto de adjudicacin a nombre de l o los herederos
Esta resolucin judicial, decreto judicial o auto de posesin efectiva beneficiados en el Registro de Propiedad de l o los departamentos
debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de en que se encuentren situados los inmuebles (art.687 inc.3 y 688 n.3
Bienes Races correspondiente al departamento del otorgamiento de CC).
dicho decreto, es decir, el departamento en que ejerce jurisdiccin el
tribunal que dict dicho decreto y ese tribunal va a ser normalmente Con esta inscripcin se mantiene una relacin de continuidad en la
el del ltimo domicilio del causante (art.688 n.1 CC y 883 inc.1 historia de la propiedad raz, porque el inmueble que estaba inscrito a
CPC). nombre del difunto, en mrito de la inscripcin del auto de posesin
efectiva, del testamento (si lo hubiere) o del derecho especial de
En el caso en que no haya inmuebles o si slo los hay en el herencia, va quedar inscrito a nombre de la totalidad de los
departamento en que se otorg la posesin efectiva, se practica la herederos. Luego, si el inmueble se adjudica a uno de ellos vamos a
inscripcin del auto de posesin efectiva slo en dicho tener la inscripcin de la adjudicacin a nombre de l.
departamento; pero, si hay inmuebles en otros departamentos
distintos, el auto de posesin efectiva, tendr que inscribirse en Es para mantener esta historia que la ley establece que los herederos
todos ellos. no pueden disponer en manera alguna de estos bienes hereditarios
mientras no se efecten estas inscripciones. Si el legislador no los

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exigiera se producira un vaco notorio en la cadena de inscripciones estas normas cautelan el inters colectivo y, por ello, son de orden
respecto de un inmueble, que impedira establecer en forma pblico.
adecuada la relacin entre la inscripcin de dominio de una persona
y la de sus antecesores, porque pudiere suceder que el inmueble Por consiguiente, la sancin a la infraccin de una norma de
inscrito a nombre del difunto pudiera aparecer a nombre de un orden pblico, como la del art.688, ser la nulidad absoluta. De
tercero, sin poder determinar la relacin del traspaso del inmueble a esta forma se pronunci la Corte Suprema el 12 de mayo de 1905
ese tercero. Tambin sera difcil analizar la situacin jurdica de los (Gaceta, t.1, n.292, p.449), que expres que la prohibicin
herederos que enajenaron el inmueble al tercero. establecida por el art.688 tiene por objeto manifiesto organizar el
Registro de Bienes Races y mantener regularmente su
El art.688 nos plantea tambin otro problema y es que nos dice que continuidad, lo cual quedara frustrado si al fallecimiento del
mientras no se practiquen las inscripciones en el sealadas los dueo de los predios no se anotaran las transmisiones de
herederos no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles dominio.
hereditarios.
Las normas que rigen este Registro son, pues, de orden pblico y
Por un lado, hay que tener presente que el legislador no seala plazo su infraccin vicia de nulidad absoluta los actos o contratos
alguno para practicar estas inscripciones y al no sealarse plazo celebrados sin sujecin a las solemnidades prescritas.
alguno, significa que su prctica queda entregada a la voluntad de
los herederos, quienes podrn realizarla cuando lo estimen Segunda solucin fue a propsito de una venta. La Corte
conveniente, pudiendo permanecer todo el tiempo que quieran sin Suprema, analizando el art.688 inc.1, concluye que es una norma
practicar esas inscripciones, lo cual no presentar ningn problema en prohibitiva, cuando la ley dice en manera alguna en el inc.1 debe
caso que ellas no dispongan de ninguno de los inmuebles entenderse que est prohibiendo la disposicin del inmueble en
comprendidos en la herencia. Sin embargo, podrn disponer de los esta situacin; luego, si se infringe una norma prohibitiva, la
bienes muebles sin practicar las inscripciones, pero no de los sancin es la nulidad absoluta.
inmuebles.
Esta posicin fue seguida por la Corte Suprema el 26 de
Ahora, el problema que se plantea es qu sucede si l o los noviembre de 1908, que seal lo siguiente: El heredero no puede
herederos disponen de un inmueble hereditario sin haber practicado disponer, en manera alguna, de un inmueble mientras no tenga
las inscripciones del art.688 (al hablar de disposiciones se hace en posesin efectiva debidamente inscrita. Esta prohibicin del
sentido amplio: gravamen y disposicin): art.688 es general y absoluta y comprende toda enajenacin
voluntaria o forzada. Las ventas efectuadas en juicio ejecutivo,
Como la ley no es clara al respecto, la jurisprudencia se ha aunque realizadas contra la voluntad del deudor, constituyen
encargado de dar una interpretacin de cul es la sancin y, esta verdaderos contratos de compraventa.
interpretacin, ha sido en realidad bastante variable porque la Corte
Suprema ha dado 5 soluciones distintas al problema de la sancin: La condicin de forzados es una peculiaridad procesal que no
modifica ni altera el fondo del contrato y que mira nicamente a la
primera solucin la pronuncia en relacin con una hipoteca y manera de otorgarse el consentimiento por parte del vendedor
fundndose en que la disposicin del art.688 tendra el carcter de ejecutado. Este consentimiento, por lo dems, se presta
norma de orden pblico, porque se encuentra establecida en el virtualmente desde el instante mismo en que el deudor ejecutado
inters general, desde el momento en que establece normas contrae la obligacin. Una interpretacin distinta del art.688
relativas a la organizacin de rgimen de propiedad inmueble en burlara el propsito de inters pblico que tuvo en vista el
Chile, el cual se encuentra reglamentado en el CC y en el legislador al crear el Registro Conservatorio de Bienes Races (R.,
Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Todas t.6, secc. primera, p.266).

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Tercera solucin manteniendo el mismo razonamiento, pero con Dicho artculo expresa con claridad que los herederos son los que no
una variante, la Corte Suprema sostiene que lo nulo es la pueden disponer en manera alguna de los inmuebles aunque
enajenacin o el gravamen, porque lo que prohibe el art.688 inc.1 llegaran a ser adjudicatarios por acto de particin (R., t.7, secc.
es la disposicin del inmueble, y al hacer esto est prohibiendo o primera, p.117).
imponiendo que esta sea enajenada o gravada, y la enajenacin o
gravamen se produce al momento en que opera el modo de Quinta solucin es una interpretacin bastante extraa, dice que
adquirir y no el solo contrato. Por consiguiente, lo que la ley el no practicar la inscripcin del art.688 no afecta la validez del
prohibir sera la tradicin y no la celebracin del respectivo contrato o ttulo y tampoco afecta la validez de la tradicin, ambos
contrato, porque el contrato no importa enajenacin, slo genera son plena y perfectamente vlidos; pero, con una caracterstica
derechos y obligaciones. Luego, de acuerdo con esta peculiar, cual es que la tradicin no produce el efecto que le es
interpretacin, lo nulo sera la tradicin y, como se trata de bienes propio, cual e el de transferir el dominio o el derecho real
inmuebles, la inscripcin del mismo. correspondiente y el de colocar al adquirente en posesin del
inmueble.
De esta forma se pronunciaron la Corte Suprema (16 de noviembre
de 1910) y la Corte de Valdivia (26 de junio de 1912), expresando Como no coloca al adquirente en posesin de la cosa, pero ha
lo siguiente: La palabra disponer empleada en el art.688 est habido entrega de ella y el adquirente va a tener su tenencia
tomada en el sentido de enajenar, esto es, transferir el dominio de material, entonces este adquirente va a ser un mero tenedor de la
una persona a otra, La venta no importa acto de transferencia de cosa. Esta interpretacin de la Corte Suprema es bastante
dominio, sino un simple contrato, que tiene existencia propia sin particular porque no considera en s mismos los elementos
necesidad de que haya entrega, la que debe verificarse por acto propios de la posesin.
posterior e independiente
En consecuencia, el contrato de venta celebrado con prescindencia La Corte Suprema se funda para concluir que la sancin es la que
del art.688 no es nulo (R., t.11, secc. primera, p.319). ella seala (la de no poseer, sino slo tener la mera tenencia) en
el art.696 CC. Si bien, el art.696 nos seala como sancin a la
Cuarta solucin la norma del art.688, en cuanto a prohibir la falta de inscripcin de los ttulos que en l se sealen, que no se
disposicin en manera alguna de los inmuebles hereditarios sin dar la posesin del respectivo derecho, no es menos cierto que
practicar las inscripciones respectivas, sera aplicable nica y no puede olvidarse lo dispuesto en los arts.700 y 714 CC.
exclusivamente a las ventas voluntarias, pero no a las realizadas Ejemplo: si maana A me compra un inmueble que yo adquir por
en un litigio en virtud de una disposicin judicial y con el objeto de herencia sin haber realizado la correspondiente inscripcin, queda
pagar una deuda al acreedor. No tendra aplicacin el art.688 en como mero tenedor, pero cuando A lo adquiri lo hizo con el
las ventas forzosas (a esta posicin adhiere don Toms Ramrez). nimo de seor y dueo.

De esta manera se pronunci la Corte Suprema el 24 de agosto de Esta ha sido la posicin mas seguida por los tribunales; as, la
1909: No es nula la venta forzada de un bien raz hecha por el Corte de Concepcin la ha seguido en seis oportunidades y la
ministerio de la justicia en juicio seguido contra un heredero sin Corte Suprema la ha seguido en siete oportunidades, sealando lo
haberse obtenido la posesin efectiva de la herencia de la siguiente:
persona de quien hubo ese inmueble el deudor ejecutado. La
El art.688 del CC se refiere a la tradicin del dominio de los bienes
prohibicin del art.688 se refiere, manifiestamente, a los actos
races por estar comprendido en el prrafo que de ella trata, y no
voluntarios de disposicin entre vivos por parte de los herederos o
puede atribursele un sentido diverso, extrao al de dicho prrafo; de
de sus causahabientes y no a las enajenaciones forzadas que
manera que la prohibicin de disponer impuesta a los herederos por
efecta la justicia en ejercicio de su ministerio.
el artculo citado, no puede aplicarse al titulo, como la escritura de

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compraventa, sino al modo de adquirir, esto es, a la inscripcin del la tradicin, sino la sealada en el art.696 (Gaceta, 1876, n.2484,
ttulo en el Conservador de Bienes Races. p.1281, C.2; Gaceta, 1922, primer semestre, n.210, p.803; R., t.27,
secc. primera, p.78; R., t.28, secc. primera, p.205 y 350).
El sentido legal de la expresin no podr disponer en manera
alguna no es otro que significar que el heredero no puede transferir el Esta teora tiene variadas crticas:
dominio de lo vendido sin que previamente se practiquen las
inscripciones ordenadas por dicho art.688 del CC. 1. El art.696 no se refiere al art.688, pues niega la transferencia del
respectivo derecho, con lo que slo se refiere a las inscripciones
Esta interpretacin mantiene la debida armona que debe existir que transfieren el dominio, a las que son tradicin, lo que no
entre la disposicin legal en estudio y las dems que forman el ocurre en el art.688.
prrafo aludido y est de acuerdo con el art.696 del CC, el cual,
refirindose a los arts. anteriores, entre los que se encuentra el 2. Si se omiten las inscripciones del art.688, el art.696 seala que no
art.688, dispone que los ttulos cuya inscripcin en ellos se prescribe se dar o transferir la posesin efectiva, es decir, del derecho
no van a transferir la posesin efectiva del respectivo derecho, de dominio, pero no excluye la posibilidad de que se adquiera la
mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos posesin de la cosa. Bien podra sostenerse que la inscripcin no
artculos se ordena. es del todo eficaz.

Confirma esta doctrina el Mensaje con que el Presidente de la Hay otras interpretaciones, una es la que analiza la naturaleza misma
Repblica someti el Cdigo Civil a la aprobacin del Congreso, que del art.688, cul es el rol que juegan las inscripciones del art.688:
en la parte pertinente dice: La transferencia o transmisin del algunos estiman que ellas son formalidades que la ley exige a los
dominio, la constitucin de todo derecho real, exceptuadas, como se herederos en atencin a su calidad de tales. Luego, si se omiten, la
ha dicho, las servidumbres, exige una tradicin; y la nica forma de sancin que se impone es la nulidad relativa de la respectiva
tradicin que para esos actos corresponde es la inscripcin en el enajenacin. Esto nos enfrenta a varios problemas:
Registro Conservatorio. Mientras sta no se verifica, un contrato
puede ser perfecto, puede producir obligaciones y derechos entre las a) la nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo (4
partes, pero no transfiere el dominio. Interpretado de otro modo el aos) y este saneamiento viene a ser contradictorio con lo
art.688, se llegara a la conclusin de que un contrato de dispuesto en el art.688, ya que esta norma no admite que la
compraventa perfecto podra quedar sujeto, en cuanto a su validez, a enajenacin adquiere efecto alguno mientras no se practiquen
diligencias posteriores que no miran a su esencia ni a su naturaleza, las inscripciones que dispone el art.688.
porque son bien diferentes el contrato de compraventa y la tradicin
de la cosa vendida; y el primero puede existir sin que llegue a b) por otro lado, es un poco forzado sostener que estas
realizarse la segunda. inscripciones del art.688 son formalidades exigidas en
consideracin a la calidad del heredero; mas bien son
En la hiptesis de que fuera absolutamente nulo el contrato por no solemnidades que el legislador ha establecido para la
haberse practicado previamente las inscripciones a que se refiere regulacin del rgimen de propiedad inmuebles de nuestro
dicho art.688, el vendedor conforme al art.1683 del CC no podra pas.
alegar semejante nulidad, pues no poda ignorar a la fecha del
contrato, el hecho de no haber solicitado la posesin efectiva de la Su finalidad sera la de cautelar la administracin de la
herencia. propiedad raz, no pudiendo pretenderse que su fin sea
amparar o proteger a los herederos.
Si se prescinde de alguno o algunos de los requisitos legales para
que pueda efectuarse la inscripcin en el Conservador de Bienes Una ltima opinin doctrinaria es que stas son solemnidades que
Races, la sancin no es la nulidad absoluta del ttulo fundamento de estn dirigidas a la enajenacin de los inmuebles hereditarios, se

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funda en esto porque el art.688 CC no impide que el heredero no Que la inscripcin en el Registro Conservatorio es un requisito
realice ningn acto sobre el inmueble, salvo la enajenacin. para la posesin de los inmuebles, se desprende del art.724 CC el
que se entiende en relacin con el art.686.
Es decir, lo que no puede hacer el heredero sin cumplir previamente
las solemnidades del art.688 es disponer del inmueble. Luego, debe Esto esta ratificado por una parte del Mensaje del CC: la inscripcin
concluirse que las inscripciones del art.688 son solemnidades que el es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella no se ha
legislador exige para la enajenacin de inmuebles hereditarios y, por cancelado, el que no ha inscrito su ttulo, no posee: es un mero
consiguiente, la sancin que se aplique por su omisin tiene que ser tenedor.
aquella que el legislador haya sealado para la omisin de tales
solemnidades, porque el legislador ha sealado una sancin especial En segundo lugar, la inscripcin es garanta de la posesin de los
en este caso (art.679): Si la ley exige solemnidades especiales para inmuebles, y ello lo dice el art.728 inc.1: Para que cese la
la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. Concluyen estos posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea
autores que la enajenacin que hagan los herederos de un inmueble por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el
hereditario, esto es, su tradicin, no va a adolecer de nulidad, sino poseedor inscrito transfiera su derecho a otro, o por decreto
que ser perfectamente valida; pero, por no haberse cumplido las judicial.
inscripciones del art.688 no produce su efecto propio que es el de
transferir el dominio o, en su caso, constituir un derecho real. Pero, el El inc.2 de el art.728 reafirma el carcter de garanta: Mientras
efecto que no se produce por la tradicin es la no transferencia del subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere
dominio solamente, porque si va a producir su otro efecto, que es el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la
poner al adquirente en posesin. posesin existente.

Lo que dispone el art.679 CC debe entenderse en relacin con lo Por ltimo, la inscripcin es prueba de la posesin del inmueble
estatuido en el art.696. (art.924 CC): La posesin de los derechos inscritos se prueba por
la inscripcin...; o sea, si una persona desea probar su calidad de
Los autores entienden que el art.696, cuando establece que los poseedor tendr que acreditar su posesin mediante la
ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no inscripcin, y an m s, si la posesin tiene m s de un ao de
dar n o transferir n la posesin efectiva del respectivo derecho, antigedad y mientras sta subsista, no es admisible ninguna
mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos prueba de posesin material mediante la cual se pretenda
artculos se ordena...; no se est refiriendo a la posesin en impugnar de alguna forma la posesin inscrita. El art.924 CC dice
s misma, sino a la adquisicin del dominio o de otro derecho real. que la posesin se prueba mediante la inscripcin, porque la
inscripcin no prueba el dominio del inmueble.
Lo que si es cierto, es que si no se cumplen las inscripciones del
art.688 y se efecta la respectiva enajenacin a un tercero, de El dominio (en Chile) se acredita mediante la prescripcin, es decir,
acuerdo con esta ltima posicin, el tercero va a tener la posesin quien pretenda ser dueo de un inmueble tendr que probar que a
del inmueble, teniendo la posibilidad de adquirir el derecho su respecto concurren los requisitos exigidos por la ley para que
respectivo (dominio o derecho real en su caso) una vez que se opere el modo de adquirir prescripcin que, tratndose de inmuebles,
practiquen las inscripciones contempladas en el art.688. es posesin inscrita, continua e ininterrumpida durante el plazo de la
prescripcin.

La razn de que la inscripcin acredite posesin y no dominio, es que


4.- Otro papel de la inscripcin es el de requisito, garanta y prueba no hay ninguna certeza en orden a que l o los antecesores en la
de la posesin de los inmuebles posesin del inmueble hayan sido dueos de la cosa (recordar que si

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el tradente no era dueo de la cosa no poda transferir el dominio, Todo el sistema de propiedad inmueble chileno tiene como base de
sino slo la posesin). su organizacin el Registro Conservatorio de Bienes Races. El
Registro Conservatorio lo crea Bello en el CC, en numerosas
Estas circunstancias que la inscripcin acredite slo posesin y no disposiciones hace referencia al Registro Conservatorio: as, en el
dominio tiene importancia en varios aspectos: art.686 inc.1 dice se efectuar la tradicin del dominio de los bienes
races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador;
1.- En relacin con ella debe tenerse el art.700 inc.2: El poseedor es tambin en otras disposiciones como los arts.689, 690, etc.
reputado dueo mientras otra persona no justifica serlo.
Bello dej que la organizacin misma del Registro Conservatorio
2.- Por el hecho de tener que acreditarse el dominio por la fuese regulada por un reglamento especial, sera un reglamento el
prescripcin es que al examinar el ttulo de dominio hay que analizar que determinara las funciones de los conservadores, sus
una serie continua de inscripciones de ttulos de dominio y escrituras atribuciones y la forma y solemnidades de las inscripciones, as lo
pblicas que abarcan el plazo mximo de prescripcin (10 aos a lo establece en el art.695. En cumplimiento de esto, en 1857 se dicta el
menos). respectivo reglamento (apndice del CC), que empez a regir el 1 de
Lo que sucede en cuanto a la inscripcin prueba de posesin y no de enero de 1859.
dominio, es que en el sistema ideado por Bello se pensaba que con Aqu surge el problema de determinar cul es la naturaleza jurdica
el transcurso del tiempo todos los inmuebles del pas iban, en una de este reglamento: el reglamento lleva el nombre de tal y fue
forma u otra, acceder al sistema de la inscripcin. dictado por el Presidente de la Repblica, luego, en apariencia,
Bello pensaba que al efectuarse enajenacin de los inmuebles haba formalmente sera un decreto supremo de carcter reglamentario,
que proceder a hacer la inscripcin del respectivo inmueble para que pero se sostiene que este reglamento fue dictado por el Presidente
hubiera enajenacin, pero an m s, pensaba que aun cuando no se en virtud de lo establecido en el art.695, luego fue dictado en virtud
hiciera enajenacin del inmueble, sta, de todas maneras, iba a tener de una ley como lo es el CC, que habra delegado en el Presidente
que acceder a la inscripcin (nadie es eterno y en algn momento los de la Repblica la facultad de dictar las normas relativas a la
herederos deban efectuar la inscripcin del decreto de posesin organizacin del Registro Conservatorio y, en consecuencia, al haber
efectiva o del testamento, si lo hubiere). Esto iba a permitir que una delegacin de facultades por medio de una ley del Parlamento
inscripcin, posesin y dominio (tratndose de los inmuebles) en el Presidente de la Repblica, estara ste dictando un decreto
significar n una misma cosa y que, por consiguiente, la inscripcin en con fuerza de ley, por consiguiente, ste tendra la misma fuerza
algn momento llegara a ser prueba del dominio de los inmuebles. obligatoria que una ley. Esto es muy importante por algunos
Pero, esta idea de Bello no se concret, porque se produjo una aspectos de aclaracin en relacin con el CC: entre el momento en
dualidad de inmuebles y as nos encontramos con inmuebles que se dict y entr en vigencia el CC hubo un lapso de 2 aos
inscritos e inmuebles no inscritos, materia que ha creado serios establecindose un perodo de transicin en cuanto a las
problemas. inscripciones y se estableci un sistema especial para proceder a las
inscripciones en el plazo en que mediara entre la vigencia del CC y
Sistema del Registro aquel en que se dict el reglamento, y el sistema es el establecido en
el art.697: En el tiempo intermedio entre la fecha en que principie a
Conservatorio de Bienes Races regir este Cdigo y aquella en que la inscripcin empiece a ser
obligatoria, se har la inscripcin de los derechos reales
Un registro es un conjunto de instrumentos en que se va dejando mencionados en los artculos anteriores, del modo siguiente...
constancia de las materias jurdicas que tienen lugar en determinada
clase de bienes. Ver Bienes Prof. Daniel Peailillo:

Registro Personal o registro real.

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Inscripcin o transcripcin. Este libro presenta algunas caractersticas, que son:

Legalidad. a) Debe estar encuadernado y cubierto con tapas firmes, foliado y


rubricado por el juez de letras quien, en la primera foja, va a dejar
constancia bajo su firma y la del Conservador del nmero de fojas
que este libro contiene. Arts. 22 y 23.
Libros que lleva el Conservador de Bienes Races
b) Tiene que cerrarse diariamente, lo que consiste en expresar la
En lo referente a la organizacin de la propiedad inmueble y de sus suma de anotaciones hechas en el da en el repertorio, especificando
gravmenes, el Conservador de Bienes Races lleva 3 libros o el nmero que haya correspondido a la primera y a la ltima
registros (Reglamento del Registro Conservatorio, art.31): anotacin de ese da, nmero que corresponde a la serie general del
repertorio, debiendo indicarse la fecha y estar firmado por el
1.- El Registro de propiedad. Conservador. Art.28
2.- El Registro de hipotecas y gravmenes. c) Si no se hubieren hecho anotaciones en el da, se pondr el debido
3.- El Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar. certificado haciendo constar la falta de ellas. Art.29.

Adems de esto y siempre en relacin con estos bienes inmuebles, d) En el comienzo de cada ao debe abrirse el repertorio con un
llevan: certificado en que se haga mencin a la primera anotacin que se
efectuar en l, y se cerrar a fin de ao con otro certificado del
a) los ndices de cada uno de estos registros. Conservador, en el cual se exprese el nmero de fojas y anotaciones
que contiene el repertorio, como tambin las que hayan quedado sin
b) el ndice general. efecto, las enmiendas de la foliacin y cuanta particularidad pueda
influir en lo sustancial de las anotaciones y conduzca a precaver
c) el repertorio. suplantaciones y otros fraudes. Art.38.
Son stos los que dicen relacin con la funcin propia del El art.24 del Reglamento del Registro Conservatorio sostiene un
Conservador de Bienes Races, porque por leyes especiales se les ha aspecto formal del repertorio que se refiere a la materialidad del
encomendado llevar otros registros, pero que no dicen relacin con la mismo y, especialmente, a la forma en que el conservador debe
propiedad raz, sino que con otros aspectos. As, el Conservador llevar este libro. Art. 24 R. del R. C. de B. R.
lleva tambin el Registro de Comercio, de Prenda Agraria, de Prenda
Industrial, de vehculos motorizados (hasta hace poco tiempo ley Cada pgina del repertorio se dividir en cinco columnas destinadas
18290). Pero, todos estos registros no dicen relacin con la funcin a recibir las enunciaciones siguientes:
propia del Conservador.
1. - El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo.

2. - La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin


1.- El Repertorio que trata de hacerse.
Es un libro que lleva el Conservador en el cual debe anotar todos los 3. - La clase de inscripcin que se pide, por ejemplo, si es de
ttulos que se le presenten, as como resoluciones judiciales que se le dominio, hipoteca, etc.
presenten, cualquiera sea su naturaleza. Esta anotacin, debe
hacerla en estricto orden cronolgico y de acuerdo al orden de su 4. - La hora, da y mes de la presentacin.
presentacin.

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5. - El registro parcial en que, segn el art.32, debe hacerse la anotacin en el repertorio, valdr o surtir sus efectos desde esa
inscripcin, y el nmero que en l le corresponda. fecha. Si pasan dos meses y la anotacin no se transforma en
inscripcin, se va a producir la caducidad de la anotacin (art.15 del
Cada columna se encabezar con el rtulo de la enunciacin que Reglamento).
debe figurar en ella; las anotaciones se harn en este libro bajo una
serie general de nmeros, siguiendo el orden de presentacin de los Este plazo no se puede renovar, se debe practicar una nueva
ttulos (art.26 y 27 del Reglamento). anotacin, aun cuando en algunos casos aislados la jurisprudencia,
para casos de prohibicin de enajenar, impedira la inscripcin.
El Conservador, no inscribe todos los ttulos que se le presentan, sino
que puede rechazar la inscripcin de algunos por las causales de los Por lo anterior, esta anotacin presuntiva, al transformarse en
arts.13 y 14 del Reglamento: inscripcin, vale desde la fecha de anotacin en el repertorio. Por
ello, al hacer el examen de ttulos, se pide el certificado de repertorio
1. Si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible - por que es extendido por el Conservador, que comprende un plazo de
ejemplo, por falta de autenticidad - 13. dos meses contado hacia atrs desde la fecha de su requerimiento y
que debe incluir las anotaciones que en el repertorio se haga de
2. Si no est situada en el departamento.13 cualquier ttulo que pueda convertirse en inscripcin respecto de un
3. Si no es inmueble la cosa a que se refiere.13 inmueble determinado y que, por estar anotado con anterioridad en el
repertorio, pudiera tener preferencia frente a otra anotacin cuya
4. Si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule inscripcin se requiera.
absolutamente 13
De lo dicho, se desprende que una inscripcin sin anotacin en el
5. Si no se ha dado al pblico el aviso sealado en el art.58. 13 repertorio es nula.

6. Si no contiene las designaciones legales para la inscripcin. 13

7. Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos 2.- El Registro de Propiedad


personas distintas y despus de inscrito por alguno de los
compradores apareciere el otro solicitando igual inscripcin. 14. En ste se inscriben las translaciones de dominio (art.32 del
Reglamento), o sea, los ttulos traslaticios de dominio, autos de
8. Si el fundo apareciese vendido por persona que segn el registro posesin efectiva, testamentos, inscripciones especiales de herencia,
no es dueo o actual poseedor. autos de adjudicacin y todo lo que significa un traspaso de dominio
de una persona a otra.
Pues bien, si el Conservador rechaza la inscripcin de un ttulo, de
todas maneras debe anotarlo en el repertorio.

Esto es importante, porque si el Conservador rechaza la inscripcin, 3.- Registro de hipotecas y gravmenes
la persona afectada por el rechazo puede recurrir al Juez de Letras
respectivo, reclamando de la actitud tomada por el Conservador. De En ste, se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de
la resolucin del Juez puede apelarse ante la Corte de Apelaciones usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros
respectiva. gravmenes semejantes. Estas inscripciones deben practicarse en el
Registro Conservatorio del departamento en que est ubicado el
Si el juez acoge el reclamo y ordena ratificar la inscripcin, una vez inmueble y, si ste, por su situacin, pertenece a varios
que se efecta la inscripcin pertinente y siempre que ella se haga departamentos, deber hacerse la inscripcin en cada uno de ellos
dentro de los 2 meses siguientes a la fecha en que se hizo la (art.54 del Reglamento).

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Las inscripciones de las hipotecas deben cumplir con los requisitos dispuesto en el art.39 del Reglamento: los documentos que el
del art.81 del Reglamento y la inscripcin de los otros derechos Conservador debe retener segn el art.85, se agregar n numerados al
reales las menciones del art.78 del mismo. final de los respectivos Registros, por el mismo orden de las
inscripciones.

Segn el art.41: cada Registro tendr un ndice por orden alfabtico,


4.- Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar destinado a colocar separadamente el nombre de los otorgantes, el
apellido de los mismos y el nombre del fundo, materia de la
En este libro se inscriben los decretos de interdiccin definitiva, de inscripcin.
rehabilitacin del interdicto, las prohibiciones legales, convencionales
y judiciales que afecten al inmueble, como el embargo y medidas Los arts. 43, 44 y 45 se refieren al ndice general que tambin debe
preventivas (art.32 inc.3). llevar el Conservador, el cual tambin se lleva en orden alfabtico y
que se va formando a medida que se vayan haciendo las
Estas inscripciones deben efectuarse en el Registro Conservatorio inscripciones en los 3 Registros.
del departamento en que tenga su domicilio la persona afectada, o
bien, del departamento en que est ubicado el inmueble afectado de Estos ndices generales se cerrarn anualmente con un certificado
la respectiva prohibicin (art.56 del Reglamento). que pondr el Conservador al final de cada serie alfabtica de
partidas.
La jurisprudencia ha estimado que la inscripcin en registros
incorrectos acarrea la nulidad de la inscripcin.

Forma en que se llevan estos registros, (arts.84 y 35 del Reglamento) El Conservador,


Se establece que estos registros se deben llevar del mismo modo El llevar estos tres Registros mas los ndices y el repertorio
que los protocolos de los notarios pblicos y que se foliar n a medida constituyen la funcin principal del Conservador y son estos
que se vaya avanzando en las inscripciones que se practican. Por lo Registros los que configuran el sistema de la propiedad inmueble en
tanto, para ver cmo se llevan estos registros se debe atender a lo Chile. Pero, distintas leyes han encomendado a los conservadores el
establecido en el COT. llevar otros registros, como el Registro de Comercio, el de Aguas, de
Prenda Agraria, de Prenda Industrial, los cuales no obstante que no
Segn el art.37 las inscripciones se harn en cada registro bajo una dicen relacin con la configuracin de la propiedad raz.
serie particular de nmeros, independiente de la serie general del
repertorio. Conforme al art.38, cada uno de los registros parciales se Existe un Conservador por departamento (art.7), pero en Santiago la
abren a comienzo de ao y esta apertura se hace mediante un situacin es distinta, porque conforme al DFL 247 (de 1931) los 3
certificado en el cual se hace mencin de la primera inscripcin que libros que forman el Registro Conservatorio de Bienes Races,
va a hacerse en l y se cerrar a fin de ao con otro certificado en el estar n a cargo separadamente de 3 funcionarios con el nombre de
que se exprese el nmero de fojas y de inscripciones que contiene, el Conservador de Bienes Races.
de las que han quedado sin efecto, las enmendadoras de la foliacin
y cuanta particularidad pueda influir en lo sustancial de las El Conservador del Registro de Propiedad tendr adems a su cargo
inscripciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes. el Repertorio, los Registros de Comercio, de Prenda Industrial, de
Prenda Agraria y de Asociaciones de Canalistas.
Por su parte, el art.85 indica los documentos que el Conservador
debe retener en su poder despus de verificar la correspondiente Los registros que lleva el Conservador son pblicos, por ello, pueden
inscripcin (documentos o minutas que no se guardan en el Registro ser consultados por cualquier persona sin que pueda ponrsele
o protocolo de una oficina pblica), observando a este respecto lo obstculos. Pero, esa consulta tendr que hacerla en la oficina del

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Conservador, pudiendo tomar los apuntes que crea convenientes Por lo anterior es que el sistema del Registro Conservatorio de
(art.49). Bienes Races no asegura que quien est transfiriendo su derecho a
otra persona sea en realidad el titular del derecho de dominio y
Adems, el Conservador esta obligado a dar cuantas copias y tampoco garantiza la validez o eficacia del derecho que se inscribe.
certificados se le pidan judicial o extrajudicialmente acerca de lo que
consta o no consta en sus registros (art.50). Uno de los certificados Pero, no obstante este rol pasivo, el Conservador tiene
que con mayor frecuencia otorga el Conservador, es aquel que responsabilidades de carcter pecuniario por los actos negligentes
atestigua que se han practicado las inscripciones de un ttulo, o sea, que realiza y sobre l pesa la obligacin de indemnizar los perjuicios
el Conservador despus de practicar la inscripcin deber devolver el de inscripciones mal hechas, de certificados incompletos y, en
ttulo con nota de haberse efectuado la inscripcin, indicando el general, los provenientes de cualquiera otra falta u omisin en que
Registro, nmero y fecha de la inscripcin, la fecha de la nota y la incurra contraviniendo las leyes y lo dispuesto en el Reglamento.
firma del Conservador (art.86). Esto es sin perjuicio de que el Conservador subsane la falta u
omisin y de lo que para el caso de delito ordenase el Cdigo Penal
Tambin el Conservador entrega los certificados de hipoteca y (art.96, 97 y 98 del Reglamento).
gravmenes, de dominio vigente y certificado de prohibiciones:

El certificado de dominio vigente: es aquel en que el


Conservador indicar que una inscripcin de dominio est Distincin entre los ttulos que deben y pueden inscribirse
vigente al momento del otorgamiento del certificado y que
ella no ha sido cancelada total o parcialmente. Si se hace la (arts.52 y 53 del Reglamento)
cancelacin as deber certificarlo el Conservador.
Esta distincin es importante porque:
El certificado de hipotecas y gravmenes: permite al
Tratndose de los ttulos que deben inscribirse, si la
Conservador consignar las hipotecas o gravmenes que se
inscripcin no se practica no se produce el efecto que la ley
hubieran inscrito respecto de un inmueble durante cierto
seala para la inscripcin.
perodo de tiempo
Tratndose de los ttulos que pueden inscribirse, el practicar
El certificado de prohibiciones: consignar las prohibiciones
su inscripcin tambin es importante porque la inscripcin
que se hayan inscrito en el Registro respectivo y que limiten
hace las veces de una medida de publicidad, desde que
la posibilidad de disponer libremente de un inmueble.
permite que terceros puedan tomar conocimiento de los
Este certificado consigna el nombre del poseedor, nmero actos a que se refiere la inscripcin consultando los
de los gravmenes inscritos, orden en que se ha practicado respectivos registros.
la inscripcin, monto de la deuda, nombre de l o los
Inscrita una prohibicin convencional de enajenar, se ha discutido l
acreedores. En caso de que no existan estos gravmenes
actitud que debe tomar el Conservador cuando el obligado a no
se deja constancia de no estar vigentes.
enajenar enajena y le pide que inscriba ese ttulo. Se ha estimado
Los Conservadores en su funcin tienen un papel meramente pasivo, que cae en el art.13, siendo un caso de ttulo legalmente
no les corresponde velar por la legalidad de los ttulos que se inadmisible, configurndose el impedimento del Registro.
presentan para su inscripcin, siendo su funcin solamente la de
Sin embargo, la jurisprudencia y doctrina mayoritaria estima que no
proceder a la inscripcin, subinscripcin y anotacin, en su caso, de
puede dejar de inscribirse, pues al Conservador no le corresponde
los ttulos que se le presentan y que digan relacin con la propiedad
juzgar a propsito de la legalidad del ttulo, y el art.13 se refiere a la
inmueble o con los gravmenes o prohibiciones que les afectan.
inadmisibilidad legal.

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El Conservador puede negarse a efectuar la inscripcin de un ttulo, inscripciones al frente de la designacin modificada, y cuya finalidad
no obstante que la regla general contenida en el art.13 establece que es rectificar errores, completar, modificar o cancelar la inscripcin.
requerida la inscripcin el Conservador debe proceder a practicarla.
Pero, si considera que se da alguna de las situaciones que sealan Estas subinscripciones pueden practicarse de oficio, a peticin de
los arts.13 y 14 del Reglamento o que afecten la legalidad de la parte o en cumplimiento de una resolucin judicial:
misma inscripcin, podr negarse a practicarla.
1.- Practica el Conservador las subinscripciones de oficio para salvar
Esta negativa deber tener un fundamento, de lo cual deber dejar errores u omisiones en la inscripcin con el solo mrito del ttulo
constancia en el mismo ttulo (el que deber ser devuelto al inscrito, sin otro antecedente (art.88 del Reglamento).
requirente) al igual que de su negativa, al margen de la respectiva
anotacin en el Repertorio. La persona afectada por la negativa de 2.- Las practica a peticin de parte. Ello puede ser en el slo mrito
inscripcin podr recurrir al Juez de Letras para que ste, en vista de del ttulo cuando se trate de salvar un error que est aclarado en
esa solicitud y de los motivos expuestos por el Conservador, resuelva el ttulo (art.88 del Reglamento). Tambin puede ser en mrito
por escrito y sin ms trmites lo que corresponda. Si acoge la de minutas subscritas por las partes en caso de producirse un
solicitud y manda a hacer la inscripcin el Conservador deber error en el ttulo (art.82 inc.2 del Reglamento). Tambin puede
hacerla y har mencin en ella del decreto en que la hubiera ser en base a una minuta firmada por las partes cuando se trate
ordenado. de enmendar un defecto de individualizacin de las partes o de
su representante.
En cambio, si el Juez se niega a ordenar que se practique la
inscripcin, puede apelarse de esta resolucin en forma ordinaria Tambin, cuando se trata de salvar inscripciones defectuosas que se
(arts.18, 19 y 20 del Reglamento). Las inscripciones se llevarn a hubiesen practicado; en caso de que se trate de rectificar la
efecto slo cuando el peticionario le exhiba al Conservador copia inscripcin en virtud de un nuevo ttulo debe procederse a una nueva
autntica del ttulo respectivo y el decreto judicial en su caso (art.690 inscripcin (art.89 inc.1 del Reglamento).
CC y 57 del Reglamento). 3.- Si se practica la subinscripcin en virtud de una sentencia judicial,
En los arts.70 a 87 del Reglamento se establece en forma minuciosa las que modifiquen o completen una inscripcin deben
todas las solemnidades y requisitos que deben cumplir las distintas subinscribirse al margen derecho de sta (art.89 inc.2).
inscripciones. Cabe sealar que en el caso de transferencia de un
derecho antes inscrito, se mencionar en la nueva inscripcin al
tiempo de designar el inmueble la precedente inscripcin, citndose Las Cancelaciones
el registro, folio y nmero de ella (art.80 del Reglamento y 692 del
CC). Esto tiene importancia porque, en virtud de la nueva inscripcin Las cancelaciones de una inscripcin implican la extincin o dejar sin
de transferencia del derecho antes inscrito, se produce la cancelacin efecto un asiento practicado en el Registro. Estas cancelaciones
de la inscripcin anterior, no siendo necesario hacer anotaciones o pueden originarse en virtud de una nueva inscripcin (tradicin); si se
subinscripciones al margen de la inscripcin que se cancela (art.728 efecta una nueva inscripcin (tradicin) en virtud de la cual quien
CC). hasta ese momento tena inscripcin a su nombre transfiere su
derecho a otro, la inscripcin primitiva queda cancelada por el solo
mrito de la nueva inscripcin.
Las Subinscripciones Tambin puede haber cancelacin por convencin de las partes, la
que supone una subinscripcin de la escritura pblica en que consta
Fuera de las inscripciones el Conservador tambin expide las la cancelacin convencional al margen de la inscripcin cancelada
subinscripciones que se practican en el margen derecho de las (art.728 CC).

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Tambin puede cancelarse por resolucin judicial, la que tambin decreto supremo, cuya copia se agrega al final del Registro
debe subinscribirse al margen de la inscripcin cancelada (art.728 respectivo.
CC).
La posesin
La omisin de los requisitos que se exigen para la inscripcin tiene
sanciones y, para estos efectos, hay que distinguir:

a) Si se omite un requisito de fondo exigido en razn a la Normalmente, por posesin se entiende la ocupacin de una cosa, el
naturaleza misma del acto o clase de la inscripcin. tener una cosa en nuestro poder sin que influya mayormente en este
aspecto la tenencia o carencia de un ttulo o del derecho a tener esa
b) Si se omite un requisito o solemnidad externa. cosa. En el sentido tcnico-jurdico la expresin posesin vara en las
distintas legislaciones, en algunas se le da el mismo sentido que se
a) Si se omite algn requisito esencial -por ejemplo, que el ttulo con le da en el lenguaje corriente, considerando la expresin posesin
que se practica la inscripcin no sea autntico, o bien, que la como la dominacin o potestad sobre una cosa. Otras legislaciones
inscripcin se haya practicado ante un Conservador incompetente - la siguen una orientacin diversa y destacan no slo la relacin de
sancin ser la nulidad absoluta de la inscripcin, porque se ha hecho entre la persona y la cosa, sino que tambin un elemento
omitido un requisito exigido en consideracin a la naturaleza misma intencional o sicolgico: el animus; esta es justamente la tendencia
del acto de que se trata. que sigue el CC, ya que entiende por posesin. Art.700 CC

La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de


b) Si la omisin dice relacin con las solemnidades externas, o
seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa
sea, con aquellas designaciones exigidas por el CC o por el por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre
Reglamento y que constituyen los requisitos formales que debe de l.
contener la inscripcin, al omitirse o ser defectuosas ellas, se aplica
la sancin del art.696 CC, segn el cual, si bien la inscripcin es El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica
v lida, no opera la transferencia del derecho, o sea, el adquirente va serlo.
a ser un poseedor sin derecho mientras no se practiquen las
inscripciones en la forma que la ley seala. Esta es la concepcin subjetiva de la posesin de Federico Carlos
von Savigny, bastando el concepto del art.700 para comprender que
En estos casos, para que pueda ser eficaz la inscripcin, habr que el CC, para configurar la posesin no slo atiende al aspecto
completarla mediante una subinscripcin, o bien, mediante una material, sino que tambin al aspecto subjetivo de un nimo especial
nueva inscripcin mediante un nuevo ttulo (arts.82, 88 y 89 del que debe tenerse para que haya posesin, que es el nimo de seor
Reglamento). o dueo.
Los conservadores de los distintos departamentos conservan en su Ahora, la teora objetiva de Rodolfo von Ihering considera la posesin
poder los Registros en que constan todas estas transferencias, como el poder o seoro que el hombre ejerce en forma
translaciones, gravmenes o prohibiciones sobre la propiedad independiente sobre las cosas con el fin de utilizarlas en su provecho
inmueble. Esto representa un riesgo en el caso de la destruccin de econmico, poder que se protege jurdicamente con prescindencia de
estos Registros, por ello, hay normas especiales contenidas en la Ley saber si dicho poder corresponde o no a un derecho. Segn el art.700
16625, sobre la reconstruccin de estos Registros y que tiene una la posesin es en realidad una apariencia del dominio, que se
disposicin especial en el inc.2 del art.1, porque dice que para aplicar manifiesta en el ser una persona el titular sobre un derecho de
esta ley el Presidente de la Repblica, previo informe de la Corte dominio sobre una cosa determinada, aunque en realidad no se
Suprema, debe dar por establecido el hecho de la destruccin del tenga ese derecho de dominio.
Registro cuyas inscripciones se trata de reconstruir, mediante un

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Podra pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de Por su parte, Von Ihering sostiene que el corpus no es m s que la
posesin partiendo de la misma definicin del art.700. Sin embargo, exteriorizacin del derecho de dominio, el hecho de conducirse
las cosas incorporales (derechos) tambin son susceptibles de respecto de la cosa como lo hara el propietario. Para l, el corpus son
posesin (art.715 CC). Por ello, es interesante la definicin que da el todos aquellos actos mediante los cuales manifiesta su derecho de
autor espaol Jos Clemente de Diego que permite completar la propiedad en relacin a la cosa que es objeto de la posesin. Segn
definicin del art.700: La posesin es el ejercicio intencional en esta idea, la posesin exterioriza una relacin de apropiacin.
nombre propio de un derecho real aunque no se tenga realmente.
El CC seala como elemento de la posesin la tenencia de una cosa,
As, una persona puede ser poseedora del derecho real de es decir, la ocupacin actual y material de ella, entendiendo por
servidumbre en caso de que realice los actos a los cuales faculta la ocupacin el apoderamiento, o sea, que la persona tenga la cosa
servidumbre, sin que importe para estos efectos si es o no titular. bajo su poder, debiendo tener en claro que tiene una cosa bajo su
Esto es as porque hay posesin con o sin derecho; la posesin con poder no slo cuando hay aprehensin, sino cuando existe la
derecho es la situacin normal, porque todo el que tiene un derecho posibilidad de disponer de ella en forma directa e inmediata (el CC
real posee las facultades que ste confiere (poseedor y dueo); sigue la concepcin de Savigny).
tambin puede haber posesin sin derecho, la que supone que hay
una persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con nimo de Es decir, el corpus no es apoderamiento material, constante y
seor y dueo, pero que hay otra persona que es titular del derecho, permanente de la cosa, no es tenerla permanentemente asida, sino
o sea, hay dos personas: una, que es el poseedor, y la otra, que es el que consiste en obtener de la cosa la utilidad que ella permite segn
titular del respectivo derecho. el destino que naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor
actuar sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la
injerencia de extraos con respecto a la cosa.

Elementos constitutivos de la posesin art.700

1.- La tenencia de una cosa (corpus), 2.- Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como
titular del respectivo derecho real
2.- Animo o intencin de tenerla como seor o dueo o, en su
caso, como el titular del respectivo derecho (animus). Esto es as porque la posesin no slo implica un poder de hecho
sobre la cosa como lo es el corpus, sino que tambin una voluntad de
3.- Una cosa determinada. carcter especial en la persona que pretende ser poseedor.

Este segundo elemento es de carcter sicolgico, y consiste en la


intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa como si fuera
1.- Tenencia de la cosa o corpus su propietario, como seor o dueo, es decir, es la intencin de tener
Este es el aspecto material de la posesin y lo constituye el poder la cosa para s mismo.
fsico o la potestad que sobre la cosa se tiene. Este elemento esta claramente establecido en el art.700 al decir con
Savigny sostiene que el corpus no supone necesariamente un nimo de seor o dueo y refuerza esta idea al decir sea que el
contacto directo e inmediato entre la persona y la cosa poseda, sino dueo o el que se da por tal. El art.925 CC tambin exige la
que l consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, es la presencia de este animus cuando despus de sealar ejemplos de
posibilidad fsica de poder disponer de la cosa en forma directa e actos que significan el corpus, indica que dichos actos deben
inmediata, con la exclusin de la intervencin de otras personas. realizarse sin el consentimiento del que discute la posesin y as se
expresa porque quien ejecut esos actos estaba actuando como

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dueo de la cosa y, por lo tanto, no necesita autorizacin de nadie El problema se presenta a propsito de la posesin de los bienes
para realizar esos actos del art.925. incorporales, derechos. Histricamente la posesin parece haber
tenido su origen en relacin con los bienes corporales, pero ya en
No siempre la tenencia material esta unida con el animus, pues hay Roma se aplicaba la posesin de los derechos, mediante la llamada
casos en que una persona tiene el corpus pero reconoce dominio cuasi posesin. No es unnime la aceptacin de esta posesin en la
ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo, en la mera tenencia en doctrina.
que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce
dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del En el CC, los arts. 700 y 715 dejan claro que se comprende a ambos
animus (art.714 CC), ejemplo: es el caso del arrendatario, depositario tipos de bienes. No se precisa en que ha de consistir la posesin
o comodatario. sobre las cosas incorporales; hay que entender, como lo estima la
doctrina, que consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo.
Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el El mayor problema se presenta respecto de la posesin de derechos
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de personales. Si bien son derechos incorporales segn la nomenclatura
habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, del CC (arts.565 y 576) y su posesin se conformara por el art.2456
o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica y sobre todo por el art.1576 al hablar de un poseedor de crdito, se
generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ha sostenido insistentemente en la doctrina extranjera que no es
ajeno. posible poseer los derechos personales que no permiten un ejercicio
continuado. Esto por cuanto se agotan al ejercerlos.
El animus se manifiesta principalmente a travs del ttulo, porque si
el ttulo es traslaticio de dominio quiere decir que a l le sigui la Entre nosotros Pescio no acepta la posesin de los derecho
tradicin, y sta por definicin en s misma involucra que el personales en toda su amplitud, aun ante las expresiones legales
adquirente debe tener el nimo o intencin de adquirir el dominio de citadas, estimando que el art.1576 se refiere no a la posesin sino a
la cosa. un titular aparente del crdito. El mensaje del CC respaldar esta
opinin.
Ahora, si el ttulo es de mera tenencia, ha habido una simple entrega,
por lo tanto, quien recibi la cosa no ha tenido intencin de adquirir el Adems de lo anterior se discute si puede haber posesin sobre
dominio. Por consiguiente, el no tendr animus y de ah que carecer todos los derechos reales. El CC, luego de la generalidad del art.715,
de la calidad de poseedor, teniendo slo la calidad de mero tenedor. presenta variadas situaciones:

Es tan importante este elemento subjetivo (animus) que el legislador 1. El art.882 impide prescribir las servidumbres discontinuas y las
ha establecido presunciones de posesin de carcter legal en el continuas inaparentes, con lo que podemos estimar que no se
art.719 CC. pueden poseer.

2. En las acciones posesorias el art.917 excluye de la proteccin


posesoria a las que excluye el art.882.
3.- Cosa determinada
3. El art.922 parece limitar la proteccin posesoria al usufructuario,
Exige claramente este requisito el art.700. Esto significa que la cosa al usuario y al habitador.
objeto de la posesin debe estar singularizada o individualizada
como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto No debemos confundir la posesin del derecho real con la posesin
de gneros. No se impide la posibilidad de que dos o mas personas del objeto sobre el cual recae, as podemos ser poseedores del
posean en comn una cosa singular, y en tal caso cada comunero derecho real y mero tenedor de la cosa sobre la que se ejerce.
tiene la posesin de su cuota.

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existe un animus especial o calificado, es decir, un nimo de
seor y dueo, y que ste no es un requisito de la posesin.
Teoras sobre la naturaleza jurdica de la posesin
Dice que toda relacin de tenencia de una cosa implica
Son principalmente dos: la teora subjetiva y la teora objetiva. necesariamente la existencia de un nimo en el detentador, porque
incluso la mera tenencia supone la intencin de tener la cosa. Luego,
1.-Teora Subjetiva para esta teora, el elemento fundamental y este elemento intencional se presenta tanto en la posesin como en
caracterstico de la posesin es la intencin personal que debe la mera tenencia y no consiste este elemento en un nimo de ser
concurrir y que se denomina animus. Es este animus el que le da dueo, sino que slo en el propsito de servirse de la cosa para
a la detentacin el carcter de posesin. Se seala que para que obtener la satisfaccin de sus necesidades.
haya tenencia basta la detentacin material de la cosa, pero para
que haya posesin adems debe concurrir este elemento Para este autor, el corpus y el animus forman una sola unidad,
subjetivo que es el nimo de tener la cosa para s. Luego, la porque en el hecho ambas cosas no son sino dos aspectos de una
existencia de la posesin va a depender de la voluntad de la relacin, porque el animus es la intencin de servirse de la cosa y el
persona que tiene la cosa. Si dicha persona tiene la cosa sin corpus es la manifestacin externa de esa intencin. Por lo tanto, el
reconocer dominio ajeno, sino que la tiene para s, hay posesin. corpus no es simplemente una relacin material, sino que es la
En cambio, si tiene la cosa para otra persona, reconociendo que exteriorizacin de la voluntad del tenedor y no puede presentarse
el derecho de dominio le pertenece a otro, no hay posesin, sino este corpus sin el animus respectivo. Es decir, no puede pretenderse
que solamente mera tenencia. una independencia entre corpus y animus, porque sta se encuentra
contenida en el corpus y, por ello, toda detentacin material,
Pero, este animus no debe existir solamente en el fuero interno del cualquiera que sea su calidad, comprende dos elementos y tendra
individuo, porque si se mantiene all no existe mas evidencia de este siempre el carcter de posesin a menos que exista una ley expresa
nimo que la que manifiesta o declara quien se da o tiene la calidad que le da solamente el carcter de detentacin; en tanto no exista
de poseedor. El animus debe desprenderse del ttulo mismo en virtud una ley que le imprima este carcter, todo aquel que tenga una cosa
del cual el poseedor tiene la cosa en su poder. Es justamente en en su poder ser poseedor de ella.
atencin al ttulo que a los meros tenedores no se les reconoce la
calidad de seor o dueo, porque en el ttulo mismo, en virtud del Como consecuencia de esto, dice que la persona que tiene una cosa
cual ellos tienen la tenencia de la cosa, est n reconociendo el en su poder en el litigio, le bastar probar el corpus y a su contendor
dominio de otro. le va a corresponder acreditar que hay una ley expresa que a esa
detentacin le da el carcter de mera tenencia.
Para esta teora, la idea misma de posesin exige el nimo de seor
o dueo, o sea, requiere que la persona que tiene la cosa en su Queda entonces claro el nombre de teora objetiva porque ella se
poder se conduzca como si fuera propietario de ella, pero no exige la funda en su integridad en el aspecto exterior, material de la relacin
conviccin de tener derecho de dominio. Por ello, se dice que el posesoria, reconociendo como poseedor a todo aquel que ejerce un
ladrn de una cosa puede ser poseedor de ella porque, si bien l poder fsico sobre la cosa.
tiene la conviccin de no ser dueo, tiene la intencin de
comportarse como tal y no reconoce dominio ajeno. El CC acepta la teora de Savigny, ya que le da un carcter
preponderante al elemento sicolgico (animus). Est claro que para
Esta teora de Savigny atribuye a la voluntad un carcter adquirir la posesin de una cosa el CC exige el corpus y el animus,
preponderante como caracterstica de la posesin. pero para conservarla slo exige el animus. El CC distingue entre
posesin y mera tenencia atendiendo al nimo de comportarse o no
2.- La Teora Objetiva (Rudolf von Ihering) no pretende menoscabar como seor y dueo de la cosa (arts.700 y 714).
de la posesin el elemento intelectual, sino que sostiene que no

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Importancia de la posesin Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la posesin regular,
que es como decir que hay una mayor apariencia de dominio en el
1. - Al poseedor se le presume dueo: quien tiene la posesin de la poseedor. Cuando concurren todos los requisitos, el poseedor se
cosa va a ser considerado como dueo, y el peso de la prueba presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa
le va a corresponder al que impugne la calidad de propietario. que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos.
Mediante la posesin se puede llegar a la prueba del dominio
(art.700 inc.2 CC). Por ello, el legislador reconoce ms ventajas al poseedor regular que
al irregular, pero, ambas son posesiones y como tales concurren a la
2. - La accin reivindicatoria es la que se confiere al propietario de adquisicin del derecho por prescripcin, con distintos plazos en una
una cosa para proteger su derecho, pues bien, al poseedor se le y otra. As, la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria,
confiere la accin publiciana (igual que la accin reivindicatoria, cuyos plazos son de 2 aos para muebles y 5 aos para inmuebles.
pero concedida al poseedor regular, arts.889 y 894). En tanto, la posesin irregular lleva a prescripcin extraordinaria en
un plazo de 10 aos.
3. - El poseedor de un inmueble o un derecho real constituido
sobre un inmueble tiene la accin posesoria para su proteccin Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular, dan origen
(art.916): _Las acciones posesorias tienen por objeto conservar a la presuncin de dominio del art.700 inc.2, disposicin que no hace
o recuperar la posesin de los bienes races o derechos reales distincin al respecto.
constituidos en ellos.
En cuanto a los requisitos de la posesin, es importante tener en
4. - La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de cuenta el art.702 inc.2, en orden a que para calificar la buena fe, se
los derechos reales por prescripcin adquisitiva (art.2492 CC). atiende al momento en que se inicia la posesin; si sta se adquiere
de buena fe, la posesin va a ser regular (con los dems requisitos),
5. - El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa an cuando el poseedor pierda despus la buena fe.
fructuaria, an cuando deba devolver sta a su verdadero dueo
(art.907 inc.3 CC).

Requisitos de la posesin regular


Clases de posesin 1.- Justo Ttulo.
I.- Posesin regular e irregular: esta clasificacin se hace 2.- Buena fe.
atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se presenta.
3.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio.
II.- Posesin til y posesin viciosa: se hace atendiendo a la
forma en que se adquiere la posesin.

III.- Posesin continua y posesin ininterrumpida: segn la forma I.- Justo ttulo
de conservacin de la posesin.I.- Posesin regular e irregular
(art.702 inc.1) Art.703 CC. El justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio.

La posesin regular es la que procede de justo ttulo, que se adquiere Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la
de buena fe y previa tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio. La prescripcin.
posesin irregular es aquella en que faltan uno o mas de estos
requisitos (arts.702 y 708). Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para
transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.

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Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios fondo se est admitiendo prescindir de ttulo, y as est
divisorios, y los actos legales de particin. reconocido en los arts.726 y 729.

Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo b) Los ttulos traslaticios de dominio son los actos o
ttulo para legitimar la posesin. contratos que generan para una de las partes la obligacin de
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar transferir el dominio o constituir un derecho real. Esta
derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto obligacin se cumple o se extingue a travs del pago o
transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un tradicin de la cosa.
ttulo nuevo. Pertenecen a esta clase de ttulos los contratos de
El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin de compraventa, donacin entre vivos, el aporte en la sociedad,
un derecho, porque es la justificacin de esa adquisicin. El ttulo por la transaccin sobre cosa no disputada (art.703 incs.3 y 6). El
s, no produce la adquisicin del derecho, sino que para que ste art.703 inc.3 dice que el ttulo traslaticio es aquel que por su
opere se necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en naturaleza sirve para transferir el dominio, o sea, seala
caso de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia, cual claramente que el ttulo no transfiere el derecho, sino que l
es la de colocar al adquirente en posesin de la cosa. Para que ello sirve para transferirlo desde que habilita a una de las partes
suceda es necesario que el ttulo sea apto para legitimar posesin y para hacer la tradicin, desde que le impone la obligacin de
que el modo sea vlido. Los ttulos que legitiman posesin son transferir el dominio de la cosa. La adquisicin del derecho se
aquellos que habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real. produce slo mediante la tradicin de la cosa, no mediante el
Ellos son: ttulo, aun cuando sea traslaticio.

c) Los ttulos de transmisin. Trtase aqu de la sucesin por


a) Los ttulos constitutivos de dominio ocupacin, causa de muerte, este ttulo legitima posesin, porque segn
accesin y prescripcin (art.703 inc.2). El relacionado con la los arts.688 inc.1 y 722 inc.1, por el solo hecho de deferirse la
prescripcin merece un comentario, porque la verdad de las herencia el heredero adquiere la posesin legal de ella.
cosas es que ella no es ttulo que legitime la posesin, porque Adems, el art.704 n.4 seala que el heredero aparente tiene
toda prescripcin supone necesariamente la posesin de la un justo ttulo, de donde cabe deducir que el heredero tiene un
cosa, sin posesin no hay prescripcin. ttulo que legitima su posesin del derecho de herencia. Este
aspecto tiene importancia para la adquisicin por prescripcin
Es decir, es un elemento bsico de ella la posesin y, por lo tanto, del derecho de herencia.
no puede decirse que la prescripcin sea un ttulo que legitime
posesin. Estos ttulos constitutivos, traslaticios y de transmisin son ttulos que
legitiman posesin, esto es, que el adquirente de la cosa (o del
Respecto de la ocupacin como ttulo posesorio, hay confirmacin derecho), aunque no adquiera el derecho que le corresponde por el
en el art.726. Esta decisin legal de tener a la ocupacin como respectivo modo de adquirir, adquiere posesin legtima, porque el
ttulo para poseer provoca reflexiones, que pronto conducen a ttulo es suficiente para adquirir dicha posesin y, porque si el modo
enjuiciarla. Ya se ha dicho que el ttulo posesorio constituye la de adquirir no oper como tal, le otorg la posesin al adquirente.
aplicacin o justificacin al porqu se posee. Entonces, admitir
a la ocupacin como ttulo significa aceptar como explicacin En este evento, el adquirente va a ser poseedor sin derecho, pero
poseo porque ocupo, lo que equivale a decir poseo porque podr llevarlo a adquirir el derecho correspondiente por medio de la
s o poseo porque poseo. En definitiva tener a la ocupacin prescripcin; as, en la venta de cosa ajena, la tradicin que se haga
como ttulo constituye una formalidad terminolgica, en el no va a producir adquisicin del dominio, porque el vendedor
tradente careca de ese derecho, pero si va a poner al adquirente en

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posesin de la cosa, posesin que va a ser legitimada por el ttulo esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los
traslaticio de la compraventa en este caso y, adems, posesin que actos legales de particin.
le va a permitir adquirir el derecho por prescripcin.
No dice cmo podra entenderse por la ubicacin de este inciso que
se trata de ttulos traslaticios de dominio, pues estos ttulos no sirven
para transferir ningn derecho, sino que son ttulos declarativos que
Ttulos que no son aptos para poseer. reconocen la existencia de un derecho anterior, pero producen un
efecto propio de los ttulos traslaticios de dominio, cual es el de
As como hay ttulos que legitiman posesin, existen tambin ttulos legitimar en el adquirente una posesin exclusiva, posesin a la cual
que no la legitiman y son aquellos que no son aptos para poseer, van a servir de ttulo y que adems es distinta de la posesin
tienen tal calidad: proindiviso o comn que existe entre los comuneros sobre la cosa
antes de la sentencia o acto de particin. La situacin sera la
- Los ttulos declarativos de dominio u otro derecho real.
siguiente: Pirinola, Lalo y el Righetti son herederos de un inmueble
Son los actos jurdicos y sentencias judiciales que se limitan
que adquieren por sucesin por causa de muerte, mantenindose
a declarar un derecho ya adquirido por otro ttulo distinto del
durante cierto tiempo en la indivisin, llegando un momento en que
que ahora se indica; tienen este carcter:
hacen la particin y se le adjudica a Pirinola el inmueble; aqu
La sentencia de adjudicacin en juicio divisorio (art.703 tenemos dos ttulos: uno, es la sucesin por causa de muerte que es
inc.4). el que legitima la posesin de los tres, porque es el ttulo de la
posesin proindiviso de los tres herederos y que fue el modo de
Los actos legales de particin (art.703 inc.4).
adquirir; y otro, que es el acto de particin, que es un ttulo
Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos (art.703 declarativo que va a producir el efecto del ttulo traslaticio que es el
inc.5). de legitimar la posesin de Pirinola sobre el inmueble que le fue
adjudicado y del cual pas a ser dueo exclusivo.
Los contratos de transaccin sobre cosas disputadas
(art.703 inc.6).

Estos son ttulos declarativos del derecho porque reconocen o


declaran en favor de una de las partes un derecho ya adquirido por
otro ttulo distinto, el cual legitima posesin.

Por ejemplo: si en una transaccin se reconoce a una de las partes el


dominio sobre un bien litigioso; la transaccin es un contrato, luego,
es un ttulo, pero un ttulo que se limita a reconocer el dominio que
ya haba adquirido por un ttulo anterior, el cual es el que legitima la
posesin.

Esta regla tiene una excepcin tratndose de sentencias de


adjudicacin en particin entre herederos u otros comuneros o de
actos legales de particin entre comuneros, en que estos ttulos que
son declarativos, por excepcin legitiman la posesin exclusiva que
en virtud de la adjudicacin adquiere el adjudicatario sobre la cosa
que le ha sido adjudicada; esto dice el art.703 inc.4: Pertenecen a

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Pero, se presenta un problema en relacin con el art.718 inc.1, pues identificarse de manera total con el ttulo traslaticio, pues no
ste dice que la posesin exclusiva del adjudicatario se retrotrae a la hay traslacin de derecho.
fecha en que comenz la posesin proindiviso. Por lo tanto, hay un
efecto retroactivo, una verdadera ficcin, en virtud de la cual se b) Por otro lado, el art.701 dice que es posible que una cosa
considera que el adquirente era poseedor exclusivo de la cosa sea poseda a varios ttulos. El art.718 faculta al poseedor
adjudicada desde la muerte del causante. Por su parte, el art.1344 exclusivo para agregar a su posesin el tiempo de posesin
inc.1 dispone que el acto de particin en adjudicacin es declarativo proindiviso; luego, si puede el poseedor hacerlo, entonces
del derecho del adjudicatario, porque ste es reputado dueo desde queda en claro que se trata de dos posesiones distintas.
que comienza la indivisin. Podra sostenerse en este caso que
siendo la posesin nica, el ttulo que legitima la posesin es aquel De todas estas posiciones se concluye necesariamente que los actos
que origin la posesin proindiviso, o sea, la sucesin por causa de o sentencias de particin son ttulos que legitiman la posesin
muerte. exclusiva, la cual es distinta a la anterior posesin proindiviso. Esto
no deja de tener cierta importancia que radica en que a la persona a
Pero, realmente no es as, porque estas disposiciones deben quien se le adjudic la cosa puede invocar frente a terceros
entenderse en el sentido de que, la regla de la retroactividad de la cualquiera de los dos ttulos, los que legitimarn su posesin, lo cual
posesin exclusiva y del efecto declarativo de la particin del art.718 le permite llegar a la adquisicin del dominio por prescripcin.
inc.1, no pasan de ser una ficcin que tiene una finalidad muy
precisa, cual es la de dejar sin efecto, por ser inoponible a los Pero, ello slo frente a terceros, porque respecto de los dems
comuneros que no concurrieron o no consintieron, todas las comuneros slo va a poder hacer valer su posesin exclusiva, no
enajenaciones y gravmenes que uno de los comuneros hubiere pudiendo invocar frente a ellas el tiempo de posesin proindiviso,
ejecutado respecto de una o todas las cosas comunes que en la porque durante dicho lapso su posesin no sera exclusiva ni
particin se le adjudican a un comunero distinto (art.718 inc.2 y 1344 determinada, justamente porque posea en comn con los dems
inc.2 CC). indiviso; en cambio, el acto de particin o la sentencia de
adjudicacin le van a conferir un ttulo de posesin exclusiva y
Pero, esta ficcin no lleva en manera alguna en materia posesoria, a determinada, el cual puede perfectamente invocarse frente a los
desconocer que en realidad hay dos posesiones distintas: la posesin otros comuneros, porque se trata de una posesin diferente de
proindiviso, que va desde que comienza la indivisin hasta el acto de aquella que con ellos tena.
particin; y la posesin exclusiva que va desde el acto de particin
en adelante. Esta afirmacin se funda en las siguientes razones: Dentro de los ttulos que no legitiman posesin est n los de mera
tenencia (arts.714 y 716 CC) Cuando hay mera tenencia, tambin
nos encontramos ante una persona que tiene una cosa en su poder,
a) el art.703 inc.4 asimila el acto de particin al ttulo
pero, a diferencia de lo que sucede en la posesin, no lo tiene con
traslaticio, y ello slo puede tener por objeto que legitime la nimo de seor o dueo, sino que por el contrario, reconoce dominio
nueva posesin exclusiva, no puede tener por objeto identificar ajeno. Es decir, el tenedor de la cosa, la tiene en lugar y a nombre
el acto de particin plenamente con el ttulo traslaticio, porque del titular del derecho de dominio; por esto, el ttulo de mera tenencia
por la particin no se transfiere ningn derecho, caracterstica no legitima posesin, desde el momento en que el mero tenedor
propia de los ttulos traslaticios, sino que por la particin slo reconoce que la cosa que tiene en su poder pertenece a otro
se declara un derecho que ya exista. individuo. Por otro lado, la mera tenencia no se transforma en
Cuando el art.703 inc.4 asimila los ttulos declarativos que all posesin por el solo transcurso del tiempo (art.716), pero es posible
enumera a los ttulos traslaticios, lo hace con un fin especfico: que si el mero tenedor deja de reconocer el dominio ajeno y se
el de legitimar la nueva posesin exclusiva que en virtud del comporta como dueo, pudiera transformarse en poseedor. Pero,
acto de particin se ha generado, no pudiendo en caso alguno cuando hay mera tenencia en s misma, hay reconocimiento que la
cosa es ajena y, por ello, si bien est la tenencia de la cosa (aspecto

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material), falta el animus (aspecto subjetivo) y, por consiguiente, no Los ttulos injustos presentan la caracterstica de adolecer de vicios o
hay posesin. Por lo tanto, el mero tenedor tampoco podr adquirir defectos que impiden la transferencia del dominio, vicios o defectos
el derecho por prescripcin. que dicen relacin con la regularidad del acto en s y no con la
calidad de dueo que pueda o no tener quien otorga el ttulo. El ttulo
es injusto entonces, cuando adolece de algn vicio o defecto o no
tiene validez respecto de las personas a que se refiere. Esta
El ttulo tiene que ser justo. enumeracin taxativa y genrica que el legislador hace de los ttulos
El justo ttulo es el requisito de la posesin regular (art.702). Por justo injustos est en el art.704. Art.704 CC
ttulo se entiende aquel que formalmente cumple con los requisitos
necesarios para poder atribuir el dominio, de tal forma que si el ttulo
no conduce a la adquisicin del dominio posteriormente, es por una No es justo ttulo:
circunstancia ajena o extraa al ttulo en s mismo, pero no por estar
viciado l. 1.- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que
se pretende;
As sucede en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de
compraventa) rene todas las condiciones para operar la adquisicin 2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o
del dominio estamos frente a un justo ttulo, y la no adquisicin del representante legal de otra sin serlo;
dominio no se debe a una circunstancia propia del ttulo, sino que a
hechos ajenos a los que a l normalmente corresponde. 3.- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que
debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto
Por ello, se dice que justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por judicial, no lo ha sido; y
su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido es apto para
atribuir en abstracto el dominio. Este anlisis de la aptitud legal del 4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es
ttulo para adquirir el dominio se hace en abstracto, esto es, en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado
considerando slo el ttulo en s mismo, sin atender a otras por un acto testamentario posterior, etc.
circunstancias ajenas al ttulo, circunstancias que en el caso concreto
pueden determinar que no opere la adquisicin del dominio no Sin embargo, al heredero putativo que por decreto judicial se haya
obstante que el ttulo rene todas las condiciones necesarias para dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al
que la adquisicin del dominio se produzca. legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya
sido judicialmente reconocido.
As como hay justos ttulos, existen tambin los ttulos injustos. En
materia de ttulos injustos el legislador chileno sigui el siguiente
sistema: no da una definicin de ttulo injusto, sino que se limita a Anlisis de los ttulos injustos
hacer una enumeracin taxativa de ellos, pero esta enumeracin, si
bien es de carcter taxativo, no es especfica en el sentido de que no 1.- Ttulo falsificado.
contempla casos especiales de ttulos injustos, sino que casos de
carcter general. As, se seala como ttulo injusto en el n.3 del Indica el art.704 que tal es el no otorgado realmente por la persona
art.704 a aquel que adolece de un vicio de nulidad, como la que se pretende. Esto es lo mismo que decir que el ttulo no es
enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal autntico en los trminos del art.17 CC; ejemplo de ttulo falsificado
o por decreto judicial, no lo ha sido. En este n.3, quedan seria un contrato de compraventa en que una persona ha suplantado
comprendidos todos los ttulos nulos, aun cuando el ejemplo se al comprador o al vendedor, o bien, si se trata de una compraventa
refiere a algunos de ellos, sea la causa de nulidad, la falta de objeto, celebrada por escritura pblica, dicha escritura no ha sido autorizada
un error, falta de causa, etc. por el notario que se dice autorizarla.

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ratificacin y slo es posible sanear por ratificacin los casos de
nulidad relativa, y en caso alguno, los de nulidad absoluta.
2.-El ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o
representante legal de otra sin serlo. El problema que se presenta a propsito de la nulidad relativa slo
opera si entendemos que para que el ttulo sea injusto la nulidad
En este caso el ttulo es injusto porque ha sido otorgado por una debe ser declarada. Esto es as debido a que la nulidad relativa (su
persona que no tiene la representacin de quien dice representar y, accin) slo se establece en beneficio de ciertas personas, y s sta
por esta razn, este acto no empece a este ltimo y, por no es la interesada en declarar la nulidad del ttulo quien realmente
consiguiente, a su respecto es como si no se hubiere realizado. est interesado se vera en la imposibilidad de lograr tal declaracin.
Tambin es injusto el ttulo otorgado por un representante legal que
diga relacin con los bienes de su representado pero que no se Para sortear esta dificultad se ha propuesto que se debe permitir a
relacione con el poder de representacin legal que tiene el quien tenga inters en que el ttulo sea injusto, que invoque la
representante; la falta de representacin legal o convencional se nulidad relativa para el slo efecto de tenerse por injusto,
produce no slo cuando jams ha existido mandato o representacin mantenindose el acto respectivo como vlido para los dems
legal, sino tambin cuando stas han existido y tambin cuando an efectos legales, los cuales se extinguiran slo cuando se anule a
habiendo representacin legal o mandato, el representante se peticin de quien tenga la accin de nulidad. La solucin, aunque
extralimita en sus atribuciones, o sea, cuando va m s all de las artificiosa, parece bastante funcional.
atribuciones que le fueron conferidas.
4.-Los ttulos putativos.
3.- Los ttulos que adolecen de un vicio de nulidad
Son aquellos en que solamente existe en la imaginacin de la
El ttulo que adolece de un vicio de nulidad es un ttulo injusto y ello persona que lo invoca, se apoya en antecedentes que no son reales
porque el ttulo nulo no es apto para operar transferencia y, por esta ni verdaderos, es decir, tiene como base un error. No es este el caso
razn, la posesin que se adquiere no responde a un derecho ni aun de un ttulo que adolece de algn defecto en su origen o en su forma,
aparente, que la justifique. El ttulo es injusto sea que la nulidad que sino, lisa y llanamente, de un ttulo que no existe.
lo afecte tenga el carcter de absoluta o relativa.
El n.4 del art.704 nos indica como ejemplo de ttulo putativo el del
El legislador en el art.704 n.3 no hace diferencia respecto a la clase heredero aparente que en realidad no es tal, o el del legatario cuyo
de nulidad, es cierto s que el ejemplo que pone es un caso de legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. La
nulidad relativa, pero este ejemplo no debe tomarse como limitativo persona a la cual en un testamento se le instituy legatario, tiene por
de la regla, en el sentido de que el legislador la est restringiendo slo ese acto un ttulo; si con posterioridad por otro acto se revoca el
a los casos de nulidad relativa, muy por el contrario, es lgico testamento y no se le instituye nuevamente como legatario y el
concluir que si el ttulo que adolece de nulidad relativa es un ttulo presunto o aparente legatario entra en posesin de la cosa legada, en
injusto, con mayor razn lo ser el que adolece de nulidad absoluta. realidad, va a carecer de ttulo, pero en apariencia va a tener uno
En esto, el CC chileno tiene un enfoque distinto que el que se da en que es el primitivo testamento; pero este ttulo aparente que tiene
la legislacin francesa, porque en ella slo es ttulo injusto aquel que este legatario es injusto. El heredero que en una sucesin intestada
adolece de nulidad absoluta, en tanto que el que est afectado por cree tener la calidad de tal, porque ignora que existe otro heredero de
nulidad relativa tiene el carcter de justo ttulo. Ahora, un ttulo que mejor derecho, tambin va a tener un ttulo aparente (ttulo injusto); y
fue relativamente nulo, puede sanearse por medio de la ratificacin o por el hecho de carecer de justo ttulo, estas personas no van a tener
por otro medio legal y, en ese caso, la validacin se retrotrae a la la calidad de poseedor regular, sino que ser n poseedores irregulares.
fecha en que se confiri el ttulo nulo (art.705). Entre nosotros, los
autores estiman que esta disposicin del art.705 es aplicable Pero, en este art.704 n.4 hay un aspecto de especial inters que es el
exclusivamente a los casos de nulidad relativa, porque habla de contemplado en el inc. final de este artculo, el cual se refiere al caso
del heredero aparente a quien por resolucin judicial se le hubiere

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dado la posesin efectiva de la herencia, y dice que a este heredero del individuo de haberse adquirido el dominio por los medios legales
le va a servir de justo ttulo el decreto judicial que decreta la posesin correspondientes y sin que exista vicio alguno. Justamente por este
efectiva; lo mismo que al legatario le va a servir de justo ttulo el carcter subjetivo y personal de la buena fe es que ella es propia de
testamento que le sirve de ttulo y que haya sido judicialmente cada individuo, no pudiendo transmitirse o transferirse a otras
reconocido. Por consiguiente, la regla general es que el heredero y el personas. El mismo art.706 inc.2 nos seala como es la buena fe
legatario putativo no tengan justo ttulo, pero si al heredero putativo cuando el ttulo es traslaticio de dominio: si una persona, cuando hay
se le concedi la posesin efectiva de la herencia va a tener un justo un ttulo traslaticio de dominio - por ejemplo, la compraventa -, tiene
ttulo que va a ser el auto o decreto de posesin efectiva, y el la ntima conviccin de que la cosa ha sido vendida y entregada por
legatario tambin va a tener un justo ttulo que va a ser el la persona que estaba facultada o que tena atribuciones para
correspondiente acto testamentario que haya sido reconocido transferir el dominio, el adquirente va a estar de buena fe porque va
judicialmente. a estar convencido de que adquiri la cosa por medios legtimos sin
intervencin de vicio alguno.
Qu importancia tiene que a estos herederos o legatarios putativos
se les reconozca un justo ttulo de la manera descrita anteriormente? Esta conviccin ntima que tiene la persona que adquiri la posesin
puede o no coincidir con la realidad de las cosas; si no coincide, por
Tiene importancia para los efectos de la prescripcin, porque este haber circunstancias impeditivas de la adquisicin del dominio,
heredero aparente o putativo ha obtenido la posesin efectiva de la significa que el poseedor ha incurrido en un error; si se trata de un
herencia, en tanto que el heredero putativo que no ha obtenido la error de hecho y es un justo error (error excusable), la buena fe si
posesin efectiva requiere de una posesin de 10 aos para adquirir existe (art.706 inc.3); ejemplo: el de la venta de cosa ajena por una
el derecho real de herencia por prescripcin (art.1269). persona que habitualmente vende esas cosas, como por ejemplo una
casa automotriz.
Al legatario putativo le sirve de justo ttulo el acto testamentario que
haya sido judicialmente reconocido. Ahora, el caso de la mala fe se da en aquel que compra, por ejemplo,
una cosa a sabiendas que es ajena, porque en ese caso su error no
Produce este efecto cualquier reconocimiento judicial que se haya existe; o bien, adquiere un inmueble embargado y, en tal caso, el
realizado al testamento en cualquier procedimiento o gestin judicial, error no es excusable porque existen los medios legales para que
incluso puede ser practicado este reconocimiento en la tramitacin ste hubiera tomado conocimiento de la existencia del embargo
de la posesin efectiva de la herencia del causante. (debera haber revisado los registros del Conservador de Bienes
Si el ttulo es el acto testamentario judicialmente reconocido, se ha Races). Por ltimo, en materia de buena fe, el error en materia de
dicho que se aplica slo al legatario de especie o cuerpo cierto, no al derecho hace presumir la mala fe del poseedor (art.706 inc.final).
de gnero, ya que este ltimo slo tiene un crdito contra la sucesin
o contra el heredero gravado.
Prueba de la buena fe

El art.707 establece una presuncin respecto de la buena fe que dice


II.- Buena fe. que la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
El art.706 inc.1 CC nos indica qu debemos entender por buena fe establece la presuncin contraria. Esta es una presuncin
en materia posesoria: La buena fe es la conciencia de haberse simplemente legal, por consiguiente, admite prueba en contrario.
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de Como es una presuncin simplemente legal, quien alega la
fraude y de todo otro vicio. Entonces, la buena fe es un elemento o existencia de mala fe tendr sobre s el peso de la prueba.
requisito de carcter eminentemente subjetivo y tambin Este art.707 establece una presuncin que coincide con la
esencialmente personal, porque es la conviccin ntima y personal normalidad de las cosas que suceden; lo normal es que las personas

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obran de buena fe y, la excepcin, es la actuacin de mala fe, por
eso justamente la existencia de esta presuncin. Pero, hay ciertos
casos en que el propio legislador establece la presuncin en III.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio
contrario, esto es, entra a presumir la mala fe, y ello sucede:
En caso de que se trate de un ttulo constitutivo no se requiere de
Cuando se invoca un error de derecho (art.706 inc.final); tradicin porque el ttulo, como sucede con la ocupacin y la
accesin, es a la vez modo de adquirir. Luego, en estos casos de
La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir ttulos constitutivos va a ser necesario slo el justo ttulo y la buena
la mala fe, no dando lugar a la prescripcin, salvo que fe. La misma situacin sucede en la sucesin por causa de muerte,
concurran determinadas circunstancias: que el que se esto es, en el ttulo de transmisin, el cual va a ser a la vez ttulo
pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos modo de adquirir; pero, en el caso del ttulo traslaticio de dominio,
se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el sucede que ste por s mismo no produce la adquisicin del derecho,
que alega la prescripcin; que el que alega la prescripcin porque en el ttulo traslaticio hay una clara separacin entre el ttulo
pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni y el modo de adquirir.
interrupcin por el mismo espacio de tiempo (art.2510 n.3);
No es lo mismo que en la ocupacin, accesin, etc., en que el ttulo
Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha es a la vez modo. Por eso, cuando el ttulo es traslaticio de dominio,
contestado la demanda (art.907 inc.3 y 707 inc.1). para que exista posesin regular se requiere de la tradicin; si no
hay tradicin, y el ttulo es traslaticio de dominio, no va haber
Uno de los problemas que se plantea es el de determinar el momento posesin regular (art.702 inc.3).
en que debe existir la buena fe para calificar la posesin de regular.
Esto ha sido discutido largamente en la doctrina y no hay pleno La ley establece algunos casos en que se presume la tradicin:
acuerdo en la legislacin comparada porque la duda es si es
En el art.702 inc.final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia
necesaria la buena fe slo al momento de adquirirse la posesin o si
del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin, a menos
es necesaria en ese momento debiendo mantenerse durante todo el
que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo, porque
tiempo de posesin. Una y otra solucin han sido aceptadas por las
en este caso, la nica forma de efectuar la tradicin es mediante la
diversas legislaciones y tambin en pocas distintas.
competente inscripcin; si no hay inscripcin no hay tradicin, an
El CC chileno establece en forma muy clara que para la existencia de cuando el adquirente detente la cosa en su poder. Luego, esta
la posesin regular es suficiente que haya buena fe al momento de presuncin del art.702 inc.final es aplicable slo respecto de los
iniciarse la posesin, no siendo necesario que posteriormente bienes muebles y de las servidumbres (con su contracepcin),
subsista. porque en estos 2 casos la tradicin no se efecta mediante la
inscripcin; no se aplica esta presuncin a los inmuebles, es decir, el
Por consiguiente, podra darse perfectamente el caso de una persona dominio y derechos reales constituidos sobre inmuebles (salvo el de
que adquiri la posesin de buena fe y posteriormente la haya servidumbre), porque respecto de stos se aplica el art.686 CC,
perdido (art.702 CC). porque exige que la tradicin se realice mediante la competente
inscripcin.
La buena fe es un elemento total y absolutamente personal, por
consiguiente, para calificar si esa persona se encuentra en buena o A propsito de las servidumbres tampoco sera aplicable, pues su
mala fe, solamente habr que atender a las circunstancias en que tradicin es solemne (escritura pblica).
el se encuentra, si el anlisis de las circunstancias de sus
antecesores, porque la buena fe no se traspasa de un poseedor a Posesin Irregular
otro.

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El art.708 CC nos dice cuando la posesin es irregular: posesin Debe ser grave (art.1456),
irregular es la que carece de uno o m s de los requisitos sealados en
el art.702. En cuanto a sus efectos, podemos sealar los siguientes: No necesita ser una fuerza actual,

a) Tanto la posesin regular como la irregular pueden conducir a Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza
la adquisicin del derecho por prescripcin, existiendo si, una y contra de quien se ejerce, puede ser dueo o poseedor
diferencia entre ambos casos, porque el poseedor regular (art.710 y 711).
adquiere por prescripcin ordinaria; mientras que si es irregular,
va a operar la prescripcin extraordinaria. Posesin clandestina es aquella que se ejerce ocultndola de quien
tiene derecho a oponerse a ese ejercicio (art.713).
La accin reivindicatoria - que est definida en el art.889 CC: es
la que tiene el dueo de una cosa singular de que no est en Para calificar de clandestina la posesin se tiende a los actos de
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a ejercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos
restitursela.- se confiere al dueo de la cosa, confirindose por la posesin es clandestina. Tanto la posesin violenta como la
excepcin al poseedor regular que estaba en vas de ganar la clandestina pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o
cosa por prescripcin (art.894 CC). (Accin Publiciana). a los inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito del un
inmueble est garantizado por la inscripcin y todo acto de violencia
b) La presuncin del art.700 inc.2 opera tanto respecto del y clandestinidad en cuanto estos no pueden privarle de su posesin.
poseedor regular como del irregular. El legislador no ha De tal manera que si el inmueble est inscrito y alguno se apodera
establecido ninguna diferencia o limitacin al respecto. con violencia o clandestinidad de este inmueble, este no va a adquirir
la posesin, sino que tendr la calidad de tenedor precario, y el
c) Los interdictos posesorios pueden ser hechos valer tanto por dueo va a tener en su contra la llamada accin de precario para
el poseedor regular como por el irregular. El legislador tampoco obtener la restitucin de lo que le pertenece.
establece limitaciones a este respecto (arts.916 y 918 CC).
La posesin violenta y la clandestina no permiten ganar el derecho
por prescripcin ordinaria, ello por faltar la posesin regular, porque
en la violenta y en la clandestina no concurren los requisitos del
II.- Posesin til y viciosa art.702. Tampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya que a
pesar de ser esta posesin irregular, el art.2510 exige que no haya
El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la violencia ni clandestinidad para que opere la prescripcin
clandestina (art.709). Por oposicin, posesin til es la que no extraordinaria. Por otro lado, estas posesiones viciosas no cuentan
adolece de los vicios de violencia y clandestinidad. La posesin con la proteccin de las acciones posesorias (art.918). Por
violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza. excepcin, el art.928 concede al poseedor violento o clandestino la
querella de restablecimiento o despojo violento en el caso de que
En este aspecto el legislador atiende al momento de la adquisicin
otra persona lo despoje a l violentamente de su posesin, la
de la posesin y si se adquiere por fuerza se cataloga de violenta. La
finalidad de ello es evitar los actos de violencia.
posesin violenta goza de los caracteres de la relatividad y
temporalidad, aun cuando no hay completo acuerdo respecto de su Si una persona adquiere una cosa de un poseedor violento o
alcance. Se puede ser poseedor violento respecto de aquel en contra clandestino, dicha persona podra tener la calidad de poseedor
de quien se ha utilizado la violencia, pero no respecto de otros que regular, y ser regular en el caso de que concurran los requisitos del
posteriormente disputarn la posesin (vicio relativo); y que desde art.702, ello porque la posesin es personal y exclusiva.
que cesa la violencia deja de ser viciosa (vicio temporal).

Esta fuerza tiene que tener requisitos:

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Se ha difundido la sinonimia entre la posesin viciosa e intil, de es exclusiva, ya que en general no puede compartirse, salvo
modo que se tiene entendido que la posesin regular e irregular posesin proindiviso.
(tiles) conducen a la prescripcin, en tanto que la viciosa no
(intiles). Sin embargo se ha llegado a discutir estas distinciones, Si una persona adquiere la posesin es porque otra la ha perdido.
sostenindose que los vicios de la posesin son compatibles con la Sucede que la posesin tiene importancia para la prescripcin y, sta
utilidad, y es posible concebir una posesin irregular, y aun irregular, requiere generalmente de plazos largos. Esto conduce a que muchas
con clandestinidad y, en ciertos casos, con violencia. veces se produzca la situacin de que el poseedor por s mismo no
pueda completar el plazo de prescripcin, por ello el art.717 le da al
Ejemplo, si se vende una cosa ajena, el comprador puede tener la poseedor una facultad, cual es la de agregar a su posesin la de sus
posesin regular (tendr justo ttulo pues la venta de cosa ajena vale, antecesores jurdicos; esto es lo que se denomina accesin de
puede estar de buena fe, y se supone que se efectu la tradicin). Si posesiones.
luego de un tiempo llega ha saber que la cosa es ajena empieza a
poseerla clandestinamente, ocultndola al verdadero dueo; con ello Para que se produzca la accesin de posesiones es necesaria la
ser poseedor clandestino, pues la ejerce con clandestinidad y concurrencia de ciertos requisitos:
respecto de ello nada importa que la haya iniciado ostensiblemente, y
ser poseedor regular porque, si bien ha terminado la buena fe, en 1.- La existencia de un vnculo jurdico entre el actual poseedor y
este punto lo decisivo es que haya estado de buena fe al iniciar la su antecesor: para la procedencia de la accesin de
posesin, y lo estuvo. Se tratara de una posesin regular (til) y posesiones esto es un requisito fundamental, esto es, que
clandestina. entre el actual poseedor y el antecesor de ste en la posesin
existan relaciones jurdicas de las cuales el actual poseedor
derive su derecho, sea ste aparente o verdadero sobre la
cosa. Este requisito fluye del art.717, que se pone en la
III.- Posesin continua y posesin interrumpida. situacin de existir esta derivacin de derecho de una persona
a otra, por su parte, los arts.919 y 2505 tambin se refieren al
La posesin continua es aquella que no ha sido perdida, impedida ni antecesor y al sucesor en el sentido de haber relaciones
desconocida por demanda judicial. La posesin interrumpida es jurdicas entre ellos.
aquella que se ha perdido, ha sido impedida o ha sido desconocida
por demanda judicial. Para que pueda efectuarse la accesin de posesiones, la ley se
coloca en la situacin de que haya habido una sucesin real o
Cuando hay prdida o impedimento de la posesin se produce la aparente de derechos entre el actual poseedor y el antecesor.
interrupcin natural de la misma; si hay desconocimiento por
demanda judicial, se produce la interrupcin civil de la posesin La posesiones de hecho (usurpador que usa violencia) cuando no
(art.2502). hay relacin jurdica entre sucesor y antecesor que justifique la
posesin real o aparente del poseedor, no se benefician con la
La interrupcin natural o civil de la posesin es a la vez interrupcin accesin de posesiones.
natural o civil de la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho.
2.- El poseedor debe alegar una serie continua e ininterrumpida
de posesiones de antecesores: esto es, no puede escogerse
las posesiones, entre ellos debe haber continuidad (art.717
Accin de posesin. inc.2 y 2500).
La posesin tiene como caracterstica el hecho de ser personal, es 3.- Las posesiones que se agregan deben serlo con todas sus
decir, cada individuo la adquiere por s mismo, no pudiendo haber ni calidades y vicios (art.717 inc.1), es decir, por la accesin de
transferencia ni transmisin de la posesin (art.717 inc.1). Adems, posesiones no mejoran ni desmejoran las posesiones

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anteriores. Si ellas eran irregulares, como irregulares se mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su
agregan, no pudiendo cambiar la calidad de sta en manera conocimiento.
alguna.
Si el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su
4.- Si se trata de la posesin inscrita de un inmueble la agregacin mandatario ni representante, no poseer sta sino en virtud de su
de las posesiones slo puede efectuarse hasta el ttulo inscrito conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al
anterior a aquel contra el cual se prescribe (art.2505). momento en que fue tomada a su nombre.

Si alguien tiene una posesin defectuosa (de mala fe, por ejemplo) y El art.721 nos dice que la posesin se inicia al momento de adquirir
observa que la de su antecesor era regular y haba completado el el representante, an cuando el representado no tenga conocimiento
plazo de prescripcin ordinaria, podra disociar su posesin de la del de ello, con lo cual se deja muy en claro que la voluntad que opera la
antecesor y utilizar slo la de ste, alegando prescripcin ordinaria adquisicin de la posesin es la del representante y no la del
basada en ella. Esto es la disociacin de posesin. representado.

Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin B.- Adquisicin de la posesin del derecho de herencia.

Reglas comunes a la posesin de bienes muebles e La posesin legal del derecho de herencia la adquiere el heredero de
inmuebles. pleno derecho al momento de deferirse la herencia, aun cuando el
heredero lo ignore y sea incapaz (art.722). Cundo es deferida la
Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles. herencia? Se defiere cuando la ley llama al heredero a aceptar o
repudiar un legado (art.956). El momento en que se hace el llamado
Reglas aplicables slo a la posesin de bienes inmuebles. ser distinto si la asignacin es pura y simple o condicional; si la
asignacin es pura y simple, el llamado se produce al momento de
1.- Reglas comunes a la posesin de muebles e inmuebles. morir el causante; si la asignacin est sujeta a condicin
suspensiva, se produce al momento de cumplirse la condicin
Ellas dicen relacin con la adquisicin de la posesin por medio de
(art.956 inc.2).
representantes y con la adquisicin de la posesin por medio del
derecho de herencia. A este respecto hay que llamar la atencin, cual es que en la
adquisicin del derecho de herencia (cosa incorporal) no entra a jugar
ni el corpus ni el animus, porque para que el heredero adquiera la
A.- Adquisicin de la posesin por medio de representantes posesin de la herencia no es necesario que haya actos de heredero
o poseedor, incluso puede ignorar el fallecimiento del causante cuya
Tanto la posesin de los muebles como los inmuebles puede ser herencia comienza a poseer. Esta posesin legal de la herencia tiene
adquirida por representacin legal o voluntaria, aplicndose en todo importancia porque:
la reglas de la representacin (art.720). Tambin se aplican las reglas
de inoponibilidad para el caso de que no haya poder o, habindolo, 1. - Faculta al heredero para hacer acto de tal, para tomar
hay una extralimitacin del mismo. Tambin rigen las reglas de la posesin material de los bienes hereditarios.
ratificacin como medio de hacer eficaz la posesin que era
2. - Confiere derecho al heredero a las acciones posesorias, lo
inoponible al representado (art.721).
cual le permite la proteccin de las cosas que posee.
Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de
otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del

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Pero, tambin somete al heredero a las acciones que terceros B.- Reglas sobre la conservacin de la posesin de los bienes
pudieran intentar en su contra (art.719). muebles.

3. - Esta posesin legal importa porque permite al poseedor llegar La posesin se conserva mientras subsista el animus. A este respecto
a adquirir el derecho por prescripcin. Como nadie puede hay que considerar que para la adquisicin de la posesin la persona
adquirir derechos en contra de su voluntad es que se defiere la debe reunir dos elementos: animus y corpus. Pero, para su
herencia. conservacin, basta con tener el animus, aun cuando
momentneamente la persona careciera o no tuviera el corpus. Esto
Ahora, si el heredero acepta, no hay problemas y adquiere la es, lo que se requiere es la conservacin de la voluntad de mantener
posesin; en cambio, si se repudia la asignacin, el legislador la posesin y esa voluntad subsiste o se mantiene mientras no se
considera que su posesin no ha existido jams, es decir, por el manifieste o aparezca una voluntad contraria a ella; es justamente
repudio de la asignacin desaparece en forma efectiva la posesin esto lo que nos dice el art.727 CC. El mantener o conservar el
legal que el heredero tena sobre la herencia (art.722 inc.2). animus (voluntad de poseer), no implica un continuidad en el tiempo,
es decir, no implica que el animus se tenga o mantenga momento a
momento, el legislador supone que la voluntad del poseedor se
2.- Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles. mantiene mientras no aparezca una voluntad contraria a ella.

Dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la Por eso es que mientras duerme la persona, caso en el cual no
posesin. estara manifestando su voluntad, la posesin se mantiene. El
legislador supone esta voluntad de conservacin mientras no
aparezca voluntad en contrario y, esta voluntad en contrario, puede
ser:
A.- Adquisicin de la posesin de bienes muebles.
a) la propia voluntad del poseedor, cuando abandona o enajena la
Se adquiere desde el momento en que concurre la voluntad de cosa.
poseer y la aprehensin material o fsica de la cosa (corpus y
animus). En cuanto a la adquisicin de la posesin hay una b) la voluntad de un tercero, que se nos presenta cuando este
situacin especial respecto de los incapaces, ya que incluso los tercero se apodera de la cosa con el nimo de hacerla suya; en
absolutamente incapaces - excepto dementes e infantes - pueden este caso, quien tena la posesin la pierde y se adquiere sta por
adquirir por s mismos la posesin de bienes muebles, siempre que el tercero (art.726 CC).
concurra apoderamiento e intencin, pero no pueden ejecutar actos
jurdicos en virtud de esa posesin sino por intermedio de sus La posesin se puede conservar al igual que se puede adquirir por
representantes legales. Lo mismo se aplica para los relativamente medio de terceros. En concordancia con este principio, el legislador
incapaces (art.723). estatuye que el poseedor conserva su posesin an cuando le
entregue la tenencia de la cosa a otra persona, por ejemplo: cuando
Esta regla de carcter excepcional contrasta con la capacidad que se la da en arrendamiento, comodato, depsito o, en general, a
requiere para la adquisicin de la posesin de bienes inmuebles, la cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio (art.725). En estos
cual, cuando se adquiere por tradicin, exige plena capacidad de casos, si bien es cierto que el poseedor se desprende de la tenencia
ejercicio, y si es adquirida por un incapaz por s mismo habr nulidad de la cosa (corpus), mantiene el animus y, por lo tanto, conserva la
absoluta o relativa, dependiendo ello de la clase de incapacidad de posesin.
que se trate.

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C.- Reglas sobre prdida de la posesin de los bienes muebles. a.- El ttulo es constitutivo de dominio,

Se produce la prdida cuando el poseedor pierde el corpus y el b.- El ttulo es traslaticio de dominio.
animus, como por ejemplo:

1. Cuando el poseedor enajena la cosa hacindose la


correspondiente tradicin (art.648 y 726 CC). a.- El ttulo es constitutivo de dominio (accesin, ocupacin) o si se
trata de la sucesin por causa de muerte, no se requiere la
2. Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el inscripcin para adquirir la posesin. La razn de esto est en que:
animus, siempre que el tercero que tiene el corpus tenga
a su vez nimo de seor y dueo (art.726 CC). 1. - Cuando el ttulo constitutivo es la accesin, la inscripcin del
suelo principal cubre el terreno accedido.
3. En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde
el animus; es la situacin que sucede en el llamado 2. - Tratndose de la prescripcin, ella opera cuando se renen
constituto posesorio (art.684 n.5), que es aquella los requisitos establecidos por la ley, y la inscripcin que se
situacin en que el poseedor del mueble, en mrito del requiere es solamente un requisito para hacer oponible la
ttulo traslaticio y de mera tenencia, transfiere la cosa, prescripcin respecto de terceros (art.689 y 2503 CC).
quedando como mero tenedor de la misma. El corpus aqu
no sufre alteraciones, pues la cosa sigue en manos de 3. - En la sucesin por causa de muerte, la inscripcin se exige
quien la tena, pero hay un cambio en el animus, esta no para adquirir la posesin, sino para la conservacin de la
figura se llama intervercin de la posesin. historia de la propiedad raz. Ello es as porque la posesin se
la herencia de adquiere al momento de deferirse, sin
necesidad de cumplirse ningn requisito nexo.

3.- Reglas aplicables a la posesin de los bienes inmuebles 4. - Tratndose de la ocupacin, no se presenta problema, porque
por medio de ella slo se adquieren bienes muebles.
Esta es la llamada teora de la posesin inscrita.

b.- El ttulo es traslaticio de dominio


Teora de la posesin inscrita.
Se plantea el problema con la inscripcin en el Registro
Tambin estas normas dicen relacin con la adquisicin, Conservatorio de Bienes Races, y para estos efectos y ver si es o no
conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles: necesaria la inscripcin en el Registro Conservatorio para la
adquisicin de la posesin hay que distinguir:

1.- Si se trata de adquisicin de posesin regular o irregular.


I.- Normas referentes a la adquisicin de la posesin de los
inmuebles 2.- Si se trata de un inmueble inscrito o no inscrito.

Para poder establecer en qu forma se adquiere la posesin de los


inmuebles hay que hacer algunas distinciones:
A.- Adquisicin de la posesin regular de un inmueble. La doctrina
En primer trmino, hay que atender a la naturaleza del ttulo, est totalmente de acuerdo en que para adquirir la posesin regular
distinguiendo si:

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de un inmueble se requiere de la inscripcin, sin distinguir si el Esta distincin se hace para efectos de analizar si se requiere o no
inmueble est inscrito o no. de inscripcin para la adquisicin de la posesin.

Es decir, para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito es a) Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble inscrito slo
necesaria la inscripcin, como lo es tambin para la adquisicin de puede adquirirse por la respectiva inscripcin, por las siguientes
un inmueble no inscrito. Razn: se encuentra en que la posesin razones:
regular exige la tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio
(art.702 CC) y si se requiere tradicin, la nica forma de hacerla, el art.724 exige inscripcin para adquirir la posesin de un
tratndose de un inmueble, es mediante la inscripcin; si no hay inmueble inscrito, no distinguiendo si la posesin es regular
inscripcin no hay tradicin y, en consecuencia, no hay posesin o irregular.
regular (arts.686, 724, 702 y 708 CC):
el art.728 dispone que mientras subsista la inscripcin, el
El art.702 seala que la posesin regular es la que procede que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito,
de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, siendo no adquiere la posesin de ella, ni pone fin a la posesin
tambin necesaria la tradicin si el ttulo es traslaticio de existente.
dominio.
Esta disposicin nos dice que el poseedor inscrito no pierde
El art.708 seala que la posesin irregular es la que carece la calidad de tal, aun cuando un tercero se apodere
de uno o m s de los requisitos sealados en el art.702. materialmente del inmueble inscrito. Incluso mas, si el
tercero que se apoder del inmueble inscrito, tiene un ttulo
El art.686 seala que se efectuar la tradicin del dominio traslaticio, no va a adquirir la posesin, si no media una
de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el nueva inscripcin.
Registro Conservatorio.
El art.724 expresa que si la cosa es de aquellas cuya el art.730 engloba dos situaciones distintas, una
tradicin debe hacerse por inscripcin en el Registro del contemplada en el inc.1 no se exige la inscripcin para
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino adquirir la posesin de inmuebles inscritos; y otra, en el
por este medio, es decir, por la inscripcin. inc.2 en la cual se refiere a los inmuebles inscritos,
O sea, la inscripcin es requisito de la posesin regular de los exigiendo siempre competente inscripcin para extinguir la
inmuebles. En el caso de un inmueble no inscrito tambin es posesin del antiguo poseedor y la adquisicin de ella por el
necesaria su inscripcin para la adquisicin de su posesin regular nuevo poseedor.
cuando el ttulo es traslaticio de dominio y, esta inscripcin, deber
b) Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble no inscrito. En
practicarse conforme a las reglas de la primera inscripcin (art.693).
este caso, hay una larga discusin sobre si es o no necesaria la
inscripcin para la adquisicin de la posesin. Algunos sostienen que
para la adquisicin de la posesin irregular de un predio no inscrito es
B.- Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble necesaria la inscripcin tambin; en cambio, otros dicen que para la
adquisicin de la posesin irregular de un inmueble no inscrito basta
Aqu, hay que hacer una distincin entre: el apoderamiento material, no siendo necesaria una nueva
inscripcin.
a) Inmuebles inscritos.
Don Humberto Trucco y Toms Ramrez Fras afirman que la
b) Inmuebles no inscritos. posesin irregular de un inmueble no inscrito slo puede adquirirse
por medio de la inscripcin, dan los siguientes argumentos:

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1.- El art.724, que exige la inscripcin para la adquisicin de existe ttulo traslaticio de dominio y un apoderamiento sin
toda posesin de inmuebles, sin distinguir entre inmuebles violencia o clandestinidad.
inscritos y no inscritos.
El art.730 inc.1 no exige inscripcin para adquirir la posesin en
2.- Los arts.726 y 729 que, aparentemente habilitan o autorizan un predio no inscrito cuando hay usurpacin, en cambio, el inc.2
para la adquisicin de toda posesin de inmuebles por simple se refiere a predios inscritos y exige esa inscripcin.
apoderamiento, se est n refiriendo al caso en que no hay ttulo
traslaticio de dominio y lo que se est viendo es la adquisicin Por ltimo, dicen que la objecin que hacen los seores Trucco y
de la posesin irregular cuando hay ttulo traslaticio de Ramrez en orden a que no se cumplira lo deseado por Bello, no
dominio. tiene un fundamento ni consistencia, porque el inmueble siempre
va a acceder en alguna forma al rgimen de inscripcin y si no lo
3.- En caso de estimarse que no es necesaria la inscripcin es en los casos en que hay ttulo traslaticio de dominio, lo va a ser
para adquirir la posesin irregular de un predio no inscrito, se en los casos del art.688 cuando opera la sucesin por causa de
estara frustrando lo deseado por Bello en orden a que todos muerte.
los inmuebles se incorporan al rgimen de inscripcin, ya la
idea de Bello al establecer el Registro Conservatorio era
precisamente sta.
II.- Normas referentes a la conservacin de la posesin de los
Otro sector de la doctrina, principalmente don Jos Clemente Fabres, inmuebles
Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva, sostienen la posicin contraria,
esto es, que puede adquirirse la posesin irregular de un predio no La inscripcin es en realidad tambin una garanta de la
inscrito por simple apoderamiento, no siendo indispensable la conservacin de la posesin para el poseedor; ello es as porque el
inscripcin. Dan la siguientes razones: poseedor va a conservar su posesin mientras la inscripcin no se
cancele (art.728 inc.1). En segundo lugar, es as porque mientras
La posesin irregular, por definicin del art.708, es aquella a la subsista la inscripcin con plena vigencia, se conservar la posesin
cual le falta alguno de los requisitos que el art.702 seala para la an cuando un tercero ocupe materialmente el inmueble (art.728
posesin regular y entre esos requisitos est la tradicin si el ttulo inc.2). Si alguien se apodera materialmente del inmueble,
es traslaticio de dominio; luego, si falta uno de los requisitos del subsistiendo la posesin a nombre del poseedor, quien ocupa seria
art.702, la posesin ser irregular y tal es la situacin en que nos un poseedor precario frente al cual puede intentarse la accin de
encontramos. precario (art.2195), teniendo asimismo las acciones posesorias. Lo
que si no hay que olvidar es que la inscripcin juega un rol dentro de
Indican que en el art.729 los inmuebles no inscritos est n la posesin, pero no es el nico requisito que debe cumplir esta
asimilados en cuanto a la adquisicin y prdida de la posesin a posesin, ya que a la inscripcin deben unirse necesariamente el
los bienes muebles, esto es, el rgimen establecido en el art.726. corpus y el animus, requisitos que por definicin misma constituyen
Es decir, el art.729 reconoce que alguna especie de posesin la posesin. En el hecho, la inscripcin deber tener eficacia slo en
puede adquirirse por simple apoderamiento respecto de cuanto constituye la solemnidad de un hecho real, cual es la
inmuebles no inscritos y, esa posesin, necesariamente tiene que posesin material del predio, no debiendo tener ninguna si no
ser la posesin irregular, ya que el art.724 exige en forma corresponde a una determinada realidad, ya que esto constituira lo
perentoria de la inscripcin para la adquisicin de la posesin que se llama una inscripcin meramente de papel. En el hecho, la
regular de un inmueble inscrito o no inscrito. Indican que si el posesin debe estar configurada por el corpus, m s el animus y la
art.729 dice que hay posesin en los casos de apoderamiento inscripcin, cuando se trata del inmueble (art.724 y 728); pero estos
violento o clandestino, es lgico concluir que tambin la hay si artculos, tiene que ser necesariamente complementados con lo
dispuesto en el art.700 que da una muy clara definicin de la

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posesin y de sus elementos; por eso se rechaza por muchos autores resciliacin para que se produzca la cancelacin de la inscripcin,
aquella posicin en que slo existe la mera inscripcin, la cual sino que tambin se requiere que la resciliacin se subinscriba al
estara configurando la totalidad de la posesin en s misma. margen de la inscripcin que se cancela (esto, con el fin de dejar
constancia de la resciliacin art.91 del Reglamento del Registro
No basta segn estos autores con la sola existencia de la inscripcin Conservatorio).
para que haya posesin; si se exigiera la sola inscripcin se estara
prescindiendo total y absolutamente del concepto mismo de posesin Algunos han estimado que en este caso de la resciliacin habra que
que nos da el art.700. El rechazo de esta inscripcin meramente de proceder a practicar una nueva inscripcin a nombre del primitivo
papel, ha motivado que los tribunales, ante un conflicto entre dos poseedor inscrito, para que el inmueble quede inscrito a su nombre.
poseedores que tienen la inscripcin a su nombre, se incline por Pero, la mayor parte estima que basta la subinscripcin que cancela
aquel que tiene la inscripcin y la tenencia material, por sobre aquel la inscripcin reviviendo la inscripcin anterior; este es un caso de
que slo tiene la inscripcin a su nombre. Ello es as porque en el cancelacin material, porque hay una subinscripcin que cancela la
primero la inscripcin corresponde a la realidad y aqu concurren, inscripcin respectiva.
fuera de esta inscripcin, los elementos que segn el art.700
configuran la posesin. b) Cancelacin por decreto judicial.

En este caso, la cancelacin se produce en virtud de una sentencia


judicial firme o ejecutoriada que dispone la cancelacin de la
inscripcin. La sentencia puede haber recado en un juicio en que se
haya discutido la validez o nulidad de la inscripcin y que ha acogido
la nulidad de la misma, o bien, puede ser una sentencia pronunciada
III.- Normas referentes a la prdida de la posesin de los inmuebles en un juicio en que se haya intentado la accin reivindicatoria en el
cual se haya acogido dicha accin. Esta sentencia que ordena la
De acuerdo con el art.728 inc.1 la posesin inscrita cesa, termina o cancelacin de la inscripcin tiene tambin que subinscribirse al
se pierde cuando la inscripcin se cancela. La inscripcin se cancela margen la inscripcin que se cancela (art.91 del reglamento). Es
por: tambin un caso de cancelacin material.

a) voluntad de las partes.

b) decreto judicial. c) Cancelacin por una nueva inscripcin.

c) por una nueva inscripcin. Debe tratarse de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro. Lo que sucede es que una inscripcin
puede cancelarse y la posesin por ella representada puede
extinguirse en virtud de una nueva inscripcin y, en tal caso, estamos
a) Cancelacin por la voluntad de las partes. ante la cancelacin virtual, la que se produce en virtud de una nueva
Se produce cuando aquellas que han otorgado el ttulo que se inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere un derecho a otro
inscribi en el respectivo Registro Conservatorio, de comn acuerdo, (art. 728 inc.1). En este caso, el de la cancelacin virtual, no tiene
dejan sin efecto el contrato o ttulo que origin la inscripcin. Este mayor trascendencia si el ttulo es justo o injusto, porque en caso
acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto el contrato, se que fuere injusto lo nico que va a suceder es que el nuevo poseedor
denomina resciliacin y es uno de los modos de extinguir la va a ser irregular por faltarle uno de los requisitos del art.702.
obligaciones consagrado en el art.1517 inc.1. Pero, no basta con la

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Tampoco importa el que la cosa no sea de la propiedad del vendedor, 2. - Que tenga el inmueble un mero tenedor, esto es, un
porque en tal caso estaremos ante la venta de cosa ajena, la que es arrendatario, comodatario, etc. En este caso, para que se
v lida. Luego, en este caso, el adquirente podr ser incluso poseedor produzca la situacin contemplada en el art.730 inc.2, la
regular. Lo que si tiene trascendencia es que hay una cancelacin de usurpacin no puede provenir de un tercero cualquiera, sino
la inscripcin anterior y un cambio de posesin en virtud de ella. que el usurpador necesariamente tiene que ser el mero
tenedor, y la ley lo exige as para que exista un nexo entre
ste y el poseedor inscrito.
Cancelacin en virtud de ttulo injusto. 3. - Que este mero tenedor enajene el inmueble dndose por
dueo. En consecuencia no se produce la situacin
Supone que existe un ttulo injusto en base al cual se inscribi un contemplada en el art.730 inc.2 si el mero tenedor se da por
inmueble a nombre de quien corresponda segn dicho ttulo; dueo se inscribe a su nombre, porque lo que la ley
posteriormente se establece que el ttulo es injusto; la inscripcin que requiere es que ste enajene el inmueble dndose por
el motiv tuvo el mrito de cancelar a la precedente?. dueo; si el mero tenedor se da por dueo e inscribe a su
Algunos fallos han estimado que no, pues este ttulo no transfiri el nombre, no se cancela la inscripcin anterior.
derecho, como lo dispone el art.728. Pero tambin se ha aceptado, 4. - Competente inscripcin a nombre del tercero adquirente
porque los arts.728 y 2505 no distingue la justicia o injusticia del
ttulo, y porque el art.730 da por cancelada la inscripcin, basada en 5. - Que el tercero adquirente tenga posesin material
un ttulo particularmente, como es el del usurpador.
En relacin con el n.4, se plantea un grave problema con respecto al
El art.728 n.1 seala que para que se cancele la inscripcin por art.730 inc.2, en la frase competente inscripcin, es decir, qu se
medio de otra inscripcin ella tiene que emanar del poseedor inscrito entiende por competente inscripcin? Esta es una materia bastante
que transfiere su derecho a otro; sin embargo, en relacin a esto hay discutida hasta el punto que en doctrina hay 3 corrientes sobre qu
una situacin especial en el art.730 inc.2, aqu estamos ante un caso debe entenderse por competente inscripcin:
en que se produce la cancelacin por una nueva inscripcin
emanada, no del poseedor inscrito, sino de un mero tenedor, el cual Primera posicin. Para Humberto Trucco y Pedro Lira es
usurpa un inmueble y dndose por dueo de l lo enajena a un competente inscripcin nica y exclusivamente la que emana del
tercero. Pero, para hacer esto, es indispensable que el tercero lo poseedor inscrito, ello porque el art.728 no tiene excepcin, de tal
inscriba a su nombre y tenga la tenencia material a su nombre. manera que cuando el art.730 inc.2 nos habla de competente
inscripcin, se est refiriendo a la inscripcin que se practica en
El art.730, al establecer esta situacin, nos presenta una interesante favor del tercero adquirente en virtud de la usurpacin del mero
modificacin a la regla general del art.728,porque hay una tenedor y su posterior enajenacin del inmueble a dicho tercero,
cancelacin de la inscripcin, pero en este caso la nueva inscripcin pero que posteriormente fue ratificada por el poseedor inscrito.
no emana del poseedor inscrito, sino del usurpador; y en segundo
lugar, porque el apoderamiento que tiene el tercero, unido a la nueva En realidad, estos autores est n rechazando la situacin de excepcin
inscripcin que ha practicado a su nombre produce un cambio en la sealada en el inc.2 del art.730, porque no habra dicha excepcin
posesin de acuerdo al art.730 inc.2; ello, no obstante que el art.728 segn ellos.
inc.2 nos sealaba que los actos de apoderamiento material no son
suficientes para hacer cesar la posesin inscrita. Para que se Segunda posicin. Para Arturo Alessandri y Alejandro Lira,
produzca la situacin contemplada en el art.730 inc.2 es necesaria la competente inscripcin es aquella que nos presenta un vnculo a
concurrencia de los siguientes requisitos: lo menos aparente entre el mero tenedor y la anterior inscripcin,
de manera que se presenta una continuidad en el Registro; y
1. - Que se trate de un inmueble inscrito. sostiene que este vnculo aparente va a existir cuando el mero

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tenedor que usurpa el inmueble otorga en favor del tercero Esta competente inscripcin no puede ser nicamente la que emane
adquirente, y se subinscribe alguno de los ttulos injustos de los del poseedor inscrito, por cuanto ese caso lo contempla el art.728 y
ns.1 y 2 del art.704, esto es, el ttulo falsificado y el inoponible. no es dable suponer semejante redundancia. Por esto es forzoso
concluir que la ley al hablar de competente inscripcin se est
En estos casos, haba por lo menos una aparente relacin entre el refiriendo a aquella que se efecta con las solemnidades legales por
poseedor inscrito y el nuevo adquirente. Estamos en este caso el funcionario competente, en el Conservador del departamento de la
ante una competente inscripcin que producira como efecto ubicacin del inmueble que se transfiere. La nueva inscripcin
cancelar la inscripcin anterior. as practicada tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior que
existe sobre la misma propiedad (Corte de Talca, 19 de junio de
Esta posicin ha sido seguida en ocasiones por los tribunales, que 1933: Gaceta 1933, primer semestre, n.84, p.348. Corte Suprema, 5
han sealado que aunque se reconozca que la persona que invoca la de enero de 1949: R., t.46, secc. primera, p.311).
prescripcin tiene ttulo inscrito, ste no le da la posesin legal que
se requiere para inscribir si no deriva del poseedor inscrito. De Esto de la competente inscripcin nos plantea algunos problemas:
consiguiente, no queda cancelada la primitiva inscripcin (Corte
Suprema, 9 de enero de 1933: R., t.XXX, sec. primera, p.206). 1. - Teniendo en claro que la inscripcin puede no emanar del
poseedor inscrito sino del mero tenedor usurpador, se plantean
Tercera Posicin. Para Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva y Luis algunas interrogantes, Cmo va a adquirir el tercero adquirente.
Claro Solar, competente inscripcin es la que se practica en la Surge esta duda porque en el Registro Conservatorio de Bienes
forma que corresponde, esto es, en el departamento respectivo y Races el inmueble se encuentra inscrito a nombre del poseedor
con arreglo a las normas del Registro Conservatorio de Bienes inscrito y no a nombre del mero tenedor usurpador, Habr que
Races. No puede ser competente inscripcin aquella que emane recurrir a la inscripcin por aviso de los arts.693 CC y 78 del
del poseedor inscrito en s mismo, porque esta situacin ya est Reglamento del Conservador?. Esta es una materia que ha sido
contemplada expresamente en el art.728 CC, caso en el cual la discutida en los tribunales, pero sus sentencias no han sido
inscripcin emanada del poseedor inscrito produce como uniformes:
consecuencia la cancelacin de la respectiva inscripcin.
En algunos casos que la inscripcin por aviso es
Sealan que en el caso del art.730 inc.2 la inscripcin no puede ser competente inscripcin.
tradicin de derecho, ya que el mero tenedor usurpador carece de
este derecho, de tal manera que el nico efecto que va a producir la En otros casos, han considerado que no lo es.
inscripcin es el de atribuir posesin, pudiendo el poseedor llegar a
adquirir el respectivo derecho a travs de la prescripcin. 2.- El problema tiene sus complicaciones, porque por un lado,
aparentemente el adquirente no tendra otro medio de inscribir
Por otro lado, sostienen que interpretar de otra forma el art.730 es que por medio de avisos. La inscripcin de un predio ya inscrito es
dejarlo sin aplicacin, porque las otras 2 interpretaciones carecen de una inscripcin nula, y es nula por faltarle un requisito de fondo,
asidero suficiente y, por lo tanto, de no aceptarse esto, no podra cual es que el predio que se va a adquirir por aviso no se
aplicarse el art.730 inc.2 como tampoco el art.2505. encuentre inscrito. Nos encontramos con que una inscripcin nula
no podemos calificarla de competente inscripcin, porque lo nulo
Esta ltima posicin ha sido la que los tribunales han seguido ningn efecto puede producir.
mayoritariamente, sealando que el inc.2 del art.730 se pone en el
caso en que el mero tenedor del inmueble inscrito lo enajena a su Luego, esta inscripcin nula, ni siquiera atribuye posesin; a la luz de
nombre, y en este evento el adquirente mediante la competente esto, pareciera tener razn Arturo Alessandri en orden a que tiene
inscripcin adquiere para s la posesin poniendo fin a la posesin que existir una relacin, aunque sea meramente aparente, entre la
anterior. inscripcin del adquirente y la del anterior poseedor inscrito, ya que

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slo en esta forma estaramos ante una competente inscripcin y 3. si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee
habra la debida continuidad en el Registro Conservatorio. Esta actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.
interpretacin considera que la expresin dndose por dueo del
art.730 inc.2 est dando a entender que el usurpador suplanta al 2.- Prueba de la posesin en los bienes inmuebles
dueo, al poseedor inscrito o que bien hace valer en la operacin que
realiza un poder aparente que en realidad no tiene, ya que de no ser En lo que dice relacin con la prueba de la posesin de los bienes
as no habra competente inscripcin. inmuebles hay que distinguir:

3.- Esta solucin tiene un grave problema, cual es el de favorecer la a) Si se trata de inmuebles inscritos.
actitud ilcita y de partir de la base de que en el art.730 el ttulo es b) Si se trata de inmuebles no inscritos.
siempre injusto. Luego, el poseedor siempre tendra la calidad de
irregular y operara, por consiguiente slo la prescripcin a) Prueba de la posesin de inmuebles inscritos se prueba por la
extraordinaria. Pero, justamente por esta razn, debemos respectiva inscripcin y no por hechos materiales de apoderamiento
reconocer que esta interpretacin es mucho m s favorable al (art.924 CC). Conforme a esta misma disposicin, para que proceda
poseedor inscrito, ya que al hacer procedente la prescripcin esta prueba a travs de la inscripcin de la posesin, la inscripcin
extraordinaria, da al poseedor un plazo mucho m s largo para debe reunir dos requisitos:
tomar conocimiento de la situacin existente y hacer valer los
derechos correspondientes. debe subsistir, es decir, no debe haber sido cancelada ni
real, ni material, ni virtualmente.

la inscripcin debe haber durado un ao completo.


Prueba de la Posesin
Concurriendo estos dos requisitos la inscripcin prueba la posesin
Hay que distinguir entre: en forma tal que es inadmisible toda prueba de posesin material con
1.- La prueba de la posesin de los bienes muebles. que se pretenda desvirtuar la posesin inscrita; as, si alguien
pretende desvirtuarla acreditando que l tiene la tenencia material de
2.- La prueba de la posesin de los bienes inmuebles. la cosa, ello no ser procedente ni producir mayores efectos.

El art.924 slo se refiere a la posesin de derecho cuya tradicin se


hace mediante la correspondiente inscripcin, es decir, se refiere a
1.- Prueba de la posesin de los bienes muebles los derechos inscritos de que habla el art.686 y no a otros derechos
que si bien pueden encontrarse inscritos, respecto de ellos, la
Se acredita probando corpus y animus, lo cual se har probando los inscripcin no es necesaria como medio de hacer la tradicin. En el
hechos que configuran o componen el corpus y el animus. El caso que se oponga a una inscripcin otra inscripcin, el juez tendr
legislador establece en el art.719 CC tres presunciones legales, las que resolver a cul de las dos inscripciones atribuye la posesin, es
cuales, por este mismo carcter, admiten prueba en contrario: decir, va a tener que resolver en conformidad a los arts.728 y 730
cul inscripcin se cancel material o virtualmente y cul inscripcin
1. si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que subsiste de stas.
esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega.

2. si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume


igualmente la continuacin del mismo orden de cosas.
b) Prueba de la posesin de inmuebles no inscritos.

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La posesin de inmuebles no inscritos o de aquellos cuya inscripcin 2. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume la
es ineficaz o en que la inscripcin ha durado menos de un ao continuidad de esta misma situacin (art.719 inc.2). De tal
completo, se prueba conforme a lo establecido en el art.925, es decir, manera que si una persona alega que en la actualidad posee a
en este caso se prueba la posesin acreditando el corpus y el animus nombre propio, cuando comenz a detentar la cosa a nombre
respecto del inmueble de que se trata. de otro, deber probar la existencia de un ttulo diferente al
anterior, que le atribuye la calidad de poseedor a nombre
En materia de prescripcin existen presunciones y ficciones relativas propio. Esta disposicin del art.719 inc.2 guarda relacin con lo
a la prueba de la posesin. El legislador concede las acciones que dice el art.716. Esta es tambin una presuncin legal.
posesorias para conservar o recuperar la posesin de bienes races o
derechos reales constituidos sobre ellos, y al que recupera 3. - Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee
legalmente la posesin que hubiere perdido respecto de un mueble o actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio
de un inmueble, se entiende haber tenido la posesin en el tiempo (art.719 inc.final). En esta situacin, para que entre a jugar la
intermedio: hay aqu una ficcin de la posesin, considerndose que presuncin es necesario acreditar lo que ha sucedido en los
el poseedor tuvo la posesin durante el lapso que estuvo privado de dos extremos, o sea, habr que probar el hecho de la
ella, siempre que la recupere legalmente (art.731 CC). Entonces, posesin actual y la circunstancia de que el actual poseedor
aqu hay una ficcin, la cual cobra importancia para la prescripcin tambin lo fue con anterioridad y, probando estas dos
adquisitiva, ya que sta se funda en un estado posesorio continuado circunstancias, el legislador entra a presumir la posesin
sin interrupcin y durante todo el tiempo fijado por la ley. durante el tiempo intermedio. Con esta presuncin, la ley est
favoreciendo al poseedor, porque a ste en realidad le seria
La interrupcin de la prescripcin puede ser natural o civil, y una de mnimamente difcil probar la posesin durante todo el tiempo
las formas de interrupcin natural es por haber entrado otra persona y cada uno de los momentos en que l tuvo la posesin. Esta
en posesin de la cosa. El efecto de esta interrupcin es hacer perder tambin es una presuncin legal.
todo el tiempo de posesin anterior, a menos que se haya
recuperado legalmente la posesin conforme a las normas referentes
a las acciones posesorias, porque en tal caso, no se entender que
ha habido interrupcin para el que fue despojado de la posesin Evolucin del sistema de registro.
(art.2502 en relacin con el art.731).
Todo el sistema de la inscripcin de la posesin del CC fue elaborado
El legislador tambin recurre al establecimiento de presunciones para por Bello bajo una tnica muy clara, que es la de que tarde o
facilitar en alguna forma la prueba de la posesin y establece estas temprano todos los bienes races se incorporar n al sistema de
presunciones en el art.719: inscripcin, de tal manera que en un momento dado la inscripcin, la
posesin y el dominio corresponderan a una misma cosa, porque los
1. - La primera es aquella que nos dice que si se ha empezado a inmuebles que a la poca de la dictacin del CC no estaban sujetos al
poseer a nombre propio se presume que esta posesin ha rgimen de inscripcin se iran incorporando al rgimen conservatorio,
continuado hasta el momento en que se alega (art.719 inc.1). por un lado, por las transferencias de dominio (art.686) y, si no
Es decir, basta que la persona que invoca la posesin a hubiere transferencia de dominio, sino que el inmueble se mantuviera
nombre propio pruebe que l comenz a poseer a nombre durante un tiempo largo y determinado en poder de la misma familia
propio, ya que en tal caso el legislador va a presumir que dicha y persona, tambin accedera al sistema de inscripcin tarde o
posesin continu con ese mismo carcter hasta el momento temprano, al querer los herederos disponer del inmueble, porque en
en que el interesado invoca esta posesin. Esta es una tal caso, los herederos van a tener que practicar la inscripcin del
presuncin legal. art.688.

Pero, esta idea no se convirti en realidad, por diversas razones:

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1.- Por un lado, muchas personas por desconocimiento u otro motivo irregulares se otorgaron por instrumentos carentes de toda eficacia
no incorporaron los bienes races al sistema de inscripcin, legal, ya sea adoptando la forma de compraventa, cesin de
hacindose los cambios de dominio sin ella y no cumplindose derechos, pero sin cumplir con las obligaciones legales, y se hizo por
con el art.688 en caso de fallecimiento del causante. instrumentos privados y sin cumplir con las inscripciones.

2.- La gran cantidad de inmuebles del pas se encuentran en la Estos arbitrios se aplicaron a pesar de existir leyes que sancionaron
situacin contemplada en el art.590, esto es, que se trata de como delitos los actos que tendan a estos loteos irregulares.
inmuebles que por carecer de dueo pertenecen al Estado, y fue y
sigue siendo bastante frecuente que los funcionarios encargados Estos loteos crearon problemas en los servicios del Estado, porque
de estas materias no se preocuparan de que estos inmuebles se encontraron con amplios sectores de personas que haban
accedieran al sistema de inscripcin. Esto cre una situacin pagado, pero que legalmente no eran dueos de los sitios y que
irregular que alteraba totalmente las normas ideadas por Bello adems carecan de las exigencias mnimas establecidas por la ley,
sobre el particular y es as que actualmente nos enfrentamos a lo que gener varios problemas:
dos clases de inmuebles: inscritos y no inscritos.
Dotar a los terrenos de la urbanizacin necesaria, lo que se
Para poner trmino a esta dualidad y normalizar la situacin de la hizo a costas del erario nacional.
propiedad raz es que el legislador se ha visto en la necesidad de
dictar normas especiales para regularizar la posesin de la propiedad Adems, como los ocupantes carecan de ttulos legales o,
inmueble y para constituir derechos reales sobre ellos. tenindolos, estos eran imperfectos, debi enfrentarse a la
necesidad de regularizar la situacin jurdica de estas
Tan slo en 1977 se dict el DL 1939 que establece la obligacin de personas.
los funcionarios de gobierno de inscribir todos los inmuebles que
deben ingresar al patrimonio del Estado por el art.590. Durante todo Pero, tambin hay otros arbitrios que contribuyen a esta situacin,
este lapso no hubo iniciativa para arreglar la situacin, lo que uno de ellos es la situacin que crea el arrendamiento de 99 o ms
determin que muchos inmuebles pasaron a particulares los que aos, con rentas pagadas al contado, situacin que era claramente
aprovechando franquicias los inscribieron a su nombre. de simulacin en que el contrato de arrendamiento era aparente y se
ocultaba un contrato de venta. Esta situacin se us para burlar
Otro factor de la deficiente constitucin del dominio de predios normas que impedan la subdivisin de tierras.
urbanos era aquel constituido por los predios brujos.
Se emple generalmente en las playas, balnearios y lugares de
La migracin de gente del campo a reas urbanas determin un gran veraneo, y sucedi que como los seudoarrendatarios hicieron
crecimiento de la poblacin urbana con el agravamiento que en inversiones de valor, lo que despert la ambicin y la codicia de los
muchas ciudades las tierras de expansin son escasas y de gran seudoarrendadores, los que pensaron que era conveniente ir a la
valor, por lo que generalmente las obras de urbanizacin exigidas por destruccin de los seudocontratos de arrendamiento, los cuales
la ley son costosas, como el costo de la tierra es alto, no puede haban dejado a los arrendatarios aparentes en una situacin inferior
procederse a la subdivisin por partes o lotes de un terreno sin que frente a los arrendadores. Todo esto nos crea dos situaciones:
previamente se haya hecho la obra de urbanizacin o, a lo menos,
garantizando dichas obras. Se hizo atractivo vender sitios sin cumplir los inmuebles sujetos al rgimen de posesin inscrita, que
normas sobre urbanizacin y, por ello se infringieron normas es todo lo ya visto en que la inscripcin es requisito,
expresas sobre la materia, por lo que la Ley General de Construccin garanta y prueba de la posesin inmueble.
y Urbanizacin prohiba los contratos de venta y de promesa de
venta de sitios no urbanizados y se establecieron prohibiciones a los los inmuebles no sujetos a rgimen de posesin inscrita.
notarios y conservadores, por ello, en las ventas de estos lotes

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La gran cantidad de personas que teniendo la posesin material del julio de 1979, modificado por la ley 18148 de 1982 y por la ley 19.455
inmueble y careciendo de ttulo, o tenindolo, pero que adolece de de 1996. Este DL establece para el saneamiento de ttulos un
un vicio, lo que hara que todas estas personas estuvieran procedimiento exclusivamente administrativo, con los riesgos
marginadas del rgimen establecido en el CC, motiv que el inherentes de excluir a la administracin de justicia de un aspecto
legislador se viera en la necesidad de establecer normas legales netamente jurdico, como lo es la regularizacin del dominio sobre
tendientes a regularizar esta situacin, lo que se ha denominado inmuebles. Las principales caractersticas del DL 2695 son:
saneamiento de dominio.
1.- Es un procedimiento administrativo que se sigue ante la Direccin
Saneamiento de dominio. de Tierras y Bienes Races. Consiste en solicitar a dicha Direccin
que se le reconozca a los interesados la calidad de poseedores
En 1939 se dict la ley 6382 sobre Cooperativas de Pequeos regulares del inmueble, a fin de poder ganar el dominio por
Agricultores, la cual estableca un procedimiento para sanear el prescripcin. Para ejercer este derecho deben cumplirse ciertos
dominio de pequeos predios agrcolas, exigiendo posesin material, requisitos:
til e ininterrumpida de 10 aos, la cual debi ejercerse
personalmente por el peticionario o sus antecesores. Tambin Establece el legislador que si en esta fase de carcter
requera que el predio tuviera deslindes determinados y que no administrativo se deduce oposicin al saneamiento pedido,
formara parte de otro predio inscrito a nombre de un tercero. Quienes el conocimiento del asunto se radica en los tribunales de
reunan los requisitos deban concurrir a la justicia ordinaria para que justicia. Si no hay oposicin, por un simple procedimiento
sta ordenara inscribir el predio a su nombre. Es decir, el legislador administrativo el poseedor material va a quedar en la
estableci un procedimiento judicial para efectuar la inscripcin a situacin de requerir la inscripcin en el Registro
nombre de un poseedor. Conservatorio.
Una caracterstica muy importante de esta norma es que ella no Bienes races a los que se aplica: estas normas no se
permita que se pudieran afectar con este procedimiento inmuebles aplican a todos los bienes races, si no que lo que
ya inscritos. determina la aplicacin de esta norma es el avalo para los
contribuyentes. Se aplica tanto a los bienes races rurales
El paso siguiente, fue la dictacin del DFL 7 del 1963, que se hizo en como urbanos, cuyo avalo fiscal, para efectos de impuesto
virtud de las facultades que la ley 15020 concedi al Presidente de la territorial sea inferior a 1200 o 480 UT respectivamente
Repblica, DFL que admiti el saneamiento de las pequeas (art.1 DL).
propiedades agrcolas. Conforme a este DFL, la persona que
estuviera en posesin material y exclusiva por ms de 5 aos de un
inmueble, que acreditare no existir juicio pendiente y estar al da en
el pago de contribuciones de bienes races, poda requerir el Requisitos para solicitar la inscripcin. Art.2
saneamiento de su ttulo de dominio a la Direccin de Tierras y
Bienes Races, la cual poda solicitar al juez competente la 1. - Estar en posesin del inmueble en forma continua e
inscripcin del inmueble a nombre del poseedor solicitante. Hay aqu ininterrumpida, sin violencia ni clandestinidad y exclusivo durante
mezcla de procedimientos administrativos y judicial. 5 aos a lo menos. Art.,2 N1

Con posterioridad, se dict el DFL 6 de 1968, que establece normas 2. - Acreditar que no existe juicio pendiente en su contra en el que se
para el saneamiento de pequeas propiedades rsticas y urbanas. discuta el dominio o la posesin del inmueble, iniciado con
Subsiste aqu el procedimiento administrativo y judicial. anterioridad a la presentacin de la solicitud de saneamiento,
mediante una declaracin jurada del interesado. Art.2 N2.
Actualmente las normas vigentes sobre saneamiento de ttulos de
dominio est en el DL 2695, publicado en el Diario Oficial el 21 de 3. - La posesin material debe probarse en la forma del art.925. Art.4

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El pago del impuesto territorial puede ser considerado como plena En el segundo caso, los interesados disponen del plazo de un ao
prueba de la posesin cuando por su regularidad, continuidad y contado desde la inscripcin, para deducir ante tribunales
duracin rene las caractersticas establecidas en el inc.2 del art.426 competentes las acciones que crean convenientes (art.26 DL 2695).
CPC. Esto tiene importancia para los predios forestales, ya que
respecto de ellos es difcil probar posesin material, porque Transcurrido el plazo de 30 das o de 1 ao no existe posibilidad de
normalmente est n deshabitados y a su respecto no se ejercen actos oponerse a la inscripcin y en un primer tiempo podra alegarse su
reveladores de dominio, de tal manera que queda entregado al modificacin o que se deje sin efecto. Los derechos posteriores que
criterio de autoridad si el pago de contribuciones hecho en la forma la ley contempla tiene un carcter meramente patrimonial y no
sealada por el solicitante constituye plena prueba de la posesin afectan el dominio.
material.
Efectos de la inscripcin ordenada por la Direccin de Tierras y
El pago del mismo tributo durante los cinco aos anteriores a la Bienes Nacionales una vez practicada la inscripcin, ella ser
presentacin de la solicitud har plena prueba de dicha posesin considerada como justo ttulo y el tercero ser poseedor regular.
respecto del peticionario. Art. 4, modificado por la ley 19.455. Transcurrido un ao completo de posesin inscrita del inmueble no
interrumpida, contado desde la fecha de la inscripcin de la
resolucin, el interesado ser dueo del inmueble por prescripcin, la
que no se suspender en caso alguno. Lo que tiene importancia, es
Oposicin a la inscripcin que transcurrido un ao prescriben las acciones que hubieran
emanado del derecho real de dominio, usufructo, uso o habitacin,
Puede suceder que haya personas que estimen o que tengan inters servidumbre e hipoteca. Durante el mismo plazo de un ao contado
en oponerse a la solicitud de saneamiento y pueden hacerlo en los desde la inscripcin de la resolucin, las personas a cuyo nombre se
siguientes casos: inscribi el inmueble, no lo pueden enajenar ni gravar; en el caso
1. - Durante el procedimiento administrativo: este procedimiento contrario, tal acto ser nulo absolutamente por adolecer de objeto
exige al interesado que desee inscribir a su nombre, publicar su ilcito.
solicitud por dos veces en el peridico que seale la Direccin de Es evidente que este sistema y plazo tan corto pueden causar
Bienes Nacionales, elegido de entre los de mayor circulacin, y problemas a personas que hayan tenido derechos legalmente
adems, en carteles que se fijan durante 15 das en lugares constituidos sobre el inmueble, porque el DL 2695 no slo se aplica a
pblicos que el Servicio determina. Las publicaciones se hacen en los inmuebles no inscritos, sino que tambin a los inscritos (arts.4 y
los das 1 o 15 indistintamente de cada mes, o el da siguiente si 2).
el peridico no se publica ese da. Si el bien raz se ubica en una
zona geogrfica de difcil acceso, la resolucin adems de La persona que se sienta afectada puede oponerse tanto en mbito
publicarse se comunicar mediante mensaje radial en el medio administrativo como judicial (art.19), para lo cual tendr los plazos
que el servicio seale. de 30 das y un ao respectivamente. Pero, puede darse el caso de
que algunas personas tengan el dominio y que no hayan ejercido las
2. - La otra oportunidad, es que con posterioridad y una vez acciones en forma oportuna; en tal situacin, la ley no los priva de
ordenada por el Servicio la inscripcin y practicada sta los todo derecho, pero no admite que obtengan la restitucin del
interesados tambin podran oponerse a las inscripciones. inmueble, sino que les permite obtener una indemnizacin pecuniaria
En el primer caso, cuando se publica la solicitud en los das 1 o 15, por haberles sido privado de ste. Pero esta accin tampoco tiene un
la persona tiene un plazo de 30 das para oponerse a la solicitud de plazo muy largo de ejercicio, pues debe ejercerse dentro de los dos
inscripcin, los que se cuentan desde la ltima publicacin y pueden aos siguientes a la inscripcin, es decir, los terceros que tengan
fundarse en algunas de las causales del art.19 del DL 2695. (4 derecho sobre el inmueble, transcurrido un ao desde la inscripcin,
causales)

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slo podr n exigir indemnizacin, sin entrar a poder recuperar el dominio, sin pago ni compensacin de ninguna especie. Se entiende
derecho de dominio sobre el inmueble. (procedimiento sumario) que esto no es posible y que, en tal caso, seria posible pedir la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, pues en ningn caso se
El DL.2695 establece excepcionalmente que para exigir que se admite que una persona pueda ser privada del inmueble que le
reconozca la calidad de poseedor regular a travs de sus normas, no pertenece y sin pago de indemnizacin (art.19 n.24 CPE 80). Pero,
es obstculo la existencia de inscripcin de dominio anterior sobre el an m s, hay una sentencia de la Corte Suprema que ha estimado
inmueble (arts.2 y 4). Este, realmente es un aspecto novedoso y que ste no es un problema de inaplicabilidad por
problemtico; hasta la dictacin del DL.2695 el legislador haba inconstitucionalidad, sino que se trata de un problema de
evitado inmiscuirse en la normas de la posesin del los arts.724 a supervivencia de la ley, que le corresponde resolver a los jueces de
730 del CC, no obstante todo el problema que derivaba de ellos. En fondo, pues la contradiccin que puede existir entre el DL.2695 y la
realidad, no es criticable que se pretenda una modificacin del CPE del 1980 debe dilucidarse teniendo en consideracin que el DL
sistema de la posesin inscrita para mejorarlo, porque si la solucin es anterior al 11 de marzo de 1981. Pero, hay otras soluciones y una
crea ms problemas como el entrar a discutir si el rol que habra de es simplemente aplicando el art.9 del DL.2695, porque contempla el
jugar la inscripcin, especialmente como garanta de la posesin caso de la persona que maliciosamente obtenga una inscripcin a su
inscrita, no pareciera aconsejable ni menos aun procedente, porque nombre y especialmente si ha transcurrido ms de un ao contado
en la aplicacin prctica del DL.2695 se han visto numerosos casos desde la inscripcin. La Corte de Apelaciones de Santiago,
en que derechos legalmente constituidos han sido vulnerados por un conociendo un recurso de proteccin, resolvi que cuando la
simple procedimiento administrativo y, an ms, se han vulnerado resolucin que ordena la inscripcin est fundada en antecedentes
derechos consolidados por la prescripcin. Lo que sucede es que el falsos, dicha resolucin constituye un acto ilegal, contrario al
campo de aplicacin del DL.2695 es confuso, no est delimitado, ordenamiento jurdico, y en esta oportunidad la Corte dispuso que se
porque si su objeto es regularizar la posesin del inmueble con dejara sin efecto la resolucin que ordenaba la inscripcin, pero
deficiente constitucin de su dominio, debiera entenderse que el DL adems dispuso que se oficiara al juzgado del crimen para que
no es aplicable a los inmuebles amparados por la inscripcin en el instruyera proceso criminal contra quien obtuvo maliciosamente la
Registro Conservatorio, legislando slo para propiedades con ttulos inscripcin.
no inscritos o con vicios en la constitucin del dominio.
La prescripcin
De distintas disposiciones de este DL se desprende una tendencia a
desvirtuar el amparo que la posesin de los inmuebles tiene en la
inscripcin del Registro Conservatorio, dando preferencia a la simple
posesin material por sobre la inscrita, con lo cual se entra a Art. 2492 CC La prescripcin es un modo de adquirir las cosas
desvirtuar totalmente el CC. ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas
Al respecto, hay que hacer presente que cuando estuvo vigente el acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
DL.6 los tribunales de justicia haban resuelto en forma unnime que concurriendo los dems requisitos legales.
el saneamiento de ttulos contemplados por el DL.2695 proceda slo
respecto de los inmuebles que carecan de ttulo, que tenan ttulo Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
viciado o slo ttulo por acciones y derechos, pero no era aplicable prescripcin.
respecto de inmuebles en que la propiedad haba mantenido una
historia continuada en ininterrumpida de ttulos. Est tratada en el ttulo XLII del libro IV del CC (arts.2492 y
siguientes). Aqu el legislador reglamenta la prescripcin adquisitiva
El problema consisten en saber si, no obstante los arts.2 y 4, es (como modo de adquirir las cosas ajenas) y la prescripcin extintiva
posible aplicar el DL.2695 a inmuebles debidamente inscritos, porque (como modo de extinguir las acciones y derechos ajenos).
a travs de ello se estara privando a alguien de una cosa, de su

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La definicin misma permite apreciar el distinto rol que se asigna a Principalmente, el carcter prctico y de certidumbre de los
cada una de las formas de prescripcin. La prescripcin adquisitiva derechos. Para beneficio del orden social se procede a
har adquirir el dominio de una cosa por el hecho de haberse consolidar situaciones luego de cierto lapso, que no podran
posedo dicha cosa durante un cierto lapso de tiempo, existiendo quedar indefinidamente inciertas.
inactividad del titular del derecho que prescribe por el mismo lapso.
La prescripcin extintiva produce la extincin de la accin de una La difcil prueba del dominio en nuestro derecho se ve
persona por haberse mantenido el titular en la inactividad por un tambin facilitada mediante la prescripcin adquisitiva.
cierto lapso. Por ello es que el legislador, al referirse a los modos de
adquirir, seala a la prescripcin, como tambin lo hace al referirse a Adems, hay un fondo de justicia en reconocer el derecho a
los modos de extinguir obligaciones. aquella persona que ha sabido cuidar y conservar la cosa,
que se ha servido de ella y la ha hecho producir; como
El hecho que el legislador trate en conjunto a ambos formas de tambin es justo sancionar a aquel propietario que se ha
prescripcin no se debe a que estime que ambas son una misma descuidado totalmente de la cosa que le perteneca.
cosa, sino que lo hace reconociendo las distinciones que existen
entre ambas. El legislador las reglamenta conjuntamente por varias Uno de los fundamentos de la prescripcin es la presuncin de que
razones: quien no ejercita un derecho durante cierto lapso est haciendo
abandono de l, porque no ha habido voluntad de conservarlo.
1. - Por los precedentes legislativos que tuvo en vista al dictar estas Adems, hay aqu una sancin a la negligencia del titular del derecho
normas: entre estos precedentes est el CC francs, que tambin que no se preocup de su ejercicio y conservacin.
trata ambas formas de prescripcin en un solo ttulo; igual
situacin se presenta en el CC espaol (1851) comentado por En Chile la inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races
Florencio Garca Goyena. no constituye prueba de dominio, sino que el dominio se prueba por
la prescripcin, la que juega un rol eminentemente prctico. Si no
2. - Porque numerosas reglas se aplican a ambas prescripciones, fuera as, el actual poseedor para probar su derecho tendra que
como son las contempladas en el prrafo 1 del ttulo XLII. demostrar el derecho de dominio de sus antecesores en una cadena
ininterrumpida, ello porque se le aplicara el principio de que nadie
Otro aspecto que ha preocupado a la doctrina es el determinar puede transferir ms derechos de los que realmente tiene; de modo
porqu se trata a la prescripcin al final del CC y para ello se han que bastara que uno de los antecesores no hubiera tenido el derecho
dado las siguientes razones: para que hubieren carecido de l los sucesores, lo cual creara un
grave problema de incertidumbre respecto del derecho de dominio,
a) El carcter consolidador de derecho que exhibe la
adems de serias e insalvables dificultades en cuanto a su prueba.
prescripcin como para concluir la obra codificadora, es
Adems, seria injusto desconocer el derecho de dominio del actual
decir, se quiso poner trmino al CC con una institucin
poseedor porque uno de los antecesores remotos careca de ese
que da garanta y estabilidad a la totalidad de los
derecho.
derechos del CC.
Todo esto, queda obviado por la prescripcin, porque para acreditar
b) Por el precedente legislativo del CC francs, que tambin
el derecho de dominio bastar con acompaar los ttulos respectivos
lo trata al final.
que abarquen un determinado plazo para acreditar el derecho que se
alega - lo normal es exigir ttulos que abarquen el plazo de 10 aos
(plazo mximo de prescripcin) -.
Se sealan como razones para justificar su implantacin:

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Elementos esenciales de la prescripcin a) Inactividad del titular,

1.- Titular de un derecho que permanece inactivo. b) Transcurso del tiempo y

2.- Transcurso de cierto lapso durante el cual subsiste la c) Obligaciones del deudor.
inactividad.
El efecto de esta prescripcin es liberar al deudor de su obligacin y
La prescripcin normalmente es una sancin al titular negligente, a la obligacin se transforma en natural (esta prescripcin tambin se
aquel que no ejerce su derecho y por ello se dice que el derecho denomina liberatoria).
prescribe contra el titular.

El derecho real (respecto de una cosa) o personal (respecto de una


persona), en su caso, ha debido ejercerse y aqu aparece un tercer Reglas comunes a ambas clases de prescripcin
elemento de la prescripcin que es distinto segn la clase de la
misma. 1.- La prescripcin debe ser alegada de acuerdo al art.2493 quien
quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; esto
Tratndose de la prescripcin adquisitiva es la posesin de la cosa significa que el juez no puede declararla de oficio. Esta
por el prescribiente el cual no va a adquirir el derecho de ella sino disposicin se funda en que el tiempo por s solo no produce la
mediante la prescripcin, porque slo tiene una posesin sin derecho, prescripcin, sino que es necesario que adems concurran la
pero al operar la prescripcin justamente se va a producir la posesin y la inactividad del titular, o la inactividad del titular y la
adquisicin del derecho por el prescribiente. Tratndose de la existencia de la obligacin.
prescripcin extintiva, el otro elemento es la obligacin del deudor
que se extingue por la prescripcin como consecuencia de la cual el Estas son circunstancias que no pueden ser conocidas ni
deudor queda liberado de ella; lo que sucede es que no se extingue comprobadas por el juez si no son alegadas por quien quiere
la obligacin, sino lo que se extingue es la accin para exigir su aprovecharse de ellas. Luego, una de las razones en que se funda
cumplimiento (art.2492 inc.2). De esta forma, la obligacin civil (que este principio es que al tribunal no le constan todos los elementos de
es aquella que da accin para exigir su cumplimiento y excepcin la prescripcin, los que deben ser alegados y probados por quien
para retener lo dado o pagado en razn de ella) se transforma en quiere aprovecharse de ella. Adems, no cabe duda que otra razn
obligacin natural (que es aquella que no da accin para exigir su que ha llevado al legislador a establecer esta regla es que an con
cumplimiento, pero si excepcin para retener lo dado o pagado en todas las ventajas que la prescripcin presenta, no puede
razn de ella art.1470 CC). desconocerse que tiene algo de expropiatorio, desde que se priva a
alguien de lo que le pertenece sin ninguna especie de compensacin.
Luego, los elementos de la prescripcin adquisitiva son: Por ello, el legislador ha estimado til el dejar a la conciencia del
prescribiente el aprovecharse o no de esta institucin y, por ello,
a) Inactividad del titular, impone la obligacin de alegarla a quien pretende aprovecharse de
ella. Adems, si el juez pudiera declararla de oficio estara dejando
b) Transcurso del tiempo y sin aplicacin lo dispuesto en el art.2494 que establece el principio de
que la prescripcin puede ser renunciada; adems, la declaracin de
c) Posesin de la cosa por una persona distinta del dueo. oficio de los jueces ira contra el principio establecido en el art.10 del
El efecto de esta prescripcin es extinguir en el titular el derecho y COT, segn el cual los tribunales de justicia, por regla general, no
hacerlo adquisitivo por el prescribiente. actan de oficio sino que a peticin de parte.

Por su parte, la prescripcin extintiva tiene como elementos: Por excepcin, el juez puede declarar la prescripcin de oficio
tratndose de:

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a) Prescripcin de la accin penal. deber alegarla, como accin, mediante una
reconvencin.
b) Prescripcin de la pena.
Se ha negado tambin esa alternativa, apoyndose en el
c) Prescripcin de la accin ejecutiva cuando la obligacin postulado, ya no muy compartido, de que la accin nace
conste en un ttulo ejecutivo que tenga m s de 3 aos de de un derecho. No existe la accin de prescripcin,
antigedad desde que se hizo exigible (art.442 CPC). porque sta es slo un modo de adquirirlo. As, lo que el
prescribiente puede hacer es ejercer una accin que
En lo que dice relacin con la forma de alegar la prescripcin
derive del dominio, sealando como causa de pedir la
adquisitiva, ella siempre se alega como accin, no pudiendo
prescripcin. Si se le demanda, si podra excepcionarse
oponerse como excepcin. Por lo tanto, si el demandado quiere
mediante la prescripcin, lo que reconoce el art.310 CPC,
alegarla tendr que recurrir a la reconvencin.
que no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva.
La alegacin de la prescripcin adquisitiva ha suscitado varias
cuestiones, algunas de las cuales han debido resolverse por los Hay quienes afirman que puede alegarse como accin y
tribunales: como excepcin, sealando que la accin y la excepcin
no son sino simples medios o posiciones procesales que
A) Substancialmente, no existen trminos sacramentales para adoptan los derechos o intereses controvertidos: en
alegarla; basta una manifestacin de voluntad clara en tal sentido. ambos hay un derecho o inters que se hace valer y ser
Pero no basta una vaga referencia a ella, sino que debe alegarse la sentencia la que declarar cual merece garanta legal.
en trminos concretos, aunque pueda aceptarse una alegacin Incluso se ha sealado que el demandado no podra en
tcita, si se deducen claramente los argumentos del prescribiente. este caso reconvenir, slo excepcionarse. La
En todo caso, deban indicarse al juez los elementos esenciales jurisprudencia ha sido vacilante.
que la configuran (como ocurre con el plazo, que para saber si
est cumplido , es necesario sealar desde cuando ha de 2.- La prescripcin puede renunciarse se renuncia a la prescripcin
empezarse a contar). cuando cumplido el plazo respectivo el prescribiente manifiesta
su voluntad de no ejercerla (art.2494 inc.1).
B) En el mbito procesal se ha planteado una controversia de
evidente inters prctico, acerca de la forma de alegarla. La renuncia supone dos elementos:

a) Que la prescripcin est cumplida, pues, si no lo esta, el


Se ha sostenido que slo procede alegarla como accin,
reconocimiento que el prescribiente hace del derecho del
es necesario obtener una declaracin positiva del tribunal
titular constituye una interrupcin natural de la prescripcin
en orden a que habindose cumplido las exigencias, la
y no una renuncia de la misma (art.2518).
cosa es del dominio del prescribiente, de modo que una
pura excepcin opuesta en base a la prescripcin sera b) Capacidad de enajenar en el prescribiente (art.2495),
insuficiente. Como el art.310 del CPC se refiere a la porque la renuncia de la prescripcin priva de la adquisicin
excepcin de prescripcin, y dispone que ella puede de un derecho y ello se asemeja a la enajenacin. Si la
oponerse en cualquier estado del juicio, se estima que el renuncia la hace un representante, deber cumplir con las
precepto es slo aplicable a la prescripcin extintiva (por mismas exigencias que la ley impone a la enajenacin del
lo dems la adquisitiva, por su naturaleza exigen un juicio respectivo bien.
de lato conocimiento, lo que no se dara si se acepta se
oponga como excepcin). De esta manera, si el La renuncia de la prescripcin puede ser:
prescribiente es demandante, en su demanda accionar la
prescripcin en tanto que si es demandado, al contestar Expresa es la que se hace en trminos formales y explcitos.

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Tcita consiste en el reconocimiento que el prescribiente hace del Existe una regla en el CC (art.2517) que dispone que toda accin
derecho del titular (art.2494 inc.2). por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho, la que es aplicable, sin duda, a los
El efecto de la renuncia es que el prescribiente no adquiere el derechos y acciones reales. Si se estima que los derechos
derecho, el cual permanece ntegramente en el patrimonio del titular, personales no pueden ganarse por prescripcin, entonces esa regla
no operando el modo de adquirir o extinguir en su caso. Pero este del art.2517 se est entendiendo reducida slo a las acciones y
efecto de la renuncia es relativo, porque afecta slo al prescribiente derechos reales.
(renunciante); y si los prescribientes son varios y renuncia uno de
ellos no hacindolo los dems, aquellos que no renunciaron pueden Como modo de adquirir la prescripcin tiene un carcter originario
perfectamente invocar la prescripcin sin que pueda oponrseles la porque el derecho se crea en el adquirente. Desde otro punto de
renuncia que hizo uno de ellos (art.2496). vista, es un modo a ttulo gratuito y por acto entre vivos. Es singular
salvo en el caso del derecho de herencia.
3.- La prescripcin corre por igual y con los mismos plazos a favor y
contra toda clase de personas no importa el que sea persona
natural o jurdica (y si son de derecho pblico o privado).
Actualmente no existe entre nosotros la prescripcin de cortsimo Requisitos de la prescripcin adquisitiva
tiempo con que antes se favoreca a las personas jurdicas de
1.- Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin.
derecho pblico (art.2497).
2.- Posesin til y continua.

3.- Tiempo de posesin.


Prescripcin Adquisitiva

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse


posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los 1.- Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin.
dems requisitos legales (art.2492). Pero, mediante esta prescripcin
no slo se adquiere el dominio sino que tambin se pueden adquirir Pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas comerciables y
otros derechos reales, salvo los que la ley expresamente excepta que puedan ser objeto de dominio y dems derechos reales (art.2498
(servidumbres discontinuas o continuas inaparentes arts.882, 2498 y CC). Por lo tanto, quedan excluidos los derechos personales que
2513). jams se adquieren por prescripcin, slo pueden extinguirse por la
prescripcin extintiva.
En cuanto a la posibilidad de adquirir por prescripcin los derechos
personales, el tema se inicia con una polmica sobre posesin de Tampoco se pueden adquirir por prescripcin las servidumbres
esta clase de derechos. discontinuas y las continuas inaparentes; tambin se excluyen las
cosas incomerciables.
En el CC chileno hay dos preceptos que, en lo concerniente al objeto
que se prescribe, aparecen dirigidos slo a los derechos reales.
(arts.2498 y 2512). Entonces, esos textos constituyen argumentos
para el rechazo de la prescripcin de derechos personales, sea que 2.- Posesin til y continua.
se repudie o se admita su posesin. En cambio quien insista en que
es posible ganarlos por prescripcin, dir que esas reglas no La posesin de la cosa corporal mueble o inmueble cuyo dominio se
excluyen expresamente las prescripcin de los derechos personales, va a adquirir por prescripcin (o en su caso, tratndose de la
que la circunstancia de dirigirse a los reales no implica prescripcin del respectivo derecho real) es un elemento fundamental
necesariamente excluir a los personales.

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de la prescripcin adquisitiva (arts.2492 y 2498). Debe tenerse porque nadie realice ni aun el acto m s insignificante que con el
presente lo siguiente: tiempo pudiera menoscabar o disminuir sus derechos y, de esta
manera, los hombres viviran en un constante estado de
a) Si se trata de un inmueble inscrito la posesin slo puede desconfianza y recelo.
adquirirse mediante la inscripcin (arts.724 y 2505).
Para que opere la prescripcin la posesin tiene que reunir las
Respecto de los inmuebles no inscritos la doctrina est dividida, caractersticas de til y continua; as, las posesiones violentas y
exigiendo algunos la inscripcin y otros no la requieren, clandestinas no sirven para prescribir (arts.2507 y 2510 n.2).
bastndoles slo la aprehensin material.
Ver Bienes de Prof. Daniel Peailillo:
b) La posesin puede ser regular o irregular: ambas formas de
posesin sirven para que opere la prescripcin adquisitiva; la Prescripcin entre comuneros.
nica diferencia es que cuando la posesin es irregular el
tiempo de prescripcin es ms largo.

c) La persona que est prescribiendo para completar el plazo de Interrupcin de la prescripcin.


prescripcin puede agregar a su posesin la de una serie
continua e ininterrumpida de antecesores, pero debe hacerlo La interrupcin de la prescripcin es una situacin impeditiva de ella,
con todas sus calidades y vicios (arts.717 y 2500 CC). obsta a que haya prescripcin porque la posesin debe ser continua.
Por ello, se seala que la interrupcin de la prescripcin perjudica al
d) El art.2499 da una regla relativa a la omisin de actos de mera prescribiente y beneficia al titular: lo que realmente sucede es que la
facultad y la mera tolerancia, y seala que la omisin de actos interrupcin de la posesin es a la vez interrupcin de la prescripcin.
de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no
resulta gravamen, no confieren posesin, ni dan fundamento a La interrupcin de la prescripcin puede ser de dos clases:
prescripcin alguna.
1.- Interrupcin natural de la prescripcin.
Actos de mera facultad: son los que cada cual puede en lo Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del hombre, que hace
suyo sin necesidad del consentimiento de otro. perder la posesin de la cosa. De acuerdo al art.2502 la interrupcin
El hecho de que una persona no ejecute un acto para el es natural en los siguientes casos:
cual est facultada nada puede significar en favor de a) Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos se ha
terceros extraos; de la omisin de esos actos no puede hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como
concluirse que hay una inactividad del titular que permita la cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
prescripcin de la cosa por un tercero extrao. Pero, en relacin a este ejemplo hay que tener presente
que si la heredad ha sido permanentemente inundada por
Los actos de mera tolerancia no han sido definidos por el
un plazo que no pase de 5 aos, ella vuelve a su primitivo
legislador; por ello se dice que tienen tal carcter los que
dueo; si esta inundacin dura ms de 5 aos, cuando
un propietario benvolo puede permitir o tolerar en lo suyo
termina esa inundacin el poseedor anterior a la inundacin
a un extrao, siempre que ello no signifique un gravamen
pierde la posesin de la cosa, pero an ms, no slo pierde
para el propietario (el art.2499 da un ejemplo).
la posesin sino tambin el dominio de sta, el cual no
Es obvio que la regla del art.2499 tiene un objeto muy claro, cual es vuelve al antiguo propietario sino que pasa a los
el de facilitar una amigable convivencia, porque de no existir esta propietarios riberanos quienes adquieren este derecho por
regla todo propietario estara obligado permanentemente a velar accesin.

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Aqu surge un problema, y es que si esta forma de interrupcin es o
no aplicable a los inmuebles inscritos.
2.- Interrupcin civil de la prescripcin (art.2503) Art.2503 CC
Algunas opiniones sealan que ello no seria posible porque la
inscripcin representa el corpus y el animus, los que no se perderan Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se
sino que subsistiran no obstante cualquier impedimento material pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
mientras subsista la inscripcin. Otros sostienen que esta forma de
interrupcin natural de la prescripcin tambin es aplicable a los Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y
inmuebles inscritos, para ello se fundan en que esta disposicin no ni aun l en los casos siguientes:
distingue entre inmuebles inscritos y no inscritos y, adems,
Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma
consideran el tenor literal del art.2502 inc.2 del que aparece que hay
legal;
interrupcin natural de la prescripcin cuando por hecho de la
naturaleza es imposible el ejercicio de actos posesorios materiales y Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o de
esto no depende de si el inmueble est o no inscrito, sino de la declar abandonada la instancia;
naturaleza misma de los actos que se producen.
Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
Esta forma de interrupcin natural de la prescripcin tiene tambin
importancia por otros aspectos; as, ella no produce el efecto propio En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la
de toda interrupcin de la prescripcin, el efecto general es que se prescripcin por la demanda.
hace intil, haciendo perder todo el tiempo transcurrido con
anterioridad a la interrupcin; en cambio, esta forma de interrupcin Se produce por todo recurso judicial intentado por el que se pretende
del n.1 del art.2502 slo tiene como efecto el descontar el plazo de verdadero dueo de la cosa contra el poseedor. Lo que sucede es
prescripcin durante el tiempo que dura la interrupcin. que el dueo abandona su inactividad y demanda al poseedor,
notificndosele antes de que transcurra el plazo de prescripcin.
b) Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado
en ella otra persona (n.2 art.2502): es claro que se deja de El problema se origina en la redaccin del art.2503, porque en l se
poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con nimo habla de recurso judicial. Se ha entendido que al emplear este
de hacerla suya, salvo los casos expresamente trmino se est refiriendo a una accin que el dueo interpone contra
exceptuados por la ley (art.726). el poseedor, debiendo esta accin estar necesariamente fundada en
el derecho de dominio; no puede, por lo tanto, tener una causa
A este respecto, y mientras subsista la inscripcin, los actos de distinta del derecho de dominio.
apoderamiento material del inmueble no confieren posesin ni
ponen fin a la existente (art.728); luego, tratndose de Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la jurisprudencia
inmuebles inscritos, los actos de apoderamiento material no uniformemente sostiene que la interrupcin se produce al notificarse
constituyen interrupcin de la prescripcin. legalmente la demanda. La jurisprudencia ha resuelto que hay
interrupcin aunque quien demanda sea relativamente incapaz y por
El efecto que produce esta forma de interrupcin de la prescripcin este hecho se anule posteriormente lo demandado por ste, ello
es el propio de todas ellas, o sea, se pierde el tiempo anterior a la porque el incapaz al demandar ha salido de su inactividad y ha
interrupcin a menos que el poseedor recupere legalmente la quedado claramente demostrada su intencin de reclamar para s la
posesin, pues en tal caso se entiende que no hay interrupcin y la cosa poseda por otro. La jurisprudencia ha dicho tambin que hay
prescripcin contina durante el lapso de duracin de la interrupcin interrupcin aun cuando la demanda se entable ante un tribunal
(arts.731 y 2502 inc. final). incompetente, puesto que el titular ha salido de su inactividad.

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El efecto de la interrupcin civil de la prescripcin es el de hacer copropietario produce la interrupcin de la prescripcin en beneficio
perder todo tiempo de prescripcin corrido con anterioridad a la de la totalidad de los copropietarios, porque esta demanda es un acto
interrupcin, de tal manera que si la posesin empezara de conservacin dentro de la comunidad y como tal beneficia
nuevamente, se iniciara tambin un nuevo plazo distinto e directamente a todos los comuneros (art.2504). Si hay coposesin, la
independiente del que corra con anterioridad y todo el tiempo de interrupcin, o sea, el caso en que la demanda ha sido deducida solo
posesin anterior no tendra eficacia. contra uno de los coposesores, dicha interrupcin no perjudica a los
dems coposesores porque la interrupcin civil, por ser una relacin
El legislador contempla 3 casos en que no obstante existir una procesal, es de efectos relativos y slo afectar a quienes se notifique
demanda judicial del titular, el ejercicio de esta accin fundada en el la demanda. La interrupcin natural, por ser natural y objetiva afecta
derecho de dominio no produce la interrupcin civil de la a todos los coposesores, porque la posesin se pierde o impide para
prescripcin: todos ellos.
Cuando la notificacin de la demanda es nula por no
haberse hecho en la forma indicada por la ley (art.2503
n.1). 3.- Tiempo de posesin para que opere la prescripcin

Cuando el actor se ha desistido expresamente de su accin, Es necesario que el poseedor haya posedo la cosa por un cierto
o cuando por sentencia judicial se declara abandonada la lapso de tiempo que indica la ley y que el dueo est inactivo por el
instancia (art.2503 n.2). mismo plazo. Este plazo es breve para la posesin regular y m s
largo para la posesin irregular.
Cuando el demandado o poseedor es absuelto en la
sentencia definitiva. En el caso de la posesin regular hay que distinguir si el bien es
mueble (2 aos) o si el bien es inmueble .(5 aos )art.2508.

En tanto que en la posesin irregular el plazo de prescripcin es de


Quienes pueden alegar la interrupcin de la prescripcin 10 aos tanto para los muebles como para los inmuebles (posesin
adquisitiva extraordinaria, arts.2506 y 2510).
La interrupcin natural puede ser alegada por todo aquel que tenga
inters en ello, porque se funda en hechos materiales de carcter
objetivo y plenamente susceptibles de prueba.
Prescripcin adquisitiva ordinaria.
La interrupcin civil slo puede alegarse por el titular o dueo que ha
intentado la demanda judicial, ello porque esta forma de interrupcin Ella requiere de posesin continua y regular de 2 aos para los
se basa en la relacin procesal de carcter relativo y, por lo tanto, muebles y de 5 aos para los inmuebles.
slo concierne a las partes litigantes (art.2503 n.2).
Este plazo comienza a correr en el momento en que se inicia la
Lo que sucede con la interrupcin de la prescripcin cuando se trata posesin y corre hasta cumplirse su curso legal; por ello, siempre que
de la posesin de una sola persona es muy claro, pero es distinto por alguien se alegue la prescripcin, es necesario que se indique
cuando dice relacin con el condominio o coposesin. cundo empez a correr dicha prescripcin, porque sin ello no se
sabra desde cundo debe computarse el plazo y hasta cundo debe
En el condominio existen varios dueos y la interrupcin natural de hacerse.
la prescripcin va a beneficiar a la totalidad de los propietarios,
porque es objetiva e importa un impedimento o prdida de la
posesin. En la interrupcin civil, la demanda intentada por un
Suspensin de la prescripcin ordinaria

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Que es un beneficio por el cual ciertas personas que son dueos o Est fuera de discusin el que la prescripcin ordinaria se suspende
titulares del derecho que va a extinguirse por prescripcin se ven siempre entre cnyuges, pero se plantea una controversia en relacin
favorecidos en el sentido de que no corre en su contra la con la prescripcin extraordinaria, ya que sta - por regla general - no
prescripcin, sino que detiene su curso mientras dichas personas se suspende en favor de nadie.
estuvieran en algunas de las situaciones del art.2509.
Alessandri y Jos Clemente Fabres sostienen que toda
El efecto de la suspensin de la prescripcin es impedir que ella prescripcin, incluso la extraordinaria, se suspende entre
contine o comience a correr; de modo que, si haba corrido algn cnyuges y dan como argumento
plazo antes de la suspensin, dicho plazo se va a computar despus,
una vez que la causal de suspensin termine. A) Las razones para dicha suspensin se presentan en
ambas situaciones.
Hay una distincin notoria entre la interrupcin y la suspensin de la
prescripcin, porque en la interrupcin el efecto es hacer perder todo B) Cuando el art.2509 concluye que se suspende siempre
el tiempo que haba transcurrido antes de la interrupcin, salvo el entre cnyuges, se entiende la expresin precisamente
caso del art.2502 n.1. referida a que se suspende sea ordinaria o extraordinaria.

En cambio, cuando hay suspensin de la prescripcin el curso del C) Cuando el art.2511 dispone que la prescripcin
plazo de prescripcin se detiene mientras subsista la causal que extraordinaria no se suspende a favor de las personas
origin la suspensin, o bien no empieza a correr y terminado el enumeradas en el art.2509 se entiende la expresin
motivo que dio lugar a la suspensin el plazo continua corriendo o enumeradas literalmente.
comienza a correr.
D) Peailillo sostiene que fuera de estas razones de texto,
Esta suspensin de la prescripcin opera en favor de ciertas permanece como muy fuerte la razn de fondo de la
personas a que se refiere el art.2509: menores, dementes, suspencin, por las caractersticas de la institucin del
sordomudos y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo matrimonio, que valen para toda forma de prescripcin.
tutela o curatela; tambin opera en favor de la herencia yacente y de La ultima alternativa parece mas acertada.
los cnyuges, en relacin con la mujer casada la prescripcin no se
suspende en favor de la mujer divorciada perpetuamente y de Quienes sostienen que slo tienen lugar en la prescripcin
aquellas separadas totalmente de bienes (las separadas parcialmente ordinaria. Se fundan en:
no se suspende respecto de los bienes que ella administra). La ley
dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, o sea, A) El precepto est ubicado al tratar el CC la
que los cnyuges no pueden adquirir por prescripcin el uno los prescripcin ordinaria.
bienes del otro, entendindose que toda prescripcin esta suspendida
entre cnyuges, sea que el rgimen sea de sociedad conyugal, de B) El art.2511 est insistiendo que la prescripcin
separacin de bienes o de participacin en los gananciales (?), extraordinaria no se suspende a favor de las personas
porque el fundamento de esta suspensin radica en la necesidad de enumeradas en el art.2509, y se entienden enumeradas
mantener la paz conyugal, ya que de lo contrario se correra el no solo las numeradas (con nmeros) sino todas las
peligro de permanentes juicios entre cnyuges a objeto de mencionadas all.
interrumpir la prescripcin; porque en el rgimen de sociedad
conyugal el marido tiene el usufructo de los bienes de la mujer, es C) Se trata la suspencin de un beneficio excepcional
mero tenedor de ellos, por lo tanto no es poseedor y no podra cuyos textos obligan a una interpretacin restrictiva.
ganarlos por prescripcin.

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D) En fin, cuando se dispone que la prescripcin se (arts.724, 728 y 730 inc.2). Por lo tanto, est fuera de discusin
suspende siempre entre cnyuges, no se refiere la ley a que para adquirir por esta prescripcin un inmueble inscrito
que ella rija en ordinaria o extraordinaria, sino, regulando siempre es necesaria la inscripcin del poseedor presuntivo,
la ordinaria, se suspende sin importar el rgimen de porque sin ella no habra posesin y, por lo tanto, no podra operar
bienes en que viven. la prescripcin adquisitiva. Es por ello que el art.2505 exige la
inscripcin en el poseedor cuando se trata de un predio inscrito y
Con respecto a esta discusin nuestra jurisprudencia no se ha se sostiene que el art.2505 es aplicable tanto a la prescripcin
pronunciado; sin embargo, la Corte Suprema de Colombia, en ordinaria como a la extraordinaria.
sentencia de 6 de marzo de 1969, declar: Lo dispuesto en el ltimo
inciso del art.2530 del CC (correspondiente al 2509 del CC chileno), En relacin con la prescripcin adquisitiva extraordinaria ella se
sobre suspensin de la prescripcin entre cnyuges, es aplicable puede interrumpir natural o civilmente y no se suspende en favor de
tanto a la ordinaria como a la extraordinaria. nadie, salvo en el caso de los cnyuges (discutible).

Cuando opera la suspensin en la prescripcin ordinaria ella no


puede durar m s de 10 aos, porque cumplido dicho lapso de tiempo Prescripcin contra ttulo inscrito
el poseedor puede alegar la prescripcin extraordinaria respecto de la
cual no hay suspensin conforme al art.2511. Art.2505 CC. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin
adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en
stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino
Prescripcin adquisitiva extraordinaria desde la inscripcin del segundo.

Ella requiere de posesin irregular durante 10 aos, trtese de bienes La interpretacin del art.2505 ha originado problemas:
muebles o inmuebles (arts.2510 y 2511).
la primera duda es si este artculo se aplica a ambas clases
En relacin con la posesin, ella debe ser irregular (art.708), no de prescripcin o slo a la prescripcin adquisitiva
requirindose ttulo de dominio u otro requisito. ordinaria.

En relacin con el mero tenedor, este no se transforma en la segunda duda es si se puede adquirir por prescripcin
poseedor por el mero transcurso del tiempo (art.716), por lo tanto extraordinaria un predio inscrito sin ttulo de posesin y slo
respecto de l no opera la prescripcin. con la posesin material.

Si el mero tenedor por un acto suyo desconoce el dominio ajeno y Hay autores que estiman que el art.2505 slo es aplicable a la
se transforma en poseedor podr prescribir, siempre que su prescripcin adquisitiva ordinaria, de tal manera que por prescripcin
posesin no sea violenta ni clandestina (art.2510 n.3). adquisitiva extraordinaria podra adquirirse un predio inscrito sin
necesidad de inscripcin y teniendo slo la posesin material; en
En relacin con la tradicin, tampoco es necesaria la inscripcin apoyo de su posicin dan los siguientes argumentos:
para la adquisicin de la posesin irregular de bienes inmuebles
a) Del mensaje del CC se concluye con mediana claridad que la idea
no inscritos, segn un sector de la doctrina. Pero hay quienes
es que los derechos se consoliden una vez extinguido el plazo de
estiman que la posesin irregular de un inmueble no inscrito se
prescripcin extraordinaria.
puede adquirir por actos de simple apoderamiento y sin
inscripcin; si se trata de inmuebles inscritos, sea la posesin b) El art.2510 no exige ttulo alguno para la prescripcin
regular o irregular, ser necesaria la respectiva inscripcin extraordinaria y como ella slo requiere de posesin irregular no

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seria necesaria la inscripcin siempre que haya posesin material. y si se trata de un inmueble inscrito nadie puede adquirir su
Este artculo tampoco exige tradicin y como sta, tratndose de posesin, ni aun irregular, sino por este medio (inscripcin),
un inmueble (especialmente inscrito), es la inscripcin puede inscripcin que cancela la del poseedor anterior (arts.728 y 730).
omitirse cuando se trata de la posesin irregular, operando as el
art.2510. No es efectivo que jams operara la prescripcin adquisitiva
extraordinaria contra ttulo inscrito, de aceptarse la opinin
c) En caso contrario, jams tendra aplicacin la prescripcin anterior, porque tendra aplicacin cuando existe posesin
extraordinaria contra ttulo inscrito sin nueva inscripcin, irregular por falta de justo ttulo o buena fe, pero no podra tener
protegindose de esta manera al poseedor ficto que tiene slo una lugar tratndose de la falta de inscripcin que motivase la
inscripcin a su favor en contra de aquel que realmente tiene la posesin irregular.
posesin material del inmueble, que lo explota y lo hace producir.
En cuanto a la crtica de la posicin contraria en orden a que se
Sin embargo, otros sostienen que el art.2505 se refiere a ambas dejara sin proteccin al poseedor material frente al ficto o
clases de prescripcin, de modo que por la prescripcin adquisitiva simblico, ella no es efectiva porque conforme al art.730 inc.2 si
extraordinaria no puede adquirirse el dominio de un predio inscrito, el poseedor material ha practicado la competente inscripcin va a
sino mediante la competente inscripcin de un nuevo ttulo, no tener la posesin regular o irregular segn el caso y va a poder
siendo suficiente por lo tanto que el prescribiente tenga posesin ganar el dominio por prescripcin.
material de la cosa durante 10 aos. Los argumentos de quienes
sostienen esta posicin son los siguientes:

El art.2505 no distingue entre ambas formas de prescripcin y, por Efectos de la prescripcin adquisitiva
lo tanto, debe aplicarse a las dos, siempre que se
est prescribiendo contra un poseedor que tenga ttulo inscrito. Su efecto fundamental es producir la adquisicin del derecho de
dominio. Declarada ella judicialmente se entiende adquirido el
El art.2505 est ubicado antes de la norma que distingue entre derecho en la misma poca en que se iniciara la posesin. Por
prescripcin ordinaria y extraordinaria, con lo cual se estara consiguiente, la misma sentencia es declarativa y retrotrae sus
indicando que es una regla comn a ambos tipos de prescripcin. efectos al comienzo de la prescripcin; por ello, los frutos percibidos
En el Proyecto de CC (1853) el art.2505 estaba situado entre las durante el plazo de prescripcin pertenecen al prescribiente an
reglas aplicables a la prescripcin adquisitiva ordinaria solamente, cuando est de mala fe; se consolidan los gravmenes constituidos
pero en la redaccin definitiva se le dio su actual ubicacin por el prescribiente y caducan los del anterior propietario.
quedando como regla comn a ambos tipos de prescripcin.
La sentencia que declara la prescripcin adquisitiva debe inscribirse
Al existir oposicin entre el art.2505, que exige ttulo inscrito al en el registro de propiedad del Conservador de Bienes Races
prescribiente, y el art.2510, que no exige ttulo alguno y por lo respectivo, como un requisito de oponibilidad frente a terceros
tanto tampoco exige inscripcin, debe recurrirse a la norma del (art.2513 CC).
art.13 CC, debiendo prevalecer el art.2505 por ser una norma
La doctrina da distintos fundamentos a esta retroactividad, como la
especial para los predios inscritos, en tanto que el art.2510 es una
presuncin de que el antiguo propietario abdic de su dominio antes
norma de general aplicacin, ya que abarca todos los bienes sin
de iniciarse la posesin, que debe protegerse a terceros que ya
especificacin.
durante la posesin contrataban con el poseedor tenindola por
Dentro del elemento lgico de interpretacin deben concordar, dueo.
para que exista la debida correspondencia y armona, el art.2505 Varias consecuencias producen esta retroactividad, por ejemplo, el
con los arts.724, 728 y 730, porque para prescribir hay que poseer poseedor queda dueo de los frutos producidos durante la posesin,

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aunque haya estado de mala fe; quedan firmes los gravmenes o 1-.La accin reivindicatoria Art.889 CC
cargas que haya constituido en ese tiempo; y, estrictamente, le han
de ser inoponibles los que haya constituido el propietario en la misma La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una
poca. cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de
ella sea condenado a restitursela.
En la prctica, s, es difcil que tengan lugar relaciones jurdicas del
dueo con terceros, pues se dara patente la existencia de un Por lo tanto, la accin reivindicatoria es la que tiene el dueo no
poseedor cuando un tercero quisiera entrar en contacto con la cosa poseedor contra el poseedor no dueo. Igualmente, tiene accin
par el cumplimiento de sus relaciones. reivindicatoria el titular de cualquier otro derecho real (excepto el
derecho real de herencia) cuando ha perdido la posesin de su
Es natural, por otra parte, que la inactividad del dueo cesar, antes derecho, porque no puede ejercerlo debido a que otro lo est
que contratando con terceros, mediante un acto de interrupcin al ejercitando sin que ese derecho le pertenezca (art.891 inc.1). El
poseedor. derecho real de herencia est protegido por la accin de peticin de
herencia (arts. 891 inc.2 y 1264).
Ver Bienes de Prof. Daniel Peailillo:
Por medio de la accin reivindicatoria se obtiene que se declare el
Efecto liberatorio. (Usucapion liberatoria) dominio de dueo y se ordene restituirle la cosa a ste.
Sentencia.
Surge el problema, en relacin con los inmuebles, de si corresponde
accin reivindicatoria a un propietario que, teniendo inscrito a su
Prescripcin adquisitiva de otros derechos reales nombre un inmueble, le es arrebatado materialmente. La solucin al
punto ha de buscarse en el tema de la adquisicin, conservacin y
Los derechos reales distintos del dominio se adquieren por perdida de la posesin, y que plantea a su vez la polmica sobre el
prescripcin de acuerdo a las mismas reglas del derecho de dominio valor de la inscripcin, con dos grandes posiciones.
(art.2512), salvo las excepciones siguientes:
Considerando que la inscripcin conservador es nica y suficiente
1. - El derecho real de herencia se adquiere por la prescripcin prueba de posesin, no procedera hablar en tal situacin de
extraordinaria de 10 aos (art.2512 n.1), adquirindose por perdida de posesin, por lo que no competera al perjudicado la
prescripcin ordinaria de 5 aos cuando el heredero aparente accin reivindicatoria; tal afirmacin es consecuencia de la
tiene auto de posesin efectiva en su favor (arts.1269 y 704 inc. posicin que atribuye valor absoluto y excluyente.
final).
Pero bien puede sostenerse tambin que no obstante tener
2. - El derecho de censo se adquiere por prescripcin extraordinaria posesin inscrita, al privarse al integrante de la posesin, su fase
de 10 aos. material, y podra en tal caso el dueo reivindicar al no ser
ntegramente poseedor. Hay fallos que as lo han resuelto.
3. - El derecho de servidumbre cuando la servidumbre es continua y
aparente, se adquiere por prescripcin nica de 5 aos, sin entrar Para que proceda esta accin deben concurrir los siguientes
a distinguir si es regular o irregular (arts.2512 y 882). requisitos:
Acciones protectoras: 1.- Dueo que no esta en posesin (reivindicante privado de su
posesin).
Ver Bienes Prof. Daniel Peailillo: Diversas formas de proteccin. 2.- Un poseedor de la cosa.
3.- Cosa reivindicable.
1.- Dueo que no est en posesin.

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El dueo es la persona que debe ejercitar la accin reivindicatoria, medios probatorios sin limitacin, ya que se trata de probar hechos
pero este dueo no debe estar en posesin. Puede ejercerla sea que posesorios.
tenga la plena o nuda propiedad, absoluta o fiduciaria de la cosa
(art.893). Hay que tener presente que si el poseedor demandado invoca una
prescripcin adquisitiva en su favor y logra acreditarla dictndose
Le corresponde al dueo probar su dominio, porque debe destruir la sentencia que le favorezca, ello significa que se extingui el dominio
presuncin del art.700 que ampara al poseedor. La forma en que va del reivindicador y tambin la accin reivindicatoria (art.2517), esto
a probar el dominio va a ser distinta segn el modo de adquirir que es, que la accin reivindicatoria prescribe dentro del plazo en que el
oper: poseedor adquiri el dominio por prescripcin adquisitiva.

A) Si el modo es originario: bastar con acreditar que han El dueo, para poder intentar la accin reivindicatoria, debe haber
concurrido sus elementos (los que configuran el modo de perdido la posesin, o sea, debe estar desposedo.
adquirir) para acreditar el dominio.
Tratndose de muebles, esta prdida de posesin se produce por el
B) Si el modo es derivativo: no basta con probar que oper el apoderamiento material de la cosa por parte de un tercero. Cuando
modo, ya que con esta sola prueba no tendr acreditado se trata de inmuebles inscritos la prdida de la posesin puede
el dominio, porque puede suceder que el antecesor no producirse por la prdida de la posesin inscrita solamente,
haya sido dueo y, en tal caso, nada pudo transferir al conservndose la posesin material; por prdida de la posesin
sucesor. material, conservndose la posesin inscrita; y por prdida tanto de
la posesin inscrita como de la posesin material.
Como consecuencia de ello el dueo va a tener que recurrir a la
prescripcin como prueba del dominio y causa de pedir de su El hecho de poder ejercerse la accin reivindicatoria no significa que
accin reivindicatoria y, en caso de que l no haya completado el el dueo est privado de las acciones posesorias, las cuales tambin
tiempo de posesin que se requiere para que opere la pudieran ejercerse; pero acontece que estas acciones posesorias
prescripcin, podra recurrir a la sucesin de posesiones del tienen un breve plazo de prescripcin (un ao contado desde la
art.717. En este caso, quien ejerce la accin reivindicatoria, con perturbacin); por ello, el titular podra estar imposibilitado de
la prescripcin va a justificar su dominio frente a la sola posesin ejercitarlas, debiendo recurrir a las acciones reivindicatorias.
del demandado, siempre que ste no oponga la prescripcin
adquisitiva del dominio. Hemos visto que la accin reivindicatoria la ley se la concede al
dueo, pero existe la accin publiciana, que es la misma accin
Un conflicto que puede presentarse es aquel en que el reivindicador reivindicatoria pero concedida al poseedor regular que ha perdido la
no puede invocar la prescripcin en su favor y en tal caso el juez posesin cuando se hallaba en el caso de poder ganar el dominio de
deber enfrentar los ttulos de posesin del demandante y del la cosa por prescripcin (art.894). Esta accin publiciana no puede
demandado, porque la presuncin del art.700, que favorece al ejercerse contra el dueo ni contra el poseedor de igual o mejor
poseedor, puede ser destruida con una presuncin judicial que derecho (art.894 inc.2).
favorezca al reivindicador si ste prueba asistirle una posesin de
mayor calidad que la del demandado hasta el momento en que Este artculo 894 plantea la duda con respecto a la expresin que se
perdi esa posesin. En este caso, nos enfrentamos ante la hallaba en caso de poderla ganar por prescripcin. Algunos estiman
valoracin comparativa de los ttulos de posesin. En el caso de los que estara en esta situacin el poseedor que cumpli el plazo de
inmuebles, todo este sistema juega sobre la base de las inscripciones prescripcin y que no tiene an sentencia declarativa de la
posesorias o de la posesin material en su caso (arts.924 y 925). prescripcin en su favor, sealndose que no puede tratarse del
Tratndose de la prueba de posesin de muebles y, segn algunos poseedor que tiene plazo de prescripcin pendiente, porque
tambin de inmuebles no inscritos, pueden emplearse todos los estaramos ante una situacin que implicara un interrupcin de la
prescripcin que impedira ganar la cosa por prescripcin, o sea, no

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estara el poseedor regular en el caso de poder ganarla por
prescripcin (se tratara de una interrupcin natural de la
prescripcin).

Otros estiman que se trata del poseedor regular a quien le ha corrido


todo o parte del plazo de prescripcin, porque tanto en uno u otro
caso estara en posibilidad de adquirir la cosa por prescripcin y, si
bien la prdida de la posesin es una interrupcin natural, si se
recupera la posesin por medio de esta accin debe entenderse que
no ha habido interrupcin, quedando habilitado el poseedor para
ganar la cosa por prescripcin.

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2.- Un poseedor de la cosa. A) Podra sostener que el demandante no es el dueo (simplemente
lo niega, o agrega que el dueo es un tercero).
Es el sujeto pasivo en contra de quien se ejerce la accin
reivindicatoria, es el actual, poseedor de la cosa y, en algunos casos, B) Que l, (el demandado) no es el poseedor de la cosa (en este
aquel que dej de poseer. caso, el actor tendra que intentar probar que si lo es. Aqu debe
recordarse el art.915, con el cual el actor puede ejercer esa accin
Por regla general la accin reivindicatoria se ejerce contra el en contra del injusto detentador, en subsidio de la reivindicatoria.
actual poseedor, entendiendo por tal a aquel que posee la cosa al Sin perjuicio de que podra ser usada como nica.)
momento de la demanda (art.895). Luego, la accin reivindicatoria
por regla general no se dirige contra el mero tenedor. Hace C) Que l (el demandado), es el dueo. En este caso, el litigio pasa a
excepcin a esta regla el art.915 que permite ejercer esta accin constituir un juicio de dominio; en el que ambas partes se disputan
contra el mero tenedor que tiene indebidamente la cosa. la propiedad del objeto.

En las otras situaciones el mero tenedor est obligado a declarar La segunda situacin es aquella de quien dej de poseer: la
bajo juramento el nombre y residencia de la persona a cuyo accin reivindicatoria se puede dirigir excepcionalmente contra el
nombre tiene la cosa, bajo sancin de multa y arresto que ex poseedor. En esta materia deben verse dos situaciones: la del
decretar el juez en su caso (arts.896 CC y 282 CPC). ex poseedor de buena fe y la del ex poseedor de mala fe:

Si el mero tenedor, actuando de mala fe, suplante al poseedor, deber 1- Situacin del ex poseedor de buena fe: se trata del que adquiri la
indemnizar al prescribiente todos los perjuicios que con su accin le posesin de la cosa con esta calidad, o sea, creyendo que
hubiere causado (art.897). La jurisprudencia ha aplicado esta regla adquiri la cosa por medios legtimos. Para determinar si procede
con bastante amplitud, es decir, sea que el detentador desde un accin reivindicatoria en su contra hay que distinguir:
comienzo carezca de antecedente que lo justifique o que haya
empezado a detentar con un ttulo justificante, pero mientras Si perdi posesin fortuitamente: no hay accin reivindicatoria en
detentaba qued sin justificacin; ambos seran, al tiempo de la su contra.
demanda injustos detentadores.
Si perdi la posesin por su culpa: no procede la accin
Si el poseedor hubiere fallecido, la accin reivindicatoria se ejerce en reivindicatoria y slo hay lugar a la indemnizacin de perjuicios
contra de los herederos coposeedores, o bien, contra alguno de ellos; por el hecho ilcito (art.2314).
pero, en este ltimo caso, podr intentarse la accin solamente por
la parte o cuota de la cosa comn que ste posea, o sobre la parte Si perdi la cosa por haberla enajenado y en razn de dicha
material que le haya sido adjudicada. En cambio, las acciones enajenacin se ha hecho difcil o imposible su persecucin para el
personales por las prestaciones mutuas que corresponden al reivindicador, habr que determinar si el ex poseedor enajen de
poseedor difunto en favor del reivindicador se transmiten al heredero buena o mala fe, o sea, sabiendo o no que la cosa no le perteneca al
a prorrata de sus cuotas hereditarias (arts. 899 y 1354). Esta momento de la enajenacin:
situacin se plantea as porque la posesin es personal e
intransferible (se trata de un hecho), en cambio, las obligaciones Si enajen de buena fe: se produce una subrogacin real y el
hereditarias (como las prestaciones mutuas) son perfectamente reivindicador puede pedir la restitucin del precio recibido por el
transmisibles y divisibles entre los herederos. ex poseedor, es decir, lo que percibi de la persona a quien le
enajen (art.898 inc.1). Cuando el reivindicador recibe el precio
Dependiendo de las actitudes que puede asumir el demandado se del ex poseedor, est ratificando tcitamente la enajenacin hecha
pueden presentar distintas situaciones que dejan la situacin en por ste, que hasta ese momento le es inoponible (art.898 inc.2).
reido debate:

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Si enajen de mala fe: el reivindicador puede intentar la accin El art.890 inc.3 ha generado problemas por presentar una aparente
reivindicatoria para la indemnizacin de todo perjuicio (art.898 contradiccin con el art.115 CPP. En tal caso debera primar el
inc.1). art.115 CPP por ser una norma especial, en atencin a que ordena
devolver el bien sin obligacin de reembolsar.

En contra de esta opinin se estima que en realidad no hay tal


2- Situacin del ex poseedor de mala fe: para determinar si hay o no oposicin puesto que el CPP slo seala la oportunidad de restitucin
accin reivindicatoria en su contra, tambin hay que distinguir si de la cosa al dueo, permaneciendo el derecho de reembolso que el
perdi la cosa fortuitamente o por hecho o culpa suya: art.890 otorga al adquirente.

Si la perdi fortuitamente no hay accin reivindicatoria en su Respecto de los derechos personales, el legislador no los menciona.
contra, quedando slo sujeto a responder de los frutos y Sobre ellos hay tambin una especie de propiedad, pero en realidad
deterioros, teniendo si derecho a las expensas invertidas en la como ellos recaen directamente sobre la cosa, hace difcil la
cosa durante el tiempo de posesin (art.900 inc.2). posibilidad de reivindicarlo. Conviene puntualizar que el ttulo o
instrumento en que consta el derecho personal es perfectamente
Si perdi la cosa por hecho o culpa suya hay accin reivindicable.
reivindicatoria en su contra como si actualmente poseyese (art.
900 inc.1). Es decir, la accin reivindicatoria se intentar por la Prestaciones Mutuas
cosa si es posible y por el precio de la enajenacin en subsidio,
m s las indemnizaciones por prestaciones mutuas. Si el Una vez resuelto el litigio que origina la accin reivindicatoria surgen
reivindicador recibe el precio hay ratificacin t cita de la determinadas obligaciones entre el reivindicador y el poseedor
enajenacin hecha por el ex poseedor de mala fe (art.900 inc.3). vencido, en caso de haberse acogido la accin reivindicatoria. Estas
La misma regla se aplica al poseedor de buena fe que durante el obligaciones reciben el nombre de prestaciones mutuas, las que
juicio y por culpa suya se ha colocado en situacin de no poder tienen importancia porque tambin se aplican cuando se declara la
restituir la cosa (art.900 inc.4). nulidad del contrato (art.1687) y tambin cuando se ejerce la accin
de peticin de herencia (art.1260).

Aqu hay que distinguir entre las prestaciones del reivindicador en


3.- Cosa reivindicable. favor del poseedor y las prestaciones de poseedor en favor del
reivindicador:
Son las cosas corporales muebles e inmuebles y todos los derechos
reales, salvo el derecho real de herencia. El nico requisito para que
proceda la accin reivindicatoria es que se trate de una cosa singular
o determinada, porque en caso contrario no seria posible poseer 1.- Prestaciones del poseedor en favor del reivindicador
(arts.889 y 700). Por ello es que no se puede reivindicar la herencia
a) Restitucin de la cosa: debe restituirla en el plazo sealado por el
que es una universalidad jurdica, la cual no esta carente de
juez (art.904). Se comprenden aqu tambin los bienes inmuebles
proteccin, porque se ampara en la accin de peticin de herencia.
por adherencia y por destinacin, las llaves del edificio y ttulos
Tambin es reivindicable una cuota determinada proindiviso de una que conciernen al bien inmueble si se hayan en manos del
cosa singular (art.892). El art.890 inc.2 establece lo que se nos poseedor (art.905 incs.2 y 3).
presenta como una excepcin de cosa reivindicable, pero realmente
b) Debe indemnizar por los deterioros de la cosa: el poseedor de
no hay tal excepcin ya que las cosas all mencionadas son
mala fe responde por los deterioros que por su hecho o culpa ha
reivindicables previo reembolso al poseedor de lo que pag por
sufrido la cosa (art.906); no responde del caso fortuito, a menos
dichas cosas y lo que haya gastado en repararla.

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que el poseedor se haya constituido en mora (arts.1547 y 1672). Esta restitucin se refiere a los frutos lquidos, porque la ley
El poseedor de buena fe, mientras sta subsista, no es dispone que debe abonarse al que hace la restitucin de frutos los
responsable de los deterioros que por su hecho o culpa haya gastos ordinarios que ha invertido en producirlos (art.907
sufrido la cosa, salvo que se hubiera aprovechado de dichos inc.final), estos gastos tienen que abonarse necesariamente a
deterioros, como por ejemplo: si hubiere aprovechado dichos cualquier poseedor que restituye frutos, porque cualquier persona
deterioros destruyendo un bosque y vendiendo la madera (art.906 que produce frutos incurre en gastos (incluso el dueo). Cules
inc.2). gastos se abonan? los gastos ordinarios, que son los que
corresponden a una explotacin normal de la cosa y cuyo valor no
A este respecto hay que tener presente que el poseedor de buena excede del valor de los frutos.
fe inicial, mantiene este carcter hasta la contestacin de la
demanda, porque desde el momento en que reconoce los ttulos d) Debe restituir los gastos del pleito, conservacin y custodia: en
invocados en la demanda, an cuando pueda seguir confiando primer trmino, en cuanto a los gastos de conservacin y
plenamente en que le son propios, ya no puede tener una custodia, dicho pago, si hubiera sido necesario, lo har el
conviccin absoluta de un derecho; por ello es que el poseedor de reivindicador al secuestre, pero el poseedor vencido es obligado a
buena fe inicial responde de los deterioros que por un hecho o reembolsar dichos gastos, siempre que est de mala fe (art.904),
culpa suya sufra la cosa a partir de la contestacin de la porque si se encuentra de buena fe no pesa sobre l la obligacin
demanda. La ley lo libera de indemnizar los deterioros anteriores, de reembolsar. En lo que se refiere a las costas del juicio habr
por cuanto l ha actuado creyendo ser el dueo de la cosa. que estarse a lo que disponga la respectiva sentencia, de acuerdo
a las normas contempladas en el CPC.
c) Tambin debe proceder a la restitucin de los frutos: la extensin
de esta prestacin tambin es variable segn si el poseedor est
de buena o mala fe. En materia de frutos la buena o mala fe del
poseedor se refiere al tiempo de percepcin de ellos (art.913). Lo 2.- Prestaciones del reivindicador en favor del poseedor
importante es la percepcin, por ello se ha resuelto que si una
persona siembra de buena fe, pero al momento de cosechar est a) El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en
de mala fe, para los efectos de la restitucin de los frutos se la la produccin de los frutos.
considera de mala fe. b) El abono de las expensas y mejoras que el poseedor ha hecho en
El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales la cosa (art.907 inc. final).
y civiles de la cosa, y no slo los que l ha percibido, sino que Mencionamos lo relativo a los gastos ordinarios necesarios para la
tambin aquellos que el dueo de la cosa hubiera podido percibir produccin de frutos, pero qu sucede con las expensas y mejoras de
con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder la cosa durante el tiempo de su posesin?
(art.907 inc.1). Si no existen frutos deber pagar el valor que
tenan o hubieran tenido al tiempo de percepcin de esos frutos, El demandado que ha sido vencido en el juicio hizo gastos en la cosa
considerndose como no existentes los que se hubieran a fin de procurar el cuidado y conservacin de la misma. El problema
deteriorado en su poder (art.907 inc.2). que se nos plantea es el del reembolso de estos gastos y el de la
medida en que deben ser reembolsados.
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los
frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; en En general, se denominan expensas o mejoras los gastos hechos en
cuanto a los percibidos con posterioridad, se sujeta a las mismas una cosa y ellos pueden ser de 3 clases:
reglas que el poseedor de mala fe.
Necesarias,

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tiles, que la buena fe exista al realizarse las mejoras, podra
probarse por el reivindicador el hecho de que el poseedor
Voluntarias. habra perdido la buena fe antes de contestar la demanda
y, en este caso, ste no tendra derecho a las mejoras. Lo
Expensas necesarias: son aquellas que aseguran la que se persigue es evitar enriquecimientos injustos (sin
conservacin de la cosa, de tal manera que si ellas no se realizan se causa) por parte del propietario reivindicador que obtuvo
produce el deterioro o menoscabo de la misma. Estas expensas en el juicio. Si bien el poseedor vencido tiene derecho a
pueden ser: las mejoras tiles, con el objeto de hacer efectivo este
cumplimiento y que el reivindicador no est obligado a
ordinarias: son los gastos m s o menos peridicos que exige el reembolsar el total de las expensas, es que el
uso natural de la cosa y que son indispensables para su reivindicador puede elegir entre el pago de lo que valgan
conservacin y cultivo. al tiempo de la restitucin las obras en que consten las
mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras
extraordinarias: son los gastos que deben realizarse por una valiere m s la cosa en dicho tiempo (art.909 inc.3).
sola vez o transcurridos largos intervalos de tiempo y que dicen
relacin con la conservacin o la manutencin de la cosa. En cuanto a las obras hechas despus de contestada la
demanda, el poseedor tendr solamente los derechos que
El principio general es que todo poseedor tiene derecho a que se le
en virtud del art.910 se conceden al poseedor de mala fe
abonen las expensas necesarias invertidas en la conservacin de la
(art.909 inc.final), es decir, no tendr derecho a que se le
cosa, porque tambin el reivindicador hubiera tenido que incurrir en
abonen las expensas tiles a que hicimos referencia, pero
ellas. Si estas expensas se invirtieran en obras permanentes se
podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre
abonar n al poseedor dichas expensas en cuanto hubieran sido
que pueda separarlos sin detrimento de la cosa
realmente necesarias, pero reducidas a lo que valgan las obras al
reivindicada y que el propietario rehuse pagarle el precio
tiempo de la restitucin (art.908 inc.2).
que tendran dichos materiales despus de separado
Dichas expensas en obras permanentes constituyen expensas (art.910).
extraordinarias; no es por lo tanto el caso de expensas ordinarias que
Expensas voluptuarias se hacen para la comodidad u ornato de la
se imputan a los gastos ordinarios realizados para la produccin de
cosa. En este caso no se hace distincin entre el poseedor de buena
frutos. Puede suceder que estas expensas necesarias no se hayan
fe y el de mala fe para efecto de su reembolso, ya que el propietario
invertido en algo que deje resultados materiales permanentes, como
reivindicador no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de
por ejemplo: la defensa de la finca; caso en el cual tambin deben
buena fe, los que slo tendr n respecto a ellas el derecho que por el
ser abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador y
art.910 se concede al poseedor de mala fe respecto de las expensas
se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa (art.908
tiles (art.911).
inc. final).
El poseedor que ha sido vencido en el juicio debe restituir la cosa
Expensas tiles: son las que aumentan el valor venal de la cosa.
reivindicada, pero tambin tiene derecho a que se le paguen las
Para establecer las normas de la restitucin de estas expensas hay
mejoras necesarias y tiles, y para asegurar el reembolso de las
que distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe (la fe se
expensas la ley le confiere al poseedor un derecho legal de
califica al momento en que se hicieron las mejoras):
retencin, es decir, puede retener la cosa en su poder mientras el
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le paguen reivindicador no le pague o asegure el pago de las mejoras a cuyo
las expensas tiles que hubiere realizado en la cosa antes reembolso tiene derecho (art.914).
de la contestacin de la demanda; pero como la ley exige

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La declaracin de este derecho puede solicitarse como medida 1. - Posesin til y continua de un ao a lo menos.
precautoria en el juicio de cobro que el poseedor vencido haya 2. - Una cosa susceptible de la accin posesoria o un derecho
intentado contra el reivindicador o como incidente en el juicio de real susceptible de tal accin.
reivindicacin. 3. - Perturbacin o despojo de la posesin.
4. - Que la accin posesoria no est prescrita.
Ver Bienes Daniel Peailillo:

Extincin de la accin por prescripcin. 1.- Posesin til y continua de un ao a lo menos (art.918).

Algunas normas procesales. No se distingue si la posesin debe ser regular o irregular, por lo
tanto ambas sirven; pero debe ser til, de manera que no se confiere
la accin posesoria al poseedor clandestino ni al violento. Por
excepcin y con el objeto de evitar justicia por mano propia, la ley
2-.Acciones posesorias art. 916. concede al poseedor violento o clandestino la querella de
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la restablecimiento en el caso en que sea despojado violentamente de
posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. su posesin (art.928).

Por regla general, estas acciones protegen la posesin de los bienes La posesin debe ser continua, o sea, no interrumpida durante un
races y, excepcionalmente, la mera tenencia de ellos, cuando se ha ao a lo menos (art.918). Para completar el ao el poseedor puede
sido violentamente despojado de sta (art.928); pero, en este ltimo recurrir a la accesin de posesiones (arts.920 inc.final y 717). Luego,
caso, en doctrina se discute si se trata o no de una accin posesoria. no es necesario que quien acciona tenga por s el ao completo de
posesin.
Las acciones posesorias se denominan interdictos; ellas tienen por
fundamento la conservacin de la paz social, pues su finalidad es la El dominio no interesa ni es cuestin que se debate (art.923); las
de evitar que los particulares con prescindencia de la autoridad inscripciones de dominio que puedan hacerse valer en el juicio slo
pblica se hagan justicia por s mismos o alteren con sus acciones la se consideran en cuanto ellas acrediten posesin y servir n para
situacin existente, todo ello referido a los inmuebles. Adems, si probar si la posesin subsiste o se ha extinguido. La prueba de la
bien es efectivo que la posesin por ser tal tiene la proteccin de la posesin le competer a quien intente la accin posesoria, por lo
ley sin que se considere el derecho que puede o no corresponder al tanto, hay que distinguir para estos efectos entre inmuebles inscritos
poseedor, es claro que la mayor parte de la veces la posesin (art.924) y no inscritos (art.925).
representa el legtimo ejercicio de un derecho; por ello, darle amparo Ver bienes Daniel Peailillo: Acciones posesorias en la coposesin.
a la posesin significa que indirectamente se le est dando al
propietario o titular del derecho real que corresponda.

Las acciones que protegen al poseedor le permiten la conservacin o 2.- Cosa susceptible de accin posesoria.
recuperacin de la cosa, pero tambin le permiten mantener el curso
de la prescripcin adquisitiva, que puede ser interrumpida por un Slo lo son los inmuebles y los derechos reales constituidos en ellos
despojo del cual el poseedor fue vctima. (art.916). Luego, los muebles y los derechos reales sobre ellos no
est n amparados por las acciones posesorias. El titular de un derecho
Ver Bienes Daniel Peailillo: Caractersticas de las acciones real sobre inmueble tiene la accin posesoria incluso contra el dueo
posesorias. si ste pretende perturbarle o privarle de la posesin de su derecho;
an ms, si la posesin de alguno de estos derechos es perturbada
Para que procedan las acciones posesorias es necesario:

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por un tercero, el dueo tiene la obligacin de auxiliarle en el caso de clandestinidad. Estos plazos corren contra toda persona y no se
requerirlo el poseedor (art.922). suspenden en favor de nadie por ser una accin especial (art.2524).
El problema de estos plazos es que son demasiado cortos y prescrita
La sentencia que recaiga en el juicio posesorio va a afectar al dueo la accin el poseedor que ha perdido su posesin slo podr recurrir
slo en cuanto se controvirti su derecho, pero no lo afecta cuando a la accin reivindicatoria, para lo cual podr probar el dominio;
no intervino en el juicio y lo controvertido fue la posesin del tampoco podr recurrir a la accin publiciana, siempre que sea
inmueble y no el derecho. poseedor regular y est en vas de ganar la cosa por prescripcin.
La ley seala expresamente que desde la apertura de la sucesin los A las acciones de amparo, restitucin y restablecimiento (de acuerdo
herederos pueden ser sujetos activos o pasivos de la accin al art.549 CPC), hay que agregar la denuncia de obra nueva y
posesoria, o sea, desde que tienen la posesin legal de la herencia ruinosa y tambin el interdicto especial del art.941.
(art.919).
Ver bienes Daniel Peailillo: Prueba de la posesin.
3.- Perturbacin o despojo de la posesin.
1.- Querella de amparo.
Para que proceda una accin posesoria es necesario que el poseedor
haya perdido la posesin, o bien, que ella haya sido perturbada. Si se Tiene por objeto la conservacin de la posesin del inmueble o del
pierde la posesin se dispone de la querella de restitucin; si se ha derecho real constituido en l, liberando al poseedor de los actos que
sido privado violentamente de ella, se tiene la querella de perturban su posesin.
restablecimiento o despojo violento; y si slo ha sido perturbada la
posesin se tiene la querella de amparo. Turbacin, embarazo o molestia causada a la posesin es todo acto o
hecho voluntario, ejecutado de buena o mala fe, que sin despojar a
Cualquiera que sea la accin posesoria, recae sobre el poseedor el otro de su posesin, entraa o supone disputar o cuestionar el
peso de la prueba en 2 aspectos: derecho que pretende tener el poseedor de ejercerla.

la posesin. Si la perturbacin proviene de una autoridad pblica hay que


observar la situacin de hecho y sus circunstancias para determinar
los hechos que configuran el despojo o perturbacin de ella. si procede o no la querella.

Si el poseedor inscrito se opone a una inscripcin de un derecho real


sobre su inmueble, o bien rechaza una inscripcin ya verificada, tal
4.- Que la accin posesoria no est prescrita situacin configura querella de amparo.
La querella de amparo prescribe en un ao, contado desde la Esta accin otorga tres derechos al poseedor (art.921):
perturbacin (art.920 inc.1).
Obtener que se ponga fin a los actos perturbatorios.
La querella de restitucin prescribe en un ao, contado desde
el despojo (art.920 inc.2). Que se le indemnicen los perjuicios que la perturbacin le
hubiere causado.
La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses desde el
despojo violento. Que se le de seguridad que aquella persona a quien
fundadamente teme no alterar su posesin (lo que se puede
Esta norma del art.920 inc.3 es importante porque el plazo comienza hacer bajo apercibimiento de multa).
a correr desde el ltimo acto de violencia o desde que cesa la

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Por eso es que esta accin se concede incluso al poseedor cuyos
derechos no son susceptibles de ser amparados por acciones
2.- Querella de restitucin posesorias, como lo seria el poseedor de servidumbres discontinuas
y aparentes (art.928 CC).
Su objeto es recuperar la posesin perdida. El poseedor despojado
de su posesin puede pedir que se declare en su favor la restitucin Para intentar esta querella o accin de restablecimiento no se
de su posesin, puede pedir que se declare en su favor la restitucin requiere tiempo de posesin ni de mera tenencia, lo nico que es
de la posesin y la indemnizacin de perjuicios que el despojo le necesario acreditar es el despojo violento.
hubiere causado (art.926). Esta querella debe dirigirse contra quien
actualmente posee la cosa, an cuando l no haya sido el autor del Esta accin prescribe en el plazo de 6 meses, contados desde el acto
despojo de la posesin; pero, la accin de indemnizacin de de despojo violento, y la sentencia que en la causa respectiva se
perjuicios debe dirigirse contra aquel que despoj de su posesin al dicte no produce cosa juzgada respecto de otras acciones
poseedor y, si son varios, la responsabilidad es solidaria, o sea, cada posesorias, por lo tanto ellas podr n intentarse si el poseedor pierde
uno de ellos responde por el total de los perjuicios (art.927). la querella de restablecimiento (art.928 inc.3).

Como unos mismos hechos pueden importar turbacin de un sector


del inmueble y despojo de otro sector de l, pueden plantearse
simultneamente amparo y restitucin. Y en caso que no est claro si Querellas especiales (o aciones posesorias especiales)
los hechos constituyen turbacin de posesin, bien pueden
plantearse una en subsidio de la otra. Tal podra ser la actitud que a) La denuncia de obra nueva.
puede adoptarse cuando al poseedor inscrito se le priva de la b) La denuncia de obra ruinosa.
posesin material, en que podra intentarse accin posesoria de
restitucin y, en subsidio, de amparo. c) Interdicto especial del art. 941 CC.
Ver Bienes Daniel Peailillo: Discusin sobre el valor de la Las acciones posesorias especiales estn sujetas a las siguientes
inscripcin. normas que les son comunes:

1. - No es requisito la posesin til y continua durante un ao: basta


el hecho de probar posesin, ello es as porque estas acciones
3.- La querella de restablecimiento o despojo violento tienen por objeto la conservacin provisional de una posesin ya
Tiene por objeto recuperar la posesin o la mera tenencia de un existente.
inmueble o de derechos reales constituidos sobre inmuebles cuando 2. - Estas acciones posesorias son indivisibles activa y pasivamente
se ha perdido en virtud de un despojo violento. Para que proceda para el caso de que haya pluralidad de sujetos activos y pasivos:
esta querella, el despojo de que es vctima el poseedor tiene que esto es, que cualquiera de los sujetos activos pueden intentarla y
haber sido mediante la violencia, si no hay violencia no procede la cualquiera de los sujetos pasivos pueden ser afectados por ella en
querella de restablecimiento, sino la de restitucin. Esta querella de el caso contrario. En cambio, la accin de perjuicios que de ella
restablecimiento presenta otra particularidad, cual es que no pudiera emanar es divisible activa y pasivamente, pudiendo
solamente es titular de ella el poseedor, sino que tambin el mero cobrarse a cada uno la porcin a que es obligado (art.946 CC).
tenedor y, an ms, el poseedor violento y clandestino. Esto es as,
porque el fundamento de esta querella es evitar la acciones violentas 3. - Estas acciones posesorias no pueden ejercerse para perturbar
al margen de la ley. el ejercicio de derecho de servidumbre legalmente constituido,
an cuando el titular de ella la haya adquirido por prescripcin
(arts.947 y 950 inc.final).

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causarle algn dao, as como puede impedir que se planten rboles
a menos distancia que la de 15 decmetros, ni hortalizas o flores a
a) La denuncia de obra nueva menos distancia de 5 decmetros.
Tiene por objeto impedir toda construccin u obra nueva denunciable Los arts.948 y 949 conceden la llamada accin popular, en especial a
que se trate de levantar en el terreno que otro posee. las municipalidades en relacin con estos interdictos, sin perjuicio de
la accin que le corresponde a los directamente afectados, respecto
Son obras nuevas denunciables las que indica el art.931, estando la de caminos, plazas y otros lugares de uso pblico y para la seguridad
regla general en el art.930 inc.1: el poseedor tiene derecho para pedir de los que transitan en ellos..
que se prohiba toda obra nueva que se trate de construir sobre el
suelo de que est en posesin. Derechos reales limitados:

1.-Las servidumbres
b) Denuncia de obra ruinosa Art. 820 CC
Tiene por objeto obtener al demolicin, reparacin o afianzamiento Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen
de una obra, rbol o edificio que amenaza ruina (arts. 932 inc.1 y impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.
935 CC, art.571 CPC).
No hay servidumbres sobre las personas, sino que est afecta a un
Esta denuncia supone un dao eventual que puede sufrir un vecino inmueble en beneficio de otro inmueble. Este es un derecho real que
de un edificio, rbol u obra que amenaza ruina. Si los perjuicios beneficia a un predio que se llama predio dominante y a cuyo
eventuales no fueren graves, el demandado podr perfectamente respecto la servidumbre es activa; el predio que soporta el ejercicio
afianzar (caucionar) los eventuales daos que se pudieran causar al de la servidumbre se denomina predio sirviente y a su respecto la
vecino (art.932). servidumbre no es un derecho sino un gravamen, porque importa
una limitacin del derecho de dominio del dueo de ese predio
El juez puede acoger la denuncia y disponer la demolicin o (arts.732 n.3 y 821 CC), respecto del predio sirviente la servidumbre
reparacin de la obra; pero, pudiera ser que ante la sentencia el es pasiva.
demandado se resistiere a demoler o reparar la obra, en tal caso, el
querellante puede efectuar l la reparacin a costas del querellado Tienen especial importancia las servidumbre en materia agrcola, ya
(art.932 inc.1). Ahora, si sucede que se destruye el edificio y ya se que mediante ellas ciertos predios pueden obtener facilidades que de
hubiere notificado la querella al dueo de ste, dicho propietario otro modo no tendran. La servidumbre es un gravamen
tendr que indemnizar de los perjuicios a los vecinos afectados estrictamente predial, no hay por lo tanto servidumbres sobre las
(art.934), a menos que sea por caso fortuito, salvo que se acredita personas ni tampoco sobre los bienes muebles.
que ese caso fortuito provoc la cada debido al mal estado.
Ver Bienes Daniel Peailillo: Elementos de las servidumbres.
La accin de denuncia de obra ruinosa no prescribe mientras haya
justo motivo para precaver el dao (art.950 inc.2).

Caractersticas de las servidumbre

c) Interdicto especial del art.941 A) - Recaen sobre bienes inmuebles.

En virtud de l, el dueo puede impedir que cerca de sus paredes B) - El predio dominante y el predio sirviente deben pertenecer a
haya depsitos de aguas o de materias hmedas que pudieran distintos dueos (art.820 CC). En caso de que los predios

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pertenezcan a un mismo dueo no se habla de servidumbre, sino Clasificacin de las servidumbres
que de servicio.
1.-Segn el carcter del gravamen, se clasifican en positivas y
C) - Es un derecho real accesorio, en el sentido de que va unido al negativas.
predio dominante en su calidad de derecho, como tambin al
predio sirviente en su calidad de gravamen que recae sobre l, no Positivas: es la que impone al dueo del predio sirviente la
teniendo importancia a este respecto los cambios que pueda obligacin de dejar al dueo del predio dominante hacer algo; por
experimentar el dominio de los predios, no siendo necesario un ejemplo: servidumbre de acueducto, en que el dueo del predio
traspaso especial o alguna inscripcin (art.825 CC). sirviente debe dejar al dueo del predio dominante construir el
acueducto(art.823 CC).
D) - Es un derecho real indivisible, en el sentido de que no puede
pertenecer en cuotas a varias personas para que lo ejerzan Negativa: es la que impone al propietario del predio sirviente la
parcialmente. El derecho de servidumbre se ejerce o no se ejerce, prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le seria lcito,
pero no se puede ejercer por parcialidades. Consecuencia de esta como la de no poder elevar sus paredes sino hasta cierta altura.
caractersticas son los arts.826 y 827 del CC aplicables en el caso
de divisin de los predios respectivos. 2.-Las servidumbres segn sus seales de existencia y ejercicio, se
clasifican en aparentes e inaparentes y en continuas y discontinuas
E) - Es un derecho perpetuo. Subsiste mientras objetivamente respectivamente.
existen los predios a que se refiere y la necesidad o justificacin
del gravamen (nada impida que las partes pacten un plazo de Aparentes: es la que continuamente est a la vista, como la de
extincin, y se extinga por no uso). trnsito, cuando se hace una senda o por una puerta
especialmente destinada a l (art.824).
Pero, esta indivisibilidad no impide que sobre un mismo predio varios
titulares tengan una servidumbre individualmente cada uno Inaparentes: son las que no se conocen por una seal exterior,
para ejercerla en su totalidad y de presentarse dificultad el juez como la misma de trnsito cuando carece de estas dos
va a arreglar la forma en que se debe ejercer la servidumbre. circunstancias o la del acueducto por un tubo subterrneo.

Continuas: es la que se ejerce o puede ejercerse continuamente,


sin necesidad de un hecho actual del hombre, como la del
Ejercicio de las servidumbres (arts.828, 829 y 830) acueducto por un canal artificial que pertenece al predio
dominante (art.822).
Surge importancia el concepto del Comportamiento civiliter, esto es,
que el dueo del predio dominante debe procurar el mnimo perjuicio, Discontinua: es la que se ejerce a intervalos ms o menos largos
evitando las molestias o embarazos innecesarios. de tiempo y supone un hecho actual del hombre como la
servidumbre de trnsito.
En caso de tratarse de servidumbres voluntarias es aplicable el
art.884 que dispone que el ttulo o la posesin de las servidumbres o La continuidad o discontinuidad de la servidumbre depende de su
el tiempo sealado en el art.882, determina los derechos del predio naturaleza y no de su forma actual de ejercicio; se seala como
dominante y las obligaciones del predio sirviente. ejemplo tpico el de la servidumbre de acueducto en la cual hubiere
una compuerta que debiera ser accionada por un hombre que la
abrira y la cerrara no pasando por esto a ser discontinua.

En cambio, la servidumbre de trnsito es siempre discontinua, an


cuando el dueo del predio dominante transite permanentemente por

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la va destinada a ese efecto y siempre discontinua por su Son el uso de las riberas para la navegacin o flote (art.839 inc.3) y
naturaleza. Esta clasificacin importa especialmente en los las dems determinadas por los reglamentos u rdenes respectivas.
siguientes aspectos: Las caractersticas mas sobresalientes de esta clase de servidumbres
son:
a) Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas
inaparentes no pueden adquirirse por prescripcin, ello porque Carecen de un predio dominante (lo que hace discutible
falta la continuidad y publicidad en la posesin del derecho su carcter de servidumbres).
(art.882).
Estn fuera del comercio, lo que excluye su posibilidad de
b) No hay acciones posesorias en proteccin de las servidumbres extinguirse por prescripcin.
discontinuas e inaparentes, excepto la querella de
restablecimiento y las acciones posesorias especiales. No conceden indemnizacin al dueo del predio sirviente,
salvo expresa disposicin.
c) La forma de constitucin de las servidumbres voluntarias
llamadas destinacin del padre de familia, slo tiene lugar b) servidumbres legales relativas al uso de los particulares.
respecto de la servidumbre aparentes (art.881).
Se legisla con respecto a ellas en el Cdigo de Minera, ley de
d) En la extincin por el no ejercicio de la servidumbre durante navegacin area, entre otras. El CC reglamenta solamente algunas
3 aos, el plazo corre en las servidumbres continuas desde que se servidumbres establecidas en beneficio de los particulares, que son
efectu un acto contrario a la servidumbre y, en las discontinuas, las del art.841, vale decir, las de demarcacin, cerramiento, trnsito,
desde que se han dejado de gozarse (art.885 incs.5 y final). medianera, acueducto, luz y vista:

Servidumbre de demarcacin (arts.842 y 843). Supone que el


dominio de dos predios no esta controvertido, pues si lo
3.-Segn su origen, se clasifican en legales, naturales y voluntarias. estuviere se deber establecerse primero el dominio y luego la
demarcacin. Su finalidad es la fijacin de los lmites que separan
Naturales son las que provienen de la natural situacin de los
predios colindantes. Para constituir esta servidumbre se aplica el
lugares, legales son las impuestas por la ley, y voluntarias son las
procedimiento sumario. Consta de dos fases, una intelectual de
constituidas por un hecho del hombre.
fijacin de la lnea imaginaria, y una de implantacin de hitos o
Entre las servidumbres naturales el CC contempla, por ejemplo, la seales fsicas que indiquen el curso de la lnea.
de libre escurrimiento de las aguas (art.833), no habiendo mas
Servidumbre de cerramiento. Es aquella que permite al dueo de
que a este respecto servidumbre de carcter natural.
un predio obligar a los dueos de los predios colindantes a que
Las servidumbres legales las impone la ley, que a la vez es ttulo concurran a la separacin o divisin en su caso, de ser
y modo de adquirir. Cuando hay una servidumbre legal el dueo coindivisiarios comunes. En caso de que trate de cerrar un terreno
del predio dominante nada debe indemnizar al dueo del predio propio se aplican los arts. 844 y 845.
sirviente; por excepcin, las servidumbres de acueducto y de
Servidumbre de medianera. Consiste en que dos predios que
trnsito obligan al dueo del predio dominante a indemnizar
tienen paredes o cercos comunes quedan sujetos a derechos o
perjuicios al dueo del predio sirviente.
gravmenes de carcter recproco relativos al uso y goce (art.851
Las servidumbres legales se clasifican en: CC). Operan estas servidumbres de medianera en dos formas:

a) servidumbres legales relativas al uso pblico.

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a) Cuando el cerramiento se hizo de comn acuerdo (art.852), 3. - Que se pague al dueo del predio sirviente el valor de los
sin que importe el terreno en que est construido el terrenos y de otros perjuicios que se le causen. Los valores
cerramiento. a pagar como indemnizacin se deben determinar de
b) Cuando el cerramiento lo construy uno solo de los dueos comn acuerdo y, a falta de ste, en juicio sumario
y el otro ejerce el derecho de hacerlo medianero mediante el oyndose a las partes (arts.847 y 848 CC). El art.850
pago de la mitad del valor del terreno y de la porcin de establece ciertos casos de servidumbres de trnsito sin
cerramiento cuya medianera el pretenda. La medianera se indemnizacin alguna.
prueba cuando consta que el cerramiento se hizo a expensas
comunes mediante las presunciones legales del art.853 CC. Servidumbre de luz y vista. La servidumbre de luz es el gravamen
que soporta un predio en orden a que el predio vecino abra
Derechos de los medianeros: ventana o tronera para tener luz (art.873, 874 y 877). La
servidumbre de vista es el gravamen por el cual el dueo de un
1.- El medianero de pared puede construir sobre ella. predio no puede tener ventanas, balcones, miradores o azoteas
que den vista sobre un predio vecino, a menos que medie entre
2.- El medianero de pared puede elevarla.
ambos una distancia de 3 metros medidos en la forma que indica
3.- El medianero de rboles puede pedir que sean derribados si le el art.878.
causan daos. Los rboles que estn en la cerca medianera son
tambin medianeros, como igualmente los que se encuentran en
la lnea divisoria, aun cuando no haya cerramiento. Servidumbres voluntarias. Son aquellas que se constituyen por un
Sobre los medianeros pesa la obligacin de concurrir a las expensas acuerdo o convenio entre las partes (art.880 inc.1), o bien, por una
de construccin, conservacin y reparacin a prorrata del sentencia judicial (art.880 inc.2), o bien, se adquieren por
cerramiento comn. Hay aqu una verdadera comunidad indiviso prescripcin (art.882).
(art.857 inc.1). Se puede decir en general que estas servidumbres voluntarias son
las mismas servidumbres legales, pero a las cuales les falta un
requisito para tener el carcter de tal, como seria por ejemplo la
Servidumbre de trnsito. Es un gravamen impuesto sobre un situacin de un predio que tiene una salida a camino pblico muy
predio en favor de otro predio que carece totalmente de difcil y legalmente a su respecto no hay servidumbre de trnsito,
comunicacin o salida a camino pblico, para que el dueo de pero en forma voluntaria y por va convencional el dueo del predio
este ltimo transite por el primero, debiendo pagar una dominante y el dueo del predio sirviente podran acordar una
indemnizacin al dueo del predio sirviente. servidumbre de trnsito, para darle al primero la ms fcil salida a
camino pblico.
Requisitos:

1. - Un predio dominante sin salida a camino pblico (esto es


lo que se llama enclavado); si tiene salida, aun cuando ella Constitucin de las servidumbres.
sea difcil, no tiene lugar la servidumbre de trnsito
a) Por medio de un ttulo esto es, por medio de una convencin
(art.849).
celebrada entre el dueo del predio dominante y el dueo del
2. - Es necesario que la salida a camino pblico sea necesaria predio sirviente (art.882).
para la explotacin del predio dominante (art.847).
Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes slo pueden
constituirse de esta forma (art.882). El ttulo constitutivo de la

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servidumbre puede suplirse por el reconocimiento del dueo del gozarse, y, en las continuas, desde que se haya ejecutado
predio sirviente (art.883 inc.1). un acto contrario a la servidumbre (art.885 inc.final).

b) Por prescripcin la cual tambin presenta una caracterstica 2- Si son varios los dueos del predio dominante, como la
especial, porque a su respecto hay un plazo nico de 5 aos servidumbre tiene carcter indivisible, el goce de uno de
(art.882 inc.2). ellos interrumpe la prescripcin extintiva respecto de
todos y si contra uno de ellos no puede correr la
c) Por sentencia judicial (art.880 inc.2). prescripcin, no puede correr contra ninguno (art.886).
d) Tambin pueden constituirse por una forma muy especial que se
llama destinacin del padre de familia, que consiste en que el
F) - Por imposibilidad de ejercer la servidumbre durante el plazo
dueo de dos predios, que ha impuesto entre ellos un servicio de 3 aos (art.887); esta imposibilidad tiene que ser de carcter
continuo y aparente, enajena uno de sus predios o ste, por objetivo y, si cesa el impedimento, revive la servidumbre con tal
particin, pasa a un dueo diferente o distinto; en este caso, que esto suceda antes de haber transcurrido dicho plazo.
subsiste ese servicio como servidumbre, salvo que en el ttulo de
enajenacin o particin se diga cosa distinta (art.881 CC). G) - Por expropiacin.

Ver Bienes Daniel Peailillo: Tradicin del derecho real de


servidumbre.
2.-El usufructo.

Art. 764 CC
Extincin del derecho de servidumbre (causales)
El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la
A) - Por resolucin del derecho del constituyente, es decir, extincin facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y
del dominio del predio sirviente (art.885 n.1). substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o
con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de
B) - En su caso, por vencimiento del plazo o cumplimiento de la pagar su valor, si la cosa es fungible.
condicin resolutoria (art.885 n.2, aplicable slo a las
servidumbres voluntarias). El derecho de usufructo es un derecho real en cosa ajena que otorga
a su titular la facultad de gozar de la cosa. La facultad de disposicin
C) - Por confusin, esto es, por pasar a ser una misma persona la conserva el propietario.
duea del predio dominante y duea del predio sirviente (art.885
n.3). El dueo que constituye un derecho real de usufructo en favor de una
persona se llama constituyente; el nudo propietario es quien tiene la
D) - Por renuncia del titular (art.885 n.4), el cual es el dueo del propiedad de la cosa fructuaria separada del uso y del goce,
predio dominante. pudiendo ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la nuda
propiedad, o un tercero a quien se le atribuye; y el titular del derecho
E) - Por prescripcin al no haberse ejercitado la servidumbre por un de usufructo es el usufructuario.
plazo de 3 aos. Esta prescripcin extintiva presenta las
siguientes caractersticas: Se llama restitucin la consolidacin del usufructo con la nuda
propiedad.
1- El plazo se computa en forma distinta para las
servidumbres continuas y discontinuas, porque en las El usufructo es un ttulo de mera tenencia (art.714); el usufructuario
discontinuas el plazo se cuenta desde que han dejado de es mero tenedor de la cosa, pero es poseedor del derecho de

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usufructo (arts.715 y 922). El usufructo es un derecho personalsimo. El dueo de la cosa fructuaria puede reservarse el usufructo dando a
Son susceptibles de usufructo todas las cosas muebles e inmuebles y otro la nuda propiedad (retencin), o mantener la nuda propiedad
los derechos reales. concediendo a otro el usufructo (va directa), o, por ltimo,
dispersar los derechos concediendo a un sujeto el usufructo y a
Ver Bienes Daniel Peailillo: otro la nuda propiedad (desprendimiento).
Caractersticas del usufructo.

Elementos del usufructo. 4. - Por prescripcin (art.766 n.4).

5. - Por sentencia judicial es un caso excepcional y que opera en la


particin de bienes (art.1337 n.6).
Constitucin del derecho de usufructo

1. - Por ley como el que tiene el padre de familia sobre los bienes
del hijo, usufructo que se rige por reglas especiales (arts.766 n.1 Limitaciones en la constitucin del usufructo
y 810).
a) Se prohibe constituir dos o ms usufructos alternativos o
2. - Por testamento en tal caso es solemne, debiendo estar revestido sucesivos (art.769 inc.1): lo que sucede es que el usufructo
de las solemnidades propias del testamento y, an cuando recaiga sucesivo supone la existencia de varios usufructuarios, de tal
sobre inmuebles, no requiere inscripcin. manera que cuando el usufructo de uno cesa la cosa pasa en
usufructo al otro usufructuario. Lo que se prohibe son los
3. - Por acto entre vivos (art.766 n.3) en este caso puede constituirse usufructos sucesivos y no los usufructos conjuntos (arts.772 y
por una convencin consensual (si recae sobre muebles) o 780).
solemne (si recae sobre inmuebles), siendo en este ltimo caso la
solemnidad la escritura pblica inscrita (art.767). Por su parte, el usufructo alternativo es aquel en que existen
varios usufructuarios de modo que despus de gozar la cosa el
Se ha discutido el rol de la inscripcin en este caso. Se sostiene por ltimo de ellos vuelve a gozarla el primero de los usufructuarios.
algunos que juega el doble rol de solemnidad de acto constitutivo
y de tradicin del derecho real de usufructo; en tanto que para La sancin para el caso de que se constituyan estos tipos de
otros slo desempea esta ltima funcin, quedando perfecto el usufructos es la del art.769 inc.2, que expresa: Si de hecho se
acto constitutivo con el slo perfeccionamiento del instrumento constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como
pblico y sin que siquiera haya un plazo para proceder a la substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse
inscripcin. Como es fcil observar, tiene importancia la decisin, el primer usufructo.
pues si se entiende perfeccionado el usufructo con el slo
instrumento pblico, habr nacido desde entonces al usufructuario La razn por la que se prohiben estos usufructos sucesivos y
el derecho personal de exigir el cumplimiento del acto y alternativos es porque atentan contra el principio de la libre
concretamente el derecho a que se le efecte la tradicin del circulacin de los bienes.
derecho real. Si se entiende que la inscripcin es solemnidad del
acto, no tendra tal derecho, pues justamente con la inscripcin b) Se prohibe sujetar el usufructo a condicin o plazo
recin estara perfeccionando el ttulo, lo que podra significar una suspensivo bajo sancin de nulidad (art.768 inc.1); por
dificultad injusta para l. excepcin, vale el usufructo constituido por testamento sujeto a
condicin o plazo, si sta se hubiere cumplido o el plazo expirado
antes del fallecimiento del testador. En el usufructo el plazo es

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siempre extintivo porque en el hecho dura un tiempo determinado Efectos del usufructo
o toda la vida del usufructuario, si no se fija plazo se entiende que
es por toda la vida del usufructuario. El usufructo jams se El usufructo produce derechos y obligaciones tanto respecto del
transmite a los sucesores del usufructuario. usufructuario como del nudo propietario.

1.- Derechos del usufructuario

El usufructo y el cuasi usufructo. A.- Usar y gozar la cosa, esto es, emplear la cosa segn su
natural destino pudiendo adems hacer suyos los frutos naturales
El CC al definir al usufructo permite al usufructuario restituir segn la y civiles que de ella provengan. Por excepcin se apropia tambin
naturaleza de la cosa fructuaria, ya sea la misma cosa o igual de ciertos productos de la cosa, los cuales para estos efectos se
cantidad y calidad del mismo gnero o su valor. Contempla aqu el asimilan a los frutos (arts.783, 784 y 788), reglas estas que son
CC, sin decirlo expresamente, las figuras del usufructo y del cuasi supletorias de la voluntad de las partes.
usufructo. Hay que tener presente que las denominaciones del CC
para designar a una y otra clase de bienes han dado discrepancias. B.- Administrar la cosa fructuaria (art.777 inc. final). El nudo
propietario, cuando el usufructuario no rinde caucin, puede
Del tenor del art.764 se ha entendido que hay usufructo cuando la entregar la cosa fructuaria en arrendamiento y, an ms, efectuar
cosa es no fungible y cuasi usufructo cuando la cosa es fungible. ciertos actos de disposicin contemplados en los incs.3 y 4 del
art.777, pero para esto requiere del acuerdo del usufructuario,
Sin embargo, hay quienes han entendido que cuando el CC habla de tales actos son el arrendar la cosa fructuaria y comprar o vender
cosa fungible y no fungible se refiere a las cosas consumibles y no las cosas fungibles y tomar o dar prestados a inters los dineros
consumibles. Las principales distinciones entre el usufructo y el cuasi que de ellos provengan.
usufructo son:
C.- Tiene derecho a arrendar y ceder el usufructo (art.793). Esta
A) El usufructo es ttulo de mera tenencia, porque el usufructuario disposicin ha originado una discusin en cuanto al objeto preciso
reconoce dominio ajeno. El cuasi usufructo es un ttulo traslaticio del arriendo o cesin, porque pudiera entenderse que puede
de dominio, porque el cuasi usufructuario se hace dueo del bien cederse el usufructo en s mismo o solamente su ejercicio. La
que recibe (art.789). solucin que se d es importante especialmente si se trata de
inmuebles, porque si lo que se cede es el usufructo en s mismo,
B) Por consiguiente, llegada la poca de restitucin, el nudo el usufructuario estara facultado para hipotecarlo (art.2418), lo
propietario puede ejercer la accin reivindicatoria en el usufructo; que no podra hacer si slo lo cedido es el emolumento o ejercicio
en tanto que en el cuasi usufructo tiene derecho solamente a la del derecho de usufructo. Ahora, en el caso del cuasi usufructo se
restitucin de un crdito, por lo tanto, tiene una accin personal tiene tambin facultad para disponer de la cosa fructuaria. Ver
para exigir la entrega de la cantidad debida o del valor. Bienes Daniel Peailillo: Emolumento del derecho de usufructo.
C) La prdida fortuita de la cosa debida en el usufructo libera al
usufructuario de su obligacin de restituir la cosa; no sucede lo
mismo en el cuasi usufructo, ya que en l se debe una especie 2.- Obligaciones del usufructuario
indeterminada de cierto gnero, el gnero no perece y siempre
habr al alcance una especia para restituir. 2.1 Obligaciones previas a entrar en el goce del usufructo:

Hacer inventarios y rendir caucin: la ley autoriza expresamente


al constituyente para liberar al usufructuario de la obligacin de
rendir caucin, no haciendo lo mismo respecto de la otra

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obligacin (hacer inventarios). Por eso, se discute si puede b) tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios y deterioros que
liberarlo de esta obligacin, estimndose en general que s, por haya experimentado la cosa fructuaria.
aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad. Art.775
c) Puede solicitar la terminacin anticipada del usufructo en
2.2 Obligaciones durante el usufructo: determinados casos (art.809). Estos casos son:
a) Respetar los arriendos y dems cargas de la cosa
Falta a sus obligaciones en materia grave.
fructuaria; debe respetarlos aun cuando no se hayan
contrado por escritura pblica (art.792 en relacin con el Causar daos o deterioros considerables a la cosa
art.1962). Si se constituyeron antes del usufructo, y desde fructuaria.
l suceden en la pensin o renta.
d) Como propietario, est premunido de la respectiva accin real
b) Debe mantener la cosa y su substancia (art.764). protectora de su derecho (art.893) y, si se trata de inmuebles,
dispondr tambin de las acciones posesorias (art.916).
c) Debe pagar expensas y mejoras (arts.795, 796, 797 y 798).

d) Si ha sido constituido por testamento, puede quedar


obligado de deudas hereditarias y testamentarias (art.1368). 4.- Obligaciones del nudo propietario
En el cumplimiento de estas obligaciones responde hasta de la culpa Debe pagar las expensas extraordinarias mayores que se
leve (arts.787, 802 y 44). hubieren ejecutado (arts.797 y 798).

Extincin del usufructo


2.3 Obligaciones una vez extinguido el derecho de usufructo:
1.- Por la llegada del plazo o cumplimiento de la condicin.
Normalmente es una: restituir la cosa fructuaria (arts.767 y 787).
Debe tenerse presente que el nudo propietario puede reivindicar 2.- Por muerte del usufructuario (art.806).
la cosa si no se le entrega buenamente (art.915). Si se trata de un 3.- Por resolucin del derecho del constituyente (art.806).
cuasiusufructo, lo que se debe restituir es otro tanto de igual
cantidad y calidad a su valor (arts.764 y 789), correspondiendo al 4.- Por prescripcin (art.806).
cuasi usufructuario la eleccin.
5.- Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad.

6.- Por renuncia del usufructuario.


3.- Derechos del nudo propietario.
7.- Por destruccin completa de la cosa fructuaria (art.807).
El nudo propietario tiene el dominio de la cosa fructuaria; no tiene las
facultades de uso y goce, pero en conserva en plenitud la de 8.- Por sentencia judicial en los casos y con los requisitos del
disposicin. Sus derechos son los siguientes: art.809.

a) tiene derecho a los frutos que se encontraren pendientes al


momento de la restitucin de la cosa fructuaria.

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Jurisprudencia y bibliografa relacionada.

Corte de Temuco, 2 de abril de 1958: R., t.52, secc. primera, p.120;


Corte de Concepcin, 4 de julio de 1958: R.,t.56, secc.
primera, p.305; Corte Suprema, 13 de mayo de 1961: R., t.58,
secc. primera, p.108. Corte Suprema, 28 de julio de 1955. R.,
t.52, secc. primera, p.185 y R., t.1, p.283.

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXI n.3, primera parte,


p.69: Se faculta al portador de copia autorizada..., de Daniel
Peailillo.

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