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EXCELENTSSIMO(A) SR.(A) DR.

(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA 9


UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL DA COMARCA DE FORTALEZA
CEAR.

OSRIO FORTALEZA DE SOUZA., brasileiro, solteiro,


comerciante, inscrito no Cpf sob o n 425.687.493-34, residente e domiciliado
sito a rua, Virglio Paes, n 2503, Cidade dos Funcionrios Fortaleza/CE, Cep:
60.822.370, por seus procuradores adiante assinados, qualificados na
Procurao ad juditia et extra anexa (doc. 01), vm presena de Vossa
Excelncia, com fulcro nos Art. 5, inciso X, da CF/88, Art. 186, do Cdigo
Civil Ptrio propor a presente AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE
DBITO C/C REPARAO POR DANOS MORAIS E TUTELA ANTECIPADA,
em face de COMPANHIA ENERGTICA DO CEAR(COELCE)., pessoa
jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 07.047.251/0001-70,
com endereo na rua Padre Valdevino, n 150, Bairro Centro, CEP: 60.135-
040, Fortaleza/CE, pelos fatos e fundamentos que passa a expor:

PRELIMINARMENTE:

Requer, nos termos do disposto nas Leis n 1.060/50 e


9.099/95, os benefcios da Justia Gratuita, por ser pobre na forma da lei,
conforme faz prova a declarao em anexo, ao tempo em que indica o
advogado signatrio para patrocinar os seus interesses, o qual de logo declara
aceitar o encargo.

1
DOS FATOS

O requerente comerciante srio, e est no mercado h


mais de 7(sete) anos, sempre honrando com os seus compromissos, no tendo
nada durante esses mais de 7 (sete) anos de mercado, que desabone a sua
conduta.

Ocorre Excelncia, que aps tantos anos trabalhando de


forma sria e honesta, sempre em dia com suas obrigaes, o promovente teve
a desagradvel surpresa no dia 20 de fevereiro de 2013, quando foi
juntamente com sua namorada ao Shopping Iguatemi para fazer compras,
mais precisamente na loja Roma Hype da qual j cliente, quando aps
algum tempo escolhendo o que iria comprar, dirigiu-se ao caixa para realizar
o pagamento de forma parcelada atravs de credirio, foi informado pela
funcionria da loja que no poderia comprar no credirio, pois seu nome
estava negativado pela COMPANHIA ENERGTICA DO CEAR(COELCE) junto
ao SERASA, por conta de 02(duas) negativaes, nos valores de r$
1.139,41(hum mil cento e trinta e nove e quarenta e um centavos) e r$
308,59(Trezentos e oito reais e cinquenta e nove centavos).

Diante de tamanho constrangimento e abalado com a


informao de que seu nome estava no cadastro de inadimplentes da
SERASA, dirigiu-se a sede da COELCE a fim de saber sua real situao
perante a empresa, quando foi informado pela atendente da requerida que
existiam dbitos em seu nome referentes a contas de energia vencidas de um
imvel situada rua Torres Cmara, 438, Aldeota, Fortaleza/CE.

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Pois bem, o autor de pronto reconheceu tais dbitos
vencidos e solicitou a 2 via a funcionria da requerida a fim de realizar o
imediato pagamento e consequentemente a empresa solicitar a excluso do
nome do autor junto ao SPC/SERASA(Doc.02), pois o mesmo necessita que do
seu nome sem restries para o bom andamento dos seus negcios.

Por sua vez Exa., ao analisar tais dbitos para realizar a


devida quitao, o autor se deparou com o valor de r$ 1.081,85(Hum mil e
oitenta e um reais e oitenta e cinco centavos) datado de 06/05/2009 que
chamou sua ateno, pois tanto os meses anteriores como os posteriores a
essa data estavam com uma mdia de valores bem mais baixa, de
aproximadamente R$ 150,00(Cento e cinquenta reais) ms.

Ao indagar a funcionria da empresa r, por que aquele


ms o valor estava com uma diferena em relao aos outros meses em atraso
bem mais elevado, a mesma informou que se tratava de uma multa por
irregularidade devido a fraude no medidor da unidade consumidora do
autor, mai s c o nheci do c o mo ga to o u se j a , se g undo a me
sma o a uto r teria furtado energia e que o valor para pagamento
estava em R$
1.139,41(Hum mil cento e trinta e nove reais e quarenta e centavos) devido ao
acrscimo de juros e multa. Indignado e se sentindo humilhado, o autor
solicitou a imediata excluso da multa, para que pudesse realizar o
pagamento dos outros dbitos em atraso e consequentemente retirar seu
nome da SPC/SERASA, pois uma pessoa sria e no teria motivos para
praticar qualquer ato dessa natureza, imputado a sua pessoa de maneira
criminosa e sem prova alguma.

No entanto a funcionria informou que s poderia ser


feito o pagamento integral dos valores, ou seja, teria o autor que pagar tal
multa por um ato que no cometeu e no tinha conhecimento se realmente

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existe ou existiu, pois segundo a funcionria a suposta irregularidade ou seja,
o furto foi detectado por funcionrios da empresa r e a nica maneira que o
autor teria para que a mesma retirasse seu nome do SPC/SERASA era
realizando o pagamento integral de todos os valores incluindo tal multa
infundada, obrigando o autor a fazer um parcelamento junto a empresa r,
parcelamento este que o mesmo chegou a pagar 02(duas) parcelas, mas por
motivos financeiros e por sentir-se enganado, no pde dar prosseguimento.

Ora Exa., como o autor vai pagar uma multa oriunda de


uma suposta fraude pela qual o autor tem conscincia que no cometeu?
Alm de ser ilegal, arbitraria vergonhosa e sem validade alguma, pois como
j dito, foi oriunda de um ato unilateral da empresa r, sem direito a
acompanhamento do procedimento pelo autor, bem como a ampla defesa e
contraditrio, direito Constitucional do autor.

Por sua vez Exa., o autor vem sofrendo com tal situao
vexatria pois a promovida est imputando ao mesmo um crime de furto pelo
qual no cometeu e devido a inscrio indevida do seu nome no
SPC/SERASA, trazendo diversos transtornos e humilhao nos negcios
devido ao seu nome est no SPC/SERASA e at mesmo perante a seus
familiares e amigos que sabem de tal calnia, fazendo com que o autor passe
diariamente por tal constrangimento e abalo emocional.

Vale salientar, que em nenhum momento o autor negou


a existncia dos outros dbitos vencidos, pelo contrrio dirigiu-se a empresa
r no intuito de quitar os mesmos e consequentemente limpar seu nome o que
foi prontamente negado pela funcionria da empresa r, atrelando tais dbitos
vencidos ao pagamento da multa. Portanto, no pode e nem deve o autor
pagar uma dvida que no existe, motivo pelo qual no fez o pagamento das
faturas vencidas.

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Entretanto, como j dito anteriormente o autor necessita
que seu nome no conste nos cadastros de inadimplentes, pois necessita de
crdito para realizar suas operaes comerciais, e prover o seu sustento e de
sua famlia com dignidade como sempre fez.

Assim, nada mais justo Excelncia que tal multa


imposta pela empresa r seja declarada inexistente, por no possui qualquer
validade como ser demonstrado a seguir.

Acontece Exa., que num dado momento um funcionrio


da demandada comparece na unidade consumidora, constata virtual
irregularidade, estima unilateralmente o termo inicial da suposta fraude,
lanando-lhe um valor pecunirio no menos arbitrrio e unilateral.

Aps tal estimativa temporal e quantitativa, a r envia


epstola informando ao consumidor o valor pecunirio resgatado aquilo que
entende que fora furtado em razo da suposta irregularidade - que julga
adequado, conclamando-o a saldar tal dbito sob pena de imediato
desabastecimento do servio.

Bem entendido: a r constata de modo unilateral uma


suposta fraude no medidor de energia eltrica, imputa a culpa ao consumidor,
fazendo uma estimativa de quanto deixou de lucrar com a virtual
irregularidade, valor esse que se no for pago pelo consumidor ter como
sano retaliadora a imediata suspenso do fornecimento, pouco
importando se o consumidor est adimplente com as faturas regulares e
atuais (!!!), se a irregularidade decorreu ou no de sua conduta positiva
ou negativa.

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Constatada a hipottica irregularidade, a r modifica o
estado ftico das coisas, retirando o medidor de energia, ligando e
religando fios e conectores, ajustando parafusos e outras parafernlias,
de forma a destruir o corpo de impresses que poderiam ser periciados,
impedindo a defesa dos consumidores por intermdio de provas tcnicas.

Para a r, Excelncia, basta lanar suas impresses e


crenas nos Termos de Ocorrncia de Irregularidade (TOI) para afirmar ter
provas inequvocas concernente s irregularidades, mas o consumidor
no possui a mnima condio tcnico-pericial de contestar o alegado,
po rq ua nto a pr pria r a l tero u o co rpo de de l i to, os v e st gi o
s da vi rtual
fraude.

Como se no bastasse, a r realiza as estimativas com


base no valor das tarifas atuais, quando deveria, obviamente, recalcular e
resgatar os valores que entende cabveis tendo como supedneo as
tarifas de consumo da poca de cada irregularidade. dizer que a r cobra
servio realizado no passado, com base nos valores atuais.

Eis todo o substrato ftico da presente demanda. Ao


direito.

DO DIREITO

DA RELAO DE CONSUMO

A r enquadra-se no conceito de fornecedora (art. 3 do


Cdigo de Defesa do Consumidor), visto que presta servio de transmisso e
distribuio de energia eltrica. Aqueles com quem ela contrata, por sua vez,

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utilizam-se, mediante contraprestao pecuniria, dos servios prestados pela
r como destinatrio final, adequando-se no art. 2 do mesmo diploma legal.

Isto , so todos legalmente consumidores.

Por conseqncia, aplicam-se a tais relaes as normas


de ordem pblica e de interesse social previstas no Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei n 8.078/90), principalmente aquelas que reconhecem a
vulnerabilidade do consumidor (art. 4, I, CDC), que facilitam a defesa dos
direitos do consumidor com a inverso do nus da prova (art. 6, VIII,
CDC), que cobem e tornam nulas de pleno direito as prticas e clusulas
contratuais abusivas impostas pela r (art. 39 e incisos, e art. 51 e incisos,
todos do CDC), sem contar o reconhecimento da boa-f objetiva, com todas
as suas conseqncias jurdicas, como princpio e norma impositiva
presente em toda e qualquer relao de consumo (art. 4, III, e art. 51, IV,
todos do CDC).

No caso em comento, evidente a desproporcionalidade e


ilegalidade do modus operandi da r, vulnerando o sistema nacional de defesa
do consumidor e demais princpios norteadores do Estado Humanitrio
Constitucional de Direito. Vejamos.

DA IMPUTAO AOS CONSUMIDORES DE RESPONSABILIDADE


OBJETIVA

A r, sem nenhuma prova concreta, unilateralmente,


imputa a responsabilidade das supostas irregularidades nos medidores de
energia eltrica aos consumidores, cobrando suposto dbito por
consumo estimado, estabelecendo uma verdadeira modalidade de
responsabilidade objetiva, inexistente no ordenamento jurdico ptrio.

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Essa imputao de responsabilidade por suposta
irregularidade nos medidores de energia eltrica ao consumidor abusiva
sob vrios aspectos.

Com efeito, no se pode perder de vista que a


responsabilidade e a propriedade dos medidores de consumo de energia,
como de todo o sistema de transmisso de energia exclusivamente da
requerida, como consectrio lgico e jurdico da atividade empresarial
que desenvolve.

Assim, antes de efetuar qualquer multa a requerida


deveria comprovar a culpa do consumidor na irregularidade e no
simplesmente presumir que este tenha cometido alguma.

Busca, em verdade, transferir seu risco empresarial


para os consumidores, olvidando-se de conhecimento pro homine de que quanto
maior o lucro, maior o risco

No raro, em verdade costumeiro, a r imputa aos


consumidores irregularidades no medidor de energia eltrica em perodo que
ultrapassa doze meses, o que comprova que a Concesssionria no tem
por hbito realizar inspees de rotina nos seus equipamentos: relgios,
postes, fios etc.

Ora, se a r faz medies de consumo de energia


mensalmente, por meio de seus prepostos, como pode levar tanto tempo,
para detectar suposta irregularidade no medidor de energia eltrica do
contratante hipossuficiente?

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E no venha argumentar, de forma canhestra e
incoerente, que os empregados que realizaram a leitura dos medidores no
possuem conhecimento tcnico para verificarem de plano as irregularidades,
sendo dever do consumidor (hipossuficiente tcnico absolutamente
presumido por Lei) perceber o erro (!!!)...

No pode a r, pois, para compensar seu comportamento


moroso com a manuteno de seus equipamentos, imputar, pura e
simplesmente, de forma unilateral, a irregularidade ao consumidor.

Desse modo, em razo de seu dever de manuteno, como


nus e risco da prpria atividade empresarial que explora, a responsabilidade
por irregularidades nos equipamentos de prestao de servio de energia
eltrica da prpria r, at prova em contrrio.

Em razo disso, tambm vedado r, com base num


mero ato administrativo (uma resoluo da ANEEL), e sob a ameaa de
interrupo no fornecimento de energia, de forma unilateral e abusiva (por
meio do mencionado TOI e carta de aviso), atribuir ao consumidor
irregularidade nos aparelhos medidores de energia eltrica.

Por seu turno, procina ensinana que o nus da prova


de quem alega. Ainda, com base na moderna doutrina processual, encampada
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, o onus probandi daquele que possui
melhores condies tcnicas de realizar a prova, consoante doutrina da
dinamicidade das provas.

No basta a r, unilateralmente, em documento expedido


pela mesma, imputar a responsabilidade pelas irregularidades aos
consumidores. A r, antes de qualquer providncia, deveria, caso a caso,

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comprovar a existncia e a autoria das irregularidades, para, somente aps,
fazer as exigncias cabveis.

No s! Os Tribunais de Justia, mxime o do Estado de


So Paulo, vem firmando que a adulterao dos medidores caracteriza, in
thesi, figura delitgena plasmada no art. 155, 3, do Cdigo Penal. Deveras,
consolidaram os Tribunais (TJSP, apelao n . 991064-0/8, acrdo
registrado sob n 01916710, d.j. 02/09/2008) que para que a apurao
administrativa encetada pela Concessionria, ora r, revista-se de
segurana, legitimidade e credibilidade, necessrio que o agente
administrativo concessionrios diligencie no intento de permitir a
persecutio criminis, comunicando o fato autoridade policial, visando
a produo de prova pericial necessria a demonstrao do suposto
fato criminoso, SOB PENA DE PREVARICAO.

Por bvio no basta apenas a lavratura do TOI para


legitimar a ao. Isso porque a Resoluo n 456/2000, em seu
preceptivo 72, II, ao formatar o procedimento de apurao em caso de
fraude ou adulterao, determinou a lavratura do TOI, NO OBSTANTE a
realizao de percia tcnica, a ser realizada por terceiro legalmente
habilitado, quando requerida pelo consumidor (inc. II).

certo, no se pode negar, que o artigo em testilha


determina a realizao de percia tcnica condicionada a requerimento
do consumidor. Disso tira-se conseqncia de assaz relevncia:
demonstra-se, de modo irreprochvel, a unilateralidade e arbtrio da
parte hiper-suficiente na relao de consumo (TJSP, apelao n . 991064-
0/8, acrdo registrado sob n 01916710, d.j. 02/09/2008).

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inconcebvel imaginar que o consumidor conhea o teor
da Resoluo 456 ANEEL para exigir a realizao de percia, caso queria,
exercendo seus direitos constitucionais e legais, discutir a atuao do tcnico
ligado r.

No se esta aqui, diga-se, exigindo a realizao imediata


da percia, fato que se releva impossvel dentro do cotidiano fiscalizatrio. Por
isso, h dispositivo na Resoluo de regncia, art. 72, 4 1, determinando o
acondicionamento do medidor e/ou demais equipamentos de medio em
invlucro especfico, a ser lacrado no ato da retirada.

O fato, Excelncia, que a Concessionria deve pautar


seus atos prticos por delegao estatal pela ptica do contraditrio e
plenitude de defesa, a fim de inspirar seriedade e cautela de sua parte, de
forma que deve permitir e criar condies para que o consumidor tenha
acesso a percia posterior em seu medidor de energia, seja no mbito
administrativo, seja no judicial.

Em assim no procedendo, ter que arcar com as


conseqncias jurdicas, como a insubsistncia de suas alegaes e atos.

Alm disso, presume-se a boa-f nas relaes de


consumo, ou seja, os consumidores esto de boa-f at que a r comprove
a autoria e a existncia de irregularidade no medidor de energia eltrica.

1
No caso referido do inciso II, quando no for possvel a verificao no local da unidade consumidora, a
concessionria dever acondicionar o medidor e/ou demais equipamentos de medio em invlucro especfico,
a ser lacrado no ato da retirada, e encaminhar ao rgo responsvel pela percia.
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Art. 72. Constatada a ocorrncia de qualquer procedimento irregular cuja responsabilidade no lhe seja

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O comportamento abusivo da r simplesmente
desconsidera tal princpio, atribuindo ao consumidor as supostas
irregularidades no medidor.

Tal proceder, com base em presuno veiculada por


Resoluo da ANEEL, ou seja, por ato administrativo, contraria diretamente o
Cdigo de Defesa do Consumidor, principalmente nos seus artigos 51, IV
(so nulas de pleno direito as obrigaes inquas, abusivas, que coloquem
o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a
boa-f e a eqidade), 51, VI (so nulas de pleno direito as clusulas que
estabeleam a inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor), e
42 (ao colocar o consumidor sob ameaa de corte de energia, em razo da
presuno de m-f por parte dele).

Nesse sentido, a jurisprudncia:

PROVA nus Honorrios de perito nomeado -


Prestao de servios Energia eltrica Usurio que
repele a fraude no medidor de energia eltrica no se d
demonstrar fato negativo No importa a condio
na demanda, o nus da respectiva prova toca a
quem a afirmou e com base nela elaborou clculo
de dbito, a concessionria Aplicabilidade do artigo
333, II, do Cdigo de Processo Civil Recurso improvido.
(TJ/SP, Agravo de Instrumento n. 1.029.994-0/6 So
Paulo 28 Cmara Direito Privado - Relator: Celso
Pimentel 14.03.06 - V.U. - Voto n. 12.153). Grifos no
originais.

PROVA - Ao declaratria de inexistncia de


dbito - Fornecimento de energia eltrica - Dvida
apontada pela concessionria r com fundamento
em suposta fraude do relgio medidor de consumo
instalado no imvel do autor - Percia - Inverso do
nus da prova que constitui regra de julgamento -
Aplicao do art. 6, VIII, do CDC - Impossibilidade

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de produo da percia em razo da substituio pela
prpria Companhia de Fora e Luz, do aparelho
supostamente adulterado - R que deve arcar com as
conseqncias processuais decorrentes da no
realizao das provas tidas como necessrias para
o julgamento da questo controvertida nos autos
principais - Fraude no comprovada -
Inexigibilidade do dbito apontado pela r com
fundamento em exame realizado de maneira
unilateral, sem o crivo do contraditrio - Ao
julgada parcialmente procedente em 1 Instncia -
Recurso provido, para decretar a integral procedncia da
ao, condenando-se a r no pagamento das despesas
processuais e honorrios advocatcios
(TJ/SP, Apelao com Reviso n. 915.171-0/4 - Birigui
- 32 Cmara de Direito Privado - Relator: Ruy Coppola
- 19.01.06 - V.U. - Voto n. 10.770). Grifos no
originais.

Desse modo, pelos motivos acima expostos, abusivo o


comportamento da empresa-r de imputar, unilateralmente e de plano, fora
do devido processo legal e ofendendo o princpio da boa-f objetiva,
irregularidade no medidor de energia eltrica aos consumidores, devendo tal
comportamento ser coibido pelo Poder Judicirio.

DA ARBITRARIEDADE DA ESTIMATIVA DE CONSUMO

Destaca-se que o consumidor na maior ocorrncia de


vezes desconhece qual foi o critrio tcnico dispensado pela r para
apurar o suposto montante de kWh resgatado, porquanto h apenas
meno legislativa e tcnica na comunicao enviada ao consumidor,
olvidando-se que o consumidor, em regra, desconhece elementos tcnico-
jurdicos.

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Relembre-se que h vrios critrios normativos,
contidos na Resoluo 456 da ANEEL2, para se levantar quantidade de
kWh consumido irregularmente.

Nesse contexto, conquanto a r sempre se furte ao


cumprimento dos deveres anexos da boa-f objetiva informao, clareza e
transparncia -, no indicando qual foi o critrio manejado, DE MANEIRA
CLARA, para a apurao, sabe-se que o nico critrio utilizado, se no em
to da s ma s na mai o ri a dos ca so s, pe l a r o c o nsta nte da a
l ne a b do
inciso IV do artigo 72 da Resoluo 456 de 29/11/00 expedida pela
Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL, que estabelece o maior

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Art. 72. Constatada a ocorrncia de qualquer procedimento irregular cuja responsabilidade no lhe seja
atribuvel e que tenha provocado faturamento inferior ao correto, ou no caso de no ter havido qualquer
faturamento, a concessionria adotar as seguintes providncias:
I - emitir o Termo de Ocorrncia de Irregularidade, em formulrio prprio, contemplando as informaes
necessrias ao registro da irregularidade, tais como:
a) identificao completa do consumidor;
b) endereo da unidade consumidora;
c) cdigo de identificao da unidade consumidora;
d) atividade desenvolvida;
e) tipo e tenso de fornecimento;
f) tipo de medio;
g) identificao e leitura(s) do(s) medidor(es) e demais equipamentos auxiliares de medio;
h) selos e/ou lacres encontrados e deixados;
i) descrio detalhada do tipo de irregularidade;
j) relao da carga instalada;
l) identificao e assinatura do inspetor da concessionria; e
m) outras informaes julgadas necessrias;
II - solicitar os servios de percia tcnica do rgo competente vinculado segurana pblica e/ou do rgo
metrolgico oficial, este quando se fizer necessria a verificao do medidor e/ou demais equipamentos de
medio;
III - implementar outros procedimentos necessrios fiel caracterizao da irregularidade;
IV - proceder a reviso do faturamento com base nas diferenas entre os valores efetivamente faturados
e os apurados por meio de um dos critrios descritos nas alneas abaixo, sem prejuzo do disposto nos
arts. 73, 74 e 90:
a) aplicao do fator de correo determinado a partir da avaliao tcnica do erro de medio causado
pelo emprego dos procedimentos irregulares apurados;
b) na impossibilidade do emprego do critrio anterior, identificao do maior valor de consumo de
energia eltrica e/ou demanda de potncia ativas e reativas excedentes, ocorridos em at 12 (doze) ciclos
completos de medio normal imediatamente anteriores ao incio da irregularidade; e
c) no caso de inviabilidade de utilizao de ambos os critrios, determinao dos consumos de energia
eltrica e/ou das demandas de potncia ativas e reativas excedentes por meio de estimativa, com base na
carga instalada no momento da constatao da irregularidade, aplicando fatores de carga e de
demanda obtidos a partir de outras unidades consumidoras com atividades similares.

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valor de consumo de energia eltrica (...) ocorrido em at doze ciclos completos
de medio normal imediatamente anteriores ao incio da irregularidade.

Com o devido respeito, tal procedimento no obedece s


prescries da mencionada Resoluo, que estabelece na alnea a do mesmo
inciso IV do artigo 72, que para se chegar aos valores, a r deveria proceder
aplicao do fator de correo determinado a partir da avaliao
tcnica do erro de medio causado pelo emprego dos procedimentos
irregulares apurados.

Somente na impossibilidade do emprego deste


critrio, a r pode se valer do disposto na alnea b do inciso IV do
mencionado artigo.

No entanto, a r no fundamenta sua opo por esta


forma de clculo.

No se olvide que a concessionria, ora r, pratica atos


no exerccio de funo pblica, de forma que seus atos so regidos pelos
princpios de Direito Administrativo.

Dessa forma, a apurao do dbito constitui-se ato


administrativo vinculado, no podendo a r eleger ao seu talante, ainda
mais sem fundament-lo, o critrio apurador. A espcie normativa -
resoluo 456 da ANEEL indica quais so os mtodos apuradores,
escalonando-os de forma preferencial obrigatrio, no podendo a r atuar
discricionariamente onde a lei no deixa espao para a convenincia e
oportunidade.

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Em verdade, a r deveria, caso constatado uma
irregularidade, valer-se de critrio que aferisse de forma idnea e com o
mximo de preciso a quantidade de energia eltrica consumida no
perodo apontado como de incidncia da infrao. isto que determina a
resoluo e os princpios bsicos galvanizados no Cdigo de Defesa do
Consumidor.

O consumidor tem a obrigao de pagar pelos servios


prestado, mas to-s na exata e perfeita medida da prestao do servio,
no podendo ser compelido ao pagamento do servio que, efetivamente,
no consumiu!

Obviamente, no cabe co consumidor provar aquilo


que consumiu, at porque no teria a menor condio tcnica de faz-lo.

Caso contrrio, haver enriquecimento sem causa do


fornecedor e desvantagem mais exagerada ao consumidor, o que contraria as
normas insertas no Cdigo de Defesa do Consumidor, visto que o usurio,
repise-se, somente pode ser cobrado pela energia que, de fato, consumiu.

Assim, deve a r informar claramente qual o critrio


normativo que est se valendo para recalcular os dbitos do consumidor,
partindo-se os critrios normativos escalonados, que privilegia a aferio
mais prxima da realidade de consumo.

DA ABUSIVIDADE DO PERODO COBRADO DO INTERSTCIO

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Questiona-se, ainda, qual critrio utilizado para
estabelecer o prazo cobrado.

Na verdade essa estimativa de tempo feita de forma


totalmente aleatria, sem qualquer transparncia ou informao ao
consumidor, contrariando o art. 6, III, a Lei 8.078/90, o que acaba por
impor indiretamente ao fornecedor a possibilidade de estabelecer
unilateralmente o preo do servio.

Alis, o artigo 75 da Resoluo 456 estabelece a


forma de apurao do prazo:

Art. 75. Para fins de reviso do faturamento nos casos


de deficincia em medidor, decorrente de aumento de
carga revelia e/ou procedimentos irregulares de que
tratam o 3. do artigo 71, e art. 72, o perodo de
durao da irregularidade dever ser determinado
tecnicamente ou pela anlise do histrico dos consumos
de energia eltrica e/ou demandas de potncia.

E prossegue no 2.:

No caso de procedimentos irregulares, no sendo


possvel concessionria a identificao do perodo de
durao e, conseqentemente, a apurao das
diferenas no faturadas, caber a mesma solicitar
autoridade competente a determinao da
materialidade e da autoria da irregularidade, nos
termos da legislao aplicvel.

Assim, fica demonstrado que o critrio que se


presume utilizado pela requerida, sem qualquer possibilidade de contestao
ou informao, totalmente ilegal e arbitrrio, tisnando toda a cobrana
efetuada.

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Em ltima ratio, o que se busca garantir o monoplio do
Judicirio no manejo da jurisdio, robustecendo o Estado Democrtico de
Direito, em que aqueles que fazem as leis no as julgam ou executam, os que
julgam as leis no as executam nem as fazem e aqueles, por final, que as
executam no as julgam nem as fazem...

DO DANO MORAL

Pois bem, como j relatado a requerida cometeu um ato


ilegal, ferindo frontalmente o nosso Ordenamento Jurdico, indo de encontro
ao Cdigo Civil Ptrio, Constituio Federal, e aos entendimentos
jurisprudenciais. Logo sendo a requerida bastante respeitada e com bastante
tempo e credibilidade no mercado, no poderia cometer tamanha afronta
Lei.

O que ocorreu com o autor caso de indenizao por


danos morais, e sem a necessidade da prova objetiva do abalo da honra do
promovente. Seno vejamos a deciso do Superior Tribunal de Justia, que
segue abaixo.

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO. DANO MORAL. INSCRIO


INDEVIDA EM CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO. PROVA DO
DANO. DESNECESSIDADE. VALOR FIXADO COM BASE NA
TRADIO JURISPRUDENCIAL DO STJ. DESPROVIMENTO.
I. A indevida inscrio em cadastro de inadimplentes gera
direito indenizao por dano moral, independentemente
da prova objetiva do abalo honra e reputao sofrida
pelo autor, que se permite, na hiptese, presumir.
II. Ponderadas as peculiaridades do caso, bem como analisados
os valores corroborados por esta Corte em casos semelhantes,
no se vislumbra ausncia de razoabilidade na fixao do
montante indenizatrio pelas instncias ordinrias para
reparao de danos morais por inscrio indevida em cadastros
de proteo ao crdito.
III. Precedentes (REsp n 687035/RS, Rel. Min. Fernando Gonalves,
DJ 16.05.2005 p. 364; REsp n 595170/SC, Rel. Min. Aldir Passarinho

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Junior, DJ 14.03.2005 p. 352; REsp 295130/SP, Rel. Min. Humberto
Gomes de Barros, DJ 04.04.2005 p. 298; AgRg no Ag 562568/RS,
Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, DJ 07.06.2004 p. 224).
IV. Agravo desprovido.
(AgRg no Ag 724944 / RS ; AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO; (2005/0198357-3) Fonte DJ; DATA: 20.03.2006; PG:
298; Relator (a) Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR (1110); Data
da Deciso 14/02/2006; rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA).

Imagine Excelncia, a situao pela qual passou o


promovente, estando completamente em dia com todas as suas obrigaes, ao
se dirigir uma loja ou comercio para realizar suas transaes comerciais, e
ao tentar concretizar a negociao se deparar com a desagradvel notcia que
o seu nome encontra-se inscrito nos cadastros de inadimplentes, pelo que seu
crdito foi negado, e por conta de uma dvida que no existe.

Foi uma situao bastante constrangedora para o autor,


ter seu crdito negado por conta da atitude absurda da requerida de incluir o
nome do requerente nos cadastros de inadimplentes, sem que existisse dbito
algum originado pelo autor, bem como Exa., imputar ao mesmo um crime que
no cometeu, humilhando e desabonando sua conduta perante seus
familiares e sociedade em geral.

O dano moral to devastador que para


compreendermos a dimenso de seu mal, recorremos clssica parbola do
homem que do alto da montanha solta ao vento uma quantidade enorme de
penas que se alastram por todo o vale l embaixo, se este homem dedicasse
toda a sua vida para recolher as penas que espalhou, no conseguiria faz-lo
at o final dos seus dias. Assim acontece com algumas atitudes praticadas
contra a honra de uma pessoa, elas jamais podero ser recolhidas, causando
um mal insuportvel e incorrigvel.

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No tocante ao dano moral e sua reparao, dispomos
de farta doutrina:

A esse respeito, precioso esclarecer que o direito no repara a


dor, a mgoa, o sofrimento ou a angstia, mas apenas aqueles
danos que resultarem da privao de um bem sobre o qual o
lesado pode pleitear uma indenizao pecuniria em razo de
dano moral, sem pedir um preo para sua dor, mas um lenitivo
que atenue, em parte, as conseqncias do prejuzo sofrido,
melhorando seu futuro, superando o dficit acarretado pelo
dano.(Maria Helena Diniz).

Tambm outro no o posicionamento jurisprudencial,


seno vejamos a seguinte deciso do Superior Tribunal de Justia:

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL.


INSCRIO IRREGULAR. SPC E SERASA. QUANTUM INDENIZATRIO.
CONTROLE PELO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. VALOR
RAZOVEL. CASO CONCRETO. HONORRIOS ADVOCATCIOS.
ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ. PRECEDENTES. RECURSO
DESACOLHIDO.
I - O valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao controle
do Superior Tribunal de Justia, sendo certo que a indenizao a
esse ttulo deve ser fixada em termos razoveis, no se
justificando que a reparao venha a constituir-se em
enriquecimento indevido, com manifestos abusos e exageros,
devendo o arbitramento operar com moderao,
proporcionalmente ao grau de culpa e ao porte econmico das
partes, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina
e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua
experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s
peculiaridades de cada caso. Ademais, deve procurar
desestimular o ofensor a repetir o ato.
II - No caso, diante de suas circunstncias, no se vislumbra
exagero na condenao.
III - A questo relacionada com o quantum dos honorrios
advocatcios est normalmente envolta com os fatos da causa,
pelo que seria inaprecivel no mbito do recurso especial, salvo
quando se tratar de questes de direito ou quando a estipulao
feita nas instncias ordinrias desborda dos critrios estipulados
em lei, o que inocorreu na espcie. (RESP 245727/SE; RECURSO
ESPECIAL; (2000/0005360-0) Fonte DJ; DATA: 05/06/2000; PG:00174;
Relator(a) Min. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA (1088); Data da
Deciso 28/03/2000; Orgo Julgador T4 - QUARTA TURMA). (GRIFO
NOSSO)

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A indenizao pelos danos causados moral do autor
deve ser estipulada de tal forma que possa atenuar, ao menos em parte, a
exposio indevida sofrida pelo mesmo em conseqncia da situao
constrangedora pela qual passou. Deve ainda referida indenizao servir para
que a requerida no venha mais a praticar a conduta que originou o dano,
qual seja, a inscrio indevida do nome do autor nos cadastros de
inadimplentes.

Com a sua atitude, a promovida incidiu da dico do


Art. 186 do Cdigo Civil Ptrio, e redundou em um grande prejuzo moral
do promovente, que ficou em situao bastante constrangedora.

Cdigo Civil

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,


negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Logo, de acordo com a nossa Carta Magna, deve a


promovida indenizar o promovente pelos danos morais que este sofreu, por
conta da indevida inscrio do seu nome nos cadastros de inadimplentes.

Constituio Federal

Art. 5
(...)
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao. (grifo nosso)

Portanto Excelncia, conforme determina a Constituio


Federal, deve a requerida indenizar o requerente pelo dano moral que este
sofreu, em decorrncia da inscrio indevida na lista dos maus pagadores,
sem que o autor estivesse em dbito para com a r juntamente com a

21
imputao caluniosa de crime de furto de energia que o mesmo vem sofrendo
diariamente.

O que se deseja aqui Excelncia, no o enriquecimento


sem causa, mas que se faa justia, punindo a promovida atravs de uma
indenizao pelo dano moral sofrido pelo promovente, que fora causado pelo
ato ilcito da requerida. Somente desta forma o autor se ver, pelo menos em
parte, confortado, e a promovida ter como lio, para que jamais venha a
causar danos a qualquer cidado que seja.

DA TUTELA ANTECIPADA

Est evidente Excelncia, a necessidade de ser


concedida a Tutela Antecipada, a fim de que seja ordenada promovida que
efetue a imediata retirada do nome do promovente dos cadastros de
inadimplentes (SPC / SERASA), uma vez que conforme Vossa Excelncia pode
constatar na consulta em anexo, o nome do autor se encontra inserido no
SPC e no SERASA devido ao ato arbitrariedade da promovida em atrelar o
pagamento das faturas vencidas a um dbito inexistente, qual seja, multa
por suposta fraude no medidor de energia.

Fumus boni juris

No que concerne ao fumus boni juris, o preenchimento


deste requisito faz-se confirmar ao longo de toda a presente pea, j que,
incontestavelmente, o nome do autor encontra-se inscrito nos cadastros de
inadimplentes, sofrendo restrio ao crdito por conta de tal inscrio
indevida, deixando assim de realizar suas transaes comerciais.

Perculum in mora

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Quanto ao perculum in mora, no resta dvida a
existncia deste requisito, tendo em vista que o promovente necessita do seu
nome limpo, ou seja, fora da lista de inadimplentes, pois necessita realizar
operaes comerciais, as quais no podem ser feitas se o nome encontra-se
nos cadastros de inadimplentes (SPC e SERASA).

Logo, no pode o autor aguardar todo o trmite da


presente lide para que tenha o seu nome retirado dos referidos cadastros,
principalmente pelo fato de que o promovente encontra-se com suas
operaes comerciais paralisadas o que lhes acarretar prejuzo de difcil e
incerta reparao, chegando a sofrer leso moral e material, e o que mais
absurdo, por conta de atos ilegais da empresa r.

Portanto Meritssimo, o autor vem requerer que seja


concedida a Tutela Antecipada, com esteio no Art. 273, caput, inciso I, e
pargrafo 7, do CPC, e que seja concedida inaudita altera pars, conforme o
Art. 804, do CPC, para que seja ordenada a imediata retirada do nome do
autor dos cadastros de inadimplentes.

Cdigo de Processo Civil

Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total


ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido
inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:

I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil


reparao;

(...)

7 - Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer


providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando
presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar
em carter incidental do processo ajuizado.

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Cdigo de Processo Civil

Art. 804 lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps


justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando
verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz, caso
em que poder determinar que o requerente preste cauo real
ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a
sofrer.

DO PEDIDO

EX POSITIS, vem o promovente requerer que Vossa Excelncia


se digne a determinar as seguintes providncias:

1. Sejam concedidos os efeitos da TUTELA ANTECIPADA, para


determinar, inaudita altera pars, que a promovida efetue a imediata retirada
do nome do promovente dos cadastros de inadimplentes (SPC e SERASA),
devendo ainda ser expedido Ofcios aos citados rgos para que tomem as
medidas necessrias, bem como, se abstenha de inserir posteriormente em tal
cadastro qualquer valor relacionado a lide em tela, sob pena de multa diria
no valor de R$ 1.000,00 (Um mil reais);

2. Seja declarada a inexistncia do suposto dbito do autor


perante a empresa r no valor de r$ 1.139,41(Hum mil cento e trinta e nove
reais e quarenta e um centavos).

3. A citao da promovida, no endereo constante no prtico


da inicial, para, querendo, responder a presente ao, sob pena de revelia em
no o fazendo;

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4. Com ou sem contestao, a condenao da requerida ao
pagamento do Quantum Indenizatrio, no valor de R$ 25.980,59 (Vinte e
cinco mil novecentos e oitenta reais e cinquenta e nove centavos), a fim
de que a atitude da promovida no mais se repita e de que o promovente se
veja, ao menos em parte, pois na medida do possvel, ressarcido pelo enorme
prejuzo moral que sofreu, devidamente atualizados;

5. Requer a Vossa Excelncia lhe seja deferido os benefcios da


gratuidade da Justia, em conformidade com o disposto nas Leis n 1.060/50
e 7.510/86, conforme documentao anexa.

Protesta que a prova do alegado se d por todos os meios em


direito admitidos, juntada posterior de novos documentos, oitiva de
testemunhas, e tudo mais que se fizer necessrio ao bom andamento do
processo.

D-se presente causa o valor de R$ 27.120,00 (Vinte e sete


mil e cento e vinte reais).

Nestes Termos,
Pede e aguarda Deferimento.
Fortaleza, 21 de Maro de 2013.

Diego Albuquerque Lopes


OAB/CE n 26.053

Joo Paulo Bezerra Albuquerque


OAB/CE n 22.528

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