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I. ANTECEDENTES:
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contrato, comunicndosele adems la aplicacin de la penalidad
correspondiente.
2.3. A travs de decretos del 14 de febrero de 2017 y 25 de mayo del mismo ao, se
hizo efectivo el apercibimiento de resolver con la documentacin obrante en el
expediente, al advertirse que las empresas Multiservicios y Distribuciones Fama
S.A.C. y Corporacin Sudamericana de Negocios Per S.A.C. no cumplieron con
presentar sus descargos.
2.5. Por otra parte, se advirti que con Carta Notarial N 040-2016-SINTE/COLOGE,
diligenciada notarialmente el 04 de octubre de 2016, se comunic al Consorcio la
resolucin del Contrato por incumplimiento de sus obligaciones y por haber llegado
a acumular el monto mximo de penalidad por mora.
2.6. Asinn mo, e seal que la notificacin que la Entidad realiz media
Nota 041-2016-SINTE/COLOGE, resultaba innecesar , al ev den el
Colegiado que la resolucin de contrato del 04 de octubre de 016 emitida on
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PER Ministerio de las Contra4109n9-1-, Tribunal de Contrataciones
de Economa y Finanzas del Estado. del Estado
2.9. En ese sentido, se indic que de los antecedentes, se advirti que la Entidad
manifest que su decisin de resolver el contrato no se encontraba sometida a
conciliacin y/o arbitraje, tenindose sta por consentida. Asimismo, se indic que
los integrantes del Consorcio no se apersonaron al procedimiento sancionador y no
presentaron sus descargos, por lo que, al no contarse con su posicin respecto de
dicha resolucin y al advertirse los elementos formales constitutivos de la resolucin
del contrato, el Colegiado concluy que corresponda atribuir responsabilidad
administrativa a los integrantes del Consorcio, por su responsabilidad en la comisin
de la infraccin tipificada en el literal e) del numeral 50.1 del artculo 50 de la Ley,
al evidenciarse que ocasionaron la resolucin del contrato.
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3.3. En ese sentido, alega que la Entidad tuvo conocimiento de estos actos siendo que
obvi ponerlos a conocimiento del Tribunal en su debida oportunidad, faltando a la
verdad, e induciendo a error al referido Colegiado, por lo que la resolucin recurrida
adolece de un vicio de nulidad en su fundamentacin.
3.4. Por estas consideraciones, seala que el Tribunal no ha contado con todos los
elementos de juicio al momento de resolver el procedimiento sancionador, habiendo
sido inducido a error por la Entidad.
Con decreto del 13 de setiembre de 2017, se remiti el expediente a la Primera Sala del
Tribunal para que emita el pronunciamiento correspondiente.
6.2. En ese sentido, indic que esta forma de actuar de la Entidad, ha ocasionado que
durante el procedimiento de seleccin, no proporcione al Tribunal, informacin veraz
sobre la existencia de un procedimiento arbitral seguido entre el Consorcio y la
Entidad, con el nico fin de perjudicar a su representada causando un grave
perjuicio.
6.3. En atencin a ello, alega que la Entidad ha omitido informar al Tribunal que el
Consorcio solicit la conciliacin, y luego el inicio del procedimiento arbitral, dentro
de los plazos establecidos, a pesar de haber sido notificada la Entidad con los
referidos actos.
6.4. Sobre este punto, manifest que el artculo 223 del Reglamento dispone que el
Tribunal puede suspender el procedimiento administrativo sancionador, cuando
considere que para su decisin, necesita contar con una decisin arbitral o judicial,
siendo que para que se acredite la referida suspensin, no resulta obligatorio
presentar el Acta de Instalacin del Tribunal Arbitral.
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Para el informe legal intervi o el abogado Renato Delgado Flores identificado con C.A.L. N 34867.
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de Economa y Finanzas del Estado
Resolucin 2153-2017-TCE-S1
6.7. Asimismo, cuestion que los notificadores que efectuaron la entrega de la Cdula de
Notificacin N 00405/2017.TCE, fueran personas distintas, dado que, segn
sostiene, una no puede dar fe de la otra, y dejar bajo puerta la notificacin, cuando
la norma establece que ante una negativa de recepcin, lo que corresponde es que
se tenga por bien notificado.
6.9. Por otra parte, seala que de acuerdo al artculo 229 del Reglamento, la notificacin
de los decretos que dispongan el inicio del procedimiento administrativo
sancionador, debern efectuarse de forma personal al domicilio que el proveedor
haya consignado en el RNP. Asimismo, seala que el artculo 237 del citado
Reglamento establece que los postores se encuentran obligados a comunicar al RNP
la variacin de su domicilio, dentro de los diez (10) primeros das hbiles del mes
siguiente de ocurrida la variacin.
6.10. Sobre el particular, seala que en las fechas en las que fue notificado por el Tribunal
[5 y 6 de enero de 2017], ya no se encontraba en posesin del inmueble
correspondiente al domicilio declarado ante el RNP, al haberlo transferido a la
empresa Corporacin Arzobispo Loayza S.A.C., conforme refiere se advierte de la
copia de la escritura pblica que adjunta, as como del acta de entrega del inmueble
del 10 de noviembre de 2016.
6.11. En ese sentido, indic que a la fecha que el Tribunal remiti la cdula de notificacin
bajo puerta, su representada se encontraba en plazo para comunicar al RNP la
variacin de su domicilio, siendo que durante dicho tiempo se encontraba en trmite
un procedimiento de fiscalizacin por parte de la SUNAT, de donde se desprende el
domicilio actual de su representada: Calle Manuel Odra N 276 Urb. 27 de abril, Ate.
6.12. Por tal motivo seal que si bien un procedimiento sancionador debe ser notificado
en el domicilio consignado ante el RNP, dicha regla no resulta absoluta, ms an si
ha demostrado que en el domicilio donde se efectu la notificacin del inicio, ya no
; resida y se encontraban en el plazo para informar al RNP dicha variacin.
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su domicilio toda vez que se encontraba en un procedimiento de fiscalizacin y
auditoria realizado por la SUNAT, conforme as lo dispone el artculo 11 del Texto
nico Ordenado del Cdigo Tributario.
II. ANLISIS:
Cuestin Previa
10.1. Habra sido dirigida al domicilio en el cual, a la fecha de notificacin del inicio del
procedimiento administrativo sancionador [05 y 06 de enero de 2017], el
Impugnante ya no se encontraba en posesin del inmueble correspondiente al
domicilio que declar ante el RNP, en atencin a que habra enajenado la propiedad
a la Corporacin Arzobispo Loayza.
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10.2. Su representada no pudo informar al RNP su nuevo domicilio, toda vez que se
encontraba inmersa en un procedimiento de fiscalizacin con la SUNAT, el cual
concluy en marzo de 2017, y que le impeda, segn el artculo 11 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, variar su domicilio fiscal.
Al respecto, cabe indicar que en virtud del artculo 229 del Reglamento la notificacin
del decreto que da inicio al procedimiento sancionador y que otorga plazo para
formular lo escargos, se efecta en forma personal al proveedor o proveedores
emplaza n el domicilio que se haya consignado ante el RNP.
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Cabe mencionar que, segn puede apreciarse del expediente administrativo, la mencionada
Cdula de Notificacin fue diligenciada en una primera oportunidad, el 05 de enero de 2017
sin xito, razn por la cual se notific la misma en una segunda oportunidad [06 del mismo
mes y ao], siendo dejada bajo puerta, por haberse negado a recibir y/o a firmar.
Sobre este punto, conviene referirnos a lo alegado por el Impugnante, en donde manifiesta
que "resulta cuestionable que no habindose recibido la citada notificacin en la primera
visita del notificador Andy Salazar, el seor Carlos Beltrn haya efectuado una segunda
visita, cuando la norma expresamente seala que ante la negativa de recibir la notificacin
lo que corresponde es que se haga constar as en el acta, tenindose por bien notificado".
4 Cabe precis que se hizo lo propio con su consorciado Corporacin Sudamericana de Negocios Per S.A.C., a travs
de Cdula d Notificacin N 11132/2017.TCE recibida el 22 de febrero de 2017.
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que del documento "Acta de Entrega" antes referido, se puede advertir que las personas
que realizaron las visitas al domicilio del Impugnante, son los seores Andrs Salazar
identificado con D.N.I. N 73627261 y Carlos Javier Beltrn, identificado con D.N.I.
N 43154964 y, ambos personal de la empresa que realiza las notificaciones del Tribunal
[Olva Courier], advirtindose que sobre dicho cuestionamiento no existe disposicin legal
que exija que el acto de notificacin, cuando irrogue una "segunda visita", debe efectuarla
aquella persona que hizo la primera, por lo que no resulta amparable este extremo, de su
cuestionamiento, ms an, si como ha quedado demostrado, el personal que realizo dichas
diligencias, se encuentra plenamente identificado.
Por otro lado, con relacin al argumento referido a que los das 05 y 06 de enero de 2017,
el Impugnante no se encontraba en posesin del inmueble ubicado en Avenida de Nicols
Aylln 831 Unidad Vecinal San Roque Ate, es menester sealar que, en materia de
contratacin estatal, todo proveedor del Estado se encuentra obligado de comunicar al RNP
la variacin de la informacin declarada, de corresponder, y mantenerla actualizada, de
acuerdo a lo sealado en el artculo 237 del Reglamento.
En otras palabras, era obligacin y responsabilidad del Impugnante brindar al RNP los datos
completos de su direccin, as como mantener su informacin actualizada.
Al respecto, el Impugnante manifest que tena una imposibilidad legal, para informar de
la variacin de su domicilio ante el RNP, por encontrarse dentro de un proceso de
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fiscalizacin ante la SUNAT, el cual le impeda variar su domicilio.
Al respecto, el artculo 11 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por
el Decreto Supremo N 133-2013-EF, establece que el domicilio fiscal fijado por los sujetos
\ obligados a inscribirse ante la Administracin Tributaria, se considera subsistente mientras
) su cambio no sea comunicado. Asimismo, dicho artculo agrega que cuando se notifique a
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un administrado del inicio de una verificacin y/o fiscalizacin tributaria, ste no podr
, efectuar el cambio de domicilio fiscal hasta que dicho proceso concluya, salvo que a juicio
j de la Administracin exista causa justificada para el cambio.
En ese sentido, debemos indicar que, conforme a lo manifestado por el propio Impugnante,
el 27 de junio de 2016, se inici el procedimiento de fiscalizacin parcial a su representada,
a travs de la Carta N 160023550620-01 y el Requerimiento N 0221160007103, fecha
en la cual, de acuerdo a la verificacin del RNP, el domicilio del Impugnante se ubicaba en
la Avenida de Nicols Aylln 831 Unidad Vecinal San Roque Ate.
Este h resulta relevante para el presente caso, en la medida que el Innpug ante
ale audiencia pblica que no resulta vlida la notificacin el decreto e nicio al
domicil' eclarado ante el RNP en tanto ya no domiciliaba en este y do in ar
esto I RNP, pues no poda variar su domicilio fiscal ante la SUN* , or el trmit de
fisclizaci n iniciado por esta entidad.
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Al respecto, la imposibilidad legal que el Impugnante ha alegado como razn para no haber
comunicado su cambio de domicilio, no demuestra que las notificaciones realizadas al
domicilio registrado ante el RNP no sean vlidas, sino que, por el contrario, demuestra que
el Impugnante saba que este domicilio seguan siendo su domicilio fiscal, no solo para
efectos del procedimiento tributario [en tanto la propia autoridad tributaria contino
reconociendo aquel como vlido para el procedimiento de fiscalizacin que inici], sino
tambin para las comunicaciones que como proveedor pudiese recibir del OSCE y,
especficamente, del Tribunal.
Por lo expuesto, en este extremo, la Sala no aprecia vicio que desvirte la legalidad de la
notificacin del decreto de inicio realizada a travs de la Cdula de Notificacin N
00405/2017.TCE al domicilio declarado por el Impugnante ante el RNP.
20. Por su parte, el artculo 137 del Reglamento dispone que cualquier controversia relacionada
con la resolucin del contrato podr ser sometida por la parte interesada a conciliacin y
arbitraje, dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes de comunicada la resoluci
que, vencido el plazo sin que se haya iniciado ninguno de esos pro imient
e er que la resolucin del contrato ha quedado consentida.
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configuracin de la infraccin tipificada en el literal e) del numeral 50.1 del artculo 50 de
la Ley, verificar que la decisin de la Entidad de resolver el contrato haya quedado
consentida por no haber iniciado el Contratista los procedimientos de solucin de
controversias, conforme a lo previsto en la Ley y su Reglamento, o que, de haberse iniciado
una conciliacin o un procedimiento arbitral, haya un acta de conciliacin o un laudo arbitral
que confirme la resolucin contractual declarada por la Entidad.
En esa lnea de ideas, se advierte de los antecedentes, que mediante Carta Notarial
N 040-2016-SINTE/COLOGE diligenciada notarialmente el 04 de octubre de 2016, la
Entidad comunic al Consorcio, su decisin de resolver el Contrato N 0055.
Finalmente se aprecia que, con fecha 03 de abril de 2017, se emiti el "Acta de Instalacin
de rbitro nico Ad Hoc", la misma que se encuentra suscrita por el Consorcio [incluido el
Impugnante] y la Entidad.
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y Arbitraje. En este punto debe precisarse que, no obstante haberse requerido
xpresamente a la Entidad informe si la resolucin del contrato, fue sometida a
procedimiento arbitral u otros mecanismos de solucin de conflictoss, sta no inform que
el Consorcio haba iniciado conciliacin y/o arbitraje, limitndose a indicar: "(...) que el
% Servicio de Intendencia del Ejrcito no solicitar ningn procedimiento arbitral u otro
mecanismo de solucin de conflicto, surgido en la controversia con el Consorcio (...)".
5 A travs de las C dulas de Notificacin N 62483/2016.TCE y N 404/2017.TCE, recibidas por la Entidad el 28 de ubre
de 2016 y 05 de nero de 2017.
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mntrS;taPc,e Tribunal de Contrataciones
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En atencin a ello, este Colegiado considera que debe ponerse a conocimiento estos hechos
a la Contralora General de la Repblica, para que, en uso de sus atribuciones, disponga
las medidas que estime pertinentes, respecto de los funcionarios que remitieron al Tribunal
la informacin correspondiente.
En este sentido, considerando que de conformidad con el numeral 211.5 del artculo 211
del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, aprobado por el Decreto Supremo N 006-2017-JUS, en adelante la LPAG, este
Colegiado tiene la potestad de declarar la nulidad de sus actos administrativos emitidos,
en atencin a lo indicado en dicho numeral:
"Los actos administrativos emitidos por consejos o tribunales regidos por leyes especiales,
competentes para resolver controversias en ltima instancia administrativa, slo pueden
ser objeto de declaracin de nulidad de oficio en sede administrativa por el propio
consejo o tribunal con el acuerdo unnime de sus miembros. Esta atribucin slo
podr ejercerse dentro de/plazo de un ao contado desde la fecha en que el acto
es notificado al interesado. Tambin procede que el titular de la Entidad demande su
nulidad en la vi de proceso contencioso administrativo, siempre que la demanda se
interponga dentro de los tres afios siguientes de notificada la resolucin emitida por el
consejo o tnbunar
Asimismo, el numeral 11.2 del artculo 11 de la LPAG, seala que: "(...) Si se tratara de un
acto dictado por una autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica, la
nulidad se declarar por resolucin de la misma autoridad'
De otro lado, cabe traer a colacin lo dispuesto en el numeral 2 del artculo 10 de la LPAG,
en el cual se establece que es vicio del acto administrativo que causa su nulidad de pleno
derecho, el defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez; ello en concordancia
con lo sealado en el numeral 4 del artculo 3 del mismo texto normativo, que seala a la
motivacin como un requisito de validez del acto administrativo.
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debido procedimiento administrativo que comprende, entre otros, al derecho a exponer
sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada
en derecho. As, al ser un requisito de validez del acto administrativo, "la falta de motivacin
o su insuficiencia constituye una arbitrariedad e ilegalidad, en la medida en que es una
condicin impuesta por la Ley N27444"
Por tanto, en estricta observancia del principio de tipicidad previsto en el numeral 4 del
artculo 246 del Texto nico Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por el Decreto Supremo N 006-2017-JUS, en adelante la LPAG, este Colegiado
considera que corresponde suspender el procedimiento administrativo sancionador seguido
contra el Consorcio, por su supuesta responsabilidad en la comisin de la infraccin
tipificada en el literal e) del numeral 50.1 del artculo 50 de la nueva Ley, debiendo
archivarse provisionalmente el presente expediente hasta que las partes cumplan con
informar a este Tribunal sobre el resultado definitivo del proceso arbitral respectivo, as
como suspenderse el plazo de prescripcin.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Otto Eduardo
Egusquiza Roca y la intervencin de los Vocales Vctor Manuel Villanueva Sandoval y Gladys Cecilia
Gil Candia, y, atendiendo a la conformacin de la Primera Sala del Tribunal de Contrataciones del
Estado, segn lo dis uesto en la Resolucin N 015-2017-0SCE/CD del 09 de mayo de 2017,
publicada el 11 d o mes y ano en el Diario Oficial El Peruano, en ejercicio de las fac ltades
onferidas en el 59 de la Ley N 30225, Ley de Contrataciones del Estado y los rtculo
20 y 21 del Regla o de Organizacin y Funciones del OSCE, aprobado p. Decret.
No 76-2016-EF maliados los antecedentes y luego de agotado el debate co diente,
unanimidad;
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LA SALA RESUELVE:
PRESID NTE
VOCAL
SS.
Villanueva Sandoval.
Gil Candia.
Egusquiza Roca.
"Firmado en dos (2) juegos originales, en virtud del Memorando No 687-2012/TCE, del 3.10.12."
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