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CONTENIDO:
1 INTRODUCCIN
2 EL ORIGEN DE LA TEORA DEL PODER CONSTITUYENTE.
2.1 Teoras sobre el Poder Constituyente
2.1.1 Teora Racional - Ideal de Emmanuel Sieys
2.1.2 Teora Fundacional - Revolucionaria de Maurce Hauriou
2.1.3 Teora Normativista de Hans Kelsen
2.1.4 Teora Existencial Decisionista de Cari Schmitt
2.1.5 Teora Materialista de Marx, Lenin y Lasalle
2.1.6 En su ensayo Qu es una Constitucin?, Ferdinand Lasalle formul una teora
sociolgica sobre el poder constituyente.
3 EL PODER CONSTITUYENTE: ORIGINARIO Y DERIVADO
3.1 La titularidad del Poder Constituyente
4 LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE
5 PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS
5.1 Las caractersticas del poder constituido
Introduccin
Concepto e importancia
Conclusiones
Introduccin
El siguiente ensayo es el resultado de un proceso de investigacin realizado por un estudiante
de Derecho de la Universidad Privada Csar Vallejo, sede Lima - Norte. Desde mltiples
miradas, este trabajo de investigacin trata de proponer nuevos sentidos sobre
el poder constituyente. Los cuales esperan contribuir en el debate acadmico sobre la
realidad poltica peruana y del mundo. sta siempre ha suscitado preguntas e inquietudes, no
slo para tratar de lograr una comprensin del mundo, sino por la imperiosa necesidad de
afrontar los problemas que aquejan la sociedad.
Quiero advertir, cuando eleg el anlisis del "Poder Constituyente" surgi de manera inmediata
en mi subconsciente el origen del Estado y las consecuencias que este acto ha tenido para la
humanidad. Asimismo, se retrae a nosotros el contenido de la teora general del Estado. Por
ello, considero un tema trascendental para la sociedad en su conjunto.
Esto porque se dice que el estado como figura jurdica nace cuando el pueblo en uso de
su soberana, entrega la potestad al poder constituyente que es un rgano deliberativo
supraconstitucional al cual se le encarga como nica tarea constituir la norma jurdica
denominada "Constitucin", en donde quedarn plasmados los principales anhelos y deseos
del pueblo. As como tambin la forma de organizacin de gobierno del mismo, por esta razn
se ha dicho que la aparicin del Estado como ente jurdico nace del orden constitucional creado
por el poder constituyente.
Ahora bien, es importante conocer sobre el origen de esta institucin, el cual garantiza la
creacin y vigencia de un Estado de Derecho. El Poder Constituyente nace con el
constitucionalismo contemporneo, o sea, en Francia y en el siglo XVIII. Si bien como sucede
siempre en estos casos, sea factible rastrear antecedentes ms antiguos. Hay autores que van
ms lejos e indican que esta teora, si bien no con ese nombre, se encuentra en el Pacto de
Mayflower de 1628 celebrado entre los colonos ingleses que luego iban a formar lo que hoy
son los Estados Unidos de Amrica. Y as en otros casos.
Actualmente se habla mucho de las reformas y cambios de Constituciones Polticas, al cual
nuestro pas no es ajeno. Sin embargo, son pocos los que pueden responder Qu es Poder
Constituyente? Qu es lo que se desea constituir? y, Quin es el que lo ejerce? Quin
elabora la Constitucin Poltica? Peor an sobre las modalidades de poderes constituyentes.
Por eso, mi investigacin minuciosa y exhaustiva les permitir absolver estas interrogantes.
Para ello, citar a doctrina autorizada en la materia, a efectos de garantizar la idoneidad de
conocimientos de altsimo nivel. Por lo tanto, la lectura de esta obra ayudar a despejar dudas
respecto a un rgano de carcter relevante y esencial en un Estado de Derecho.
En lneas del presente ensayo ampliar lo importantsimo que es la constitucin de un poder
constituyente dentro de un Estado. En efecto, he destacado tres razones: concepto, ejercicio
del poder constituyente, modalidades, lmites y experiencias recientes en Amrica latina.
Concepto e importancia
Empiezo por sealar que es una institucin muy difcil de conceptuarlo, peor an definirlo. Sin
embargo, puedo sostener que es la fuente de produccin de las normas constitucionales, o
bien el poder de hacer una constitucin y de dictar despus las normas fundamentales que
organizan los poderes del Estado. En otros trminos, el poder de instaurar un nuevo
ordenamiento jurdico, esto es, de regular las relaciones jurdicas en el seno de una
nueva comunidad.
El Poder Constituyente es un acto imperativo de la nacin que surge de la nada y organiza la
jerarqua de los poderes. Vemos aqu, con esta definicin, delante de una extrema paradoja: un
poder que surge de la nada y organiza todo el derecho. Una paradoja que, precisamente por su
carcter extremo, resulta insostenible. En efecto, nunca como a propsito del poder
constituyente se ha ejercitado la ciencia jurdica en aquel juego de afirmar y negar, de
absolutizar y limitar que, por otra parte, es caracterstica de su desarrollo lgico.
Doctrina autorizada en la materia seala:
El Poder Constituyente es la voluntad poltica y de ello deriva que una ley constitucional sea
por su contenido la formacin que lleva a la prctica la voluntad constituyente. Es
aquella fuerza y autoridad (poltica) capaz de crear, de sustentar y de cancelar la constitucin
en su pretensin normativa de validez. No es idntico al Poder establecido del Estado sino que
lo precede. El pueblo escoge a un grupo de personas de entre sus miembros, para que se
encarguen de elaborar normas a las que todos nos sujetaremos, el pueblo es tan libre que
sujeta su libertad, a un conjunto de normas que el mismo hace. Este grupo de personas que
plasmara la voluntad popular traducida en reglas, es lo que conocemos con el nombre de
Poder Constituyente (Nava, 2008, pg. 523).
Es muy importante que jams se olvide que el Poder Constituyente tiene la nica tarea de
plasmar y sistematizar la voluntad del pueblo en un ordenamiento jurdico. Como este solo
puede emanar de la soberana popular pues es su nica fuente legtima. Las reglas, o mejor
dicho el conjunto de normas que rigen a la vida en sociedad, es lo que conocemos como
Derecho, ste es lo que est obligado a hacer el Poder Constituyente, en uso y nombre de
la comunidad que lo manda y a la cual pertenece.
Otro de los puntos que son importantes mencionar son las cualidades del Poder Constituyente
en sentido material; y materialmente este Poder es el pueblo puesto que es quien ejerce su
soberana para regirse bajo sus propias normas. Se mencionan tambin las caractersticas del
Poder Constituyente en sentido formal, y en trminos formales, este poder es un rgano
colegiado, deliberante, legislativo, representativo, extraordinario y popular.
Tiene funciones legislativas, porque la elaboracin de la constitucin es un proceso
de produccin normativa, finalmente la constitucin es una ley, desde luego la suprema, pero
con todas las caractersticas propias de la ley: generalidad, abstraccin, coercibilidad y
heteronimia. Es representativo porque hace las voces del pueblo, lo personifica simboliza y
encarna en una Asamblea.
Tambin, es importante sealar la diferencia entre Poder Constituyente y Poderes Constituidos,
se entiende que el Poder Constituyente es el poder de poderes, es el que rige a todos los
dems, los constituidos se pueden mencionar el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial, estos tres
poderes son de suma importancia, pero el Constituyente est por encima de cualquier otro.
En opinin de Garca (2008) el Poder Constituyente es "la soberana originaria, extraordinaria,
suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el estado, para darle
nacimiento y personalidad, y para crearle sus rganos de expresin necesaria y continua" (p.
256).
Concluyo, es mi opinin, un claro concepto y a la vez explicativo; el Poder Constituyente es
la competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin al estado, es decir para
originarlo, para establecer su estructura jurdico poltico. Adems, su importancia estriba en
que se respete las leyes que el Estado se ha dado as mismo en la cual sea el inters del
pueblo constituirse en la que la democracia opere el Estado de Derecho.
Modalidades del poder constituyente
A pesar de mi poca experiencia hermenutica en materia constitucional, pero analtica y
objetiva, por cierto. Me permito sealar y distinguir entre: Poder Constituyente Originario y
Poder Constituyente Derivado, segn que la emisin de las normas de rango constitucional
quede en manos del pueblo mediante los mecanismos de manifestacin directa, o de sus
representantes, respectivamente.
Sin embargo, existe un segundo criterio de clasificacin, atiende a la forma como se manifiesta
el Poder Constituyente, y distingue entre Poder Constituyente Revolucionario y Poder
Constituyente Normal, dependiendo de si la modificacin de las normas constitucionales han
producido o no una ruptura del hilo constitucional.
Cabe sealar la diferencia entre poder constituyente y poder constituido. En efecto, estriba
partiendo de la constatacin de que el primero crea el Estado, reconoce los derechos
humanos y sus garantas y establece los Poderes del Estado. Esos poderes del Estado (Poder
Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial), son los poderes constituidos por el Poder
Constituyente. Por ello, el poder constituido se encuentra en un escaln por debajo de su
creador.
Los Poderes Constituidos son los instrumentos o medios a travs de los cuales se cumplen las
funciones del Estado y son necesarios para alcanzar los fines y propsitos de una sociedad
organizada. Por ms atribuciones que tuvieren asignados en el marco de competencias que a
cada uno ellos les corresponda por mandato constitucional, las mismas pueden sufrir cambios
significativos a la hora en que el Poder Constituyente decida reestructurar el Estado, como
quiera, sin restricciones, libre de toda vinculacin a organizaciones pretritas.
Finalmente, a manera de sntesis sealo; los Poderes Constituidos emergen o nacen de la
voluntad suprema del Poder Constituyente para darle al colectivo nacional una organizacin
poltica y establecer en la Ley Marco Constitucional las bases fundamentales del ordenamiento
jurdico, y como consecuencia de ello. Los Poderes Constituidos son derivativos, estn
limitados y regulados normativamente por la voluntad del Poder Constituyente.
Poder constituyente originario y derivado
El Poder Constituyente es originario cuando se ejerce en la etapa fundacional del estado, para
darle nacimiento y estructura; a su vez el Poder Constituyente es derivado cuando se ejerce
para reformar la constitucin.
A mi juicio, el Poder Constituyente originario tiene como titular al pueblo o a la comunidad,
porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica al
momento de crearse el estado, esta nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso
del Poder Constituyente originario.
Siguiendo la temtica es originario (Poder Constituyente) cuando importa la fundacin de una
sociedad poltica global estableciendo su organizacin poltica y jurdica fundamental, sin
atenerse a reglas positivas preexistentes.
El Poder Constituyente Originario no puede encontrar fundamento en ninguna Norma y por
tanto no puede poseer una Naturaleza Jurdica. Al ser el origen del Derecho, no puede tener
dicha naturaleza. Puedo decir entonces, que la tarea del Poder Constituyente es Poltica y no
Jurdica. Adems es la facultad extraordinaria de creacin de un nuevo orden poltico o
Constitucin, producto de un conflicto intenso o una revolucin social. Es una acto fundante y
originario de un Estado.
Doctrina clsica y autorizada sobre lo tratado lneas arriba sostiene:
Poder Constituyente Originario es la facultad inherente a toda Comunidad Soberana de darse
su Ordenamiento Jurdico Poltico, Fundamental y Originario por medio de una Constitucin.
Poder Constituyente Derivado es la facultad delegada a un rgano colegiado para reformar
total o parcialmente la Constitucin, cuando sea necesario (Orbegoso, 2002, p. 73).
Ahora bien, realizado el anlisis correspondiente, debo manifestar, que el Poder Constituyente
Derivado, es cuando con el acto constituyente se modifica, total o parcialmente, la
organizacin poltica y jurdica resultante de una Constitucin Nacional preexistente y conforme
a los procedimientos establecidos por ella. El rasgo esencial de esta institucin reside en su
subordinacin originaria respecto de la manifestacin del Poder Constituyente fundacional. Sin
embargo, y una vez puesto en funcionamiento conforme a la Constitucin Nacional vigente,
puede llegar a transformarse en un Poder Constituyente Fundacional si establece y organiza
una nueva sociedad poltica global.
En sntesis, el Poder Constituyente: Es Originario cuando crea el Estado mediante una
Constitucin, y Es Derivado cuando reforma una Constitucin.
Titularidad del Poder Constituyente
Empiezo por una abreve referencia a este tema, en las monarquas absolutas de la antigedad,
el monarca era el dueo, y no el titular, del Poder Constituyente; y en todo tiempo en los
regmenes arbitrarios o despticos, tan suprema facultad es detentada por un individuo o un
grupo de individuo que oprimen a los dems habitantes. Sin embargo, en el Estado
Constitucional el sujeto titular del Poder Constituyente es el pueblo y nicamente es la
comunidad poltica soberana la que ha de decidir sobre la organizacin constitucional del
estado.
En el pueblo se localiza la nica titularidad del poder constituyente. El sujeto del poder
constituyente es el pueblo, su nico titular, con base en la fuente de la legitimidad ampliamente
predominante en nuestros das, la legitimidad democrtica sustentada en el principio de la
soberana popular. De manera tal pues que el titular del Poder Constituyente es el pueblo. Hoy
es el entendimiento ms difundido. Pero en Sieys, el titular es lanacin.
Un concepto ms o menos razonable sobre nacin, es la comunidad humana con ciertas
caractersticas culturales comunes a las que dota de un sentido tico-poltico. En sentido
amplio nacin se emplea con variados significados: Estado, pas, territorio o habitantes de
ellos, etnia y otros. El titular del poder constituyente slo puede ser el pueblo. En la actualidad,
se entiende por pueblo como una entidad pluralista, formada por Individuos,
asociaciones, grupos, iglesias, comunidades, personalidades, instituciones, articuladores de
intereses, ideas, creencias y valores plurales, convergentes y conflictivos.
Para concluir y Siguiendo el principio de soberana popular, el titular del Poder Constituyente es
el pueblo. Hoy este es el entendimiento ms difundido. El pueblo est en la capacidad de elegir
un representante para ejercer ese poder poltico y traducirlo en el bien comn. Esta accin se
realiza mediante el sufragio; el pueblo elige al partido de poltico de su preferencia y al
representante poltico. Mediante estas acciones el pueblo acta en titularidad de soberano. As
pues, el poder constituyente es de absoluta pertenencia del pueblo; es el resultado de la
expresin soberana de una Nacin, traducida en la eleccin de una asamblea encargada de
redactar y promulgar una Constitucin.
Lmites del Poder Constituyente
Toda institucin, est sujeta a un control ya sea de carcter jurdico, poltico, interno, externo,
religioso, social, etc. Por lo tanto, el ente abordado en la presente obra no es ajeno a ello. En el
caso particular el lmite es el pueblo.
Me exige una vez ms aclarar las posibles clases de constituyente. La necesidad de la
aclaracin nace del hecho que he separado de manera objetiva en Poder constituyente
originario y derivado. El poder constituyente originario es ilimitado, en cuanto el pueblo al
constituirse originariamente en Estado y darse las bases de su ordenamiento jurdico, no se
encuentra condicionado por limitacin alguna de orden positivo, por lo que poseen una amplia y
discrecional potestad, para elegir el rgimen poltico que estime ms adecuado, y para arreglar
la organizacin y el funcionamiento del gobierno, as como las relaciones entre ste y los
habitantes.
En cambio, el Poder Constituyente derivado es esencialmente limitado, aparte de las
restricciones que puedan surgir del espritu de la Constitucin originaria, est sujeto
al procedimiento, a las condiciones y hasta a las prohibiciones que determine la misma
constitucin y ms particularmente la ley que declara la necesidad de la reforma.
Si el fin de toda Constitucin consiste en implantar un orden jurdico, su primera y fundamental
limitacin la tiene en la determinacin de establecer, no la anarqua ni el absolutismo, son
precisamente un orden jurdico. De otro modo la Constitucin se negara a s misma y sera
suicida. Puede, ciertamente, elegir el estado la Constitucin que ha de tener, pero habr de
tener necesariamente alguna, dice Garca Toma, y ms adelante asienta. "No se encuentra el
estado sobre el Derecho, de suerte que puede liberarse del Derecho mismo. Lo que depende
de su poder, no es el saber si el orden jurdico debe existir, sino slo el cmo ha de
organizarse" (2010, p. 236).
Es ste un lmite inmanente del poder organizador. Ms en el modo de constituirse el estado,
es decir, en la fijacin y modificacin de sus competencias, tambin topa el Constituyente con
un lmite, de ndole histrica y sociolgica. La ampliacin de la competencia del estado
encuentra siempre su lmite en el reconocimiento de la personalidad individual. Aparte de las
limitaciones anteriores, el Constituyente no debe prescindir de numerosos factores polticos,
que condicionan el xito de su obra.
En un estricto razonamiento, es debido a mi investigacin, por cierto, he dicho que el problema
de los lmites del Poder Constituyente permite su descripcin y anlisis por la ciencia jurdica.
Aspecto distinto de la valoracin de los objetivos a que sirven esos mismos lmites. En otras
palabras, esto es, el poner dificultades a la modificacin de las normas constitucionales.
Del mismo modo quiero resaltar forma parte de los lmites el reconocimiento de
los derechos fundamentales de los gobernados. Tambin es esencial a un Estado de Derecho,
como el que debe procurar el constituyente, el reconocimiento de ciertos espacios mnimos de
libertad, para los gobernados, frene a la actividad autoritaria; pues de lo contrario, no se estara
constituyendo un orden jurdico, sino un sistema totalitario o absolutista. La separacin de
funciones. Para no caer en el absolutismo, es adems necesario dividir las funciones
esenciales del gobierno estatal, pues de otra manera, el ejercicio desorganizado o
monopolizado del poder pblico, seguramente conllevara al abuso del mismo.
En conclusin, puedo sintetizar la posicin clsica de la doctrina constitucional, en materia de
los lmites del Poder Constituyente, afirmando que en el caso "originario" hay total ilimitacin,
tanto formal como sustancial. Sin embargo, en el caso del "derivado" hay en principio
limitaciones, formalmente hablando siempre, y no as en lo sustancial.
Experiencias recientes en Amrica Latina
Como estudiante de Derecho, focalic un anlisis profundo sobre los sucesos del Poder
Constituyente en Amrica Latina, en concreto en mi Per. Este organismo ha sufrido una
profunda transformacin en la Europa de la segunda posguerra, y esto se ha reflejado en otras
reas del mundo, como consecuencia de los numerosos cambios polticos ocurridos desde
entonces (guerra fra, proceso de descolonizacin, cada del muro de Berln, consolidacin de
la Unin Europea, polarizacin de fuerzas polticas, expansin mundial del capitalismo,
aparicin del fundamentalismo islmico, etc.) y esto tambin se ha sentido en la Amrica
Latina, si bien no con tanta intensidad.
De pronto me he dado cuenta que las clusulas de reforma insertadas en las constituciones de
los pases de Amrica Latina, muchas veces no han servido de gran cosa, pues los
movimientos polticos las han desbordado con frecuencia (como es el caso de Mxico, Brasil,
Per, varios pases de Centroamrica, etc.). Aun cuando en otras situaciones estas clusulas
s se han observado y se han introducido grandes reformas precisamente respetando las
normas preestablecidas (caso de Argentina y Bolivia en 1994, las numerosas modificaciones
constitucionales que ha tenido la Constitucin mexicana de 1917, etc.) Pero no siempre esto
sucede.
En efecto, me centrar en los cambios y reformas constitucionales que ha tenido el Per. Este
pas atraves serios problemas polticos a mediados de la dcada de los sesenta del siglo XX,
lo que tuvo como consecuencia un golpe de Estado que llev a los militares al poder en 1968 y
en el que permanecieron hasta 1980. De acuerdo al programa poltico
Pues bien, en ese momento hubo un gran debate nacional que dur un ao, de julio de 1978 a
julio de 1979, momento en el cual qued sancionada la Constitucin de ese ao, pero que
entr en vigencia recin en 1980. Era en lo fundamental una Constitucin moderna, con nuevas
instituciones, muy garantista, si bien en cuanto al modelo econmico era algo ambigua y con
rezagos de la experiencia estatista que se haba dejado atrs.
La nueva Constitucin de 1979 orient las elecciones generales de 1980, 1985 y 1990. En esta
ltima eleccin, sali elegido un outsider de la poltica, Alberto Fujimori, quien con el apoyo de
las fuerzas armadas dio un autogolpe en 1992. Y luego por la presin internacional, tuvo que
abandonar su proyecto personal y convoc a elecciones para un Congreso Constituyente que
se instal en 1993, y tras pocos meses de trabajo, puso en vigencia una nueva Constitucin, la
de 1993, que sigue vigente.
Lo que pas entonces es que Fujimori tuvo un inesperado apoyo popular, que se reflej en la
composicin del Parlamento. Y esto le permiti iniciar un rgimen fuerte, que fue
endurecindose cada vez ms, y termin copando las instituciones y alentando
la corrupcin en todos los niveles, violando adicionalmente la propia Constitucin que l mismo
haba convocado y promulgado, lo cual demuestra que nunca crey en ella.
Pero por esos raros fenmenos que en poltica ocurren, Fujimori abandon el pas en
noviembre de 2000 y renunci a la Presidencia a la distancia y desde el lejano Oriente, lo cual
signific el inicio de un lento proceso de recuperacin de la democracia perdida. Un gobierno
de transicin oper de noviembre de 2000 a julio de 2001, que dio ciertos pasos en el proceso
de una reforma constitucional, para lo cual nombr una Comisin ad-hoc que entreg
su informe final en julio de 2001.
Con el nuevo Gobierno se inici as un debate sobre qu hacer con la Constitucin de 1993, no
solo porque haba sido fruto de un innecesario golpe de Estado, sino porque existan dudas de
que el referndum que la haba aprobado hubiera sido realmente transparente. Y
adicionalmente el texto no solo era deficiente, incompleto, con normas poco democrticas, sino
que haba sido violado constantemente por sus propios autores.
Sin embargo, el Presidente Toledo y su dcil mayora parlamentaria no tuvieron mayor inters
en hacer nada, y lo mismo puede decirse del resto de fuerzas polticas. Por el contrario,
hubo resistencias a su cambio, basndose en el hecho de que tena un buen apartado
econmico (que fue preparado por asesora tcnica con apoyo internacional) y que tocarlo
significara agitar demasiado el ambiente, con grave dao para la institucionalidad democrtica
y las inversiones extranjeras. Es decir, alterar la Constitucin era, segn decan
las fuentes oficiales, promover una inseguridad en el mundo y en la actividad financieras.
En sntesis lo que queda claro despus de este recorrido son las ideas que enumero a
continuacin, y que solo pretenden hacer una lista, sin mayores pretensiones, de lo que es hoy
el poder constituyente, luego de la evolucin que ha sufrido en el ltimo medio siglo. Y cmo se
da en el peculiar y cambiante mundo poltico latinoamericano. Ellas pueden ser:
Los conceptos tradicionales de "poder constituyente" originario y derivado, siguen teniendo
importancia pero deben ser relativizados en cuanto a su alcance y significados.
Ambas nociones, ligadas a un entorno nacional o a un solo Estado, ya no se dan dentro de
esos lmites, el poder constituyente originario, hoy por hoy, tiene alcances ms reducidos en un
mundo globalizado. Adems tiene lmites, tanto internos como externos, considerando adems
que existe una cierta presencia internacional que directa o indirectamente, pone barreras o
condicionamientos a su ejercicio, que no es ilimitado ni incondicionado ni menos an absoluto.
Leer
ms: http://www.monografias.com/trabajos98/poderconstituyente/poderconstituyente.shtml#ixzz
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1 INTRODUCCIN
El Poder Constituyente se traduce en la capacidad que tiene un pueblo soberano para construir
y crear el ordenamiento constitucional de su Estado. La idea de Poder Constituyente nace con
los albores del racionalismo y la modernidad en el siglo XVIII, en las ideas primigenias de Juan
Jacobo Rousseau, expuestas en su obra "El contrato social", all el pensador ginebrino
establecer los criterios bsicos de un poder formador de nuevas relaciones polticas, basadas
en la voluntad general, la nacin soberana y el pacto o contrato entre los integrantes de dicha
comunidad originaria[1].
Sieys, seala tres etapas en la formacin de un Estado, en la primera etapa los individuos que
viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente concebido, resuelven reunirse y por
este solo hecho pasan a formar una nacin; es en la nacin donde el Poder Constituyente
radica en forma indiscutible e inalienable. En la segunda etapa, la nacin lleva adelante la
decisin de actuar en comn y los asociados convienen en cules son las necesidades
pblicas y los medios para proveerlas, el poder ya pertenece al conjunto y es en este momento
en el que nace la Constitucin. En la terrera etapa, los asociados son demasiados y estn
dispersos en una superficie tan extensa que no les permite ejercitar por si mismos su voluntad
comn, nace entonces el gobierno, ejercido por representantes de la nacin.
Cabe sealar y esto sirve tambin como nexo con uno de los captulos siguientes, la diferencia,
siempre segn Sieys, entre el Poder Constituyente, no sujeto a constitucin alguna, pues la
nacin existe ante todo y es el origen de todo sin otro lmite que el que le impone el derecho
natural, y el gobierno que ejerce un poder constituido, sujeto a las condiciones y lmites que le
impone la Constitucin.
El profesor espaol Luis Snchez Agesta, caracteriza al Poder Constituyente como "voluntad
poltica creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creador"; el
fundamento del Poder Constituyente dice, Snchez Agesta, no est en una legitimidad jurdica
anterior, sino que es de carcter trascendente al orden jurdico positivo, en consecuencia el
fundamento de la legitimidad de esta afirmacin solo puede hallarse en el derecho natural. En
opinin de Snchez Viamonte, citado por Linares Quintana, el Poder Constituyente es "la
soberana originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad poltica se
identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus rganos de
expresin necesaria y continua". A modo de fundamento Snchez Viamonte, analiza las
caractersticas que le da a la soberana por l llamado Poder Constituyente, de la siguiente
forma:
b) Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y
permanentes, el Poder Constituyente solo acta cuando es necesario dictar una Constitucin o
reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.
Naranjo Mesa en su obra "Teora de la Constitucin" expone las teoras que a continuacin las
reproducimos por considerarlas de gran utilidad[4].
Hauriou parte ele la afirmacin de una "superlegalidad constitucional" que abarca algo ms que
la Constitucin escrita, e incluye todos los principios fundamentales del rgimen: Estos
principios integran una especie de legitimidad constitucional, colocada por encima de la
Constitucin escrita". La organizacin de esa superlegalidad constitucional debe reunir dos
condiciones, a saber: l) la organizacin de una operacin constituyente, con un Poder
Constituyente que est por encima de los poderes gubernamentales ordinarios los cuales
ocupan el rango de poderes constituidos, y con un procedimiento especial de revisin que da
a la Constitucin un carcter rgido; 2) La organizacin de un control jurisdiccional de la
constitucionalidad de las leyes ordinarias. La llamada operacin constituyente es la suma del
poder y del procedimiento, siendo el primero el que recibe el nombre de Poder Constituyente,
porque es el poder fundador.
Para Hauriou, los rasgos o caractersticas del Poder Constituyente son los de ser, en primer
lugar, una especie de Poder Legislativo, ya que la superlegalidad constitucional es una especie
de legalidad y que las constituciones escritas son leyes constitucionales; en segundo lugar, el
Poder Constituyente pertenece a la nacin, al igual que los dems poderes, pero la nacin "no
puede ejercer directamente el Poder Constituyente, como no puede ejercer los dems poderes;
se ejerce, pues, por medio de representantes en nombre de la nacin". En tercer lugar, hay una
clara diferencia entre el Poder Constituyente y el Legislativo poder constituido- por las
materias que regulan y por la naturaleza de cada poder, lo cual no impide reconocer el papel
que el poder constituido juega en la operacin constituyente, pero sin desconocer que la
participacin de los individuos que componen la nacin es ms acentuada en la operacin
constituyente, que en el proceso legislativo ordinario.
Hans Kelsen, en su obra "Teora General del Estado", estima que la funcin constituyente
positiva no puede derivar, como poder cualitativamente especfico, de la esencia del derecho o
de la Constitucin, no puede ser una verdadera terica, como no lo es tampoco la validez
superior de la Constitucin.
Kelsen piensa que la doctrina del Poder Constituyente no puede tener otro sentido que el de
poner dificultades a la modificacin de las normas que fundamentan ciertos casos del derecho
positivo.
Kelsen habla de norma fundamental como origen lgico de la Constitucin y como hiptesis
jurdica tendr la virtualidad de establecer la autoridad constituyente, en cambio el contenido de
la Constitucin proviene del acto de la voluntad emprica de la autoridad constituyente. Pero re-
conoce Kelsen que es puro derecho natural justificar el planteamiento de la reforma ante una
asamblea constituyente elegida al caso, o directamente ante el pueblo, afirmando que solo al
pueblo competente la enmienda constitucional, porque el constituye la fuente ltima de todo de-
recho.
Para l la Constitucin, en sentido positivo, surge mediante un acto del Poder Constituyente. El
acto constituyente contiene por un nico momento de decisin la totalidad de la unidad poltica,
pero esta unidad poltica es anterior, y el acto constituyente "constituye" la forma y el modo de
esa unidad. Siempre hay en el acto constituyente un sujeto con voluntad de obrar. La
Constitucin positiva es una decisin consciente que la unidad poltica adopta y se da a s
misma por medio del titular del poder constituyente. Pero la Constitucin no es cosa absoluta,
por cuanto no surge de s misma; tampoco vale por virtud de su justicia normativa o de su
cerrada sistemtica; no se da a s misma, sino que es dado por una unidad poltica concreta.
No existe una teora comunista del Poder Constituyente en cuanto competencia constitucional
de revisin, pero en cambio se puede hallar una nocin del Poder Constituyente originario a
travs de los conceptos expuestos por Marx, Engels y Lenin, principalmente en la construccin
doctrinal.
Marx afirmaba que "el derecho no puede ser nunca superior a la estructura econmica ni al
desarrollo cultural de la sociedad por ella condicionado".
Para l la Constitucin de un pas, es, en esencia, la suma de los factores reales de poder que
rigen ese pas, y esos factores reales se erigen en derecho y en instituciones jurdicas cuando
se extienden en una hoja de papel y se les da expresin escrita; de ah la constitucin jurdica
del Estado. Lasalle afirma que todo pas tiene dos constituciones: la constitucin real y efectiva
y la Constitucin escrita. La ms importante de las dos es la Constitucin real, que se habr de
imponer a la escrita: "De nada sirve lo que se escriba en una hoja de papel, si no se ajusta a la
realidad, a los factores reales y efectivos de poder"[5].
Hay una aclaracin muy importante que hacer, en cuanto a la titularidad del Poder
Constituyente, tema sobre el que vamos a volver infra; la aclaracin en realidad, como no poda
ser de otra manera, la construye Bidart Campos, en estos trminos: "la residencia o titularidad
del Poder Constituyente en el pueblo solo debe reconocerse en potencia, es decir, en el
sentido de que no hay nadie (ni uno, ni muchos, ni pocos) predeterminado o investido para
ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por la
naturaleza para constituir a cada Estado, la decisin queda librada a la totalidad o conjunto de
hombres de la comunidad, el ejercicio en acto (material) de ese Poder Constituyente se radica
en razn de eficacia en quienes dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un
momento dado, de determinar la estructura fundacional del Estado; son pues las condiciones
socialmente determinadas en razn de lugar y de tiempo, las que espontneamente confieren
eficacia histrica a la voluntad del hombre o de un grupo, con suficiente base de consenso
(acuerdo)y participacin de toda la comunidad".
1. del derecho estatal, como las que existen en las relaciones federales, en las que las
constituciones de los estados miembros no pueden contrariar los criterios establecidos por el
orden federal.
2. del Derecho Internacional, como las que surgen de los tratados internacionales.
b) Limitaciones autnomas: que son jurdicas y de origen interno, que presuponen que existe y
se respeta una forma correctamente establecida para la revisin constitucional.
c) Limitaciones absolutas: que rebasan el rea estricta de lo jurdico, por ejemplo el derecho
natural.
Dice Linares Quintana, que el Poder Constituyente originario es ilimitado, en cuanto el pueblo,
al constituirse originariamente en Estado y darse las bases de su ordenamiento, no se
encuentra condicionado por limitacin alguna de orden positivo, por lo que posee una amplia y
discrecional potestad para elegir el rgimen poltico que estime ms adecuado para reglar la
organizacin y el funcionamiento del gobierno as como las relaciones entre este y los
habitantes. En cambio, el Poder Constituyente derivado es esencialmente limitado, por cuanto,
aparte de las restricciones que puedan surgir del espritu de la Constitucin originaria, est
sujeto al procedimiento, a las condiciones y hasta a las prohibiciones que determine la misma
Constitucin y ms particularmente la ley que declara la necesidad de la reforma.
Vemos finalmente en el tema de los lmites del Poder Constituyente, la construccin de Bidart
Campos, que, al analizar el Poder Constituyente originario, se acerca a la clasificacin
propuesta por Jellinek, comienza diciendo el tratadista de los contenidos ptreos: "el Poder
Constituyente originario es, en principio, ilimitado, ello significa que no tiene un lmite de
derecho positivo o, dicho de otra manera, que no hay ninguna instancia superior que lo
condicione". Ahora bien, la limitacin no descarta:
b) Los lmites que pueden derivar colateral mente del Derecho Internacional Pblico (tratados).
Volvemos sobre el Poder Constituyente derivado, sus lmites pueden estar dirigidos al
congreso, en la etapa de declaracin de la necesidad de la reforma; a la convencin
constituyente o a ambos; as el quorum de votos para declarar la necesidad de la reforma limita
al congreso, el temario de puntos que el congreso declara necesitados de reforma limita a la
convencin (si la reforma es parcial).
Finalizando este tema de clasificacin de la relacin externa del Poder Constituyente acudimos
a lo que llamamos una explicacin clsica, el Poder Constituyente opera en un nivel superior
que no admite la posibilidad de otro por encima de l, crea el ordenamiento jurdico del Estado,
da vida a los poderes constituidos (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial), a los
cuales a travs del texto constitucional, encauza y limita, como que tienen su campo de
actuacin en un nivel inferior al del Poder Constituyente.
5.1 Las caractersticas del poder constituido
d) Tiene mltiples funciones: legislativo, administrativo, judicial, etc. e) Fueron creados con el
propsito de gobernar.
CONSLUSIONES
Leer
ms: http://www.monografias.com/trabajos98/poderconstituyente/poderconstituyente.shtml#ixzz
4uOjo7Qq9
BIBLIOGRAFIA
http://derecho911.blogspot.pe/2013/07/el-poder-constituyente.html
http://www.monografias.com/trabajos98/poderconstituyente/poderconstituyente.shtml
http://departamento.pucp.edu.pe/derecho/wp-
content/uploads/2014/05/ct17_poder_constituyente.pdf
http://departamento.pucp.edu.pe/derecho/wp-
content/uploads/2014/05/ct17_poder_constituyente.pdf