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2009
UNIDAD 1: EL DERECHO
ROMANO:
o Directum: lo dirigido.
o Ius: Yo: sagrado.
Yhu: destinado a la unidad.
GRIEGO:
o To di kaion: lo justo.
o Nomoi: norma.
2. Analogados del derecho: Lo justo (derecho objetivo), la norma (derecho normativo), el poder de
reclamacin (Derecho subjetivo).
D OBJETIVO: IPSA RES ISUTA: la misma cosa justa (dar a c/u lo que le corresponde)
o Alteridad.
o Debido legalmente.
o Deuda con estricta igualdad.
3. Divisin del derecho. Derecho Natural y Derecho Positivo. Derecho Pblico y Derecho Privado. Derecho
domstico, Derecho Estatal (interno) y Derecho Internacional.
D NATURAL: Conjunto de 1 ppios del orden jurdico que deben informar esencialmente a toda
legislacin positiva para que sea D o aplicacin de lo propio a c/u de acuerdo con las esenciales
exigencias de la naturaleza humana en cada circunstancia.
1s ppios: origen absoluto del D: ilumina al D + esencialmente, de tal forma que nunca contradiga al D
N (Ppio de NO contradiccin)
ACCIN DEL D N EN EL D +:
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o Int. Privado: rige las relaciones entre particulares, donde estn comprometidas las
legislaciones de 2 o + Estados.
o Domstico: interno, Estatal, se dedica a las cuestiones menores.
CARACTERES DE LA LEY:
o Sociabilidad: rige las relaciones interpersonales en cuanto que ellas de dan en una sociedad.
o Obligatoriedad: tienen imperium porque se apoyan en la potestad coercitiva de la autoridad pblica.
o Coactividad: hay 2 tipos de sanciones:
Restrictorias: restablecimiento a la situacin precedente de una infraccin.
Represiva: persigue un castigo corrector al infractor.
o Origen pblico: ley emana de la autoridad pblica.
o Exterioridad: abarca a todos los hechos y todas las personas comprendidas en el mbito de su
aplicacin x esto tienen carcter general, no se agotan en un caso concreto.
o Alteridad: interaccin de 2 o + personas.
La materia capaz de ser juridisable, estn en los trminos de lo que llamamos D, esa materia tiene que
ser conductas humanas exteriores y referidas a otros.
5. Anlisis y crtica de las principales posturas acerca del concepto de Derecho: iusnaturalismo realista
clsico: El derecho como objeto de la justicia. Positivismo jurdico: El derecho como sistema de normas
coactivas. Otras posturas: El derecho como conjuncin de normas primarias y secundarias (Hart); El
Derecho como conjuncin de normas y principios (Dworkin).
IUSNATURALISMO POSITIVISMO
o D: La misma cosa justa. Objeto de la J. o D: Conjunto de normas coactivas.
o Hay relacin entre D y J (fundamento) o Hay relacin entre D y fuerza (fundamento)
o No pueden haber normas injustas porque no o Es norma todo lo que dicte la autoridad
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IUSNATURALISMO:
Q. 57 ST: D como objeto de la J
J: Hbito operativo bueno mediante el cual con perpetua y constante voluntad se le da a c/u lo suyo.
o Perfeccin en el acto, no en el sujeto que lo realiza (contra: fortaleza y templanza)
o Cuando las cosas se igualan se ajustan.
POSITIVISMO:
IUSNATURALISMO:
Q. 59 ST: La Ley
LEY:
o Prescripcin de la razn en orden al bien comn.
o Regla y medida de los actos humanos.
o Cierta razn del D.
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El D esta compuesto x:
o Ley Natural: ppios grales dados x la Ley N: VALIDEZ.
o Ley Humana +: determinacin racional de los ppios jurdicos: VIGENCIA.
HART Y DWORKIN:
HART:
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Al ser vago el lenguaje jurdico es indispensable su interpretacin, al interpretar el juez y decidir: define, x lo
tanto crea D.
Crtica DWORKIN:
o El juez solo aplica el D.
o El D son reglas y ppios jurdicos y morales, el juez siempre vuelve a los ppios, no los crea, debe
descubrirlos.
o D y Moral: ningn juez juzga un caso contrariando los ppios bsicos de la moral. (los ppios morales
aparecen explcitos o no en la regla, pero hay que entender la moral con el D.)
o El juez no puede dar varias soluciones correctas, si hay un caso concreto hay una solucin correcta x el
juez que aplica reglas.
3. Reglas del reconocimiento: no existen NHF, la norma suprema es la CN vigente y eficaz. (no le interesa la
voluntad del legislador, sino la eficacia de la CN, se basa en la realidad)
Para D adems de la CN, en la cima estn los ppios morales vigentes.
Para Hart hay 2 tipos de normas:
a. Leyes penales: respaldadas x amenazas, el que las dicta tambin est regido x ella)
b. Potestades jurdicas: pblicas y privadas, NO respaldadas x amenazas.
1. Orden tico y orden jurdico. tica, concepto, finalidad. Fin ltimo. Hbitos, virtudes, clasificacin.
MARX: El BP queda satisfecho en el BC, el hombre slo quiere ser parte de la sociedad. El B del Estado BP.
CRISTIANISMO: El Estado no absorbe al individuo, el Estado es un accidente del hombre, x lo que el hombre al
ser social lo crea y el Estado debe estar al servicio del hombre.
Para llegar al BP necesito del BC, x el BC del Estado hay condiciones para el desarrollo de la persona humana
(seguridad jurdica, educacin, salud). El BC de la sociedad me da las condiciones de posibilidad de realizacin
de mi BP.
Afinidades:
o Mismo objeto material: conducta del hombre.
o Mismo origen: libertad del hombre.
o Misma finalidad: el bien del hombre:
o Mismo sujeto: el hombre
Diferencias:
o Objeto formal:
M: Bien personal: perfeccin sobrenatural del hombre.
D: Bien comn: orden social.
3. Ejecuto el acto.
HBITO: Disposicin de la inteligencia o la voluntad que me facilita el acto // cualidad del alma.
Al D le importa la M par que se disgregue la sociedad, el D + presupone algunos ppios naturales, pero no
alcanzan para regular todas las conductas humanas.
2. Consideracin tica de la justicia. Definicin nominal y real. Ubicacin en el marco de las virtudes
cardinales. Caracteres propios de la virtud de la justicia. La justicia como virtud general y particular.
Relacin de la justicia con las otras virtudes morales.
3. Consideracin jurdica de la justicia. Justicia y derecho. Moralidad y amoralidad del derecho: Perfeccin
del acto de justicia y perfeccin de quien realiza el acto de justicia. Divisin de la Justicia. Justicia general
o Legal y Justicia particular: conmutativa o correctiva y distributiva.
IUSNATURALISMO:
Q. 58 ST: La Justicia
2. Siempre la J se refiere a otro, porque tiene como caracterstica la ALTERIDAD, porque la J consiste en la
IGUALDAD.
La igualdad es la equiparacin de las prestaciones (actos)
o Igualdad geomtrica: proporcin entre las personas y los bienes o cargos a distribuir. La = est en las
condiciones del sujeto.
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o Igualdad aritmtica: habr reciprocidad cuando los trminos hayan sido igualados. La = est en la
relacin.
3. La J es una virtud?
Si, porque la virtud hace bueno al acto y al sujeto (perfecciona)
Partes de la J:
o Sujeto: donde radica (como facultad del hombre) VOLUNTAD.
o Objeto: en qu consiste DERECHO, (acto del hombre, dar a c/u lo suyo, 1 analogado: lo justo)
o Conmutativa (I I): todo miembro de la sociedad debe dar al otro lo suyo segn su igualdad, sta esta
dada x la equiparacin de los ds y obligaciones, lo que es debido. ACTO: satisfacer el bien de otro, ej.:
contrato de compraventa.
o Distributiva (S I): ordena las relaciones del conjunto con respecto a los individuos. Los representantes
de la comunidad reparten las cargas pblicas. El Estado distribuye el BC entre los particulares.
o Legal (I S): ordena la conducta de los individuos de una comunidad, a darle a la sociedad lo que es
debido para el bien comn. El individuo contribuye directamente al BC, paga impuestos.
J LEGAL BC J DISTRIBUTIVA
BP BP
J CONMUTATIVA
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o AEQUITAS: romanos.
Equidad como la J aplicada al caso. Los romanos son prcticos, x lo que el juez es equitativo cuando el juez
resuelve el caso con igualdad.
o EPIKEIA: griegos.
Sistematizacin, orden, regla que ordene. La norma es el recurso para solucionar el problema de la aplicacin
de la norma general en el caso particular.
La epikeia es un recurso metodolgico para aplicar la regla, es la rectificacin de la norma gral. Porque si la
aplico al caso excepcional cometo una injusticia. (Llegar a la intencin del legislador)
5. Anlisis y crtica de las principales posturas acerca de la relacin entre tica y derecho. Iusnaturalismo
realista clsico: derecho y tica en el marco de la subalternacin de los saberes: saberes subalternantes y
subalternados. Positivismo jurdico: separacin de la moral y el derecho (Kelsen). Otras posturas: la norma
de la estricta observancia del derecho (Hart). Los "casos difciles", la moral y el derecho (Dworkin). la
teora de la justicia (Rawls).
1. Fundamentos del orden jurdico. Causalidad: nocin, clases de causas. Las causas del derecho: intrnsecas
e extrnsecas.
Estado:
Material: territorio + poblacin.
Formal: orden jurdico pblico.
Eficiente: la sociabilidad del hombre (natural o por contrato)
Final: bien comn.
Derecho:
Material: fuentes del derecho.
Formal: igualdad (presupone justicia)
Eficiente: autoridad competente.
Final: ordenar.
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2. Causas intrnsecas. Causas material y formal. La causa material del derecho: Conductas y cosas. Causa
formal del derecho: la igualdad.
MATERIAL:
a) Inmediata: conducta que da al otro lo suyo.
b) Mediata: cosas de las que se vale el titular de la conducta para dar al otro lo suyo.
3. Objetividad y exterioridad.
Acto justo: Exterior y objetivo // Virtud de la J: interioridad, intencin de ser justo + habitualidad.
4. Alteridad: Lo propio de la J es orden al hombre son las cosas referidas al otro ST.
El D es bonun alterius, El bien objetivo referido a otro.
FORMAL:
Para la CF importa la quididad (esencia) de las cosas.
La quididad del derecho es la IGUALDAD porque hace que el derecho sea lo que es.
D Materia: Ley
Forma: Igualdad (que en base a esto se crea la ley)
FORMA: ppio que especifica y determina la esencia de la cual se trata sea ella y no otra cosa, sino estara
desnaturalizado el D en cuestin.
3. Causas Extrnsecas: Causa eficiente, Causa ejemplar o formal extrnseca y causa final. Causa eficiente y
ejemplar principal del derecho: la naturaleza del hombre y de las cosas humanas como fuente de lo justo.
La ley natural: esencia, caractersticas. Ley Natural, Sindresis y conciencia. Causa eficiente y ejemplar
instrumental del derecho: las fuentes positivas del derecho. La ley jurdico-positiva: caractersticas, su
relacin con la ley natural. La costumbre: nocin, desarrollo histrico y clasificacin. La Jurisprudencia:
diversos sistemas, funcin judicial.
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CAUSAS EXTRNSECAS:
o Causalidad ejemplar de la LEY ETERNA: razn de Dios que rige todo lo creado.
Dios es el creado y 1 causa de todo, y ordena todo al ltimo fin que es L.
Imprime en todo lo creado los ppios de sus movimientos y operaciones, sellando en cada cosa un
modo propio de accin y de pasin, una inclinacin natural, orientndolas a sus propios fines,
perfecciones.
Es la misma razn y voluntad de Dios que establece y prescribe el cumplimiento y la conservacin del
orden natural.
Es la 1 de las leyes y fuente de ellas, dado que toda ley tiene como modelo a la verdad, el bien y la
justicia perfecta e inefable, que aparece en la ley eterna.
Es el ejemplar supremo y la razn ltima de todo bien y en el caso de la ley humana positiva, esa
ejemplaridad se ejerce a travs de la ley natural.
La ley humana positiva es una proposicin de la razn prctica formulada x la prudencia jurdica para
precisar y consagrar coactivamente lo justo natural.
EFICIENTE:
a) La nica causa del Ser es Dios, pero Dios asocia en su accin a los hombres que participan del poder
de Dios.
b) La CE es la 1 en el orden del hacer: ella posibilita que se actualice en la forma lo que estaba en
potencia x la materia.
c) La CE es la procedencia del ente. La 1 es Dios.
d) Ley Positiva: Ppal: Hombre.
Remota: Dios.
4. Las causas extrnsecas (Continuacin): La causa final del derecho: Justicia y Bien Comn. Definicin de
Bien Comn: tensin, lmites, funcin y tarea. Otros fines: Orden, Paz, seguridad jurdica. El problema de la
libertad como el valor del derecho.
Aristteles sostena que el fin como causa es aquello x lo que algo se hace, x esto al entre no lo podemos
conocer solo x la causa eficiente, (lo que est en el ppio) sino que tambin lo debemos conocer x aquello que
est x delante Vigo.
5. Derecho Natural y Derecho Positivo: Relacin y distincin entre derecho o lo justo natural y derecho o lo
justo positivo. Relacin con la ley natural y las leyes positivas. Posturas: Iusnaturalismo y positivismo
jurdico.
1. El proceso del conocimiento: Sujeto, objeto y acto. Facultades cognoscitivas de hombre. Conocimiento
sensible y conocimiento intelectual.
CONOCIMIENTO: Acto intencional en virtud del cual el sujeto se ponen en relacin con el objeto y lo asimila
inmaterialmente.
1. Elementos:
o Sujeto: cognoscente.
o Objeto: cognoscible.
o Relacin: entre sujeto y objeto.
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El sujeto tiene una facultad inmaterial para poder asimilar inmaterialmente al objeto: facultad cognoscitiva
(inteligencia)
Conocimiento Sensible:
o Sentidos externos: conozco las cualidades sensibles del objeto, x medio del gusto, el tacto, la
vista, el odio y el olfato. Se dividen en 2 grupos.
Propios: se puede conocer x 1 slo sentido las cualidades sensibles.
Comunes: se puede conocer x 2 o + sentidos las cualidades sensibles.
o Sentidos internos: me formo una imagen del objeto unificado.
Sentido comn: unifico los aspectos del objeto conocido x los sentidos externos.
Imagen: creo una imagen sensible. (concreta y particular)
Memoria: guardo la imagen y la relaciono con el tiempo.
Razn prctica: nos muestra de las cosas el valor prctico, percibo la existencia del
objeto.
Conocimiento Intelectual:
o Inteligencia: creo un concepto (imagen depurada de todos los aspectos sensibles), representa
la esencia de la cosas. Es una idea abstracta y universal. La inteligencia separa todo lo
contingente de la imagen y se queda con lo necesario para que pueda ser lo que es.
Racionalismo: slo conozco x la razn, los sentidos son falibles. (+: El D es la deduccin racional de un
ppio conocido x la razn)
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Intelectualismo: todo el conocimiento se origina x los sentidos y culmina en la razn. (ius: los sentidos
conocer las normas y la razn el bien del hombre)
Realismo: no todos los entes se dan slo en el interior del humano conocimiento; esos son reales en s y
son, x lo menos parcialmente, cognoscible x el hombre.
o Ppio de trascendencia: el conocimiento viene del objeto, no viene de mi mente.
3. Divisin del conocimiento: especulativo y prctico. El saber jurdico como conocimiento prctico. Grados:
filosfico, cientfico y prudencial. Conexin entre los diversos grados.
ESPECULATIVO: Terico, el sujeto busca conocer x el solo hecho de conocer, saber tericamente. Saber es la
esencia, saber qu es el ente.
o Fin: conocer.
o Objeto: algo existente.
o Busca: conocer la causa FORMAL.
PRCTICO: Prctico, conocer para dirigir acciones. Saber para saber como obrar.
o Fin: obrar.
o Objeto: algo que se debe obrar.
o Buscar: conocer la causa FINAL.
El conocimiento jurdico busca entender al D como el conocimiento que dirige la accin humana.
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Ciencia: como obro en grado gral. El fundamento de validez que me dice la cs, me lo da la filosofa.
Filosofa: fundamento de validez de la cs.
Prudencia: virtud que me indica como obrar en el grado particular.
CS DERECHO: RAZN
CONOCIMIENTO PRUDENCIAL:
RAZN
En D:
Ciencia: cmo oriento la conducta humana.
Filosofa: relacin de igualdad respecto al BC.
Prudencia: situacin concreta, cmo obro para una finalidad.
1. RACIONALISMO: x la razn puedo llegar a una certeza absoluta en un caso concreto. (escuela del +)
Para llegar a esa solucin la + justa, parte de la idea del ordenamiento jurdico cerrado. El D es una cs
terica que no incluye valoraciones. El D consiste en normas y en pipos que surgen de las normas dentro del
sistema cerrado.
Derecho:
o Conjunto de ppios, D, normas +.
o Cs terica.
o Excluyente de valoraciones.
o Sistema jurdico cerrado.
Utiliza el SILOGISMO DEDUCTIVO.
PM Si alguien mata a un hombre, tiene 10 aos de prisin.
Pm Juan mat a Pedro.
C Juan va 10 aos a prisin.
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Critica:
El D incluye si o si valoraciones. El hombre que realiza un acto lo realiza con determinada intencin, tiene
valoraciones, porque en la conducta humana hay un elemento subjetivo, tiene que exteriorizarse para que al
D le importe. Por lo tanto, si el D tiene valoraciones, no es una cs terica
2. REALISMO: No es deductivo.
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LA COSTUMBRE: observacin constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una
comunidad social, con la conviccin de que responde a una necedad jurdica.
Elementos:
o Objetivo: serie de actos semejantes, uniformes y constantemente repetidos.
o Subjetivo: conviccin de que la observancia de la prctica responde a una necesidad jurdica.
Caracteres:
o Uniformidad: en el modo de realizar el hecho.
o Repeticin: constante y no interrumpida del hecho.
o Generalidad: de la prctica. Todo el pueblo.
o Duracin: de la prctica x un cierto tiempo.
TIPOS DE COSTUMBRES:
o Secundum legem: norma consuetudinaria que se deriva de la vigencia de una disposicin de la ley.
o Praeter legem:; norma consuetudinaria que se sigue de una situacin no prevista x la ley.
o Contra legem: constituida en contradiccin a la ley.
Art. 16: Si una cuestin civil, no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender
a los principios de las leyes anlogas, y si an la cuestin fuese dudosa, se resolver por los principios
generales del D, teniendo en cuenta las circunstancias del acto. (x contra legem)
Art. 17: Los usos y costumbres no pueden crear d sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones
no reguladas legalmente. (secundum legem y praeter legem)
JURISPRUDENCIA: fuente del D que resulta de la fuerza de conviccin que emana de las decisiones
judiciales concordantes sobre un = punto.
Medios para lograr su uniformidad: es una necesidad social y la mejor garanta de estabilidad jurdica.
o Recurso de inaplicabilidad de la ley: mantenimiento de una interpretacin uniforme del D por los
tribunales de una = jurisdiccin, lo que se obtiene mediante la revisin que hace un tribunal de una
sentencia dictada por otro, de jerarqua menor, para ver si la ley ha sido interpretada bien.
o Recurso extraordinario: no tiene como finalidad unificar la jurisprudencia. Mantiene la supremaca de
la constitucin + d fundados en ella + las leyes nacionales dictadas por estos d + los tratados de las
naciones extranjeras + lo dispuesto por las autoridades nacionales. Se plantea ante la Corte Suprema
de Justicia, slo cuando se ve afectada una garanta constitucional.
o Recurso de casacin: consiste en verificar si en las sentencias dictadas por los tribunales se interpreta
la ley correctamente, en casa contrario se casa (anula) la sentencia, y se enva la causa a otro tribunal
para que lo vuelva a sentenciar.
o Fallo plenario: dictado por las cmaras nacionales de Apelacin (integrado por las salas), cuando se
rene en pleno, por propia iniciativa o para sustanciar algn recurso de inaplicabilidad articulado
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respecto a una sentencia dictada por una sala del tribunal. Es obligatorio para la Cmara que lo
estableci, para sus salas y x los jueces de la 1 instancia que dependan de ella.
DOCTRINA: conjunto de opiniones y conclusiones de los juristas que estudian el D y luego lo explican en sus
obras. Puede ser de lege lata: se limita a explicar objetivamente el derecho vigente, o lege ferenda: propone
nuevas formas que cubran hiptesis no contempladas o mejoren, modifiquen o deroguen las existentes.
Es muy considerable porque orienta la interpretacin que efecta el D y prepara, x su labor crtica y x el
valor de las enseanzas, en muchos cambios en la legislacin y jurisprudencia.
EQUIDAD: Recurso al que recurre el intrprete para adecuar los ppios grales del D a las circunstancias
particulares del caso concreto. Versin inmediata y directa del D Natural. Ley 17.711.
La equidad ampara los bienes fundamentales del hombre, cuya privacin implica la prdida de la existencia o
condicin humana.
Por la aplicacin de la Ley 17.711 se cambi la filosofa liberal, individualista y positivista por otra de contenido
+ social, + humano, preocupado por una justicia + autntica. Acentu la penetracin de la idea moral en el D
+. Ej.: abuso del derecho, de la lesin, de la imprevisin, y de una muy frecuente apelacin a la buena fe, la
moral y las buenas costumbres. Tambin se ampli el campo de accin y decisin de los jueces al prescribirles
fallar segn la equidad o de acuerdo a las circunstancias del caso.
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