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1 Concepto y Caractersticas del derecho comparado

El Derecho Comparado es la disciplina que se propone, por medio de la

investigacin analtica crtica y comparativa, descubrir las semejanzas y
diferencias entre los distintos sistemas jurdicos en el mundo.

El Derecho Comparado tiene como objeto la confrontacin de los sistemas

jurdicos de diversos pases, para determinar lo que hay de comn y diferencial
entre ellos y determinar sus causas. Consiste en la aplicacin del mtodo
comparativo para efectuar estudios comparativos tambin de la legislacin, de la
jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre jurdica.

El Derecho Comparado precisa lo siguiente: como su nombre lo indica, esta

disciplina consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas jurdicos
de diversos lugares o pocas, con el fin de determinar las notas comunes y las
diferencias que entre ellos existen, y derivar de tal examen conclusiones sobre la
evolucin de tales instituciones o sistemas y criterios para su perfeccionamiento y
reforma.

Es decir, el estudio del Derecho Comparado no slo puede referirse al estudio

comparativo de las legislaciones sino tambin al estudio comparativo de la
jurisprudencia, las ejecutorias, las instituciones jurdicas y la costumbre jurdica.

Fines del Derecho comparado:

Conforme lo precisa Rene David, los fines del derecho comparado son tres lo cual
se detalla a continuacin:

1) Unificacin del derecho, sobre todo en materia comercial, a travs de la lex

mercatoria en el comercio internacional, se habla de unificacin jurdica y tambin
de armonizacin.

2) Entendimiento internacional, porque nos hace comprender la razn de ser de

las normas en los distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los
diplomticos es necesario sean formados adems en derecho comparado, de lo
contrario sera compleja la aplicacin de las convenciones internacionales entre
los diferentes sujetos del derecho internacional.

3) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando el mtodo

comparativo se puede estudiar con mayor detalle los defectos legislativos y los
aciertos legislativos.

Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir, cuando

realizamos estudios aplicando el mtodo comparativo al derecho, los juristas
pueden conocer mejor el derecho, porque ya no se estudia las instituciones
jurdicas o normas jurdicas, o jurisprudencia, o ejecutorias, o costumbre jurdica,
dentro de un sistema jurdica, sino dentro de diferentes sistemas jurdicos lo que
hace que la perspectiva sea mayor, ya que el vrtice con el que se estudia el
derecho es mayor.

1.2 Origen y evolucin histrica Derecho comparado

Innegable es creer que el hombre antiguo como el hombre actual no estuviera

intrigado y sintiera la necesidad de indagar como se aplicaba la justicia en los
otros pueblos, pero sobre todo en puebles ms prximo a los nuestros o los suyos.

Por lo tanto, siempre existi un inusitado inters por conocer y estudiar el Derecho
Extranjero, apelando con mucha frecuencia a juristas y a mtodos comparativos.
Se cree que segn la tradicin, las leyes de Saln el ateniense que lleg hacer
uno de los siete sabios de Grecia, y la Ley de las Doce Tablas, fueron procedidas
por investigaciones muy acorde al Derecho Comparado.

La comparacin de las costumbres permiti y dio luz a los antiguos juristas

Franceses a formular los principios rudimentarios de un derecho Comn y
consuetudinario.
En el caso de Alemania, y su Derecho Privado Alemn, tambin en Inglaterra se
compararon el Common Law y el Derecho Cannico. En esos primeros tiempos no
se usaba la expresin "Derecho Comparado".

Fue a partir de la segunda mitad del siglo XIX especficamente en 1869, y en

algunos casos, a partir del siglo XX, cuando comienza a tener fundamento y a
verse la utilidad de los estudios del Derecho Comparado.

La comparacin de los Sistemas Jurdicos hasta ese entonces se haba hecho de

una forma circunstancial y sin una especificacin especial. En Alemania, el
Jurisconsulto Shering no tuvo dudas en proclamar que el Derecho Comparado
constituira para los juristas el mtodo del porvenir.

El xito del Derecho Comparado hoy, se le atribuye a la necesidad que

experimentaron los juristas, despus de "superar" los signos nacionalistas,
volviendo al universalismo que es el atributo principal de toda ciencia.

Al producirse en Francia la compilacin y codificacin napolenica, esto atrajo la

creencia de que gracias a las nuevas compilaciones el Derecho Natural haba
alcanzado la formulacin definitiva con un valor "universal"

Creando una percepcin de que los dems pueblos no tenan ms que copiar
el modelo que les ofreca. En ese entonces los Franceses "con problemas solo
tenan que acudir a los cdigos para hallar solucin a sus problemas". Visto desde
esa perspectiva no qued lugar para implementar el Derecho Comparado. Ya que
la doctrina se inspiraba en la celebre frese del Jurista Beugnet, que deca: "no
enseo el derecho civil; solo conozco el cdigo de Napolen".

Cierto es que algunos Estados de Europa y tambin de Amrica

Latina promulgaron o se propusieron promulgar a mediados del siglo XIX Cdigos
con ciertos perfiles que se diferenciaban del modelo Napolenico.

Es la poca en que hace su aparicin el Derecho Comparado bajo el nombre de

"Legislacin Comparada". Estudindose lo nuevos cdigos, aunque no se tratara
de descubrir en ellos el Derecho, y en el tiempo y la conciencia ste se
confundrsete se confundiera con la ley, porque para los Franceses el Derecho
solo poda encontrarse en los cdigos y las Leyes Francesas.

Se cree que ese estudio pudo proporcionar desde el punto de vista poltico y de la
ciencia jurdica, sugerencias para perfeccionar las leyes Francesas. Y con ese
espritu se cre en Francia en 1869 la Sociedad de Legislacin Comparada, y en
el mismo orden una oficina de Legislacin Extranjera en 1876, en el ceno del
Ministerio de Justicia, con el objetivo de informar a los Magistrados sobre
Sistemas Jurdicos Extranjeros.

En esa oficina se hacan las Comparaciones de las Leyes mediante una

publicacin de las traducciones de los Cdigos y Leyes Extranjeras. La Legislacin
Comparada deba servir esencialmente, segn la norma de la poca, para
perfeccionar los Cdigos y las Leyes. El inters de la Comparacin se limit a los
Sistemas Jurdicos, incluyendo los Derechos que se basaban en una tradicin
Romanista que se adhiri a la frmula a la frmula de la codificacin.

En el ao 1900 en ocasin de celebrarse en Francia el Primer Congreso

Internacional de derecho Comparado participando en el congreso juristas de
Europa Continental, solo un ingls, Sir Frederick Pollock, represent al mundo de
tradicin jurdica inglesa.

En las discusiones del Congreso Primero del Derecho Comparado en torno a

su naturaleza y el objeto del Derecho, en definitiva surgi una idea matriz que
deca: El objeto del Derecho Comparado es lograr la creacin de un Derecho
Comn Legislativo, el derecho del siglo XX, comn a toda la Humanidad
Civilizada.
1.3 Escuelas del Derecho comparado

La enseanza del Derecho Romano sufri una evolucin, y varias escuelas se

sucedieron una a otras, y cada una utilizando sus propios mtodos persiguiendo
propsitos diferentes.

La primera escuela fue la Escuela de los Glosadores, que busco explicar el

sentido original de las Leyes Romanas, segn aparecan en el Digesto de
Justiniano 1533, que fue una Recopilacin Metdica del Derecho, y la ms
clebre.

Luego surgi la Escuela de los Post glosadores siglo XIV, que se propuso hacer
una eleccin rigurosa del Derecho Romano y al mismo tiempo sintetiza
su exposicin, para diferenciarse del notable caos, que segn ellos, exista en el
Digesto o Compilaciones Justinianas.

Esta Escuela propona que los juristas no buscarn ms soluciones romanas, pero
si utilizaran los textos romanos para buscar soluciones que se adaptaran a la
sociedad de la poca. A ese Derecho Romano renovado y diferente al tradicional
se les llam Usus Modernus Pandectarum.

La ltima Escuela fue la del Derecho Natural, que apart las enseanzas de
las fuentes de Justiniano para convertirse en Derecho Sistemtico, fundamentado
en la razn y con vocacin para ser aplicado universitariamente. La importancia de
esta ltima Escuela est en que fue la precursora de la elaboracin y del estudio
del Derecho Pblico que dio efectividad a los Derechos Naturales del Hombre y
garantizando las libertades de las personas.