ASPECTOS POLMICOS DO ACIDENTE DE TRABALHO: Responsabilidade

Objetiva do Empregador pela reparao dos danos causados ao empregado.

Prescrio.

Mauro Schiavi 1

Antes da EC 45/04, mesmo havendo significativa parcela da

jurisprudncia entendendo que os danos morais e patrimoniais decorrentes do acidente
de trabalho eram da competncia da Justia do Trabalho 2 , havia grande resistncia e um
certo receio por parte de nmero considervel de juzes do trabalho em apreciar essas
demandas diante das inmeras controvrsias que envolvem o tema, inclusive sobre a
prpria competncia da Justia do Trabalho.
Com a nova redao do artigo 114 dada pela EC 45/04 e o
recente posicionamento do STF sobre o tema 3 (a nosso ver, extremamente louvvel,

1
Juiz do Trabalho na 2 Regio. Mestrando em Direito do Trabalho pela PUC/SP. Professor Universitrio.
2
Vide a propsito da seguinte ementa: ACIDENTE DE TRABALHO AO DE REPARAO DE
DANO FSICO COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. Sendo distinta a ao acidentria
ajuizada contra o INSS (CF, art. 109, I, pargrafo 3o) e a ao indenizatria decorrente de acidente de
trabalho (CF, art. 7o, XXVIII) e considerando que o Empregado somente poderia, em tese, sofrer acidente
de trabalho no exerccio da sua profisso, ou seja, estando vinculado contratualmente a um Empregador,
no h como se afastar a competncia material desta Especializada para julgar ao de indenizao por
dano fsico, nomeadamente porque pacfica a jurisprudncia desta corte no sentido de que a Justia do
Trabalho detm competncia material para julgar ao de reparao por dano moral. So danos
ontologicamente idnticos, porquanto derivam da mesma matriz a relao de trabalho. Da a
inafastabilidade da competncia desta Especializada. Revista conhecida e no provida (TST
RR483206/98.4 Ac. 4a T., 27.09.00, Rel Ministro Ives Gandra Martins Filho) in LTR n. 65-04/456.
3
O STF mudou seu entendimento a respeito da matria, conforme notcia constante do site:
www.trt02.gov.br, de 30/06/2005: O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) reformulou
entendimento anterior e declarou que a competncia para julgar aes por dano moral e material
decorrentes de acidente de trabalho da Justia Trabalhista. A deciso unnime foi tomada nesta quarta-
feira (29), durante anlise do Conflito negativo de Competncia (CC 7204) suscitado pelo Tribunal
Superior do Trabalho contra o Tribunal de Alada de Minas Gerais. Os ministros acompanharam o voto
do relator, ministro Carlos Ayres Britto, que considerou que o inciso I do artigo 109 da Constituio no
autoriza concluir que a Justia Comum Estadual detm a competncia para apreciar as aes que o
empregado prope contra seu empregador , pleiteando reparao por danos morais e patrimoniais. Em
seu voto, o ministro salientou que o caso diferente para as aes em que a Unio, autarquias ou
empresas pblicas federais so partes interessadas nas causas entre o INSS e pessoas que buscam o
recebimento de benefcio previdencirio decorrente de acidente de trabalho. Nesse caso, Ayres Britto
ressaltou que a competncia da Justia Comum dos estados, conforme estabelecido na Smula 501 do
Supremo . No entanto, o ministro afirmou que no caso de ao acidentria reparadora de danos que
envolva um empregado contra o empregador, onde no h interesse da Unio, nem de autarquias e ou de
empresa pblica federal, a competncia deve ser da Justia Trabalhista. Segundo Carlos Ayres Britto, na
ao o interesse diz respeito, apenas, ao empregado e seu empregador, sendo desses dois nicos
protagonistas a legitimidade processual para figurar nos plos ativo e passivo da ao. Ayres Britto
defendeu que se a vontade objetiva do texto constitucional fosse excluir a competncia da Justia do
Trabalho, teria feito isso no mbito do artigo 114, "jamais no contexto do artigo 109, versante este ltimo
sobre a competncia de uma outra categoria de juzes". Para o ministro, como a situao no se encaixa
no inciso I do artigo 109, tais aes devem ser regidas pelo artigo 114 da Carta Magna, que trata das
atribuies da Justia Especial do Trabalho. A ntegra do acrdo STF CC 7.204/MG Ac. TP, 29.6.05.
Rel. Ministro Carlos Ayres Britto encontra-se publicado na Revista LTR. 69-12/1470/1477.
Posteriormente, em outro acrdo, o STF manteve o posicionamento acima adotado, parecendo ter sido
consolidado o entendimento da competncia da Justia do Trabalho, conforme se constata da seguinte
ementa: CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA. ACIDENTE DO TRABALHO. AO DE
INDENIZAO. DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS. EC 45/2004. CF, ART. 114, VI. JUSTIA
DO TRABALHO. ORIENTAO FIRMADA PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL
inclusive com alterao do paradigma anterior 4 , pois o acidente de trabalho est
umbilicalmente ligado ao contrato de trabalho, inclusive, historicamente, o grande
nmero de acidentes de trabalho foi um dos fatores que impulsionaram o surgimento do
Direito do Trabalho), os juzes do trabalho tero que conviver com esse assunto que traz
inmeras controvrsias a serem enfrentadas pela Justia do Trabalho, s quais envolvem
o Direito Constitucional, o Direito Civil, o Direito do Trabalho e o Direito Processual
do Trabalho.
Acreditamos que em pouco tempo a Justia do Trabalho estar
totalmente familiarizada com as aes de reparao de danos decorrentes do acidente de
trabalho e saber direcionar o tema com o alcance social que ele necessita, j que o
Brasil um dos campees mundiais de acidentes de trabalho.
Sem pretenso de esgotar o tema, procuraremos enfrentar neste
estudo as controvrsias sobre a natureza da responsabilidade do empregador pelas
reparaes dos danos decorrentes do acidente e o lapso prescricional.

RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR PELA

REPARAO DOS DANOS CAUSADOS AO EMPREGADO DECORRENTES
DO ACIDENTE DE TRABALHO

Responsabilidade civil

Responsabilidade o dever de responder por atos que

impliquem dano a terceiro ou violao da norma jurdica 5 .
Sob o prisma do Direito Civil, Maria Helena Diniz 6 , assim
define a Responsabilidade Civil:
Aplicao de medidas que obriguem algum a reparar dano
moral ou patrimonial causado a terceiro em razo de ato do prprio imputado, de pessoa
por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob guarda, ou ainda, de simples
imposio legal. A responsabilidade civil requer prejuzo a terceiro, para particular ou
Estado, de modo que a vtima poder pedir reparao do dano, traduzida na
recomposio do statu quo ante ou em uma importncia em dinheiro.
Segundo a doutrina, o tema mais importante do Direito Civil,
mas no est adstrita a esse ramo do Direito, irradiando efeitos em praticamente todas as

FEDERAL NO JULGAMENTO DO CC 7.204/MG. EFEITOS PARA O FUTURO.I. Compete Justia

do Trabalho o julgamento das aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de
acidente de trabalho. CC 7.204/MG, Plenrio, Relator Ministro Carlos Britto. II. Atribuio de efeito ex
nunc nova orientao, que somente ser aplicada s causas ajuizadas aps a vigncia da EC 45/2004,
iniciada em 31.12.2004. III. Agravo no provido. AG. REG. no AI 540.190-1 SP - STF - Carlos Velloso -
Presidente e Relator. DJU de 25/11/2005 - (DT - Janeiro/2006 vol. 138, p. 44).
4
A propsito as seguintes ementas do STF, proferidas aps a EC 45/04: Dano moral Indenizao
Acidente de trabalho Justia Comum (Deciso Monocrtica). Ementa: Compete Justia dos
Estados-membros e do Distrito Federal, e no Justia do Trabalho, o julgamento das aes de
indenizao resultantes de acidente do trabalho, ainda que fundadas no direito comum e ajuizadas em face
do empregador (STF-RE 371.866-5 (559) MG Rel. Min. Celso de Mello. DJU 22.3.05, pg. 77).
Competncia: Justia Comum: ao de indenizao fundada em acidente de trabalho, ainda quando
movida contra empregador. 1. da jurisprudncia do STF que, em geral, compete Justia do Trabalho
conhecer de ao indenizatria por danos decorrentes da relao de emprego, no importando deva a
controvrsia ser dirimida luz do direito comum e no do Direito do Trabalho. 2. Da regra geral so de
excluir-se, porm, por fora do art. 109, I, da Constituio, as aes fundadas em acidente de trabalho,
sejam as movidas contra a autarquia seguradora, sejam as propostas contra o empregador (RTJ 188/740,
Rel. Min Seplveda Pertence).
5
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico, So Paulo, Saraiva, 1998 Volume 4, p. 170.
6
Op. cit, p. 171.
esferas jurdicas, inclusive no Direito do Trabalho, que um ramo especializado do
direito, cujos conceitos e pressupostos da responsabilidade civil so aplicveis por fora
do artigo 8o, pargrafo nico, da CLT 7 .
O artigo 186, do Cdigo Civil (lei n. 10406/02), consagra uma
regra universalmente aceita sob os pressupostos da responsabilidade civil. Com efeito,
aduz o referido dispositivo legal, in verbis:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito. 8
A teor da definio supra, a doutrina apresenta os quatro
pressupostos fundamentais da responsabilidade civil: ao ou omisso, culpa ou dolo do
agente, relao de causalidade, e o dano experimentado pela vtima.
1.Ao ou Omisso: Pressupe um ato (agir) ou uma omisso do
agente, quando a prtica de tal ato era exigvel. A responsabilidade pode derivar de ato
prprio, de ato de terceiro que esteja sob a guarda do agente, ou ainda de danos
causados por coisa e animais que lhe pertenam. Por exemplo, se um co bravo atacar
um transeunte na via pblica, o dono responder por omisso de vigilncia do animal, j
que tinha o dever jurdico de manter sua guarda 9 .
2.Culpa ou dolo do agente: O dolo consiste na vontade de
cometer uma violao de direito e a culpa na falta de diligncia. Dolo, portanto, a
violao deliberada, consciente e intencional, do dever jurdico.
Segundo Carlos Roberto Gonalves 10 : Para obter a reparao
do dano, a vtima geralmente tem de provar dolo ou culpa stricto sensu do agente,
segundo a teoria subjetiva adotada em nosso diploma civil. Entretanto, como essa prova
muitas vezes se torna difcil de ser conseguida, o nosso direito positivo admite, em
hipteses especficas, alguns casos de responsabilidade sem culpa: a responsabilidade
objetiva, com base especialmente na teoria do risco, abrangendo tambm casos de culpa
presumida.
Para Jos de Aguiar Dias 11 , a culpa genrica, que se desdobra
em dolo e culpa propriamente dita; aquele no o vcio de vontade, mas o elemento
interno, que reveste o ato da inteno de vontade, mas o elemento interno, que reveste o
ato da inteno de causar o resultado, ao passo que na culpa, sem sentido restrito, a
vontade dirigida ao fato causador da leso, mas o resultado no querido pelo agente.
A culpa falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por
parte do agente, do esforo necessrio para observ-la, com resultado, no objetivado,
mas previsvel desde que o agente se detivesse na considerao das conseqncias
eventuais da sua atitude.

7
O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel
com os princpios fundamentais deste.
8
No Cdigo de 1916, dispunha o artigo 159, do CC: Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano.
Confrontando-se o artigo 186 do CC atual com o artigo 159, do CC, nota-se que o novel artigo mais
abrangente, alm de prever o ilcito por dano moral, usa a expresso comete ato ilcito ao invs da
expresso reparar o dano. O ato ilcito o ato contrrio ao Direito e um dos elementos medulares da
responsabilidade civil. Caso o ato seja lcito, como por exemplo, praticado em legtima defesa no h a
responsabilidade civil.
9
GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil, 7a Edio, So Paulo: Saraiva, 2002, p. 31.
10
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit. p. 32.
11
DIAS, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil, 10a Edio, Rio de Janeiro: Forense, vol 1o, 1995,
p. 120.
 A teoria subjetiva desce a vrias distines sobre a natureza da
culpa. Culpa lata ou grave a falta imprpria ao comum dos homens, a modalidade
que mais se avizinha do dolo. Culpa leve, a falta evitvel com ateno ordinria.
Culpa levssima a falta evitvel com ateno extraordinria, com especial habilidade
ou conhecimento singular. Na responsabilidade aquiliana a mais ligeira culpa produz a
obrigao de indenizar (in lege Quilia et levssima culpa venit).
Entretanto, na indenizao por danos morais rectius,
reparao, o grau de culpa influencia no montante da indenizao, porquanto, a
equidade tem grande destaque na apurao do valor da indenizao.
Segundo a teoria da responsabilidade objetiva, no h
necessidade de demonstrao de culpa por parte do ofensor, sendo suficiente a
existncia do dano e do nexo causal da conduta do agente e dano.
Por isso, a responsabilidade objetiva funda-se no princpio de
eqidade, pois aquele que lucra com a situao (exerccio da atividade) deve responder
pelo risco ou pelas desvantagens dela resultantes 12 .
3.Relao de Causalidade: a relao de causa e efeito entre a
ao ou omisso do agente e o dano verificado. Segundo Carlos Roberto Gonalves 13 ,
se houve o dano mais sua causa no est relacionada com o comportamento do agente,
inexiste relao de causalidade e tambm a obrigao de indenizar. Se, verbi gratia, o
motorista est dirigindo corretamente e a vtima, querendo suicidar-se, atira-se sob as
rodas do veculo, no pode afirmar ter ele causado o acidente, pois na verdade foi um
mero instrumento da vontade da vtima, esta sim responsvel exclusiva pelo evento
4.Dano: pode ser material ou simplesmente moral, ou seja, sem
repercusso na rbita financeira do ofendido. Sem a prova do dano ningum pode ser
responsabilizado civilmente.
Como sustenta Caio Mrio da Silva Pereira 14 , logo de plano
ocorre assentar que o dano elemento ou requisito essencial na etiologia da
responsabilidade civil.
No que tange responsabilidade do empregador pelos danos
causados ao empregador em razo do acidente de trabalho, h pelo menos duas
correntes dominantes, a teoria da responsabilidade subjetiva, a teoria da
responsabilidade subjetiva, sendo a responsabilidade objetiva em atividades de risco.
Tambm com menor prestgio da doutrina temos a corrente que defende a
responsabilidade objetiva do empregador, como regra geral, e a que procuramos
defender neste estudo que a teoria da responsabilidade subjetiva com culpa presumida
do empregador.

Teoria da responsabilidade subjetiva do empregador pela

reparao dos danos causados ao empregado no acidente de trabalho

Para essa teoria, a responsabilidade do empregador sempre

subjetiva, mesmo onde h atividades de risco, pois o artigo 7, XXVIII exige o dolo ou
culpa do empregador. Como se trata de uma regra Constitucional, a legislao ordinria
(CC, artigo 927, p. nico) no pode com ela confrontar.

12
FERREIRA NETO, Francisco Jorge et alli. Responsabilidade e as Relaes de Trabalho, So Paulo:
LTR, 1998, p. 29.
13
GONALVES, Carlos Roberto, op. cit., p. 33.
14
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade Civil, 8a Edio, Rio de Janeiro: Forense, 1996, p.
37.
 Nesse sentido a viso de Rui Stocco 15 , se a Constituio
estabeleceu como princpio a indenizao devida pelo empregador ao empregado, com
base no direito comum, apenas quando aquele obrar com dolo ou culpa, no se pode
prescindir desse elemento subjetivo com fundamento no art. 927, pargrafo nico do
Cdigo Civil.
Rodolfo Pamplona Filho 16 critica o entendimento acima com as
seguintes ponderaes:
Todavia, parece-nos inexplicvel admitir a situao de um
sujeito que:
-por fora de lei, assume os riscos da atividade econmica;
-por exercer determinada atividade (que implica, por sua
prpria natureza, risco para os direitos de outrem), responde objetivamente pelos danos
causados;
-ainda assim, em relao aos seus empregados, tenha o direito
subjetivo de somente responder, pelos seus atos, se os hipossuficientes provarem a
culpa...
A aceitar tal posicionamento, vemo-nos obrigados a reconhecer
o seguinte paradoxo: o empregador, pela atividade exercida, responderia objetivamente
pelos danos por si causados, mas, em relao a seus empregados, por causa de danos
causados justamente pelo exerccio da mesma atividade que atraiu a responsabilizao
objetiva, teria um direito a responder subjetivamente...
Desculpe-nos, mas muito para nosso fgado....

Teoria da responsabilidade objetiva do empregador pela

reparao dos danos causados ao empregado no acidente de trabalho

Para essa teoria, o empregador responde objetivamente pelos

danos causados sade do empregado, como regra geral, j que, com sua atividade
econmica, gerou uma situao de risco para o empregado, aplicando-se a teoria do
risco criado.
Segundo Sebastio Geraldo de Oliveira 17 , a modalidade mais
aceita e que supera o embarao anterior 18 do risco criado, porquanto no indaga se
houve ou no proveito para o responsvel; a reparao do dano devida pela simples
criao do risco. Segundo o saudoso Caio Mrio, o conceito de risco que melhor se
adapta condies de vida social o que se fixa no fato de que, se algum pe em
funcionamento uma qualquer atividade, responde pelos eventos danosos que esta
atividade gera para os indivduos, independentemente de determinar se em cada caso,
isoladamente, o dano devido imprudncia, negligncia, a um erro de conduta, e
assim se configura a teoria do risco criado.
Para essa teoria, a responsabilidade objetiva do empregador
seria objetiva, como regra geral, somente podendo ser excluda em hipteses de caso
fortuito ou fora maior, ou ainda em casos de culpa exclusiva da vtima.

15
STOCCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil, So Paulo, RT, 2004, pg. 606.
16
PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Responsabilidade Civil nas Relaes de Trabalho e o Novo Cdigo
Civil Brasileiro, Revista Trabalho & Doutrina, n. 28, So Paulo, Saraiva, 2003, pgs. 38/39.
17
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. Indenizaes por Acidente de Trabalho ou Doena Ocupacional, So
Paulo, LTR, 2005, pg. 87.
18
Anteriormente, o autor se referiu teoria do risco proveito, que atribui responsabilidade a quem se
beneficia da atividade de outrem, quem se aproveita do bnus deve responder pelo nus.
 Ensina Caio Mario da Silva Pereira 19 : O caso mais flagrante de
aplicao da doutrina do risco o da indenizao por acidente no trabalho.
Historicamente, assenta na concepo doutrinria enuncia por Sauzet na Frana e por
Sinctelette na Blgica, com a observao de que na grande maioria dos casos os
acidentes ocorridos no trabalho ou por ocasio dele, restavam no indenizados. A
desigualdade econmica , a fora de presso do empregador, a menor disponibilidade de
provas por parte do empregado levavam freqentemente improcedncia da ao de
indenizao. Por outro lado, nem sempre seria possvel vincular o acidente a uma
possvel culpa do patro, porm causada direta ou indiretamente pelo desgaste do
material ou at pelas condies fsicas do empregado, cuja exausto na jornada de
trabalho e na monotonia da atividade proporcionava o acidente. A aplicao da teoria da
culpa levava bastantes vezes s absolvio do empregador. Em tais hipteses, muito
numerosas e freqentes, a aplicao dos princpios jurdicos aceitos deixava a vtima
sem reparao, contrariamente ao princpio ideal de justia, embora sem contrariedade
ao direito em vigor. Observava-se, portanto, um divrcio entre o legal e o justo.
Para Jorge Luiz Souto Maior 20 : a obrigao de indenizar por
ocorrncia de acidente de trabalho no depende de prova de culpa. A responsabilidade
objetiva, conforme prev o artigo 927 do Cdigo Civil. A previso constitucional, por
bvio, no limita este direito do acidentado, na medida em que a norma constitucional
de carter mnimo, podendo, portanto, ser ampliada pela lei infraconstitucional, como se
d na presente situao 21 .
Diante dos argumentos expostos pela doutrina acima, so fortes
os argumentos de justia e eqidade para se adotar a teoria da responsabilidade objetiva
do empregador. Por isso, acreditamos que a Justia do Trabalho poder adot-la em face
da hipossuficincia do empregado, da dificuldade probatria do trabalhador em juzo e
do relevante aspecto social que envolve o tema. Alis, a prpria doutrina civilista tem
sinalizado, de lege ferenda, a aplicao dessa teoria no acidente de trabalho, conforme
os autores que seguem abaixo.
Rui Stocco 22 , pondera: A responsabilidade do patro, em caso
de acidente do trabalho ocorrido com o seu empregado, deveria ser objetiva, no fosse a

19
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade Civil, Rio de Janeiro, Forense, 2002, pg. 275.
20
MAIOR, Jorge Luiz Souto. Em defesa da Ampliao da Competncia da Justia do Trabalho, Revista
RDT, Braslia, Consulex, 2005, pg. 11-08.
21
Sustentamos essa tese no Processo 2741/2002 da 1 VT de Osasco, conforme a seguinte ementa:
DOENA PROFISSIONAL. DANOS MATERIAIS E MORAIS. TEORIA DO RISCO DA
ATIVIDADE: A funo da autora exigia esforo repetitivo, portanto, a reclamante trabalhava em
condies de riscos para a sade. Tambm no h prova nos autos de que a reclamada cumpriu as normas
de ergonomia atinentes sade e segurana do trabalho. Como a reclamada gerou uma situao de risco
(trabalho em condies inadequadas de ergonomia, em razo de servio repetitivo) e no alterou as
funes da autora em razo da alta mdica, sua responsabilidade pelos danos causados autora objetiva,
segundo a teoria do risco da atividade, no que tange responsabilidade civil. Esta teoria restou
encampada pelo novel Cdigo Civil, conforme se constata da dico do artigo 927, p. nico do CC). No
h como se exigir da autora o nus da prova da culpa do r para ter direito indenizao acidentria
(XXVIII), porquanto em razo da verossimilhana da alegao, comprovada pelo laudo mdico judicial e
da hipossuficincia da reclamante, deve ser invertido o nus da prova, conforme aplicao analgica do
artigo 6, da lei 8078/90. A teoria da responsabilidade subjetiva do empregador, encampada pela
Constituio Federal de 1988 (artigo 7, XXVIII), no exclui a configurao da responsabilidade objetiva,
pois o artigo 7, XXVIII est inserido no rol de garantias mnimas do trabalhador (artigo 7, caput da
CF), no impedindo que a legislao ordinria consagre uma responsabilidade maior do empregador,
mormente em situao peculiar, como a atividade de risco (1 VT DE OSASCO, Processo 2741/2002,
juiz Mauro Schiavi, j. 03/12/2004) in Revista REVTRIM n. 40/05, rgo Oficial do TRT da 2 Regio
So Paulo, So Paulo, LTR, 2005, pg. 248, ementa 63.
22
STOCCO. Rui. Tratado de Responsabilidade Civil, 5 Edio, So Paulo, RT, 2001, pg. 476.
dico peremptria do preceito constitucional, que impe obedincia, mas para ns
superado e envelhecido, ainda que o sistema de custeio devesse ser modificado para que
tambm o Estado e o empregado, ao lado do empregador, contribuam para a formao
do fundo de indenizao.
Para Carlos Roberto Gonalves 23 : Os novos rumos da
responsabilidade civil, no entanto, caminham no sentido de considerar objetiva a
responsabilidade das empresas pelos danos causados aos empregados, com base na
teoria do risco-criado, cabendo a estes somente a prova do dano e do nexo causal.
Nesse sentido tambm Sebastio Geraldo de Oliveira 24 , A
indenizao baseada no rigor da culpa est cedendo espao para o objetivo maior de
reparar os danos, buscando amparar as vtimas dos infortnios, mesmo sem a presena
de culpa comprovada, em harmonia com o objetivo fundamental de construir uma
sociedade livre, justa e solidria, com erradicao da pobreza e da marginalizao,
conforme exposto no art. 3, da Constituio da Repblica. Alm disso, os pressupostos
da responsabilidade objetiva guardam maior sintonia e coerncia com o comando do art.
170 da Lei Maior, determinando que a ordem econmica deve estar fundada na
valorizao do trabalho e a propriedade deve cumprir uma funo social.
O grande impacto nos rumos da responsabilidade civil, causado
pelo Cdigo do Consumidor de 1990, recebe agora reforo significativo com as
previses do Cdigo Civil de 2002. Como afirma Humberto Theodor, o novo Cdigo ,
acima de tudo, um estatuto comprometido com as tendncias sociais do direito de nosso
tempo, como que procura superar, em profundidade, o velho e intolervel
individualismo forjado nos costumes do sculo XX.

Teoria da responsabilidade objetiva do empregador pela

reparao dos danos causados ao empregado nas atividades de risco

Aps no novel Cdigo Civil, como mencionado no tpico

anterior, vozes da doutrina j esto sustentando que a responsabilidade do empregador
pelos danos oriundos do acidente de trabalho objetiva, com suporte no artigo 2, da
CLT, j que o empregador corre os riscos da atividade econmica e no artigo 927, p. 1,
do Novo Cdigo Civil.
Entendemos que nem sempre a responsabilidade do empregador
objetiva, pois esse entendimento pode gerar injustias, como em casos de culpa ou
dolo exclusivos da vtima, de pequenos empregadores que no tem meios de suportar a
carga de uma responsabilidade to contundente, ou ainda em atividades que no so
realizadas em condies de risco, como atividades em escritrios, porteiros, zeladores,
etc.
Acreditamos que, em atividades de risco para a sade do
trabalhador, ou para a sua integridade fsica, ou seja, onde o risco de doenas ou de
acidentes sejam mais acentuados que o normal, considerando-se o padro mdio da
sociedade e as probabilidades de ocorrncia de sinistros, como o trabalho em condies
de insalubridade ou periculosidade, a responsabilidade do empregador objetiva, em
razo da aplicao da teoria do risco criado. O p. 1, do artigo 927 do CC no atrita com
o artigo 7, XXVIII, da CF, j que este ltimo est inserido no rol de garantias mnimas

23
GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil, 7 Edio, So Paulo, Saraiva, 2002, pg.
461.
24
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional,
So Paulo, LTR, 2005, pg. 103.
do trabalhador, no impedindo que a lei ordinria preveja responsabilidade mais
acentuada em situaes peculiares, como a atividade de risco.
Nesse sentido, destacam-se as seguintes ementas:
Em acidente do trabalho em que a atividade do empregado ,
potencialmente, perigosa, responde o empregador pelo simples risco e somente estar
isento da responsabilidade civil se restar comprovado que a hiptese foi de caso
fortuito, fora maior ou culpa exclusiva da vtima (TAPR 4 C. Ap. 134.970-4
Rel. Ruy Cunha Sobrinho j. 16.06.1999 RT 772/403).
Tratando-se de acidente do trabalho, uma vez definida no
concreto, como perigosa a atividade desenvolvida pelo empregado, responde o
empregador pelo simples risco, prosperando a tese da presuno da responsabilidade
relativamente pessoa jurdica comitente, conforme inteligncia da Smula 341 do
STF (2 TACP -11 C AP- Rel. Mendes Gomes j. 10.03.1997 RT 743/323).
A lei no define o que atividade de risco. Dispe o artigo 927,
p. nico do CC: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos
casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor
do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Como a lei no define o que atividade de risco, cabe essa
rdua tarefa, portanto, doutrina e jurisprudncia. Acreditamos que, no caso concreto,
caber ao juiz, pautando-se pela eqidade e razoabilidade, aquilatar se a atividade de
risco ou no.
Edilton Meireles 25 critica a possibilidade do conceito de
atividade de risco ficar ao prudente arbtrio do julgador, com a seguinte ponderao:
De lamentar, porm, que esse preceito adote critrio subjetivo para definir o que seja
atividade de risco, pois acaba por diferir ao arbtrio do juiz essa tarefa. Melhor seria que
o prprio legislador, por vontade poltica, definisse as hipteses de responsabilidade
objetiva.
O risco a que alude o pargrafo nico do artigo 927, do CC, no
meramente econmico a se refere o artigo 2, da CLT e sim um risco mais acentuado
de dano pessoal ao trabalhador. Entendemos correto o posicionamento fixado na
Jornada I do STJ, verbete 38: A responsabilidade fundada no risco da atividade, como
prevista na segunda parte do CC 927 par. n., configura-se quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus
maior do que aos demais membros da coletividade.26
Nesse mesmo sentido ensina Pedro Paulo Teixeira Manus 27 :
Cumpre aqui, contudo, fazer observao que consideramos
importante sob a tica do Direito do Trabalho. O risco a que se refere o legislador a que
exime o postulante de provar a culpa aquele que diz respeito sociedade, ao terceiro,
aquele que venha ser lesado pelo autor do dano.
Diverso o risco a que se refere o art. 2, da CLT, que diz
respeito exclusivamente econmica. Este risco do art. 2, da CLT refere-se proteo
do empregado contra eventual revs do empregador, protegendo o prestador de servios
de tentativa do tomador de servios de transferi-lhe o encargo pelo mencionado revs,
25
MEIRELES, Edilton. O Novo Cdigo Civil e o Direito do Trabalho, 2 Edio, So Paulo, LTR, 2003,
pg. 122.
26
No mesmo sentido Nlson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, A norma determina que seja
objetiva a responsabilidade quando a atividade do causador do dano, por sua natureza,implicar risco para
o direito de outrem. a responsabilidade pelo risco da atividade (Cdigo Civil Comentado e Legislao,
Extravagante, 3 Edio, So Paulo, RT, 2005, pg. 536, nota 11)
27
MANUS, Pedro Paulo Teixeira. A Responsabilidade no novo Cdigo Civil e o Direito do Trabalho,
Revista do TRT da 15 Regio n. 22, So Paulo, LTR, 2003, pg. 97.
sob o fundamento de que h hiptese de sucesso do empreendimento tambm no est o
empregador obrigado a repartir o lucro com o empregado. Aquele risco de que cuida o
pargrafo nico do artigo 927 do C. Civil refere-se a certo tipo de atividade que pela sua
natureza pode colocar em perigo aquele que se vale da atividade desenvolvida pelo
autor do dano.

Teoria da responsabilidade subjetiva com culpa presumida

do empregador pelos danos causados ao empregado no acidente de trabalho

Como mencionado no tpico anterior, entendemos que no h

como se sustentar em todos os casos a responsabilidade objetiva do empregador, pois a
regra geral a da responsabilidade subjetiva, fixada no artigo 7, XXVIII e, como trata-
se de uma responsabilidade fixada na Constituio 28 , no h como se entender que as
regras dos artigos 2, da CLT ou do artigo 927, p. nico do CC prevalecem sobre a
norma Constitucional. Portanto, deve-se interpretar a norma do artigo 7, XXVIII em
conformidade com a Constituio Federal.
Ensina JJ. Gomes Canotilho: O princpio da interpretao das
leis em conformidade com a constituio fundamentalmente um princpio de controlo
(tem como funo assegurar a constitucionalidade da interpretao) e ganha relevncia
autnoma quando a utilizao dos vrios elementos interpretativos no permite a
obteno de um sentido inequvoco dentre os vrios significados da norma. Da a sua
formulao bsica: no caso de normas polissmicas ou plurissignificativas deve dar-se
preferncia interpretao que lhe d um sentido em conformidade com a Constituio.
Esta formulao comporta vrias dimenses: (1) o princpio da prevalncia da
constituio impe que, dentre as vrias possibilidades de interpretao, s deve
escolher-se uma interpretao no contrria ao texto e programa da norma ou normas
constitucionais; (2) o princpio da conservao de normas afirma que uma norma no
deve ser declarada inconstitucional quando, observados os fins da norma, ela pode ser
interpretada em conformidade com a constituio; 3) o princpio da excluso da
interpretao conforme a constituio mas contra legem impe que o aplicador de
uma norma no pode contrariar a letra e o sentido dessa norma atravs de uma
interpretao conforme a constituio, mesmo atravs desta interpretao consiga uma
concordncia entre a norma infraconstitucional e as normas constitucionais. Quando
estiverem em causa duas ou mais interpretaes todas em conformidade com a
Constituio dever procurar-se a interpretao considerada como a melhor orientada
para a Constituio 29 .
Entretanto, o fato de ser subjetiva, como regra geral, a
responsabilidade do empregador no acidente de trabalho, no se possa atualizar a
interpretao do artigo 7, XXVIII, da CF 30 , visando a maior eficincia do dispositivo

28
Nesse sentido oportuna advertncia de Srgio Cavalieri Filho: Ainda que com matiz constitucional
advogados e juzes costumam referi-se a essa responsabilidade como fundada no Direito Comum, para
diferencia-la daquela outra que decorre diretamente da legislao acidentria (CAVALIERI FILHO,
Srgio. Programa de Responsabilidade Civil, 6 Edio, So Paulo, Malheiros, 2005, pg. 161).
29
CANOTILHO, JJ Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 Edio, Coimbra,
Almedina, 2003, Pg. 1226/1226.
30
Ensina Carlos Maximiliano: O legislador um filho do seu tempo; fala a linguagem do seu sculo, e
assim deve ser encarado e compreendido. Verifica ainda o magistrado quais as transformaes que sofreu
o preceito, e ao sentido que ao mesmo se atribua nas legislaes de que proveio, direta ou indiretamente.
No segundo caso, em no sendo duvidosa a filiao, torna-se inestimvel o valor do subsdio histrico.
Exige, entretanto, a consulta de obras de escritores contemporneos e o cuidado de verificar bem quais os
caracteres comuns e quais as diferenas especficas. Relativamente s ltimas, deve a exegese apoiar-se
constitucional 31 , para reputar presumida a culpa do empregador em caso de acidentes de
trabalho, pois cabe este tomar todas as medidas necessrias para evitar os acidentes de
trabalho e leses ao trabalhador, e ainda manter um meio ambiente salubre de trabalho
(artigos 164 e seguintes da CLT, artigos 7, 170, VI, XXII, 200, VIII, 225, p. 3, ambos
da CF 32 e artigo 4, pargrafo 1 da Conveno 155, da OIT 33 ). De outro lado, o
empregador corre os riscos da atividade econmica (artigo 2, da CLT) e se beneficia
dos resultados da atividade do empregado. Alm disso, em juzo, a prova do culpa do
empregador carreada ao empregado extremamente onerosa, tendo o empregador maior
aptido para a prova.
Diante do avano tecnolgico e da competitividade entre as
empresas, no se pode admitir que o empregador deixe de fazer investimentos
destinados a evitar os riscos de acidentes e garantir a incolumidade fsica de seus
empregados. Alm disso, a responsabilidade fixada no artigo 7, XXVIII da CF
transcende o aspecto individual para adquirir carter social e publicista, porquanto um
direito fundamental de segunda gerao, j que previsto no rol de garantias do artigo 7,
da CF 34 .

em outra base que no os feridos trabalhos de jurisconsultos aliengenas; inquire da origem e motivo da
divergncia, e por este meio deduz o sentido e alcance da mesma (MAXIMILIANO, Carlos.
Hermenutica e Aplicao do Direito, Rio de Janeiro, Forense, 2003, pg. 113).
31
Sobre o referido princpio, ensina J.J. Gomes Canotilho: Esse princpio, tambm designado por
princpio da eficincia ou princpio da interpretao efectiva, pode ser formulado da seguinte maneira: a
uma norma constitucional deve ser atribudo o sentido que maior eficcia lhe d. um princpio operativo
em relao a todas e quaisquer normas constitucionais, e embora a sua origem esteja ligada tese da
actualidade das normas programticas (Thoma), hoje sobretudo invocado no mbito dos direitos
fundamentais (no caso de dvidas deve preferir-se a interpretao que reconhea maior eficcia aos
direitos fundamentais(CANOTILHO. J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7
Edio, Coimbra, Almedina, 2003, pg. 1224).
32
Como bem adverte Maria Helena Diniz, O meio ambiente do trabalho (CF/88, arts. 170, VI e 225, p.
3) deve tutelado em benefcio de toda a sociedade e no apenas no dos trabalhadores. Logo, o
empregador tem a obrigao de zelar pelo local de trabalho, diminuindo sua periculosidade e
insalubridade, preservando sua integridade e a integridade dos empregados(DINIZ, Maria Helena,
Curso de Direito Civil Brasileiro. Responsabilidade Civil, 17 Edio, 7 Volume, So Paulo, Saraiva,
2003, pg. 439).
33
Conforme menciona Arion Sayo Romita, O Brasil ratificou em 18 de maio de 1992 a Conveno n.
155 da Organizao Internacional do Trabalho (adotada pela Conferncia Internacional em 1981),
promulgando-se pelo Decreto n. 1254 de 29 de setembro de 1994. Constitui ela, em conseqncia, lei
vigente no Pas, Em virtude dessa ratificao, por fora do disposto no art. 4, pargrafo 1, da
Conveno, o Brasil se obriga a formular, pr em prtica e reexaminar periodicamente uma poltica
nacional coerente em matria de segurana e sade dos trabalhadores e o meio ambiente de trabalho.
Aduz o art. 3, alnea e, da Conveno, que o termo sade, com relao ao trabalho, abrange no s a
ausncia de afeces ou de doenas, mas tambm os elementos fsicos e mentais que afetam a sade e
esto diretamente relacionados com a segurana e higiene no trabalho (ROMITA, Arion Sayo. Direitos
Fundamentais e Relaes de Trabalho, So Paulo, LTR, 2005, pg. 377.
34
cedio que nosso sistema constitucional rgido. O prprio Supremo Tribunal Federal fixou
entendimento de que os Direitos sociais (Captulo II), a inseridas as garantias trabalhistas (artigo 7, da
CF) por estarem includos no ttulo II, DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS34 so
clusulas ptreas da Constituio Federal nos termos do artigo 60, p. 4, IV da CF. No mesmo sentido o
entendimento do STF: Enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) que
compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da liberdade e os
direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as
liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira
gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes
sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de
desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados enquanto valores
fundamentais e indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade (STF Pleno MS n.
22.164/SP Rel. Min Celso de Mello, Dirio da Justia, Seco I, 17 nov 1995, p. 39.206.
 Como bem adverte Arion Sayo Romita 35 :
No plano internacional, os direitos sociais (que seriam de
segunda gerao) precedem os direitos civis e polticos (que seriam de primeira
gerao): na verdade, as convenes internacionais de trabalho, aprovadas pela
Organizao Internacional do Trabalho (criada em 1919) antecipam a
internacionalizao dos direitos civis e polticos. No direito interno, sim, os direitos
civis e polticos tm precedncia temporal sobre os direitos sociais, mas no no campo
do reconhecimento internacional.
A metfora das geraes (conceito peculiar s cincias
naturais) que produz a falsa noo de sucesso cronolgica e sugere a caducidade dos
direitos das geraes precedentes, deve ser abolida. Como afirma Carlos Weis, o que
parece ser uma questo meramente vocabular acaba por demonstrar a perigosa
impropriedade da locuo, ao conflitar com as caractersticas fundamentais dos direitos
humanos contemporneos, especialmente sua indivisibilidade e interdependncia, que se
contrapem viso fragmentria e hierarquizada das diversas categorias de direitos
humanos.
O posicionamento acima no significa dizer que o empregador
ir fazer prova contra si mesmo, apenas ter que comprovar em juzo que observou
todas as normas de segurana do trabalho e que tambm o meio ambiento do trabalho
estava equilibrado quando do sinistro. Caso o empregador faa essa prova, o nus da
prova de demonstrar a culpa transfere-se ao empregado 36 .
Por derradeiro cumpre destacar que atualmente a iniciativa
privada vem tendo prevalncia na atividade econmica e social do pas, sendo a
tendncia, inclusive no Direito Comparado, atribuir-se maior responsabilidade social ao
empregador. A propsito, o prprio novel Cdigo Civil adota, no artigo 421 37 , a funo
social do contrato 38 , a includo o contrato de trabalho e, no artigo 966 39 , adota a teoria

35
ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho, So Paulo, LTR, 2005, pg.
117.
36
Como pondera com propriedade Rodolfo Pamplona Filho, Uma das relaes jurdicas mais complexas
da sociedade moderna , sem sombra de qualquer dvida, a relao de trabalho subordinado. Isso porque
no h uma relao com tal eletricidade social no nosso meio, tendo em vista que o prprio
ordenamento jurdico reconhece a desigualdade ftica entre os sujeitos, em uma situao em que um deles
se subordina juridicamente da utilizao ou no da energia colocada disposio. Por tal razo, o sistema
normativo destina ao plo hipossuficiente proteo maior na relao jurdica de direito material
trabalhista, concretizando, no plano ideal, o princpio da isonomia, desigualando os desiguais medida
que se desigualem. Todavia, a questo se torna ainda mais complexa, quando tratamos da aplicao das
regras de responsabilidade civil nesse tipo de relao jurdica especializada. Tal complexidade agregada
se d pelo fato de que no possvel aplicar isoladamente as regras de Direito Civil em uma relao de
emprego, sem observar a disciplina prpria de tais forma formas de contrao (PAMPLONA FILHO,
Rodolfo. Responsabilidade civil na Relaes de Trabalho e o Novo Cdigo Civil Brasileiro, Revista
Trabalho & Doutrina, n. 28, So Paulo, Saraiva, 2003, pgs. 26/27.
37
Artigo 421 do CC: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do
contrato
38
Nesse diapaso, oportunas as palavras de Nlson Nery Jnior em livro em Homenagem a Miguel Reale:
Como acertadamente afirmado pelo nosso homenageado, essa clusula geral da funo social do
contrato decorrncia lgica da funo social da propriedade, prevista no texto constitucional como
garantia fundamental (artigo 5, XXIII) e princpio da ordem econmica (CF 170 III). A doutrina v,
ainda, a funo social do contrato como clusula que deriva expressamente do fundamento da repblica
consubstanciado no valor social da livre iniciativa (CF 1 IV). Ligam-se as duas vertentes
constitucionais, de modo que a funo social do contrato, alm de caracterizar garantia fundamental, no
dissociada da ordem econmica, o que significa que no se pode analisar o contrato apenas sob o ponto
de vista econmico, olvidando-se de sua funo social. O processo interpretativo complexo. fora de
dvida, portanto que a clusula da funo social tem magnitude constitucional e no apenas civilstica
(NERY JNIOR, Nlson. Contratos no Cdigo Civil. O Novo Cdigo Civil. Estudo em Homenagem a
da empresa, devendo esta cumprir a sua funo social. Essa funo social estar sendo
cumprida quando forem respeitados os princpios da dignidade da pessoa humana, dos
valores sociais do trabalho, da funo social da propriedade e justia social (artigos 1,
III, IV e 3, IV, 5, XXIII, da CF).
Como adverte com propriedade Renato Rua de Almeida 40 :
De fato, o art. 5, XXIII, da CF, ao prescrever que a
propriedade atender sua funo social, significa dizer que a empresa, como expresso
econmica da livre iniciativa e da livre concorrncia, tem tambm sua funo social
(artigo 170, III, da CF/88).
Essa funo social da empresa est bem clara na defesa
constitucional do consumidor (artigo 170, V da CF/88) completada pelo Cdigo de
Proteo de Defesa do Consumidor (lei n. 8078, de 11.9.1990, regulamentada pelo
Decreto n. 21.181 de 20.3.1997) alm de medidas legais de preveno e represso s
infraes contra a ordem econmica.
No mesmo diapaso, oportunas as palavras de Miguel Reale 41
o que se impe a ruptura com atitudes intransigentes, reconhecendo-se que, tais
sejam as conjunturas, ser aconselhvel optar-se aqui, pela iniciativa privada,
acolhendo-se, acol, de bom grado a participao do Estado em vrios ramos da
atividade social, numa adequao pragmtica entre a ideologia poltica e a realidade
cambiante e variegada a que nos couber dar atendimento. Assim sendo, o contraste entre
Estado onipotente e Estado evanescente que esteve no centro dos debates nas pocas
anteriores perde todo sentido, passando-se a reconhecer a indispensabilidade do
Estado, cujas funes, no entanto, cumpre objetivamente rever, tendo como centro de
referncia o primado da sociedade civil sobre as estruturas burocrtica.
Estabelecidos per suma capita esses pressupostos de ordem
geral, j se compreende que a terceira fase do Direito Moderno se distingir cada vez
mais por um entendimento amplo e flexvel da vida jurdica em sentido de
integralidade, para o que tem contribudo notavelmente a compreenso do Direito em
termos axiolgicos, a tal ponto que j se pode admitir uma passagem da Jurisprudncia
de Interesses para a Jurisprudncia de Valores.
No sentido da culpa presumida do empregador, destacam-se as
seguintes ementas:
O empregador que permite o retorno do empregado a atividade
perigosa, mormente a ligada ao trfego ferrovirio, sem que este esteja em condies
para exerc-la, incide em culpa grave, equiparada ao dolo, para efeito de indenizao,
quando do fato resultar acidentado o operrio, ensejando a aplicao da via processual
do direito comum, decorrente de acidente de trnsito (TAMG -1 C. Ap. Rel.
Walter Veado j. 17.11.1982 RT585/192).
Age culposamente a empresa que, sem submeter o trabalhador
a nenhum treinamento especfico, o requisita para operar em mquina, pois a ocorrncia
de acidente era previsvel (TJSP 2 C. Einfrs. Rel. Costa de Oliveira j 25.08.1992
RT 695/82).

Miguel Reale, coord. Domingos Franciulli Netto, Gilmar Ferreira Mendes e Ives Gandra da Silva
Martins, So Paulo, LTR, 2003, pgs. 422/423)
39
Artigo 966, do CC: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios.
40
ALMEIDA, Renato Rua de. A Teoria da Empresa e a Regulao da Relao de Emprego no Contexto
da Empresa, Revista LTR n. 69, So Paulo, LTR, 2005, p. 69-05/576/577.
41
REALE, Miguel, Nova Fase do Direito Moderno, 2 Edio, So Paulo, Saraiva, 2001, pg. 118.
 PRESCRIO

Segundo Pontes de Miranda 42 , a prescrio a exceo, que

algum tem, contra o que no exerceu, durante certo tempo, que alguma regra jurdica
fixa, a sua pretenso ou ao. Serve segurana e paz pblicas, para limite temporal
eficcia das pretenses e das aes.
Sob o prisma do novo Cdigo Civil (lei 10406/02), ensina
Carlos Roberto Gonalves 43 , o novo Cdigo Civil, evitando essa polmica, adotou o
vocbulo pretenso para indicar que no se trata do direito subjetivo pblico abstrato
de ao. E, no artigo 189, enunciou que a prescrio se inicia no momento em que h
violao do direito.
Partindo da premissa de que a prescrio regida pela
competncia do rgo julgador, parte considervel da doutrina vem se posicionando no
sentido de que a prescrio dos danos materiais e morais decorrentes do acidente de
trabalho a mesma prevista para os demais direitos trabalhistas, disciplinada no artigo
7o, inciso XXIX, da CF e artigo 11, da CLT.
Sob esse prisma sustenta Rodolfo Pamplona Filho 44 : Se a
competncia fosse da Justia comum, a prescrio aplicvel seria a vintenria, prevista
no art. 177, do vigente Cdigo Civil Brasileiro.
Contudo, reconhecida a competncia da Justia do Trabalho
para apreciar e julgar tal pedido, a prescrio aplicvel a este crdito deve ser a
ordinria trabalhista, atualmente prevista no art. 7o, XXIX, da Constituio Federal de
1988....
H ainda entendimentos no sentido de que a indenizao pelos
danos morais e materiais oriundos do acidente de trabalho tm ndole de verba
trabalhista por ser um direito previsto no artigo 7, XXVIII, da CF. Ilustrando o
entendimento supra, colhe-se a seguinte ementa: A indenizao do dano moral, na
Justia do Trabalho, considerada crdito trabalhista por ser decorrente da violao de
um direito imaterial do trabalhador, durante uma relao de emprego ou de trabalho.
Sendo crdito trabalhista, esta indenizao fica sujeita prescrio bienal prevista no
artigo 7o, inciso XXIX, da Carta Poltica de 1988(TRT 9a Regio RO 15384/97 Ac.
2a T, 013741/98 Rel. Juiz Eduardo Gunther 45 ).
Em que pese os posicionamentos acima mencionados, para se
aquilatar qual o prazo prescricional para determinado direito, mister se faz investigar,
primeiramente, a natureza da relao jurdica controvertida. Se a relao jurdica for
trabalhista, aplica-se a prescrio prevista no Direito do Trabalho (artigo 7o, XXIX, da
CF e artigo 11, da CLT). Se a natureza foi civil, aplicam-se as regras disciplinadas no
Cdigo Civil.
Nesse sentido, a lio abalizada de Pontes de Miranda 46 : o
ramo do direito em que nasce a pretenso o que lhe marca a prescrio, ou estabelece
prazo preclusivo ao direito. Se essa regra jurdica no foi prevista, rege o que o ramo do
direito aponta como fundo comum a ele e a outros ramos do direito. No plano
internacional, o sistema jurdico que estatuto da pretenso tambm da prescrio.
42
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, Campinas: Bookseller, Volume 6, 2000, p. 135.
43
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil, 10a Edio, So Paulo: Saraiva, Volume 1, Parte Geral,
2003, p. 181.
44
PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O dano moral na relao de emprego, 2a Edio, So Paulo: LTR,
1999, p. 128. No mesmo sentido: FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o Direito do Trabalho, 4a Edio,
So Paulo: LTR, 2002, p. 331.
45
In: Revista LTr 62-09/1.282/1.283.
46
MIRANDA, Pontes de. op. cit., p. 136.
 Para ns, o dano decorrente do acidente de trabalho, seja moral,
patrimonial ou esttico, trata-se de um dano de ordem pessoal, cuja natureza um misto
de Direito Constitucional (artigos 1, III, IV e 5, V e X, da CF) e Civil (artigos 11 a 21,
186 e 927 e seguintes do Cdigo Civil). Em que pese estar topograficamente
mencionado no artigo 7, XXVIII, da CF seguro contra acidentes de trabalho, a cargo
do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em
dolo ou culpa, de direito trabalhista no se trata, pois o referido inciso visou apenas a
no excluir a indenizao decorrente de culpa do empregador quando o empregado
recebe uma parcela decorrente da Previdncia Social. Vale dizer: objetivou o
Constituinte assegurar que a indenizao decorrente de culpa lato sensu do
empregador tem natureza distinta da indenizao devida pela Previdncia Social.
Portanto, para ns a prescrio aplicvel a decenal do artigo 205 do Cdigo Civil, por
tratar-se de dano pessoal 47 e no os prazos previstos no artigo 206, pargrafo 3, V do
CC, tampouco a prescrio trabalhista, prevista nos artigos 7, XXIX, da CF e 11 da
CLT 48 .
Ainda que se possa ventilar a existncia de dvida objetiva
sobre a efetiva natureza jurdica da indenizao decorrente do acidente de trabalho por
culpa lato sensu do empregador ser um direito pessoal ou um direito trabalhista, resta
aplicvel hiptese o princpio do in dbio pro operario e, desse modo, aplica-se
hiptese o lapso prescricional mais benfico ao trabalhador, que o prazo de 10 anos
previsto no Cdigo Civil.
Na viso de Raimundo Simo de Melo 49 , No caso dos
acidentes de trabalho, os danos causados so pessoais, com prejuzo vida, sade
fsica e/ou psquica, imagem, intimidade etc. do cidado trabalhador, porquanto
assegura a Constituio Federal, como fundamentos da Repblica Federativa do Brasil e
da livre iniciativa, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho, o
trabalho com qualidade e o respeito ao meio ambiente (arts. 1 e 170), alm de
assegurar a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana.
Portanto, se no se trata de direito de natureza trabalhista e nem
civil e, como no existe qualquer dispositivo legal regulando de outra forma o prazo de
prescrio para as pretenses decorrentes, por excluso aplica-se o prazo geral de 10
anos, como previsto no art. 205 do Cdigo Civil. O Cdigo Civil est sendo aplicado,
repita-se, no porque se trata de uma pretenso de reparao civil no sentido estrito, mas

47
Estamos a falar de direitos humanos fundamentais decorrentes da violao dos direitos da
personalidade (integridade fsica e psquica, intimidade, vida privada, dor, vergonha, honra e imagem das
pessoas) a quem a Constituio Federal, pela primeira vez, assegurou o direito indenizao pelo dano
material, moral ou esttico pertinente (MELO, Raimundo Simo de. Direito Ambiental do Trabalho e a
Sade do Trabalhador, So Paulo, LTR, 2004, pg. 462).
48
Nesse sentido, destacam-se as seguintes ementas: DANO MORAL PRESCRIO VINTENRIA
JUSTIA DO TRABALHO. O prazo prescricional aplicvel reparao dos danos morais de 20 anos
(art. 177 do Cdigo Civil), mesmo quando ajuizada a ao na Justia do Trabalho. A definio dos prazos
prescricionais decorre da natureza do direito material controvertido, pouco importando a competncia do
rgo que ir julgar a ao. TRT/13o REGIO, RO n. 00095/2001 Relator Juiz EDVALDO DE
ANDRADE, j. 03/04/2001. DANO MORAL 1. Em sendo o dano moral resultante da relao de
emprego, competente a Justia do Trabalho para apreciar o pedido formulado. Embora a competncia
seja da Justia Obreira, a prescrio a ser aplicada a do Cdigo Civil, por no se tratar de verba
trabalhista propriamente dita (...)(TRT 21a Regio, RO n. 27-00378-96-5, Rel. Juza Ceneide Maria Maia
de Oliveira).
49
MELO, Raimundo Simo de. Direito Ambiental do Trabalho e a Sade do Trabalhador, So Paulo,
LTR, 2004, pg. 462.
porque a lei civil que socorre nos casos de omisso regulatria sobre a prescrio no
Direito brasileiro.
No mesmo sentido, mas sustentando a imprescritibilidade da
indenizao, a viso de Jorge Luiz Souto Maior 50 :
Quanto prescrio do dano moral decorrente do acidente do
trabalho, importante destacar que o bem jurdico protegido um direito da
personalidade. O direito personalidade decorre da relao jurdica bsica que cada
cidado possui com todos os outros, independentemente da existncia de uma relao
jurdica especfica. A pessoa no perde esse direito quando se integra a uma relao
jurdica especfica. O empregador responsvel por reparar o dano moral no por ser o
empregador, juridicamente qualificado, mas por ser responsvel pela reparao, na
medida em que o empregado est sob sua subordinao. No se trata, portanto, de um
crdito trabalhista, mas de um bem jurdico a que todos os cidados tm direito,
inclusive o empregado. A reparao deste bem no uma reparao civil, pois seu
fundamento constitucional (artigo 5). Basta avaliar as hipteses mencionadas no
pargrafo 3, do artigo 206 do CC, para verificar que no se autoriza vincular os danos
ali mencionados ao dano decorrente do acidente de trabalho, cuja reparao est na
prpria origem do Estado Social e dos direitos humanos. No aspecto do benefcio
previdencirio, alis, a idia a da imprescritibilidade do benefcio, prescrevendo-se
apenas as parcelas, mas jamais o direito de pleitear o benefcio (auxlio-doena). No
cabe, portanto, a tese de que a prescrio, no Direito Civil, de trs anos, para os
acidente do trabalho e que, por isto, a trabalhista qinqenal, mais benfica. A
reparao do dano pessoal, decorrente de agresso a direito da personalidade,
portanto, imprescritvel, E, no se querendo ver isto, a prescrio, na pior das hipteses,
vintenria, para os casos anteriores edio do Cdigo Civil ou decenria, para as
aes posteriores.
No nosso sentir, quando a culpa sobre o acidente de trabalho
estiver sendo apurada no juzo criminal, a prescrio no correr em relao ao de
reparao por danos morais e materiais a ser proposta na Justia do Trabalho. Em que
pese a disposio do artigo 935, do CC, no sentido de serem independentes as
responsabilidades criminal e civil, quando se apura a culpa na esfera criminal, esta no
mais precisa ser demonstrada no juzo trabalhista, tampouco a existncia do fato ou
quem seja o seu autor. Tambm, na esfera criminal, pautada pela verdade real, a
valorao da culpa tem rigor mais acentuado do que na esfera trabalhista. Alm disso,
uma vez fixada a culpa do empregador no juzo criminal, a obrigao de reparar os
prejuzos civis est constituda de pleno direito, podendo a sentena criminal ser
executada na Justia do Trabalho, e a liquidao se dar por artigos na esfera trabalhista,
j que a sentena penal condenatria ttulo executivo judicial na esfera cvel luz do
artigo 584, II, do CPC 51 .
Pelos argumentos acima mencionados, entendemos que vtima
do acidente de trabalho pode propor diretamente a ao trabalhista na Justia do
Trabalho, mesmo que haja procedimento criminal em curso, ou esperar o resultado da
ao criminal e depois propor a execuo dos danos civis na esfera trabalhista valendo-

50
MAIOR, Jorge Luiz Souto. Em Defesa da Ampliao da Competncia da Justia do Trabalho, RDT 11-
08, Braslia, 2005, pg. 15.
51
Em razo disso, entendemos que a competncia da Justia do Trabalho para as aes de reparao de
danos materiais e morais decorrentes da relao de trabalho, a inclusas as aes indenizatrias
decorrentes do acidente de trabalho, fez gerar mais um ttulo executivo judicial na Justia do Trabalho,
que a sentena penal condenatria em apurao de responsabilidade criminal do empregador pelo
mesmo fato a ser apurado tambm na esfera trabalhista.
se do permissivo do artigo 200, do CC, assim redigido: Quando a ao se originar de
fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva
sentena condenatria.
Nesse mesmo diapaso, cumpre destacar a viso de Rui
52
Stocco , ao comentar o artigo 200 do CC:
O texto apenas assegurou que a prescrio no corre antes da
sentena penal transitada em julgado.
Todavia, no impede que o interessado ingresse com a ao
civil, independentemente do resultado da ao penal, por fora do princpio da
independncia das instncias, sedo certo ainda, que o ilcito civil um minus em relao
ao ilcito penal, de modo que a conduta pode no configurar ilcito penal, mas
caracterizar ilcito civil.
Entretanto, se esse interessado preferir aguardar o desfecho da
ao penal para s ento, ingressar no juzo cvel, apenas para executar o valor da
reparao, nos termos do art. 63 do Cdigo de Processo Penal, ter assegurado que o
prazo prescricional no ter incio at o julgamento definitivo no mbito criminal.
Pensamos que a previso contida no art. 200 traduz o
reconhecimento do legislador do que os nossos pretrios j haviam assentado, como se
verifica em inmeros julgados dos tribunais superiores, notadamente da Suprema Corte.
Se o pedido de reintegrao do servidor pblico se funda na
absolvio criminal, desta ltima que se conta o prazo de prescrio 53 .
A prescrio da ao contra demisso de funcionrio pblico
por motivo de infrao penal s comea a correr a partir da sentena proferida na ao
criminal 54 .

CONCLUSES

Acima do exposto, conclui-se:

a)como regra geral, a responsabilidade do empregador
subjetiva com culpa presumida, por atualizao interpretativa do artigo 7, XXVIII, da
CF j que compete ao empregador zelar pela sade, segurana do trabalho e meio
ambiente do trabalho. De outro lado, o empregador tem maior aptido para a prova. Sob
outro enfoque, a reparao dos danos decorrentes acidente de trabalho um direito
fundamental que tem interesse social, transcendendo a esfera meramente individual
para adquirir carter publicista. Alm disso, aplicveis hiptese os princpios da
funo social do contrato e funo social da propriedade;
b)nas atividades de risco, onde a probabilidade do sinistro seja
mais acentuada que o normal, a responsabilidade do empregador objetiva, por fora do
pargrafo nico do artigo 927, do CC, e em razo da responsabilidade pela teoria do
risco criado, somente se eximindo o empregador dessa responsabilidade nas hipteses
de caso fortuito ou fora maior, ou culpa exclusiva da vtima;
c)a moderna doutrina e os novos rumos da responsabilidade civil
caminham no sentido da responsabilizao objetiva do empregador em razo da teoria
da proteo integral da pessoa do trabalhador, da desigualdade entre as partes que

52
STOCCO, Rui. A Responsabilidade Civil. O Novo Cdigo Civil. Estudo em Homenagem a Miguel
Reale, coord. Domingos Franciulli Netto, Gilmar Ferreira Mendes e Ives Grandra da Silva Martins, So
Paulo, LTR, 2003, pgs. 796/797.
53
STF 1aT. RE Rel. Min. Rafael Mayer RJTJSP 82/162
54
STF 1 T. RE Rel. Min. Oscar Corra j 15.4.1968 DJU 2.5.1996 RT 608/258. No mesmo
sentido: STF, RTJ 53/820 e RJTJSP 45/95.
compe a relao de trabalho (tanto econmica como no aspecto processual), da
dignidade da pessoa humana do trabalhador, dos valores sociais do trabalho e da justia
social (artigos 1, III, IV e 3, da CF);
d)A prescrio regida pela natureza da pretenso e no em
razo da competncia do rgo jurisdicional. Os danos oriundos do acidente de trabalho
so de ordem pessoal, sendo sua natureza jurdica um misto de Direito Constitucional e
Direito Civil. Portanto, a prescrio aplicvel a decenal prevista no Cdigo Civil;
e)Enquanto a responsabilidade sobre o acidente de trabalho
estiver sendo apurada na esfera criminal, no comea a fluir o prazo prescricional para o
empregado propor reclamao trabalhista pleiteando a reparao de danos civis
oriundos do acidente de trabalho por aplicao do artigo 200, do Cdigo Civil.