Formatted: Line spacing: 1.

5 lines
Formatted: Top: (Custom, Accent 4, 30.8 pt Line
width), Bottom: (Custom, Accent 4, 30.8 pt Line width),
Left: (Custom, Accent 4, 30.8 pt Line width), Right:

DE LOS DERECHOS DE CRDITOS U (Custom, Accent 4, 30.8 pt Line width)

Formatted: Font: Algerian, 28 pt

OBLIGACIONESLA RIQUEZA DE
LAS NACIONES
E. PETITADAM SMITH

Docente KOPECEK CELESTINO CHRISTIAN LISTER

Alumnos Adelaida SanchezSnchez PerezPrez Formatted: Font: Arial

Formatted: Font: Arial
Carlos Alberto Santiago

Enrique Paretto Ramos

Paola Sarmiento Lpez

Miguel Blakovi Blaskovic Huayta Formatted: Font: Arial

1
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLITICAS
PRIMER QUINTO CICLO

San Juan de Lurigancho

20176

2
 Para tener la nocin del contrato es preciso, pues, saber
primeramente lo que es una convencin. Ahora bien, cuando
dos o ms personas se ponen de acuerdo respecto a un
objetivo determinado, se dice que hay entre ellas convencin
o pacto.La gran multiplicacin de la produccin de todos los
diversos oficios, deriva de la divisin del trabajo, da lugar, en
una sociedad bien gobernada, a esa riqueza universal que
se extiende hasta las clases ms bajas del pueblo.

(Adam. SmithE. Petit)

3
 Dedicado a nuestros Hijos,

La UPN por darnos la oportunidad de continuar estudiando y

realizarnos que esperamos valoren

lo que hacemos por ellos.

4
5
 Nuestro agradecimiento al Profesor Christian , por
motivarnos a prepararnos cada ms.,

quien despert en nosotros la inquietud por saber ms

de los Romanos.

6
 Formatted: Font: (Default) Arial, 10 pt
INTRODUCCIN............................................................................................................................. 965

1. LA DIVISIN DEL TRABAJO.................................................................................................... 1176

1.1.1 De la mayor destreza de cada obrero en particular. ....................................................... 1386

Error! Referencia de hipervnculo no vlida.1.1.2. Del ahorro de tiempo que comnmente se Formatted: Line spacing: 1.5 lines
pierde de pasar de una ocupacin a otra: ................................................................................... 147

7
 1.1.23. Del ahorro de tiempo que comunmente se pierde por pasar de una actividad a otra la Formatted: Line spacing: 1.5 lines
invencin de una gran numero de mquinas. ........................................................................... 1487

1.1.3. De la invencin de un gran nmero de mquinas.8 Formatted: Normal, Tab stops: Not at 6.13"
2. DEL PRINCIPIO QUE MOTIVA LA DIVISIN DEL TRABAJO ................................................ 2897

3. EL ORIGEN Y USO DE LA MONEDA (Miguel) ...................................................................... 34107

Error! Referencia de hipervnculo no vlida.3.1 ..................................................... Por desarrollar

......................................................................................................................................................... 347

4. DEL PRECIO REAL Y NOMINAL DE LAS MERCANCIAS (Miguel) ...................................... 41117

5. SOBRE LOS ELEMENTOS COMPONENTES DEL PRECIO DE LAS MERCANCIAS (Carlos)

..................................................................................................................................................... 66137

Error! Referencia de hipervnculo no vlida.. ........................................................................... 698

6. DEL PRECIO NATURAL Y DEL PRECIO DE MERCADO DE LOS BIENES (Carlos) ......... 74158

7. DE LOS SALARIOS DEL TRABAJO (Paola) .......................................................................... 77178

8. DE LOS BENEFICIOS DEL CAPITAL .................................................................................... 80218

9. DE LA RENTA DE LA TIERRA ............................................................................................... 82238

Formatted: Font: (Default) Arial

8
 INTRODUCCIN Formatted: Font: (Default) Arial, 14 pt
Formatted: Centered, Level 1, Line spacing: 1.5 lines

Formatted: Title, Centered, Level 1, Line spacing: 1.5

lines

Reconocemos sin lugar a duda que Roma es en definitiva la cuna de la Institucin

Jurdica y Social, es as que en el desarrollo de la presente monografa nos
revisaremos como los romanos establecieron parmetros y reglas en una sociedad

9
tan majestuosa como lo fue el imperio romano, hemos basado el presente trabajo,
en uno de los principales estudiosos en la materia, Eugne Petit, quin en su
Tratado Elemental del Derecho Romano define a este como el conjunto de
principios que rigieron la sociedad romana.

Nos centraremos en los derechos de crdito, los cuales tienen inicio con una
relacin comercial entre dos personas, en la que una de ellas es el acreedor y la
otra el deudor, es as como los romanos vieron la necesidad de normar las
relaciones entre ellos, es este, el punto de partida hacia lo que seran los contratos,
los elementos del mismo y sus principales divisiones. Esta figura jurdica est
vigente hasta el momento, ellos lograron a travs de muchos siglos, un alto grado
de perfeccin que hizo que otras naciones aplicaran estas mismas reglas en sus
relaciones comerciales. Hasta hoy se entiende que el crdito u obligacin es un lazo
que une entre s, acreedor, deudor y el objeto de la obligacin. Dentro de los
contratos los que predominaron fueron los contratos verbis puesto que entre ellos
la palabra tiene un altsimo significado y respeto, por lo que no se requera escribir
documento alguno, siendo la estipulacin la ms importante, dentro de esta
tenemos modalidades, como la del adstipulator y adpromissores que son el
acreedor accesorio y el deudor accesorio, a continuacin desarrollaremos cada uno
de los puntos mencionados.La Riqueza de las Naciones es una tesis econmica
compuesta por tres principios y cinco libros, con los cuales Adam Smith, se gana el
ttulo de padre de la economa, su obra, transcendental para la historia de la
economa, ve la luz en 1776, es considerado el primer libro de la economa moderna
y encargado de sentar las bases del capitalismo.

El hombre como ser econmico tiene un impulso natural de lucro, segn Smith la
motivacin de la divisin del trabajo es consecuencia gradual de una cierta
propensin de la naturaleza humana, que es la de permutar, cambiar y negociar una
cosa por otra Dame lo que necesito y te dar lo que deseas

Que el universo est ordenado de tal manera que los empeos individuales de los
hombres se conjugan para el bien social, todos hubiramos tenido las mismas

10
obligaciones que cumplir e idnticas obras que realizar sino hubiera diferencia de
empleos que propiciaran la variedad de talentos.

Que conforme a los dos principios el mejor programa consiste en dejar que el
proceso econmico siga su propio curso (Laissez Faire)

1. DE LOS DERECHOS DE CRDITO U OBLIGACIONESLA DIVISIN DEL Formatted: Font color: Auto

TRABAJO Formatted: Heading 1, Left, Adjust space between

Latin and Asian text, Adjust space between Asian text
and numbers

1.1. DesarrollAdam Smith planteo la divisin del trabajo, en el siglo XVIII, como un
instrumento para alcanzar mayores niveles de productividad y eficiencia de la
economa como nos dira el en esta cita : Los mayores adelantamiento en las
facultades o principios productivos del trabajo y la destreza, pericia y acierto con
que, este se aplica y dirige en la sociedad no parecen efectos de tora cauda que la
divisin del trabajo mismo. (Smith, La Riqueza de las Naciones, 1776)
Para Smith el objetivo mismo de la economa era el conocer las leyes que
determinaban la riqueza de las naciones, y en ese esfuerzo defendi la tesis del

11
laisses faire laissez passer; que es una expresin francesa que significa: dejen
hacer, dejen pasar , as mismo seal que la optimizacin de la productividad de
una empresa estaba en relacin con el correcto engranaje de los procesos de
especializacin de la mano de obra.
Esta especializacin conocida como la divisin del trabajo dependera de la clase
de producto que se estuviera fabricando
Desde este punto afirmaremos que para Smith, el esquema econmico parte de la
afirmacin de que la fuente de la riqueza se halla en el trabajo el trabajo anual de
cada nacin es el fondo el que se deriva todo el suministro de cosas necesarias y
convenientes para la vida de la nacin consume anualmente (Smith, La Riqueza
de las Naciones , 1776) . De esta afirmacin se desprende que, aumentando la
productividad laboral, aumentamos tambin la riqueza.
En Resumen, Adam Smith piensa que las divisiones del trabajo es la causante del
aumento de la productividad, concluyendo que es la divisin del trabajo lo que hace
crecer la economa de un pas.
La divisin correcta del trabajo y tareas conduce a la optimizacin de la ganancia y
la productividad.

arRoma logr, a travs de muchos siglos de ejercicio, un alto grado de perfeccin

en la teora de las obligaciones, esto hizo que otros pueblos aplicaran estas mismas Formatted: Font: (Default) Arial

reglas en sus relaciones comerciales entre dos personas o entre un individuo y Formatted: Font: (Default) Arial
Formatted: Font: (Default) Arial
un grupo de personas. Estas ideas todava estn siendo utilizadas en las
Formatted: Font: (Default) Arial
legislaciones modernas despus de ms de veinte siglos de haber sido creadas.
Las instituciones de Justiniano definan a la obligacin, como: "un lazo
de derecho que nos sujeta a la necesidad de pagar alguna cosa conforme al
derecho de nuestra ciudad"
El derecho romano cumple una funcin importante como modelo inicial de
manejo de obligaciones, (crditos) nombrando a los participantes en esta relacin:
el acreedor, quien puede exigir de la otra parte: el deudor, una compensacin
equivalente a dicha deuda apreciable en dinero. :

12
1.1.1 1.1.1 De la mayor destreza de cada obrero en particular. Formatted: Font color: Auto

Definicin y elementos de la obligacin: Formatted: Heading 2, Left, Outline numbered + Level:

3 + Numbering Style: 1, 2, 3, + Start at: 1 +
Alignment: Left + Aligned at: 0" + Indent at: 0.5",
Adjust space between Latin and Asian text, Adjust
DesarrollarPara Smith con la especializacin laboral, el trabajador adquiere una space between Asian text and numbers
mayor destreza en su labor particular gracias a la repeticin continua de la misma Formatted: Font color: Auto
cada da , ya que la divisin del trabajo permite al obrero especializarse en una
operacin sencilla y hacer de esta su nica ocupacin, Smith otorga el clebre
ejemplo de la fabricacin de alfileres. Sucede que un obrero que no ha aprendido
tal calc de tarea y no est capacitado para manejar la maquinaria, por ms que
trabaj con diligencia y esfuerzo solo lograra producir una reducida cantidad de
alfileres. Pero la situacin cambia cuando dentro de este rubor las distintas labores
se encuentran divididas. (Smith, La Riqueza de las Naciones, 1776)

Las Instituciones de Justiniano definieron as la obligacin: es un lazo de derecho

que nos constrie con la necesidad de pagar alguna cosa conforme al Derecho de
nuestra ciudad (1). La obligacin esta as comparada a un lazo que une una a otra
a las personas entre las cuales ha sido creada; es, por otra parte, un lazo
puramente jurdico (2). Pero si sujeta al deudor, si limita su libertad, no hemos de
sacar de ah la conclusin de que sea una molestia en la sociedad. (PETIT, 2007) Field Code Changed

Si analizamos el concepto inicial de obligacin en la actualidad notaremos

que el espritu no est muy alejado al de los tiempos romanos, a excepciones
claras y salva distancias acerca de la libertad no ha cambiado mucho.
La palabra latina obligatio proviene de la preposicin acusativa ob y del
verbo transitivo ligare, ligo, ligatum, que significa atar, amarrar, sujetar. La
etimologa de la palabra coincide ampliamente con el concepto antiguo de la
obligacin romana que entraaba una atadura de la persona del deudor, un
sometimiento personal al poder -manus- del acreedor. (Arguelo, 1998) Field Code Changed

Luis Romero Zavala en su libro DERECHO DE LAS OBLIGACIONES EN Formatted: Default Paragraph Font, Font: (Default)
EL PER TOMO I, nos da a conocer: El derecho romano, mediante +Body (Calibri), 11 pt
las INSTITUCIONES de JUSTINIANO( de quien se dice recogi la definicin dada Formatted: Default Paragraph Font, Font: (Default)
por FLORENTINO) defini la obligacin en los siguientes trminos: "obligatio est +Body (Calibri), 11 pt

juris vinculum,quo necestate adstringimur alicuius solvendaerei secumdum Formatted: Default Paragraph Font, Font: (Default)
nostrae civitatis iura", que quiere decir: "la obligacin es un vnculo jurdico que nos +Body (Calibri), 11 pt
impone la necesidad de pagar alguna cosa segn las leyes de nuestra ciudad". Formatted: Default Paragraph Font, Font: (Default)
Otro texto se atribuye a PAULO del cual se deriva esta definicin: "obligatio est juris +Body (Calibri), 11 pt
vinculum, quo necestate adstringimur ad aliquid dandum, vel faciendum vel Formatted: Default Paragraph Font, Font: (Default)
praestandum". (ZAVALA, 1999) +Body (Calibri), 11 pt
Formatted: Font: 11 pt, Font color: Auto

13
1.1.2. Del ahorro de tiempo que comnmente se pierde de pasar de una ocupacin a Formatted: Default Paragraph Font, Font: (Default)
otraElementos Que Componen La Obligacin: +Body (Calibri), 12 pt, Not Bold, Font color: Auto,
Pattern: Clear
Sujeto Activo = el acreedor, puede haber uno o varios.
Al acreedor pertenece el derecho de exigir del deudor la prestacin que es
objeto de la obligacin.
Un sujeto pasivo = el deudor, Es la persona que est obligada a procurar al
acreedor el objeto de la obligacin. Puede haber en ella uno o varios deudores
Un objeto = El objeto de la obligacin consiste siempre en un acto que el
deudor debe realizar en provecho del acreedor
La obligacin tiene siempre por objeto un acto del deudor, que esta personalmente
obligado; resulta de ello que nunca, ni aun cuando ella consista en dar, transfiere
por si misma ni la propiedad ni ningn otro derecho real. El deudor est obligado
solamente a efectuar esa transferencia por medio de los modos especiales
creados para este efecto (PETIT, 2007) Field Code Changed

Desarrollar

1.1.23. Del Ahorro de tiempo que comnmente se pierde de pasar de una Formatted: Font: Bold

ocupacin a otra

Smith refiere que, si un obrero debe de cambiar constante de actividad, hay un Formatted: Font: Not Bold

tiempo que se pierde mientras termina una y comienza, otra lo que se conoce hoy Formatted: Font: Not Bold
Formatted: Font: Not Bold
como set up o puesta a punto de actividad o una maquinaria. Adems, cuando un
trabajador comienza una nueva actividad nunca estar preocupado al 100% de esta
labor, por ende, tienen un tiempo perdido hasta lograr trabajar eficientemente. Formatted: Font: Not Bold

Un tejedor rural, que al mismo tiempo cultiva una pequea granja, no podr por Formatted: Font: Not Bold, Italic

menos de perder mucho tiempo al pasar del telar al campo y del campo al telar Formatted: Font: Not Bold, Italic

(Smith, La Riqueza de las Naciones , 1776) Formatted: Font: (Default) Arial, 12 pt, Do not check
spelling or grammar

1.1.3 De la Invencin de un gran nmero de maquinas

14
El ser humano va adquiriendo una mayor aptitud para descubrir nuevos mtodos Formatted: Font: Not Bold

para reducir el tiempo de produccin de distintas clases de bienes. As muchas de

las maquinas utilizadas en las manufacturas fueron en un comienzo invento de los
artesanos que se ocupaban de esa especifica labor, pue hallndose estos ocupados
en una operacin sencilla, toda su imaginacin se concentraba en la bsqueda de
mtodos rpidos y fciles de ejecutarlas. Pero aade Smith que mucho de estos
progresos se deben tambin al ingenio de los fabricantes que han convertido la
produccin de mquinas en un negocio en si mismo. Tambin destaca el autor a
aquellos filsofos u hombres de especulacin que son aquellos cuya actividad Formatted: Font: Italic

no consiste en hacer cosas algunas sino en obsrvalas todas y por esta razn son Formatted: Font: Italic

a veces capaces de combinar o coordinar propiedad de los objetos ms dispares Formatted: Font: Italic
Formatted: Font: Italic
(Smith, La Riqueza de las Naciones , 1776) . Claro est que no basta con tener
Formatted: Font: Italic
trabajadores especializados y un gran nmero de maquinarias ya que se precisas
Formatted: Font: (Default) Arial, 12 pt, Do not check
de un buen uso y combinacin de los factores de produccin. spelling or grammar

Aos ms tarde surgira y aplicara el nominado taylorismo nombre que deriva de Formatted: Font: Not Italic
Formatted: Font: Not Italic
Frederick W. Taylor (1956 -1915) que hace referencia a la divisin de las distintas
tareas del proceso de produccin , Fue un mtodo de organizacin industrial cuyo
fin era aumentar la productividad con el objetico de minimiza e idealmente eliminar
todos aquellos movimientos del obrero considerados improductivos y sus
conocimientos tcnicos y bajar los costos de produccin, estandarizar las tareas,
medir la productividad del trabajador y remunerarlo de acuerdo a este criterio
De la invencin de una gran numero de mquinas.Divisiones y Fuentes de las
Obligaciones.

Se llaman fuentes de las obligaciones a aquellos hechos a los cuales el

ordenamiento jurdico romano atribua eficacia de hacer surgir un vnculo obligatorio
entre dos o ms personas , derivan de dos fuentes el contrato y el delito
LasDesarrollar fuentes de las obligaciones son dos: el contrato y el delito
entendiendo por contrato el acuerdo de voluntades sancionado por el derecho civil,

15
pudindose manifestar estas voluntades mediante palabras (verbis), por escrito
(litteris), por la entrega de una cosa (re) o por medio del consentimiento (consensu)
Lo anterior nos proporcionar la base para una futura clasificacin de
los contratos en relacin con su perfeccionamiento. Formatted: Font: (Default) Arial

Por lo que se refiere a las obligaciones que nacen de un delito, no se agruparn en

varios gneros sino que formarn uno solo, ya que las nacidas del que efectuase
un hurto, arrebatara violentamente bienes, causase cualquier clase de dao o bien Formatted: Font: (Default) Arial

cometiese una injuria, son todos ellos hechos contrarios al derecho que traern
como consecuencia la obligacin de reparar el perjuicio ocasionado.

Se llaman causae obligatiqinint en la terminologa moderna, fuentes de las

obligaciones, los hechos y actos jurdicos a los que el derecho atribuye el efecto
de hacer nacer relaciones obligacionales. Las fuentes podan ser innmeras y
variadas, pero dada la tipicidad de las obligaciones, no infinitas. Su determinacin
muestra disparidad en los textos romanos y por ello haremos el estudio de las
fuentes de las obligaciones a travs de l^s opiniones emitidas por jurisconsultos
clsicos y de los principios contenidos en las Instituas de Justiniano.
Las figuras singulares que podan dar nacimiento a las obligaciones fueron
reconocidas en una primera clasificacin que formul Gayo en sus Instituas. En ella
se deca que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito (omnis obligatio
vel ex contrctil nascitur vel ex delicto) (Gayo, 3, 88). (Arguelo, 1998) Field Code Changed

1.2. DE LAS OBLIGACIONES NACIDAS DE LOS CONTRATOS

1.2.1. Nocin y desarrollo de los contratos.

En todo contrato hay una convencin, para tener la nocin del contrato es preciso,
pues, saber primeramente lo que es una convencin. Ahora bien, cuando dos o ms
personas se ponen de acuerdo respecto a un objeto determinado, se dice que hay
entre ellas convencin o pacto.
16
El Derecho civil no reconoce este efecto ms que a convenciones acompaadas de
Ciertas formalidades, cuya ventaja es dar ms fuerza y ms certidumbre al
consentimiento de las partes y disminuir los pleitos, encerrando en lmites precisos
la manifestacin de voluntad. Consistan, bien en palabras solemnes. Los contratos
en Derecho Romano son, pues: unas contenciones que estn destinadas a producir
obligaciones y que han sido sancionadas y nombrada por el Derecho civil. (PETIT, Field Code Changed

2007)

El contrato era entre los romanos toda convencin destinada a producir

obligacin, aunque el derecho natural reconoca que si el objeto de la
convencin era lcito, aquel que se haba comprometido libremente, estaba
obligado, porque toda convencin lcita era legalmente obligatoria, pero el
derecho romano jams admiti ese principio de forma absoluta.
El derecho civil solo reconoca la obligatoriedad si esta estaba acompaada Formatted: Font: (Default) Arial

de ciertas formalidades, que dieran fuerza y certidumbre al consentimiento Formatted: Font: (Default) Arial

de las partes, para as evitar pleitos y encerrar los lmites precisos de las
voluntades.
Estas formalidades consistan en; palabras solemnes, menciones escritas y
la remisin de una cosa hecha por una de las partes a la otra.

La fuente ms importante y ms fecunda de obligaciones es el contrato (contractus),

figura sobre la cual los romanos no nos dejaron una definicin. Con Bonfante
podemos decir que es el acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir
una relacin obligatoria reconocida por la ley.
En el derecho moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones
encuentra proteccin legal y, por consiguiente, convencin y contrato son trminos
con igual significado. Esto no ocurra en el derecho romano, desde que no todo
acuerdo de voluntades extraaba un contrato, sino slo aquellos convenios a los
que la ley les atribua el efecto de hacer nacer obligaciones civilmente exigibles, es
decir, protegidas por una (Arguelo, 1998) actio. (Arguelo, 1998) Field Code Changed
Field Code Changed

17
1.2.2. Clases de Contrato:

Para hablar de las clases de contratos debemos empezar mencionando que los
contratos fueron evolucionando a partir del Nexum y de la Sponsio, segn
evolucionaba el trfico econmico y mercantil entre los ciudadanos y habitantes de
Roma, as como en su relacin con otros pueblos.Dicha evolucin llev a lo largo
de los siglos a la existencia cuatro tipos de contratos, clasificables segn su forma
de perfeccionarse, y que son la base de nuestros actuales contratos:

1.2.2.1 Verbis. Cuando se perfeccionan por las palabras. Son la dictio dotis, el
iusiurandum liberti y la stipulatio. Estos contratos se perfeccionan por medio de
las palabras, bajo ciertos requisitos.

1.2.2.2. Litteris. Cuando se realizan por menciones escritas. El contrato litteris

se perfecciona por medio de menciones escritas llamadas nomina transcriptitia, y
que literalmente significa nombres que son transcritos, nombres de los deudores
que aparecen el codex o libro de caja del acreedor, con las cantidades que por
ellos le son debidas.

1.2.2.3 Re. Cuando son perfectos por la entrega de la cosa. Los contratos re,
mutuo o prstamo de consumo, comodato o prstamo de uso, depsito o prenda,
se perfecciona por la entrega de la cosa (Re), pues se consider con razn que
nadie estaba obligado a devolver si previamente no haba recibido.

1.2.2.4. Consensu. Cuando para su perfeccionamiento basta el consentimiento de

las partes. Los contratos consensuales, compraventa, arrendamiento, sociedad y
mandato, son perfectos por le slo consentimiento de las partes; son el polo opuesto
de los contratos formales y solemnes del antiguo derecho civil.
El nexum, pues, ms que un contrato en el sentido estricto del vocablo, fue un eficaz
procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las obligaciones
asumidas por el deudor.

18
En efecto, si no pagaba u otro no lo haca por l, al acreedor le asista el derecho,
como si hubiera obtenido una sentencia condenatoria del obligado, de someter al
deudor a las consecuencias de la manus iniectio, que lo colocaba en un estado de
sumisin a semejanza del seoro inherente a todo derecho de propiedad, hasta
que saldara la deuda. (Arguelo, 1998) Field Code Changed

La Sponsio, que acaso en un principio slo cumpli funciones de garanta; Como

negoci jurdico jure civili la sponsio estuvo reservada a los ciudadanos romanos y
se a celebraba oralmente, mediante una interrogacin formulada por el acrededor
con el uso de la tpica frmula spondes?, a la que el deudor responda: spondeo .
Una vez pronunciadas las palabras solemnes prescritas, por la ley, el vnculo
obligatorio quedaba formalizado y el rigor formalista era tan absoluto que no estaba
permitido el uso de ningn otro verbo para constituir la relacin obligacional De
aplicacin variada en la primera poca, ya que la sponsi.se utilizaba en relaciones
jurdicas, tanto de derecho pblico cmo de derecho privado, fue cayendo en
desus, especialmente cundo el jus Gentium introdujo la stipulatio cmo la forma
oral ms comn de engendrar obligaciones, sin apego a un rigorismo tan severo y
con posibilidad de aplicacin para los peregrinos o extranjeros. (Arguelo, 1998) Field Code Changed

Nota : La Ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim

tabularum leges) o Ley de igualdad romana fue un texto legal que
contena normas para regular la convivencia del pueblo romano.
Tambin recibi el nombre de ley decemviral.

En una poca en que los romanos ignoraban aun el arte de acuar la

moneda, la cantidad de metal dada en prstamo se pesaba en una balanza
tenida por un libripens , investido, sin duda, de un carcter religioso, en
presencia de cinco testigos ciudadanos romanos y pberos
(2): esto era el equivalente de una verdadera condena, que autorizaba el
empleo de la manus injectio contra el deudor que no pagaba. La persona

19
 misma del obligado (corpus) estaba, pues, comprometida y responda del
pago de la deuda (3).
Las consecuencias del nexum son mal conocidas. Se sabe, sin embargo, que
eran muy rigurosas. En virtud del contrato y sin juicio, el deudor que no
pagaba estaba sometido a la manus injecto, especcie de toma de cuerpo
ejercida por el acreedor, y que necesitaba la intervencin del magistrado.
Desde entonces, el deudor, declarado nexus, estaba a merced del acreedor,
que podia encadenarle y tratarle como a su esclavo de hecho, si no de
derecho (4). El nexus no se libertaba mas que con la ayuda de un pago
especial, acompaado de la solemnidad de la aes et libra y de una nuncupatio
apropiada a la naturaleza de la operacin (Gayo, III, & 174.--V. n. 494, nota
1). (PETIT, 2007) Field Code Changed

Al lado del nexum, los ciudadanos romanos parecen haber empleado pronto
la sponsio como medio de dar fuerza jurdica a las convenciones destinadas
a producir una obligacin. Desde el siglo v, la sponsio consiste en una
interrogacin del acreedor seguida de una respuesta hecha por el deudor por
medio del verbo, spondere, spondesne?spondeo. Pero es difcil saber lo
que era la sponsio primitiva y cul fue su origen. Unos la hacen proceder de
una simplificacin del nexum, pues la nuncupatio habra llegado a ser
suficiente para obligar. Pero, si era asi, por qu se habla suprimido la
solemnidad del aes et libra, mientras que se conservaba a ttulo de smbolo
en la mancipatio? Despus la nuncupatio emana del acreedor solo; en la
sponsio, hay una pregunta y una respuesta: es sa una diferencia muy
importante para que se pueda admitir entre esos dos contratos una relacin
de filiacin. Otros hacen derivar la sponsio de un juramento prestado por el
deudor sobre el altar de Hrcules (Dionisio de Halicarnaso, I, 40). Lo que
parece cierto es que tuvo primero un carcter religioso (6). Pero las
ceremonias que la acompaaban fueron descuidadas a continuacin, a
medida que tom extensin. Recibi un nombre ms en armona con su
funcin, que era fortalecer la convencin de las partes: este fue la stipulatio

20
 (7). Esta manera de contratar acab por ser accesible aun a los extranjeros,
a condicin, sin embargo, de emplear otros trminos, porque la palabra
spondere qued especial para los ciudadanos (PETIT, 2007) Field Code Changed

En cuanto al nexum, el deudor y su familia se constituan en prenda o

garanta de pago de la deuda o del cumplimiento de la obligacin de otra
ndole. Era ejecucin real y personal, a la vez.utilizando el nexum, el acreedor
contaba con la facultad de proceder por s contra el deudor insolvente o
moroso, sin acudir al formalismo de la manus iniectio. Formatted: Font: (Default) Arial

Al mismo tiempo que la stipulatio vena a ser un instrumento cmodo para

sancionar el acuerdo de las partes, nacan dos nuevos contratos, por decirlo
as, de las ruinas del nexum:

1.2.2.5. litteris eran aquellos que, slo quedaban concluidos mediante inscripciones
o asientos labrados en los registros o codex que llevaban los ciudadanos.
Eran re los que se perfeccionaban por el consentimiento, seguido de la entrega de
una cosa, como el mutuo, el comodato, el depsito y la prenda.

Y por ltimo, solo consenso eran los que quedaban concluidos por el mero cambio
del consentimiento de los contratantes, sin ninguna otra formalidad, como la venta,
la locacin, la sociedad y el mandato.

Contemplados desde este mismo punto de vista se dividan tambin los contratos
en formales y no formales. Eran formales aquellos que requeran para su
perfeccionamiento el empleo de formas solemnes, y no formales los que no exigan
formalidad alguna para su conclusin. Eran formales el nexum, los verbis y los
litteris; no formales los reales y los consensuales.

1.2.2.6. Contratos Formados RE

Los contratos verbis y literis no eran formas de contratar, es decir, de dar fuerza
obligatoria a las convenciones de naturalezas muy diversas. En otro aspecto los
21
contratos RE y los contratos consensales, poseen otro carcter al cual se le
aplicaba una operacin especial a un gnero de negocios determinados.

Los contratos RE o REALES, no son perfectos, sino, cuando el acuerdo de las

partes va seguido a la tradicin de ciertas cosas entregadas por el que se hace
acreedores al que se obliga. Estos se clasifican en cuatro, que son los siguientes:

o El Mutuum o Prstamo De Consumo.

o El Comodato o Prstamo De Uso.
o El Depsito.
o El Pignus o Contrato De Prenda

Los contratos RE o REALES se clasifican en dos grupos, que uno es El

Mutuum, derivado del Nexun, que es un contrato Unilateral y de Derecho
estrictito, sancionado por la condictio. Los otros tres son contratos Sinalagmticos
Imperfectos y de buena fe, sancionadas por acciones especiales.

1.2.2.6.1. El mutuum o Prstamo de consumo: Es un contrato por el cual una

parte trasfiere a otra la propiedad de cierta cantidad de cosas que son apreciables
en peso, numero, o medida con la obligacin de restituir al cabo de determinado
tiempo la misma cantidad de cosa, especie y calidad.

Para la formacin de este contrato se necesita la Mutui Datio, es decir, un traslado

de propiedad a ttulo de prstamo. Esta debe hacerse en provecho del propietario y
es indispensable que tenga por objeto cosas apreciadas en nmero peso y medida.

La ejecucin de la obligacin no puede ser exigida hasta que no sea su vencimiento,

esta tena que tener trmino fijado para el pago; Con respecto a los intereses, hasta
el da de la restitucin, el mutuario sacaba de las cosas prestadas toda su utilidad,
la que le pudiera proporcionar.

Hay que distinguir que los otros tres contratos RE O REALES El Comodato; El
Depsito y La Prenda, se diferencian del mutuum, por caracteres totalmente
distintos. En el Mutuum, la tradicin es necesaria a la perfeccin del contrato de lo
cual debe ser traslativa de propiedad.

22
En el comodato, el depsito y la prenda, la propiedad de la cosa entregada no
cambia de titular.

1.2.2.6.2. El Commodatum: es un contrato por el cual una persona, el comodante,

entrega gratuitamente una cosa in consumible y no fungible a otra persona, el
comodatario, para servirse de ella y devolverla despus de haber hecho el uso
convenido.

Para la formacin de este contrato es indispensable la entrega de la cosa prestada

lo cual reciba el nombre de Nuda Traditio, este al cual le fue prestada la cosa no
puede hacerse propietario. El comodato tiene por objeto regularmente un mueble,
rara vez un inmueble. A sabiendas de que siempre tiene que ser un cuerpo y
considerada en su individualidad, In Specie y no In Genere. De manera ordinaria
generalmente las cosas que se utilizan consumindolas, no pueden ser dadas en
Comodato.En este contrato no debe exigirse remuneracin alguna, por el servicio
que presta bajo pena de nulidad del contrato de comodato, porque este, es gratuitos
si se hace prometer un salario, hay arrendamiento o contrato innominado.

El comodato tiene por efecto engendrar en el momento en que se forma, una

obligacin a cargo del comodatario; la de devolver la cosa prestada y se puede
producir tambin una obligacin incidentalmente a cargo del comodante. Aqu el
deudor es de cuerpo cierto y de aqu resultan algunas consecuencias:

Queda liberado de obligacin si la cosa ha perecido por caso fortuito o fuerza mayor.

Queda obligado y debe pagar al comodante daos e intereses si la cosa ha perecido

por dolo o falta.

El comodatario, tambin debe pagar daos e intereses al comodante, si la cosa es

deteriorada, por falta suya o si ha hecho de ella uso de lo cual no estaba autorizado
en el contrato, en tal caso, si es de mala fe el propietario puede incurrir en la
penalidad del robo tambin llamado Furtum Usus.

23
La obligacin del comodatario es sancionado por la accin, Comodati Directa, el
comodante, no puede proceder antes del trmino fijado. La accin Comodati
Contraria, se utilizaba para reclamar al comodante los daos e intereses que le son
debidos.

1.2.2.6.3. El Deposito: es un contrato por el cual una persona, el depositante,

entrega una cosa a otra persona, el depositario, que se obliga gratuitamente a
guardarla y a devolverla al primer requerimiento.

Este hace su formacin de igual manera que el Comodato. El depositante entrega

al depositario la cosa que le confa, este mantiene su propiedad si era el propietario
y poseedor. El deposito no puede tener por objeto cosas muebles, consideradas In
Specie; no importa si son o no son de naturaleza consumibles por el uso, el
depositario no tiene derechos a usarlas, y estaba obligado a devolverlas intactas al
depositante, en conclusin el Deposito era definitivamente gratuito. Si el
depositario exiga un salario el Deposito generaba un contrato innominado.

El Deposito produce como efecto una obligacin a cargo del depositario: Al de

restituir la cosa depositada; incidentalmente puede obligar al depositante a
indemnizar al depositario.

El depositario est obligado a devolver la misma cosa que se le ha sido confiada,

por tanto el deudor queda liberado si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor.
El Deposito es en inters nico del depositante, que recibe un servicio gratuito. El
depositario no es responsable por la prdida o deterioro de la cosa a menos de que
sea por consecuencia de dolo o falta grave. Adems de restituir la cosa, el
depositario debe pagar dao e intereses al depositante si ha hecho uso del deposito,
pues debe velar por su conservacin mas no utilizarle y de haber sido utilizada este
puede incurrir en la pena del hurto. El depositante debe devolver la cosa al primer
requerimiento cuando hubiese un trmino fijado para la restitucin.

El depositante puede verse obligado a indemnizar al depositario, del perjuicio que

le ha causa la cosa depositada. El depositante es responsable de toda falta, pues

24
el contrato es un inters suyo. El depositario puede obtener esta obligacin
mediante el derecho de la retencin o compensacin opuesta a la accin directa.

1.2.2.6.4. Pignus o Contrato De Prenda; La Prenda, Pignus es un contrato, por

el cual el deudor o un tercero entrega una cosa a un acreedor para seguridad de su
crdito, con o a cargo para este acreedor de restituirla despus de a ver tenido
satisfaccin. Es un contrato accesorio que interviene para la garanta de una
obligacin, ya sea que esta obligacin sea civil, pretoriana o natural.

Para la formacin de este contrato, es necesaria la entrega de la cosa al acreedor

prendario que es menester para la formacin del contrato, que le da ms que la
simple detencin.

En cuanto a las cosas que podan ser objeto del Pignus, varios jurisconsultos
opinaban que no eran ms que los muebles, esta nocin ha sido posteriormente
entendida a los inmuebles pero Pignus tena sobre todo por objetos cosas
muebles. La prenda es un contrato esencialmente interesados de ambos lados lo
que lo separa del Comodato y El Deposito.

Como los otros contratos sinalagmticos imperfectos, como efecto

El Pignus, engendra inmediatamente una obligacin a cargo del acreedor

prendario, y de una manera incidental el constituyente puede tambin encontrarse
obligado. De la obligacin del acreedor prendario que ha recibido la prenda, queda
obligado a restituir en cuanto ha sido pagado o una satisfaccin suficiente.

El deudor de un cuerpo cierto es liberado de su obligacin cuando la cosa perece

por caso fortuito. El acreedor prendario tambin est obligado a pagar daos e
intereses si se ha servido de la cosa, pues no debe hacer ningn uso de ella. En
cuanto respecta al a obligacin del contribuyente este indemniza al acreedor
prendario por el dao que haya podido causarle por su dolo o falta, a menos que
haya constituido la prenda por la deuda. Cuando ha entregado en prenda al
acreedor la casa ya hipotecada el acreedor no puede adquirir derecho real.

1.2.2.7. Contratos consensuales: De las cuatro clases de operaciones a las cuales

se aplican, la venta es seguramente la ms antigua. Mientras que la moneda fue
25
desconocida, no se practic ms que el cambio al contado, efectuado por una doble
traslacin de propiedad. Despus de la introduccin de la moneda, la venta, en la
que se adquiere una cosa mediante un precio, se distingui del cambio. Para
realizarla, el vendedor transfera al comprador la propiedad de la cosa vendida por
mancipacin o tradicin, segn los casos; era un datio a ttulo de venta, de donde
el nombre de venumdatio. En cuanto al precio, era pagado inmediatamente. Ms
tarde, la estipulacin proporcion a las partes el medio de hacer la venta de otro
modo distinto que al contado. Las obligaciones consentidas por el vendedor y el
comprador se resuman y formulaban en una doble estipulacin: uno se
comprometa a entregar la cosa; el otro a pagar el precio. La estipulacin debi
permitir tambin crear relaciones civilmente obligatorias en caso de arrendamiento
y de sociedad. Se encuentran an bajo el Imperio vestigios de este procedimiento.
Pero la accin de derecho estricto que sancionaba la obligacin nacida de la
estipulacin se someta mal a la apreciacin de deudas recprocas. Por eso el
Derecho civil acab por sancionar la simple convencin en caso de venta, de
arrendamiento y de sociedad. Fueron contratos formados solo cosensu.

Por otra parte, el mandato fue en los comienzos uno de esos servicios gratuitos que
se piden a un amigo, y cuya ejecucin estaba suficientemente garantizada por la
buena fe y por las costumbres. Es probable que fuese ofrecida primeramente por el
pretor una sancin m& eficaz, bajo la forma de una accin in factum, y que el
Derecho civil hiciese a continuacin del mandato un contrato productor de obligacin
y formado por el solo consentimiento. En cuanto a la fecha de estas innovaciones,
ningn documento cierto permite asegurar, aunque se haya dicho, que el Derecho
civil haya consagrado los contratos consensuales desde el siglo VI, o aun antes.
Pero se puede afirmar su existencia a mediados del siglo VII; porque el pontfice Q.
Scaevola cita ya, hacia esta poca, entre las acciones de buena fe, las que nacen
de la sociedad, del mandato, de la venta y del arrendamiento.

Los contratos consensuales son aquellos que se forman por el solo acuerdo de las
partes. Estos contratos derivan del derecho de gentes: constituyen operaciones de
uso tan frecuente y utilidad prctica tan grande, que se le encuentra en todas las

26
legislaciones. Por eso el derecho civil no exige para su perfeccin formalidad
especial alguna, la simple convencin es bastante para que haya contrato, sin
ninguna solemnidad de palabra ni escritura .Los contratos consensuales pueden
formarse entre ausentes, hay cuatro tipos de contratos consensuales: la venta, el
arrendamiento, la sociedad y el mandato.

1.2.2.7.1. La Venta: Es un contrato por el cual dos personas convienen que una
debe procurar a la otra la libre posesin y el goce completo y pacfico de una cosa
determinada, mediante pago de un precio fijado en dinero, el que debe la cosa es
el vendedor, el que debe el precio es el comprador. La venta es perfecta desde que
el vendedor y el comprador se han puesto de acuerdo sobre la cosa vendida y sobre
el precio, el acuerdo de las partes, necesario para la perfeccin de la venta, debe
recaer sobre la cosa vendida y sobre el precio, que son objeto mismo de la
obligacin de cada uno de los contratos y constituyen, por consiguiente, elementos
esenciales del contrato de la cosa vendida :Todas las cosas susceptibles de entrar
en el patrimonio de los particulares pueden constituir el objeto de una venta. Pueden
ser vendidas una cosa corporal, o una incorporal; una servidumbre, un crdito, una
herencia; pero no una herencia futura. La venta de la cosa ajena es vlida. En
nuestro derecho, la venta de la cosa de otro (ajena) es nula.

1.2.2.7.2. El Precio: Para que la venta sea vlida es necesario que el precio
consista en dinero amonedado, que sea cierto y serio, el equivalente que el
comprador debe dar al vendedor a ttulo de precio, no puede constituir en una cosa
cualquiera. Es preciso que sea una suma de dinero, el precio debe ser cierto, es
decir, determinado, o cuando menos susceptible de serlo. As la venta es vlida si
es hecha con el dinero del comprador. Tambin es vlida, si los contratantes han
sometido la determinacin del precio al arbitrio de una persona designada; en este
caso es una venta condicional que slo produce efecto si el tercero fija el precio.

En nuestro derecho el precio de la venta debe determinarse y designarse por las

partes .Tambin se puede someter el precio al arbitraje de un tercero.

1.2.2.7.3. La Obligacin Del Vendedor: El vendedor debe hacer tener al

comprador la cosa vendida; proporcionarle su goce completo y duradero.

27
El vendedor debe hacer entrega de la cosa vendida al comprador con todos sus
accesorios y con los frutos que ha producido desde el da del contrato, salvo
clusula contraria, debe en fin ceder todas las acciones que pueda tener con motivo
de la cosa. En nuestro derecho existen dos obligaciones principales; la de entregar,
y la de garantizar la cosa que se vende.

1.2.2.7.4. Obligacin Del Comprador: El comprador debe pagar al vendedor el

precio convenido, con los interese a contar del da en que ha contratado a disfrutar
de la cosa vendida e indemnizarle de los gastos hachos para el mantenimiento y
conservacin de la cosa. Esta obligacin del comprador difiere de la del vendedor
en que el comprador debe transferir al vendedor la propiedad del precio. Contra el
comprador el vendedor tiene la accin venditi. No puede, por otra parte, obligarle a
pagar sino al vencimiento, y si el mismo cumple su obligacin entregando la cosa
vendida. Cuando el vendedor no ha efectuado tradicin de la cosa vendida, su
inters est salvaguardado por el derecho de retencin. Puede negarse a entregar
a en tanto no haya sido pagado. Es preciso por lo dems que las dos obligaciones
sean exigibles; este medio de defensa se le escapa al vendedor si ha dado un
trmino al comprador para pagar, sin reservarse el mismo plazo para entregar.

En nuestro derecho la obligacin principal del comprador, es pagar el precio el da

y en el lugar convenido en la venta. El comprador debe los intereses del precio de
la venta, hasta que pague el capital, en los tres casos siguientes: habindose
convenido de esta manera al tiempo de la venta; si la cosa vendida y entregada
produce frutos u otros rendimientos, si ha sido el comprador requerido para el pago.
En este ltimo caso no se devengan los intereses, sino despus del requerimiento,
la facultad de resolucin de la venta por falta de pago del precio pertenece de pleno
derecho al vendedor.

2. PRINCIPALES DIVISIONES DE LOS CONTRATOSDEL PRINCIPIO QUE Formatted: Font color: Auto

MOTIVA LA DIVISIN DEL TRABAJO Formatted: Heading 1, Left

Los contratos nominados a su vez y atendiendo a la forma en que se perfeccionan

se clasifican en verbales, escritos, real, consensual; y atendiendo a la forma de
28
interpretacin en de estricto derecho y de buena fe.DesarrollarEn cuanto al principio
que motiva la divisin del trabajo, Smith aclara que no es producto de la sabidura
humana que prev los beneficios de la divisin del trabajo, la divisin del trabajo es
una consecuencia gradual, necesaria, aunque lenta, de una cierta propensin de la
naturaleza humana que no aspira a una utilidad tan grande: la propensin a
permutar, cambiar y negociar una cosa por otra. Esto ltimo es una caracterstica
particular del ser humano.

En una sociedad el ser humano necesita de los dems seres humanos esto es
tambin as en lo que respecta a la economa, especficamente el intercambio de
bienes y servicios. Aqu entramos en un tema s que prestado para muchas
confusiones incluso entre reputados economistas y es el tema del egosmo. En os
intercambios comrcialas las personal no apelas a la benevolencia del otro sino a
que su egosmo y este egosmo, que hay que entenderlo ms bien como amor
propio, el que en gran medida mueve la produccin y posterior intercambio.

No es la benevolencia del carnicero, del cervecero o del panadeo lo que nos

procura el alimento, sino la consideracin de su propio inters. No invocamos sus
sentiemiento humanitario sino su egosmo; ni les hablamos de nuestra necesidad,
sino de sus ventajas, Solo el mendigo depende principalmente de la benevolencia
de sus conciudadanos, pero no en absoluto. Es cierto que la caridad de gentes bien
dispuestas le suministra la subsistencia completa; pero, aunque esta condicin
altruista le procure todo lo necesario, la caridad no satisface sus deseos en la
medida en que la necesidad se presentada: la mayor parte de sus necesidades
eventual se remedian la misma manera que las de otras personas, pro trato cambio
o comprar. Con el dinero que recibe compra comida cambia la ropa vieja que se da
por otros vestidos viejos tambin, pero le vienen mejor, o los entrega a cambio de
alberque, alimentos o moneda, cuando as lo necesita. De la misma manera en que
recibimos la mayor parte de los servicios mutuos que necesitamos por convenio,
trueque compra, es esa misma inclinacin a la permuta la cauda originaria de la
divisin del trabajo. (Smith, La Riqueza de las Naciones, 1776) Formatted: Font: (Default) Arial, 12 pt, Do not check
spelling or grammar

29
 Verbales, se perfeccionan por la formulacin de determinadas palabras.

Escrito, se perfecciona por el uso de la escritura.

Real, se perfecciona por la entrega de la cosa.

Consensual, se perfecciona con el consentimiento de las partes.

De estricto derecho, debemos ajustarnos a lo convenido expresamente, sin

posibilidad de alguna interpretacin.

De buena fe, aquellos en los cuales se puede interpretar la intencin de las

partes con atencin al uso, la equidad o las especiales circunstancias de cada caso.

De acuerdo a los efectos que van a producirse sobre las partes sern:

Unilaterales, el que origina obligaciones para una sola de las partes.

Bilateral o sinalagmtico, cuando ambos contratantes quedan obligados

recprocamente uno al otro.

A su vez pueden ser divididos en:

Sinalagmticos perfectos, aquellos en que ambas partes se obligan desde la

celebracin del contrato.

Sinalagmticos imperfectos, no existe obligaciones ms que de un lado en el

momento en que se forma el contrato; pero puede suceder que posteriormente
nazca del otro lado una obligacin. (Reyes Mendoza L. , 2012, pgs. 29-42) (PETIT,
pg. 323 Art. 276)

2.1 CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS VERBALES.

Se perfeccionan mediante la pronunciacin de ciertas palabras solemnes, a travs
de las cuales las partes quedaban obligadas. Si los sujetos se apartaban de dichas
palabras, aunque fuese notoria su intencin no producira efectos, ya que se
consideraba que el contrato no se realizaba jurdicamente.

Algunos ejemplos de contratos verbales:

30
2.1.1 Negocios per aes et libram: mancipatio y nexum. Se trata de una forma de
llevar a cabo diversos tipos de negocios jurdicos, mediante la utilizacin de
determinadas palabras solemnes, Si el negocio deseado consista en una
transmisin de propiedad, estaramos en presencia de una mancipatio. Por el
contrario, si se trataba de un prstamo en dinero con la garanta de que un miembro
de la familia quedase como rehn en poder de la otra parte, estamos en presencia
de un nexum.

2.1.2 Dictio dotis: Consiste en la promesa que efecta un paterfamilias respecto d

la dote que le entregar a su hija en el momento en que sta contraiga matrimonio.
Esta promesa se lleva a cabo bajo esta forma contractual.

2.1.3 Promissio iurata liberti: Por medio de ella el esclavo manumitido se

comprometa a determinadas cosas hacia su antiguo amo.

2.1.4 Stipulatio: Consiste en la promesa efectuada por las partes sujeta a

determinadas frmulas y solemnidades, existiendo congruencia entre la pregunta
efectuada por uno de los sujetos y la respuesta dada por el otro, quedando as
perfeccionado el contrato. Por ejemplo: Prometes darme tus monedas de plata el
da primero de cada mes?, Si te lo prometo. (Reyes Mendoza L. , 2012, pg. 39;
2.5.1) (PETIT, pg. 324 Art. 276)

2.2 CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS ESCRITOS.

Los contratos de derecho estricto son los que derivan del Derecho romano primitivo,
y ofrece su carcter riguroso. Tales son los contratos litteris o escritos. Tienen por
sancin la condictio. Para apreciar la medida exacta de la obligacin que de ellos
nace, el juez debe atenerse a la letra misma del contrato y no puede inspirarse en
ninguna consideracin de equidad. Los contrato litteris o escritos se fundamentan
en la escritura de lo que en el convenga, pues su validez tiene ms relevancia que
los de ms contratos mencionados, puesto que lo que estipula y se dice dentro de

31
dicho contrato escrito es lo que se debe de cumplir sin negativa alguna. (Reyes
Mendoza L. , 2012, pg. 40; 2.5.2) (PETIT, pg. 324 Art. 276)

2.3 CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS REALES.

Se perfecciona mediante la entrega de la cosa pues solo despus de entregado el
objeto quien lo recibe se obliga a restituirlo. Puede ser:

2.3.1 Mutuo: Es llamado tambin prstamo de consumo. Era la convencin por la

cual una persona (mutuante o prestamista), entregaba en propiedad a otra (mutuario
o prestario), una determinada cantidad de cosas fungibles con la obligacin de
restituirlas dentro de cierto plazo por otro tanto del mismo gnero y calidad.

Era un contrato:

Unilateral ya que solo engendraba obligaciones para el mutuario;

De derecho estricto, ya que las facultades del juez estaban limitadas a lo

expresamente convenido por las partes;

Real, ya que se formalizaba con la sola entrega de la cosa;

No formal;

Gratuito.

Para que el contrato quedara perfecto se requeran ciertos requisitos:

La transferencia de la propiedad de las cosas prestadas,

Que tuviera por objetos cosas que se apreciaran por su nmero, peso o
medida (fungibles),

Que el mutuario se obligara a restituir al prestamista otras tantas de la misma

especie y calidad.

La transferencia de la propiedad exiga en el prestamista la capacidad de enajenar,

que tuviera el dominio de la cosa y que la transmisin sea por medio de la tradicin.

32
2.3.2 Comodato: Convencin por la cual una persona (comodante) entregaba
gratuitamente a otra (comodatario) el uso de una cosa no fungible, asumiendo la
obligacin de devolverla en el lugar y tiempo convenidos.

2.3.3 De depsito: Contrato por el cual una persona (depositante) entrega una cosa
mueble a otra (depositario), para que la guarde o custodie gratuitamente y la
devuelva al primer requerimiento.

2.3.4 De prenda: Convencin por la cual una persona (pignorante) entrega a otra
(pignoratario), la posesin de una cosa corporal para garantizar una deuda propia o
ajena, con la obligacin de quien la recibe de reservarla y restituirla cuando se
pague la deuda. (Reyes Mendoza L. , 2012, pg. 40; 2.5.1) (PETIT, pg. 324 Art.
276)

2.4 CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS CONSENSUALES.

Es consensual, en oposicin a real, el contrato que se constituye por el slo acuerdo
de las partes sin requerir para ello la entrega de la cosa. La mayora de los contratos
se perfecciona por el solo consenso de las partes sin necesidad de la entrega
indicada, pues sta nicamente es efecto del contrato, obligacin de los
contratantes, no es requisito para la constitucin del negocio jurdico.

Son la compra-venta, el arrendamiento, la sociedad y el mandato de los contratos

consensuales, dominados por el principio de la buena fe, libres de formalidad,
accesibles a los extranjeros y nacidos dentro de la corriente ius gentium. (Reyes
Mendoza L. , 2012, pg. 42; 2.5.4) (PETIT, pg. 324 Art. 276)

33
 3. EL ORIGEN Y USO DE LA MONEDA Formatted: Font color: Auto
Formatted: Justified, Indent: Left: 0.14", Line spacing:
(Miguel)ELEMENTOS DEL CONTRATO 1.5 lines

Formatted: Justified, Indent: Left: 0.14", Line spacing:

1.5 lines
3.1 DEL CONSENTIMIENTO Una vez implantada la divisin del trabajo, el
Formatted: Font: Not Bold
hombre vive en rgimen de intercambio. Las dificultades del trueque inducen a
Formatted: Font: (Default) Arial, 12 pt
adoptar un bien econmico como dinero.Por desarrollar Formatted: Font: Not Bold

Tan pronto como se estableci la divisin del trabajo solo una pequea parte de las
necesidades de cada hombre se pudo satisfacer con el producto de su propio
trabajo. El hombre cubre sus necesidades cambiando el remanente del producto de
su esfuerzo, por otras porciones del producto ajeno, . Eell hombre vive as, gracias
al cambio , convirtindose en mercader.

Cuando comenz a practicarse la divisin del trabajo, la capacidad de cambio se

vio con frecuencia entorpecida en sus operaciones, . Ees de suponer que el hombre
tuviera de una mercanca masms de lo que necesitaba, en tanto otro dispona de
menos, e. El primero en consecuencia, estara dispuesto a desprenderse del
sobrante, y el segundo, a adquirir una parte de ese exceso, . Ssi este ltimo no
contaba con nada de lo que el primero poda necesitar, no era posible un cambio
entre ellos.

A fin de evitar inconvenientes, todo hombre, procuro manejar sus negocios de tal
forma que en todo momento pudiera disponer, adems de los productos de su
actividad peculiar, de una cierta cantidad de cualquier otra mercanca, que a su
juicio pocas personas podran rechazar a cambio de los productos de su propio
esfuerzo.

Es muy probable que para este fin se eligieran muchas cosas diferentes. En las
edades primitivas de la sociedad se dice que el ganado fue instrumento comn del
comercio.

34
Sin embargo, en todos los pases resolvieron dar preferencia para este uso a los
metales, sobre todas las dems mercaderas. Estos eran menos perecederos y
adems se podan dividir en las partes que quisiera.

El uso de metales teniatena dos inconvenientes muy grandes; primero, la

incomodidad de pesarlos, y segundo, la de contrastarlos. Para evitar esto, facilitar
los cambios y fomentar el comercio y la industria, se consideroconsider necesario,
colocar un sello pblico sobre aquellos metales que acostumbraban a usar naciones
para comprar todo tipo de mercaderas.

Tal es el origen de la moneda acuada y de aquellos establecimientos pblicos

llamados Casas de Moneda. Los primeros sellos pblicos de esta clase tuvieron
como finalidad asegurar la finura y buena calidad de l

metal, .

Ees as como la moneda se convirti en instrumento universal de comercio en todas

las naciones civilizadas, y por su mediacin se compran, venden y permutan toda
clase de bienes.

DesarrollarEs la congruencia existente entre las voluntades declaradas por los

sujetos, teniendo que existir relacin lgica entre las voluntades de los sujetos y la
declaracin expresa de la misma. Para que pueda haber un acuerdo valedero, es
necesario que la persona tenga voluntad, el loco ni el nio pueden contratar. El
consentimiento puede estar viciado por el Error, dolo o intimidacin.

Los romanos consideraban que el error comn era exclusivo del consentimiento en
las circunstancias siguientes:

Cuando las partes se equivocaban sobre la naturaleza del contrato

35
 Cuando las partes no entienden sobre el objeto mismo del contrato, siendo
estos principios valederos, sea el contrato de buena fe o contrato de derecho
estricto. Tambin puede ocurrir el error de que una de las partes se engae sobre
la sustancia, es decir, sobre las calidades especiales que constituan la naturaleza
de una cosa (error in substancia) por ejemplo: vinagre por vino; cobre por oro

3.1.1 Error. El error puede ser:

Propio, que afectan la formacin de la voluntad.

Impropio, los que se refieren a la manifestacin de la misma.

3.1.2 Dolo: Toda astucia o maquinacin efectuada por una de las partes para que
la otra incurra en error. " cierta maquinacin para engaar a otro, de simular una
cosa y hacer otra.

Por ello se cre la actio doli que sera para reclamar el valor del dao; la excepcin,
exceptio doli, la tena la vctima del dolo que hubiera sido demandada del
cumplimiento de los deberes contrados.

En otras palabras se entiende por dolo, a las maniobras fraudulentas empleadas

para engaar a una persona y determinarlo a dar su consentimiento a un acto
jurdico.

3.1.3 la violencia o intimidacin. vis ac metu". La violencia consiste en el

apremio material o moral, que de ordinario hacen impresin en una persona
razonable y que inspiran a la que es objeto de ellos un temor suficiente para
forzarla a dar su consentimiento. Esta se manifiesta en actos de violencia, ya sea
fsica o moral, que traern como consecuencia que la persona sobre la que se
ejerce no exprese libremente su voluntad.

36
Como el dolo no impide que el contrato sea civilmente valido, porque el acuerdo de
las partes existe, la persona que ha cedido por temor poda elegir entre dos partidas;
soportar la violencia, o consentir en el acto que se le ha querido imponer. Ha
consentido por temor, pero ha consentido. Est, pues obligado por contrato.

(Reyes Mendoza L. , 2012, pg. 33; 2.2.2) (PETIT, pgs. 325 Art. 279-280)

3.2 DE LA CAPACIDAD DE LAS PARTES

Para que un contrato sea vlido es preciso que se forme entre personas capaces,
sin que se confunda capacidad con imposibilidad de consentir. El loco y el infante o
nio, no pueden contratar, porque no tienen voluntad y no pueden consentir. Los
incapaces por el contrario, gozan del libre albedro y pueden manifestar formalmente
su voluntad; pero el derecho civil, por diversas razones, anula su consentimiento.
La capacidad, es la regla; la incapacidad es la excepcin y no existe sino en la
medida en que es pronunciada por el derecho.

Para que un contrato sea vlido, el consentimiento debe emanar de personas

capaces. La capacidad de los contratantes es pues, un elemento esencial para la
existencia de todo contrato. La capacidad consiste en la aptitud de las personas
para figurar en su propio nombre en un contrato, y como ella constituye la regla
bastar, para saber quines son capaces de contratar, con enumerar las
incapacidades. Estas pueden manifestarse bajo la forma de incapacidades de
hecho o de derecho.

3.2.1 Capacidades de derecho: Proceden de la falta de alguno de los tres status

constitutivos de la personalidad, y afectan:

3.2.1.1 A los esclavos, por faltarles el status libertatis: Su personalidad no ha

sido reconocida por el derecho civil, que los considera como simples cosas y les
desconoce, en consecuencia, capacidad para obligarse o adquirir por contrato.

3.2.1.2 A los peregrinos, quienes por no disfrutar el status civitatis no podan

figurar ni como acreedores ni como deudores en los contratos del derecho

37
civil: Es decir, el nexum, los verbis y los litteris, aunque pudieran hacerlo en los del
derecho de gentes. Cabe observar adems, que los latinos a quienes se concedi
el ius commercii pudieron tambin, a pesar de faltarles la ciudadana, figurar activa
o pasivamente en los contratos del derecho civil.

3.2.1.3 A los alieni iuris: Es decir, las personas que en razn de su status familiae
se hallaban in potestate (como el filius familias y la mujer in manu). Es necesario
hacer algunas salvedades, el fillius familias poda figurar activamente en un contrato
adquiriendo, en consecuencia un crdito, pero no para s, sino para el pater bajo
cuya potestad se encontraba. A parte de ello, poda tambin obligarse por contrato
cuando tuviera un peculio, y siempre en la medida de este ltimo.

3.2.2 Incapacidades de Hecho

3.2.2.1 Los infantes: Es decir, los menores de siete aos, que no podan figurar en
los contratos como acreedores ni como deudores. Los Impberes salidos de la
infancia, es decir, aquellos que habiendo cumplido siete aos no hubieran llegado
an a los catorce o doce, segn se tratara del varn o la mujer, podan figurar como
acreedores en los contratos, pero no como deudores, salvo que lo hicieran,
naturalmente, con la auctocritas de su tutor. Los mayores de catorce aos (pberes)
podan tambin figurar como acreedores en los contratos, pero para poder hacerlo
como deudores debieron requerir el consensus de su curador, siempre que no
hubieren cumplido veinticinco aos, a cuya edad se consideraban mayores.

3.2.2.2 Los dementes: En razn de su estado mental, se hallaba afectados por un

incapacidad absoluta para contratar, salvo que lo hicieran en un intervalo lucido.

3.2.2.3 Los prdigos: Es decir, aquellas personas a quienes, a quienes por disipar
locamente sus bienes, se declaraban interdictos, sometindolas a curatela en
inters propio y de sus agnados, llamados a sucederle. Como resultado de tal
interdiccin quedaba en una situacin anloga a la del impber salido de la infancia,
pues podan hacerse acreedores por contrato, pero para obligarse deban requerir
consensus del curador. (Reyes Mendoza L. 2012, pg. 35; 2.2.5) (PETIT, pg. 328
Art.281)

38
3.2.2.4 Las mujeres pberes sui iuris: Mientras estuvieron sometidas a la tutela
perpetua de sus agnados, soportaron un estado de incapacidad anlogo al de los
pupilos, pues podan llegar a ser acreedoras en virtud de un contrato, pero no
obligarse sin autoras del autor (Reyes Mendoza L., 2012, pg. 35; 2.2.5) (PETIT,
pg. 328 Art.281)

3.3 El objeto del contrato.

El contrato formado por el acuerdo entre personas capaces deba aun para ser
vlido, tener un objeto que rena ciertos caracteres. El objeto de un contrato
consiste en la creacin de una o varias obligaciones. Si una de esas obligaciones
es nula, el contrato est viciado de nulidad. El objeto de la obligacin consiste en un
hecho del deudor; para que este hecho pueda ser vlidamente el objeto de una
obligacin, debe satisfacer ciertas condiciones: debe, ser posible; ser lcito; Debe
constituir para el acreedor una ventaja apreciable en dinero; debe ser
suficientemente determinado, pues es necesario que deba ser preciso para que
haya ms certidumbre y claridad. Para que este hecho pueda ser vlidamente el
objeto de una obligacin, debe reunir ciertas condiciones:

3.3.1 Debe ser posible. Fsica y legalmente posible, para que un contrato sea
posible el objeto debe existir. Pues as es imposible el contrato de una cosa que
no existe, como un unicornio que no existe o un esclavo que ya muri. Pero uno
se puede comprometer vlidamente a suministrar una cosa futura con tal que
exista en el momento de la ejecucin de la obligacin; por ejemplo: la cosecha que
producir tal campo o el nio que nazca de una esclava

3.3.2 Debe ser lcito. Es preciso no confundir el hecho ilcito con el hecho cuya
accin es legalmente imposible, como el trato de una cosa divina o sagrada. El
hecho ilcito puede ser llevado a cabo, pero est reprobado por la ley, como el robo
y el asesinato. El derecho prohbe tales actos, es por ello que no se le puede permitir
que sean objeto de una obligacin legal o valida.

3.3.3 Debe constituir para el acreedor una ventaja apreciable en dinero. La

obligacin, siendo una restriccin a la libertad del deudor, no es creada a simple
capricho de acreedor, simplemente esto significa una ventaja legal y segura para el
39
acreedor. Ahora bien; puede suceder que el deudor no quiera ejecutar el acto
prometido, y que el acreedor no tenga otro recurso que el de obtener daos y
perjuicios: es preciso, pues, que ese acto pueda ser evaluado en dinero

3.3.4 Debe estar suficientemente determinado. Se dice suficientemente

determinado, porque no es necesario que la determinacin del objeto llegue hasta
indicarlo en su individualidad. No solo un individuo determinado puede ser objeto
del contrato. A este respecto se ha conocido, desde el derecho Romano, la
clasificacin de cosas de gnero y especies o cuerpos ciertos, advirtiendo que la
palabra especie no debe entenderse en el mismo sentido que tiene en filosofa. Se
ha entendido por cosas de gnero aquellas que, perteneciendo a determinada
especie, no estn sealadas en su individualidad, v. gr., diez carneros, cinco
caballos, etc., y por especie o cuerpo cierto se ha entendido un individuo
determinado, como el caballo tal, o la finca comprendida dentro de determinada
demarcacin. (Reyes Mendoza L. 2012, pg. 34; 2.2.3) (PETIT, pgs. 330 Art. 282-
284)

3.4 De la causa como elemento jurdico del contrato y de la obligacin.

No hay efecto sin causa. Los entes jurdicos contrato y obligacin, considerados
como efectos, no pueden sustraerse a este principio universal. Deben tener
necesariamente una causa que los haga surgir a la vida jurdica. De aqu ha surgido
la teora de la causa, aplicada al contrato y la obligacin.

Se consideraba como causa, en esta materia, el conjunto de elementos que, segn

la ley, era necesario para que el contrato surgiera a la vida jurdica, ya se
considerara el contrato en general, ya se tratara de determinada clase de ellos. Si
aquellos elementos esenciales faltaban en todo o en parte, se consideraba que no
haba habido causa eficiente del contrato, y, por consiguiente, este no poda tener
existencia legal.

As, por ejemplo, si en un pretendido contrato de mutuo o prstamo de consumo no

haban sido entregadas al mutuario o pretendido mutuario las cosas que se

40
consideraban materia del contrato, faltaba un elemento esencial, la mutui datio, para
que el contrato naciera a la vida jurdica, y se deca que aquel pretendido contrato
careca de causa.

Otro tanto suceda con los dems contratos llamados reales, en los que faltaba la
entrega de la cosa materia de ellos. Siendo esa entrega, como lo veremos ms
adelante, elemento esencial de esa clase de contratos, si ella faltaba no haba causa
jurdica en cuya virtud el contrato pudiera tener existencia legal.

Se entiende por la causa la finalidad prctica que constituye la funcin econmica-

social que es tpica del negocio que se realiza. (Reyes Mendoza L. , 2012, pg. 35;
2.2.4) (PETIT, pg. 332 Art.284)

4. DEL PRECIO REAL Y NOMINAL DE LAS MERCANCIAS (Miguel)De los Formatted: Font color: Auto

Contratos Formados Verbis Formatted: Heading 1, Left

El valor de cualquier bien, para la persona que lo posee y quiera cambiarlo por otros,
es igual a la cantidad de trabajo que pueda adquirir por mediacin de ese bien, e.
El trabajo , por consiguiente, es la medida real del valor en cambio de toda clase de
bienes, . Eel dinero contiene el valor de una cierta cantidad de trabajo, que nosotros
cambiamos por las cosas que encierran la misma cantidad de trabajo, . Eel trabajo
fue el precio primitivo, la moneda originaria que sirvi para pagar y comprar todas
las cosas.

La riqueza le da a una persona los medios para adquirir poder. Su riqueza es mayor
o menor en proporcin a la amplitud de esa facultad, o la cantidad de trabajo o
producto ajeno, que aquella riqueza le coloca en condiciones de adquirir.

PeroPero, aunque el trabajo es la medida real del valor en cambio de todos los
bienes, generalmente no es la medida por la cual se estima ese valor. Es masms
frecuente que se cambie un artculo con otros y no con trabajo. Por consiguiente,

41
parece ms natural estimar su valor por la cantidad de cualquier otra suerte de
mercanca, y no por la cantidad de trabajo que con l se puede adquirir.

Desde que el dinero se convirti en el instrumento comn de comercio, es ms

frecuente cambiar cualquier mercanca por dinero, y no por otra cosa.

El oro y la plata, como cualquier otro bien, cambian de valor; unas veces son ms
caros y otras ms baratos, por esto no puede ser una medida exacta. En cambio,
iguales cantidades de trabajo, en todos los tiempos, tiene el mismo valor para el
trabajador.

El precio que paga deber ser siempre el mismo, cualquiera que sea la cantidad de
bienes que reciba a cambio. De estos bienes unas veces podr comprar ms y otras
menos cantidades; pero lo que variavara es el valor de los mismos, y no el trabajo
que los adquiere. Por consiguiente, el trabajo, al no cambiar nunca el valor, es el
nico y definitivo patrn efectivo, por el cual se comparan y estiman los valores de
todos los bienes, e. El trabajo es su precio real y la moneda es, nicamente, el precio
nominal.

De acuerdo con esto puede decirse que el trabajo, como los otros bienes, tiene un
precio real y otro nominal. El precio real diramos que consiste en la cantidad de
cosas necesarias y convenientes que mediante l se consiguen, y el nominal, la
cantidad de dinero. El trabajador es rico o pobre en proporcin al precio real del
trabajo que ejecuta. DesarrollarLos contratos verbis se forman por la pronunciacin
de palabras solemnes, que hacen ms preciso y ms cierto el consentimiento de las
partes.

En la poca clsica hay tres: la estipulacion, la dictio dotis y el jusjurandum liberti.

Estos contratos tiene como caracteres comunes el ser unilaterales y de derecho

estricto. Pero mientras que la estipulacin era de uso general, las otras dos no
tenan sino aplicaciones muy limitadas. En la poca de Justiniano, la dictio dotis ha
cado en desuso, y el jusjurandum liberti no se emplea sino muy raramente. La
estipulacin, por el contrario, no hace sino desarrollarse. Es, pues, este contrato el

42
que debe constituir primeramente el objeto de nuestro estudio. (Petit, 2007, pgs.
333,334)

En el Derecho Romano de acuerdo a la clasificacin de Gayo existan 2 tipos de

contratos formales:

En primer lugar, el Contrato Verbis (verbales) que son aquellos que se perfeccionan
pronunciando palabras determinadas, entre los que destac y se desarroll LA
ESTIPULACION.

En segundo lugar, el Contrato Literis (literales) que son aquellos que se hace
mediante una transcripcin de crditos. (Tapia, 2011, pgs. 542,544)

Los contratos verbis se perfeccionan por el uso de ciertos vocablos, es decir

pronunciando determinadas palabras solemnes, quedando as obligadas las partes,
de modo que si los interesados se apartaban de ellas, a pesar de que constara
claramente su voluntad de obligarse, el negocio no se consideraba como contrato.

Algunos contratos clasificados:

PER AES ET LIBRAM (por el cobre y la balanza), este contrato se formalizaba ante
cinco testigos y se utilizaba una balanza (libram) y un pedazo de cobre (aes) para
formalizar la obligacin.

En el caso de que el objeto del contrato fuera la TRANSMISION DE LA

PROPIEDAD, se le denominaba mancipatio.

Cuando se trataba de un PRESTAMO EN DINERO, el deudor u otra persona

quedaba como rehn en poder del otro contratante hasta el cumplimiento total de la
deuda, a esto se le denominaba nexum . (Mendoza, 2012, pgs. 38,39,40)

En esta oportunidad por ser el ms usado e importante se estudiara:

43
LA ESTIPULACION, que como caracterstica principal era que deba realizarse
entre personas que cuentan con la capacidad de escuchar, hablar, e interpretar y
sostener un dialogo.

4.1 De la Estipulacin
4.1.1 Principios generales de la estipulacin
La estipulacin es una manera de contratar, que consiste en una interrogacin al
efecto de obligar hecha por el que quiere hacerse acreedor seguida de una
respuesta afirmativa y conforme a la pregunta hecha por el que consiente en
hacerse deudor. Por ejemplo: Prometis darme cinco escudos de oro? Lo prometo.
Quinque ureos dar spondes? Spondeo. La palabra Stipulatio se aplica en general
al conjunto del contrato. Pero en un sentido ms restringido, designa el papel del
acreedor, mientras que el papel del deudor se llama sponsio o promissio.

Hemos hablado ya del origen probable de la estipulacin (V, n 270,2). Fue

primeramente una institucin de Derecho Civil, de la cual nicamente podan
participar los ciudadanos. Despus, gracias a la facilidad que ofreca para dar fuerza
obligatoria a las convenciones, se generalizo su uso, y se hizo accesible a los
extranjeros (Gayo, III,93). Pero, en razn misma de su sencillez y del carcter de
precisin que deba dar al acuerdo de las partes, ha quedado sometida a
condiciones de forma que, por otra parte, han acabado por ser interpretadas
ampliamente. (Petit, 2007, pg. 334)

La estipulacin es un contrato autnticamente romano, que no tiene paralelos en

los dems sistemas jurdicos de su poca. Los efectos que de este instituto nacen,
dependern de la pronunciacin de ciertas palabras contenidas en una pregunta y
en una respuesta. De esta manera, mediante un esquema sencillo y preciso se
puede dar nacimiento a una infinidad de obligaciones. (Perez, 2011, pgs. 179,180)

Estas condiciones pueden reducirse a tres:

44
a) Es preciso una interrogacin seguida de una respuesta formulada oralmente.
- El acreedor es el que habla primero. Resume en su pregunta el objeto del contrato.
El deudor, que ha odo la pregunta y que consiente en obligarse en la medida
indicada, responde a continuacin afirmativamente. Resulta de este procedimiento
que la estipulacin no poda ser hecha por los mudos y los sordos (Gayo III, 105).
No poda tampoco tener lugar entre ausentes: la presencia de las partes era
absolutamente necesaria para el cambio de palabras que constituye el contrato.

En cuanto a los trminos que deben emplear las partes, es probable que en los
comienzos nicamente la palabra sponder poda figurar con validez en una
estipulacin. Ms tarde, cuando quedo abierto este contrato a los extranjeros, se
pudo hacer uso de otras frmulas, tales como: promittis? Promitto; dabis? Dabo;
facies, faciam Fue aun permitido el emplear la lengua griega, si era comprendida
por las dos partes (Gayo, III, 93). Pero el verbo spondere ha sido siempre reservado
para a los ciudadanos romanos. Los extranjeros que se hubieran servido de l
habran hecho una estipulacin intil.

b) Es preciso que la respuesta sea conforme a la pregunta. - Esta conformidad

deba existir al principio en los trminos mismos de la estipulacin. El que promete
estaba obligado a emplear en la respuesta el verbo de que se haba servido el
estipulante: spondesne? Spondeo;

Promittisne? Promitto. En la poca clsica, esta condicin rigurosa, que era una
garanta un poco exagerada del acuerdo de las partes, no se exige ya, basta con
que la respuesta indique claramente el consentimiento del deudor, el cual puede
servirse de otro verbo, o responder en otra lengua si era comprendida por el
estipulante, o aun contentarse con una expresin afirmativa, tal como quidni, porque
no. Pero un signo de cabeza, nutus, no es respuesta suficiente, porque es preciso
siempre que haya cambio de palabras; eso no es un indicio cierto del
consentimiento. En el bajo Imperio, una Constitucin del emperador Len, del ao
472, decide por fin que no es ya necesario emplear formulas consagradas por el
uso, y que la estipulacin es vlida, cualesquiera que sean sus trminos, con tal que
indiquen bien el acuerdo de las partes.

45
Si la concordancia literal de la pregunta y de la respuesta ha cesado pronto de ser
necesaria, es preciso que haya siempre en ellas conformidad en cuanto al fondo,
es decir, que el que promete se comprometa exactamente en la medida fijada por
la interrogacin y sin aportar a ellas en su respuesta ningn cambio. El medio ms
seguro de obtener este resultado es no desarrollar la respuesta, decir simplemente
spondeo o promitto, porque se sobreentiende entonces todo lo que est
comprendido en la pregunta, y la manifestacin del acuerdo es perfecta. Pero si el
deudor desarrolla su respuesta, debe prometer exactamente lo que el acreedor le
exige; sino, no hay acuerdo, y la estipulacin es intil. He aqu unos ejemplos.

* A una interrogacin pura y simple, el que hace la promesa responde

comprometindose a pagar a trmino o bajo condicin. El acuerdo falta y el contrato
es nulo; * El estipulante ha dicho: Spondesne dare stichum el Pamphilum?. El que
hace la promesa ha contestado: Spondeo dar Stichum. Se considera que hay
tantas estipulaciones como objetos distintos. La que tiene por objeto a Stichus es
vlida, porque hay acuerdo en este punto entre la pregunta y la respuesta; pero la
estipulacin de Pnfilo es intil. Cuando se haba estipulado una suma de dinero:
Spondesne dare decem? Y la respuesta contena una suma menor: Spondeo dare
quinque, los jurisconsultos estn en desacuerdo sobre la validez del contrato. Gayo
consideraba la suma estipulada como un todo indivisible y anulada la estipulacin.
Ulpiano y Paulo pensaban, por el contrario que era preciso descomponer la suma
en sus unidades, y que la estipulacin era vlida para cinco porque haba acuerdo
para cinco.

Justiniano ha consagrado la opinin de Gayo, ms rigurosa, es verdad, pero ms

conforme a la intencin de las partes.

En el caso en que la estipulacin fuese intil, porque la respuesta aada o quitaba

algo a la pregunta, esta nulidad fue considerada primeramente como irremediable.
Las partes, que se ponan de acuerdo a continuacin sobre el cambio, no tenan
ms que el recurso de hacer otra estipulacin. Pero en el siglo III, se admite una
solucin ms amplia: si el estipulante se adhiere inmediatamente a la respuesta del

46
que hace la promesa, la estipulacin as modificada es vlida, como si hubiese sido
renovada.

c) Es preciso que haya continuidad entre la pregunta y la respuesta.

Esta regla no significa que la respuesta deba seguir inmediatamente a la pregunta,

sino solamente que debe hacerse poco tiempo despus, y sin que las partes se
ocupen de otro asunto en el intervalo, lo que rompera la unidad del acto.

Cuando los romanos hacan una estipulacin tenan la costumbre de redactar un

escrito, llamado instrumentum o cautio. Relataba primeramente el objeto del
contrato (praefalio), despus el cumplimiento de las formalidades, y terminaba por
los nombres y los sellos de los testigos (signatores) que haban asistido al acto. Este
escrito no era una condicin para la validez de la estipulacin pero era til desde el
punto de vista de la prueba, y hacia presumir el cumplimiento regular de las
formalidades. Desde fines del siglo II se admite que, si el escrito se limita a hacer
constar la promesa hecha por el deudor, se haya sido redactado entre presentes.
Pero el que promete poda combatir esta presuncin de validez probando su
ausencia o la del estipulante. Esto era una fuente de pleitos. Por esos Justiniano
quiso disminuir las probabilidades del xito de un deudor poco escrupuloso, y
decidi que el que promete no podra hacer caer la presuncin resultante del escrito
sino a condicin de establecer, con ayuda de otros escritos o de testigos
irreprochables, que el mismo, o el acreedor, se encontraba en otro lugar durante
todo el da indicado por la estipulacin. (Petit, 2007, pgs. 334,335,336)

El contrato verbal se hace mediante una pregunta y una respuesta,

Por ejemplo: te comprometes a dar?.me comprometo, te haces fiador?...me

hago fiador, dars?....dar, prometes?....prometo.

La estipulacin es considerada IUS GENTIUM, y por lo mismo los peregrinos

podan tener acceso a ella, es de carcter civil, y si bien es cierto que es un acto

47
oral y formal, no est necesariamente sujeta al pronunciamiento de una nica
palabra, como lo era la sponsio.

Es lgico pensar que antes de la celebracin de un contrato hubo necesariamente

negociaciones o tratos preliminares entre las partes, de modo que la celebracin del
acto de la estipulacin solo vendra a coronar y dar forma jurdica a un acuerdo de
voluntades, que en principio careca de poder vinculante. Todas aquellas palabras
que se encuentran en la pregunta, anteriores al verbo que la compone, constituyen
IPSO IURE (de pleno derecho) el contenido de la obligacin, como por ejemplo
condiciones, lugar del pago, cantidad, etc. Destaca la sencillez de los requisitos
exigidos para la celebracin de la estipulacin, lo que seguramente fue un factor
que ayud en gran medida a la rpida expansin de sta, sobretodo en el mbito
negocial entre romanos y peregrinos. (Perez, 2011, pgs. 179,180)

Los usos ms frecuentes de la estipulacin fueron: la estipulacin de intereses, la

pena convencional de forma estipulatoria y la fianza estipulatoria. (Gonzales, 2000)

4.1.2 Caracteres y efectos de la estipulacin. - La estipulacin es un contrato

unilateral y de derecho estricto. No engendra obligacin ms que a cargo del que
promete. La medida de esta obligacin est rigurosamente determinada por las
palabras que han dado a la convencin la fuerza obligatoria. Est sancionada en el
procedimiento formulario por acciones diferentes, segn el objeto de la estipulacin.

Cuando el objeto es certum, si consiste en una suma de dinero, la accin dada al

acreedor es la condictio certae creditae pecuniae; si consiste en cosas
determinadas distintas que dinero, es la condictio certae rei o trilicaria.

Cuando el objeto es incertum, la obligacin esta sancionada por la accin ex

stipulatu..

Esta ltima accin es de creacin ms reciente. Es probable que en sus comienzos

la estipulacin no pudiese tener ms que un objeto cierto. Pero muy pronto se debi
sentir la necesidad de estipular un hecho cualquiera o de una abstencin. Se logr
primero indirectamente, estipulando, a ttulo de daos y perjuicios, una suma de
48
dinero determinada, bajo la condicin de que el que promete no llevara a cabo el
acto convenido. El estipulante poda entonces, en caso de no ejecucin del acto,
reclamar la suma por condictio certae creditae pecuniare. Despus no se tuvo ya
necesidad de este rodeo: se estipulo el acto mismo, y la estipulacin fue sancionada
por la accin exstipulatu. Sin embargo, se conserv la costumbre de aadirle una
clausula penal, merced a la cual las partes fijaban por si mismas la indemnizacin
debida por el deudor que no haba ejecutado su promesa.

Que la accin fuese la condictio o la accin exstipulatu, era siempre de derecho

estricto. El juez deba limitarse a la interpretacin rigurosa de las palabras de la
estipulacin, y no poda inspirarse en la equidad, ni en inters del estipulante ni en
el del que hace la promesa. Pero, como ya hemos visto, el deudor tena a su
disposicin la excepcin del dolo, que poda mandar insertar en la formula, y que
permita al juez el absolverle en caso de dolo por parte del demandante. El acreedor
tena tambin medio de prevenirse contra el dolo del deudor: este era el modificar
en consecuencia la interrogacin. Despus de haber dicho, por ejemplo, spondesn
miki dare stichum?, aada: dolumque malum huic rei promisioniquei abesse
abfututumque ese? La estipulacin as hecha era inserta, el acreedor tena la accin
exstipulatu, y el juez estaba autorizado por los trminos del contrato y por los de la
frmula para establecer segn la equidad en provecho del demandante. (Petit, 2007,
pgs. 336,337)

La estipulacin por ser un contrato unilateral y de derecho estricto, solo demanda

obligacin al que promete. La medida obligatoria de esta promesa est dada por las
palabras que realizaron en la convencin.

Si hubiera incumplimiento del deudor, las acciones en favor del acreedor dependen
del tipo de objeto del contrato:

Si se trata de un objeto certum consistente en dinero la accin es la conditio certae

creditae pecuniae

Si el objeto es certum pero que no es dinero la accin es conditio certae rei o triticaria

49
Si el objeto es incertum la obligacin esta sancionada por la accin exstipulatio

4.1.3 Utilidad de la estipulacin. - La estipulacin era el ms usado de todos los

contratos entre los romanos. En efecto, su carcter abstracto la haca propia para
crea un lazo obligatorio que tuviesen en proyecto, y para sancionar toda clase de
convencin.

Es pues, imposible enumerar todos los casos en que se haba recurrido a este
procedimiento; eran tan varios como lo son las relaciones de negocios que, en una
sociedad, determinan a los hombres a contratar entre s obligaciones. Dos razones
contribuyeron, sin embargo, a restringir en cierta medida las aplicaciones de este
contrato. Es, primeramente, la necesidad para las partes de estar presentes, y de
manifestar su consentimiento cambiando ciertas palabras. Es, adems, el carcter
unilateral de la estipulacin. De empleo cmodo cuando se trataba de obligar a una
sola parte, no poda casi servir para sancionar convenciones sinalagmticas
destinadas a crear obligaciones; pero resultan de ello dos obligaciones de derecho
estricto, independientes una de otra, lo que se conciliaba mal con la intencin de las
partes. (Petit, 2007, pg. 337)

La estipulacin creaba un lazo obligatorio entre dos personas, cualquiera que fuera
la naturaleza de la operacin que tuviesen en proyecto, y para sancionar toda clase
de convencin, por lo tanto, tuvo varias funciones importantes como:

Dar obligatoriedad a una donacin o a una cesin de dote.

Acordar intereses o pagar una deuda.

Cambiar una obligacin por otra, la novacin.

Dar obligatoriedad al pago de una multa

Dar promesas procesales impuestas por el pretor.

50
 Reducir una obligacin. (Rubio, 2012, pgs. 3,4)

4.2 De las Modalidades de la Estipulacin

La estipulacin puede ser pura y simple; puede tambin estar sometida a ciertas
modalidades, es decir, que puedan contener ciertas clusulas particulares que
afecten bien a la existencia, bien a los elementos, bien a la ejecucin de la
obligacin. Entre estas modalidades, las ms importantes son el trmino y

la condicin. Es preciso citar tambin el lugar, la alternativa y la accessio.

Estas modalidades no tienen nada de especial en la estipulacin. Pueden ser

insertas en otros contratos, en los que producen, en general, los mismos efectos.
Pero, en razn del carcter abstracto de la estipulacin, es ms cmodo exponer
aqu la teora general de ellas.

4.2.1 Del Trmino. El trmino dies consiste en una fecha o en un acontecimiento

futuro y cierto; es decir, que debe acontecer ciertamente y en da fijo: as las
calendas de marzo.

Puede ser insertado en una estipulacin de dos maneras diferentes: o bien se

estipula ex die, de manera que el objeto de la obligacin no se puede exigir ms
que en la poca fijada; este es el trmino suspensivo o bien se estipula

ad diem, de manera que, segn la intencin de las partes, el deudor debe cesar de
estar obligado a la llegada del trmino; este es el trmino extintivo.

1. Del trmino suspensivo, diez a quo. Es el vencimiento fijado para la ejecucin

de la obligacin. He aqu un ejemplo: decem ureos primis calendis martiis dare
spondes?. Lo ms frecuentemente, el termino esta expresado en la estipulacin,
pero puede tambin ser tcito, es decir, resultar de la fuerza de las cosas. As,
cuando se estipula un esclavo que est ausente, se sobreentiende que el deudor
disfrutara del plazo necesario para su vuelta.

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Cul es el efecto del termino suspensivo? En una estipulacin pura y simple, la
obligacin nace y se exigible inmediatamente.

En la estipulacin a trmino se crea la obligacin desde que el contrato es perfecto,

pero la ejecucin se retrotrae al da del vencimiento. Resulta de ello las
consecuencias siguientes:

a) El que ha prometido a trmino esta obligacin desde la formacin del

contrato, le es permitido pagar a un antes de la poca fijada, porque el termino se
presume establecido en favor del deudor, el cual puede renunciar a esta ventaja. Si
ha hecho ese pago anticipado, por error, no puede ejercitar la repeticin por medio
de la condictio indebiti porque no ha pagado indebidamente: ha pagado lo que
deba.

b) Si el deudor puede hacer antes de la llegada del trmino un pago valido, el

acreedor no puede obligarle a ello. La ejecucin de la obligacin no es exigible sino
despus del vencimiento. Pero importa determinar en qu momento preciso pueda
cobrar el acreedor contra el deudor. La cuestin tenia importancia sobre todo en
caso de estipulacin de un objeto cierto: la condictio obligaba entonces al
demandante a formular una pretensin ms clara, y si la ejerca demasiado pronto
hacia una pluspetitio e incurra en la decadencia de su derecho. La regla es que el
acreedor no puede cobrar sino despus de expirar el ltimo da del trmino. As, si
una suma ha sido prometida para el quinto da despus de las calendas, el acreedor
no puede cobrar ms que en el sexto da, porque el deudor ha podido diferir el pago
hasta el ltimo instante del quinto. Si la suma se ha estipulado pagadera durante
una feria que dura varios das, Sabino permite al acreedor el obrar desde el primer
da, pero Prculo no le autoriza a ello sino despus del final de la feria.

4.2.2 Del trmino extintivo, diez and quem: Este es el trmino por el que las partes
han querido limitar la duracin de la obligacin. El ejemplo ms importante es la
estipulacin de una renta vitalicia: decem ureos annuo quoai vivam dare spondes?
Segn el Derecho Civil, este trmino es ineficaz. Los herederos del estipulante
conservan despus de su muerte el derecho de perseguir al deudor. El motivo,
frecuentemente expresado por los textos, es que la obligacin, una vez nacida, es

52
perpetua, lo que quiere decir que no puede extinguirse ms que por modos
determinados y consagrados por el Derecho Civil, como el pago, pero que no se
puede crear por una duracin limitada. Esta solucin rigurosa violada
manifiestamente la voluntad de las partes. Por eso, el pretor, teniendo en cuenta su
intencin, permiti al deudor rechazar la accin del acreedor despus del
vencimiento del termino por una excepcin en los contratos de buena fe, sin tener
necesidad de hacer insertar, una u otra de estas excepciones en la formula, porque
estaban sobreentendidas. (Petit, 2007, pgs. 337,338,339)

En una estipulacin pura y simple, la obligacin nace y se exige inmediatamente,

pero cuando se incorpora los trminos, estos pueden tener unas variantes que se
determinan de la siguiente manera:

Termino Suspensivo. - El objeto de la obligacin solo es exigible en la fecha fijada.

Termino Extintivo. Las partes han querido limitar la duracin de la obligacin.

Cada una de ellas tiene sus matices que hacen de la estipulacin a trmino tener la
seguridad de la ejecucin de la obligacin.

4.3 De la Condicin. La condicin consiste en un acontecimiento incierto, a cuya

realizacin han querido subordinar la existencia o la extincin de la obligacin. He
aqu unos ejemplos, si navis ex aria veneril; si titius cnsul factus fuerit.

La incertidumbre es el elemento caracterstico de la condicin, no solamente no se

sabe si se realizar, sino que, si se realiza, no se sabe en que poca precisa se
llevara a cabo el acontecimiento. Por eso es por lo que se la distingue del trmino.
Cuando falta la incertidumbre, no hay verdadera condicin: la obligacin es pura y
simple.

Los jurisconsultos hablan, es verdad, de condiciones quae an praesens vel

praeteritum tempus referuntur. Pero un hecho presente o pasado, aun cuando este
en realidad ignorado de las partes, no tiene nada de incierto. Semejantes

53
condiciones no puedes, pues, suspender un efecto de derecho. Por ejemplo, se ha
estipulado diez si Moevius vivil. Una de dos: o Moevius vive an y la estipulacin es
pura y simple, o ha muerto, y entonces nunca ha tenido ningn valor. Porque la
condicin no produce el efecto suspensivo ms que si se refiere a un acontecimiento
futuro; porque es nicamente entonces cuando hay incertidumbre sobre su
realizacin.

Elemento caracterstico de la condicin es:

LA INCERTIDUMBRE, que produce un efecto suspensivo al referirse a un

acontecimiento futuro.

Si falta esta condicin, la obligacin seria pura y simple.

De las diferentes clases de condiciones. Entre las condiciones, que son muy varias,
las hay a las cuales no se puede vlidamente subordinar la existencia de una
obligacin. Los textos hacen de ellas desde este punto de vista varias divisiones:

a) Condiciones posibles o imposibles: La condicin es imposible cuando no se

puede realizar a causa de un obstculo que resulta bien de la naturaleza misma,
bien de la ley. Por ejemplo, si digido caelum non attigero; esa es imposibilidad
material, si ren sacram titus vendideril: esa es imposibilidad jurdica.

No puede admitirse que las partes que han subordinado la existencia de una
obligacin a semejante condicin hayan tenido seriamente la voluntad de contrata.
Por eso la estipulacin sometida a una condicin imposible es nula, y sucede lo
mismo con cualquier otro contrato. Sin embargo, cuando la condicin imposible est
formulada negativamente, si digilo caelumnon attigero, la estipulacin es vlida
como pura y simple, porque es cierto que el hecho no se realizara nunca.

La condicin es imposible cuando no se puede realizar a causa de un obstculo

que resulta bien de su propia naturaleza, bien de la ley. No puede admitirse que las
partes, al subordinar a semejante condicin la existencia de una obligacin, hayan
tenido seriamente la voluntad de contratar. Por eso la estipulacin sometida a una
condicin imposible es nula, y lo mismo sucede con cualquier otro contrato. (Rubio,
2012, pgs. 5,6)
54
b) Condiciones licitas o ilcitas: La condicin ilcita consiste en un hecho cuya
realizacin es material y jurdicamente posible, pero que esta reprobado por la ley y
las buenas costumbres. Inserta en la estipulacin, o en cualquier otro contrato, no
causa siempre su nulidad, como lo hace la condicin imposible. No produce este
efecto ms que si tiene por objeto provocar a una de las partes a cometer un acto
ilcito, y en general, si imprime al contrato un carcter de inmoralidad. As, la
estipulacin es nula si el que hace la promesa se compromete bajo la condicin de
que el estipulante se abstendr de cometer un delito, porque no se tiene necesidad
de hacerse pagar para permanecer siendo honrado. Pero la estipulacin es vlida
si es el que hace la promesa el que se ha obligado bajo la condicin de que llevara
a cabo el mismo un acto ilcito, porque su promesa est destinada a impedirse que
cometa el acto, y el carcter de ella es perfectamente moral. El contrato es aun
valido cuando la condicin no se refiere ms que al acto ilcito de un tercero, porque
no tiene entonces influencia en la conducta de las partes.

La condicin ilcita consiste en un hecho cuya realizacin es material y

jurdicamente posible, pero que esta reprobado por la ley y las buenas costumbres.
La estipulacin es nula si el prometiente se somete a la condicin de que el
estipulante cometer un delito, o tambin a la de que el estipulante se abstendr de
cometer un delito. (Rubio, 2012, pg. 4)

c) Condiciones potestativas, casuales o mixtas: Una condicin es potestativa

cuando depende de la voluntad de una de las partes y tambin un poco del azar, si
Alexandriam, ieris, casual, consiste en un acontecimiento independiente de la
voluntad de las partes, si navis ex Asia veneril, mixta, cuando depende de la
voluntad de una de las partes y de la de un tercero: si Seiam uxorem dixeris.

Es importante distinguir la condicin potestativa, tal como la hemos definido, de la

que se llama puramente potestativa, y que hace depender la formacin del contrato
nicamente de la voluntad de una de las partes o de la de un tercero: si volver, si
volveris, si titius volverit.

Cuando esta condicin se refiere a la voluntad del estipulante o de un tercero, la

estipulacin es vlida, porque el que hace la promesa ha consentido en obligarse

55
bajo esta modalidad. Pero si se refiere a la voluntad del que promete, la estipulacin
es nula, porque, en realidad el que promete no ha consentido en obligarse: se ha
reservado su consentimiento y el lazo de derecho no ha podido formarse. (Petit,
2007, pgs. 339,340,341)

Cuando la condicin viene del estipulante o de un tercero, la estipulacin es vlida

porque el que promete ha consentido en obligarse bajo esta modalidad.

Pero si se refiere a la condicin que viene del que promete, la estipulacin es nula
porque no ha consentido en obligarse ya que ha reservado su consentimiento y el
lazo de derecho no ha podido formarse. (Petit, 2007)

4.3.1 De los efectos de la condicin.- Los efectos de la condicin varan segn el

resultado que las partes han subordinado a su cumplimiento. La condicin puede,
en efecto, suspender, bien la existencia misma de la obligacin, bien su extincin.
En el primer caso, la obligacin no existe ms que si la condicin se realiza: es una
obligacin condicional, sub conditione. En el segundo caso, la obligacin existe
inmediatamente, es pura y simple; pero las partes quieren que se extinga si la
condicin se lleva a cabo; esta creada ad conditionem.

En suma: la condicin suspende siempre un efecto de derecho y en todo caso,

puede ser calificada de suspensiva. Pero los comentaristas reservan esta expresin
para la condicin que suspende la existencia de la obligacin, y llaman condicin
resolutoria a la que se suspende su resolucin o su extensin. Aunque esta
terminologa sea extraa al Derecho Romano, expresa claramente una distincin
que nos serva de base para estudiar los efectos de la condicin.

* De los efectos de la condicin suspensiva. Aqu un ejemplo de estipulacin

condicional: Centum dare spondes si navis ex asia venerit? Para precisar cuales el
efecto de esta condicin sobre la obligacin, es preciso distinguir tres pocas: a)
Pendente conditione, mientras que la condicin est en suspenso; b) Existente
conditione, cuando se realiza y c) Deficiente conditione, cuando viene a faltar.

a) Pendente Conditione.- La condicin impide el nacimiento de la obligacin. En la

estipulacin pura y simple, la obligacin nace inmediatamente, pero su ejecucin

56
esta diferida hasta la llegada del trmino, en la estipulacin condicional, la existencia
misma de la obligacin est suspendida hasta la realizacin de la condicin. Resulta
de ello que, si el que promete ha pagado por error mientras que la condicin est
en suspenso, puede reclamar lo que ha pagado, por la condictio indebiti, porque no
sabe, mientras que la condicin no se ha cumplido.

Sin embargo, si la obligacin no existe an, puede originarse por la realizacin de

la condicin. Hay un acto jurdico que es preciso tener en consideracin, y que
puede producir consecuencia. Es un esperanza, spes debitium iris, un germen de
obligacin que cuenta en el patrimonio del estipulante como en el del que promete,
y que transmiten a sus herederos, cuando mueren antes del cumplimiento de la
condicin. Esta esperanza autoriza al estipulante a realizar actos reservatorios: a
pedir un fiador, a obtener el envi en posesin de los bienes del que hace la
promesa. Es por lo que cierto textos dan al estipulante baj condicin, el ttulo de
acreedor condicional, aunque en realidad no haya aun crdito.

b) Existente conditione.- La condicin se ha realizado cuando el acontecimiento

previsto por las partes se ha cumplido. Esta es, sobre todo, una cuestin de hecho
que hay que resolver segn los trminos del contrato. Sin embargo, se pueden
desprender algunos principios. As, el cumplimiento parcial de la condicin queda
sin efecto, porque se considera como indivisible. Si debe cumplirse en un plazo ha
expirado.

Por ltimo, se considera cumplida si no ha faltado ms que por el dolo o la falta del
que promete.

Estando cumplida la condicin, la spes debitum iri que ha nacido del contrato
condicional se realiza. La obligacin nace, el acreedor puede pedir su ejecucin al
deudor. Pero este efecto no se produce ms que si la condicin, es decir, si hay an
un acreedor, un deudor, un objeto. Pues si por caso fortuito la cosa estipulada ha
perecido completamente, la obligacin no puede nacer al faltar el objeto, y el que
promete soporta la perdida. Si por el contrario, la cosa no ha perecido ms que
parcialmente o ha sufrido un simple deterioro, la obligacin tiene objeto, nace y el

57
estipulante soporta el deterioro, como se aprovechara igualmente del aumento de
valor fortuito de la cosa debida.

Por otra parte, la esperanza que el contrato condicional haba hecho nacer entre
ciertas personas, se realiza, como es natural, en provecho de las mismas personas,
a la llegada de la condicin. De ah las consecuencias siguientes: un hijo de familia
ha estipulado bajo condicin, despus esta menos adquirido antes de que la
condicin se realice: el crdito no est menos adquirido para el jefe de familia que
tena sobre el la potestad paterna en el da del contrato. Sucede lo propio si el
estipulante es un esclavo que cambia de dueo antes de que la condicin se haya
cumplido: el crdito esta adquirido para el dueo bajo cuya potestad se encontraba
en el momento de la estipulacin condicional. Para explicar estas soluciones se dice
en general, que los jurisconsultos romanos daban al cumplimiento de la condicin
un efecto retroactivo, fundado en la intencin presunta de las partes.

c) Deficiente conditione.- La condicin se considera que falta cuando es cierto que

no se cumplir, bien de una manera absoluta, bien en un plazo fijado por las partes.
Es preciso, adems, que ese resultado no provenga del dolo o de la falta del que
promete. La falta de la condicin anula la esperanza del estipulante. Todo sucede
en lo sucesivo como si no hubiese habido nunca contrato. Si el que hace la promesa
ha pagado por error mientras que la condicin estaba en suspendo, puede ejercer
la conditio indebiti, porque ha pagado lo que no deba.

* De los efectos de la condicin resolutoria, he aqu un ejemplo de estipulacin con

una condicin resultoria: Centum aureos annuos dare spondes, nisi navis ex Asia
veneril? Esta modalidad no tiene de ninguna manera por efecto el suspender la
existencia de la obligacin, que nace inmediatamente, como si la estipulacin fuera
pura y simples, sino que las partes han querido que la obligacin se extinguiera si
la condicin se realizaba, la situacin es, pues, la misma que en caso de termino
extintivo, y la misma solucin se aplica a ella. El derecho civil no tiene en cuenta la
condicin resolutoria, cuando se ha realizado, el acreedor puede an reclamar el
pago al deudor. Pero, para hacer respetar la voluntad de las partes, el pretor

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permiti al deudor que rechazar la accin del acreedor, por una excepcin de pacto
o de dolo.

Si la condicin resolutoria no puede llevar consigo civilmente la extincin de la

obligacin que es perpetua, no puede producir la resolutoria del contrato, es decir,
de la fuente misma de donde nace la obligacin, de manera que a la llegada de la
condicin se considere el contrato como si no ha existido jams, y, por
consecuencia, como si no ha producido nunca obligacin? La solucin de esta
cuestin vara segn que se refiera a la estipulacin de los contratos consensuales.
El cumplimiento de la condicin no puede resolver la estipulacin: el contrato se ha
formado verbis por el cambio de palabras solemnes, y la llegada de una condicin,
como tampoco el simple acuerdo de las partes, no podra anularlo. Pero es muy
distinto en los contratos consensuales. Formados por el solo consentimiento,
pueden disolverse por el mutuo disentimiento, n otros trminos el acuerdo que basta
para crearlos basta tambin para resolverlos. Por consiguiente, si las partes
subordinado su resolucin a la llegada de una condicin, el da en que esa condicin
se realice, el contrato se anula. La causa que engendra las condiciones se realice,
el contrato se anula. La causa que engendraba las obligaciones no existe ya. Por
consiguiente, las que no han sido an ejecutadas se consideran como si no
hubieses existido nunca y si se han ejecutado, es preciso que se vuelvan a poner
las cosas en el estado en que estaban antes del contrato. (Petit, 2007, pgs.
341,342,343)

Los efectos de la condicin van de acuerdo al resultado que las partes han
subordinado a su cumplimiento. La condicin puede, en efecto, suspender, sea la
existencia misma de la obligacin, sea su extincin. En el primer caso, la obligacin
solo existe si la condicin se realiza, en el segundo caso la obligacin existe
inmediatamente y es pura y simple; pero las partes quieren que se extinga si la
condicin se cumple. (Rubio, 2012, pg. 6)

4.4 Del Lugar. La estipulacin puede contener la designacin de un lugar en que

debe hacerse el paso. Por Ejemplo, se ha estipulado as: Carthagine Stichum dare
spondes?. He aqu cuales son las consecuencias de esta modalidad:

59
a) El deudor est obligado a ejecutar su obligacin en el lugar fijado.

b) Por su parte, el acreedor debe perseguir al deudor ante el Magistrado del lugar
fijado para el pago. Ejerciendo en otra parte su accin, se expone a hacer una
pluspetitio loco y a perder su derecho (1), y

c) Por ltimo, de la designacin de un lugar para el pago resultaba frecuentemente

un trmino tcito. As, cuando se ha estipulado en Roma una suma de dinero
pagadera en Cartago, el deudor goza del plazo necesario para hacer traer la suma
al lugar indicado, porque la ejecucin inmediata de la obligacin es imposible. Por
tanto, si la estipulacin hecha en Roma estaba concebida en estos trminos: Hodie
Carthagine dare spondes? Era nula. (Petit, 2007, pg. 343)

(1) El pretor lo remedio creando la accin de eo quod certo loco-V n 790.

En este punto las cosas estn claras; el deudor debe ejecutar su obligacin en el
lugar fijado y tiene sus consecuencias operativas que van de la mano del acreedor.

4.4.1 De la Alternativa, modus.- Es esta una modalidad que recae sobre el objeto
de la obligacin. Hay obligacin alternativa cuando se ha estipulado una cosa u otra:
Stichum aut decem dare spondes? Las dos cosas forman igualmente el objeto de la
obligacin: pero la prestacin de una solamente basta para liberar al deudor.

La eleccin no pertenece al acreedor ms que si se la ha reservado expresamente,

diciendo, por ejemplo: Stichum aut decem, utrum velim, dare spondes? A falta de
esta clusula especial, es en principio el deudor el que tiene el derecho de elegir.
De ah las consecuencias siguientes:

a) Si ha ofrecido al acreedor una de las cosas, creyendo que no tena el derecho

de eleccin, puede ejercitar la condictio indebiti, para volverla a tomar y dar la otra.

b) Si por error ha ofrecido las dos cosas, puede ejercitar la condictio indebiti para
volver a tomar una de ellas Pero cul? La eleccin le pertenece aun, o pasa al
acreedor? Celso, Marcelo y Ulpiano, con una lgica un poco exagerada, daban la
eleccin al acreedor que haba venido a ser deudor a su vez, pero Juliano y
Papiniano la dejaban al deudor primitivo, y Justiniano ha confirmado esta solucin.

60
En ningn caso la facultad de elegir puede autorizar al deudor para dar al acreedor
una parte de cada cosa.

La determinacin de la parte a que pertenece la eleccin presenta, sobre todos,

inters en el caso en que una de las dos cosas debida venga a parecer. Cul es
la consecuencia de esta prdida? a) Cuando la eleccin pertenece al deudor, no
hay que distinguir si la perdida resulta de su acto de una caso fortuito, en todo caso,
la obligacin se halla limitada a lo que resta; b) cuando el acreedor tiene la eleccin,
es necesaria un distincin: si es por u caso fortuito por lo que una de las cosas ha
parecido, el acreedor no puede ya reclamar ms que la subsiste, el acreedor puede
exigir a su eleccin la que queda o el valor de la que ha parecido .

Es preciso no confundir la obligacin alternativa con la obligacin que los

comentaristas han llamado facultativa. En la obligacin facultativa hay un solo
objeto: pero el deudor tiene la facultad de librarse dando otra cosa en lugar de la
que es debida. La estipulacin siguiente ofrece un ejemplo de ello: Si fundum non
dederis, centum aureos dare spondes? La obligacin tiene por objeto cien escudos
de oro, pero el deudor puede librarse de ella dando un fundo de tierra: los cien
escudos solo estn in obligatione, el fundo de tierra esta in exsolutione o in facltate
solutionis. La obligacin facultativa difiere de la obligacin alternativa por la unidad
de objeto y por las consecuencias que resultan de ella. Es as como la prdida
fortuita de la cosa que esta in obligatione libra solamente al deudor. Si es la otra que
ha perecido, queda obligado, esta prdida no hace ms que quitarle una facilidad
de pago. (Petit, 2007, pg. 344)

Igualmente, la figura de la alternativa se da cuando el deudor tiene alternativa de

pagar la obligacin con una u otra cosa. El pago de una de ella basta para liberarlo
de la obligacin. La eleccin de cmo pagar, no pasa por el acreedor sino por el
deudor a no ser que bajo clasula especial se le de esa potestad al acreedor.

4.5 De la Accessio.- El jurisconsulto Paulo da el nombre de accessio a una

modalidad que consiste en la designacin de una persona para recibir el pago en
lugar del acreedor. As, se ha estipulado en estos trminos. Mihi aut seio centum
dare sponder ?. El que promete puede librarse entregando la suma en manos de

61
Seio. Ciertos textos califican al tercero designado para el pago de adjectus solutionis
gratia. Este procedimiento era til cuando el estipulante tema estar ausente en el
da del vencimiento.

En las relaciones con el deudor, el adjectus solutions gratia no es acreedor. Tiene

personalidad para recibir el pago, pero no puede ni perseguir al deudor ni hacerle
entrega de la deuda: este derecho no pertenece ms que al estipulante, que es el
nico acreedor. Por eso no es necesario elegir una persona capaz para desempear
este papel. El acreedor puede designar a un pupilo, un hijo de familia y aun un
esclavo.

En las relaciones con el estipulante, el adjectus no es ms que una especie de

mandatario. Recibe el pago, no por si mismo, sino por el acreedor, que puede
pedirle cuentas de ello por la accin mandati directa. Pero ese mandato defiere del
mandato ordinario, en que el acreedor no puede revocar directamente los poderes
del adjectus, que resultan de las palabras mismas de la estipulacin. Estos poderes
no se extinguen ms que por la muerte del adjectus , pero el pago hecho al acreedor
o por ltimo, por la itiscontestatio, en caso de persecucin del acreedor contra el
deudor. (Petit, 2007, pg. 345).

Es una modalidad que consiste en la designacin de un tercero (Adjectus Solutionis

Gratia) para que reciba el pago en lugar del acreedor quien estima estar ausente el
da del vencimiento.

4.6.- De las promesas y de las estipulaciones por otro.

Hemos supuesto hasta ahora que el que promete se obligaba a llevar a cabo por s
mismo un acto, y que el estipulante quera adquirir por s mismo el beneficio de ello.
Pero puede suceder que el que promete haya prometido el acto de otro, y que el
estipulante haya querido hacer adquirir a un tercero el crdito nacido del contrato.
En estos dos casos la estipulacin es nula. Veamos cuales son el sentido y el
alcance de esta nulidad de la promesa hecha por otro.

4.6.1 Nulidad de promesa por otro.- Promesa por otro significa no comprometerse
en lugar en otro, o dar caucin, lo cual es perfectamente permitido y muy usado en

62
Derecho Romano, sino prometer el hecho de otro. Respondiendo a la interrogacin,
el que promete ha dicho, por ejemplo: Spondeo Titium daturum quinque aureos.
Esta promesa es nula, lo que quiere decir que el que promete no est obligado. El
motivo es que l no lo ha querido, no ha manifestado verbis la intencin de obligarse,
porque ha prometido el hecho de otro y no el suyo. Adems, es evidente que el
tercero no est tampoco obligado, puesto que ha quedado extrao al contrato.

Siendo nula la promesa, porque el que promete no ha querido obligarse

personalmente, resulta que sera vlida, por el contrario, si l haba prometido: se
effectutum ut titius daret. Porque entonces ha consentido bien en obligarse por s
mismo; se ha comprometido a ejercer su influencia sobre Ticio para determinarle a
llevar a cabo un acto, el responde de su consentimiento por otro. Por consiguiente,
si no tiene lo que ha prometido, debe daos y perjuicios al acreedor, y esta
indemnizacin puede an ser fijada de antemano por medio de una clausula penal.

Pero desde cundo no se debera interpretar en este sentido la promesa Titium

daturum ? Para dar efecto a la estipulacin, no debera estar sobreentendido que
el que hace la promesa ha prometido: Se effectum ut titius darett ? No, porque la
estipulacin es un contrato de derecho estricto, y no se puede aadir a l por medio
de la interpretacin lo que no ha sido formulado expresamente en las palabras
cambiadas. Haba algunas excepciones a esta regla de un pequeo nmeros de
casos, en que los trminos de la estipulacin y su alcance eran fijados de antemano
por el magistrado. He aqu dos de ellos: a) Una persona ha prometido que un tercero
comparecer en justicia: promisil stium sisti.

La estipulacin es vlida: es como si se hubiese prometido: se acturum ut stet;

b) Es aun vlida la promesa ratam rem dominumm habiturum, por la cual es

procurador, que reemplaza al litigante en un proceso, promete que la persona
interesada ratificara lo que el haya hecho.

Si esta interpretacin no puede ser admitida en principio en un contrato de derecho

estricto, nada se opone, por el contrario, a que lo sea siempre en un contrato de
buena fe, donde todo se regula segn la equidad, y donde es natural dar al

63
compromiso del deudor el sentido ms favorable a la validez del contrato. La regla
que anula la promesa por otro pierde, pues, su utilidad en los contratos de buena
fe.

4.6.2 Nulidad de la estipulacin por otro.- Hay estipulacin por otro cuando el
estipulante ha querido hacer nacer el crdito en provecho de un tercero. Ha dicho,
por ejemplo: spondesme dare decem Titio? Esta estipulacin es nula, lo que
significa que el estipulante no llega a ser acreedor y no puede obligar al que promete
a pagar el Ticio la suma prometida. El motivo de esta nulidad es que toda obligacin
debe procurar al acreedor una ventaja apreciable en dinero: sin inters pecuniario
no hay accin. Ahora bien: el inters personal del estipulante falta aqu, puesto que
ha estipulado no por si, sino por otro. En cuanto al tercero, no podra prevalerse de
un contrato al cual ha permanecido extrao.

La estipulacin por otro, que no es nula ms que faltando inters por parte del
estipulante, resulta que es vlida todas las veces que el estipulante, tenga
personalmente un inters pecuniario en su ejecucin.

Este inters apareca, sobre todo, cuando las partes han aadido a la estipulacin
una clausula penal, es decir; cuando el acreedor ha estipulado del que promete una
suma determinada para el caso en que el contrato no fuera ejecutado a favor del
tercero. Ha afirmado y evaluado as de antemano su inters. Se admita la validez
de la estipulacin, independientemente de toda clausula penal, cuando el inters
pecuniario del estipulante es, por otra parte, cierto.

As, un tutor que ha empezado a administrar cede la tutela a su cotutor y estipula

del rem pupilli salvam fore, la estipulacin es vlida; el inters del estipulante no es
dudoso, puesto que es responsable si el patrimonio del pupilli est mal administrado.
Sucede lo mismo cuando un deudor estipula que se dar cierta suma a su acreedor,
que tiene necesidad de dinero y le amenaza con hacer vender sus bienes gravados
con hipoteca.

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Estos principios eran aplicables lo mismo a los contratos de buena fe que a la
estipulacin porque el motivo que los justifica no tiene nada de particular en los
contratos de derecho estricto.

4.6.3 Restricciones a la nulidad de las promesas y estipulaciones por otro.-

Para reducir a sus verdaderos limites el alcance de la nulidad que afecta a las
promesas y a las estipulaciones hechas por otro, es preciso tener en cuenta dos
restricciones:

a) No hay propiamente hablando, estipulacin por otro cuando un esclavo o un

hijo de familia estipula por el jefe que tiene sobre l la potestad, o recprocamente.
En Derecho Civil, en efecto, el jefe de familia y las personas colocadas bajo su
potestad no forman ms que una sola persona. Si pues un alieni juris estipula por el
jefe de familia, o si el jefe de familia estipula por una persona sometida a su
potestad, la estipulacin es vlida y el crdito se adquiere por el jefe.

b) Los crditos y las deudas que forman parte del patrimonio y deben algn da
pasar a los herederos, se han considerado siempre como estipulacin o prometidos
por s y por sus herederos. Esta, pues, permitido, sin tener alcance sobre la valides
del contrato, el expresar formalmente este resultado. Pero no se poda estipular o
prometer por sus herederos, sin estipular o prometer al mismo tiempo por s mismo.
Era preciso que el efecto del contrato se realizarse primeramente en la persona del
contratante antes de pasar a los herederos. Por eso la estipulacin: heredi meo dare
spondes? Era intil.

Se anulaba por la misma razn la estipulacin post mortem meam o post mortem
tuam dare spondes? Porque conduca, en suma al mismo resultado (8). Justiniano,
para dar un efecto ms completo a la voluntad de las partes, decidi que estas
estipulaciones serian en lo sucesivo vlidas. (Petit, 2007, pgs. 345, 346,347)

Son situaciones que se presentan bajo 2 modalidades:

El que promete, haya prometido el acto de otro.

El estipulante haya querido hacer adquirir a un tercero el crdito nacido de

un contrato.
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Ejemplo 1: Prometo que Ticio conceder (dar) quince ureos

La estipulacin es nula porque el que promete no est obligado, no ha manifestado

verbis la intencin de obligarse, porque ha prometido el hecho por otro y no el suyo.

Ejemplo 2: Prometes darle cien a Ticio??

La estipulacin es nula porque el estipulante no llega a ser acreedor y no puede

obligar al que promete a pagar la suma prometida.

Esta era una restriccin para que no prosperara la nulidad:

Teniendo en cuenta que el jefe de familia y las personas bajo su potestad forman
una sola persona; entonces, si una persona sometida al pater familis estipula por el
jefe de familia o l estipula por uno de ellos, la estipulacin es vlida.

5. SOBRE LOS ELEMENTOS COMPONENTES DEL PRECIO DE LAS Formatted: Font color: Auto

MERCANCIAS (Carlos)DE LA CORREALIDAD Formatted: Heading 1

En el estado primitivo y rudo de la sociedad, que precede a la acumulacin de capital

y a la apropiacin de la tierra, la nica circunstancia que puede servir de norma para
el cambio reciproco de diferentes objetos parece ser la proporcin entre las distintas
clases de trabajo que se necesitan para adquirirlos. Si en una nacin de cazadores,
por ejemplo, cuesta usualmente doble trabajo matar un castor que un ciervo, el
castor, naturalmente, se cambiar por o valdr dos ciervos. Es natural que una cosa
que generalmente es producto del trabajo de dos das o de dos horas valga el doble
que la que es consecuencia de un da o de una hora. Si una clase de trabajo es ms
penosa que otra, ser tambin natural que se haga una cierta asignacin a ese

66
superior esfuerzo, y el producto de una hora de trabajo, en un caso, se cambiar
frecuentemente por el producto de dos horas en otro.

En ese estado de cosas el producto ntegro del trabajo pertenece al trabajador, y la

cantidad de trabajo comnmente empleado en adquirir o producir una mercanca es
la nica circunstancia que

Puede regular la cantidad de trabajo ajeno que con ella se puede adquirir,
permutar o disponer.

Mas tan pronto como el capital se acumula en poder de personas determinadas,

algunas de ellas procuran regularmente emplearlo en dar trabajo a gentes
laboriosas, suministrndoles materiales y alimentos, para sacar un provecho de la
venta de su producto o del valor que el trabajo incorpora a los materiales. Al cambiar
un producto acabado, bien sea por dinero, bien por trabajo, o por otras mercaderas,
adems de lo que sea suficiente para pagar el valor de los materiales y los salaries
de los obreros, es necesario que se d algo por razn de las ganancias que
corresponden al empresario, el cual compromete su capital en esa contingencia. En
nuestro ejemplo el valor que el trabajador aade a los materiales se resuelve en dos
partes; una de ellas paga el salario de los obreros, y la otra las ganancias del
empresario, sobre el fondo entero de materiales y salaries que adelanta. El
empresario no tendra inters alguno en emplearlos si no esperase alcanzar de la
venta de sus productos algo ms de lo suficiente para reponer su capital, ni tendra
tampoco inters en emplear un capital considerable, y no otro ms exiguo, si los
beneficios no guardasen cierta proporcin con la cuanta del capital. En estas
condiciones el producto ntegro del trabajo no siempre pertenece al trabajador; ha
de compartirlo, en la mayor parte de los casos, con el propietario del capital que lo
emplea. La cantidad de trabajo que se gasta comnmente en adquirir o producir una
mercanca no es la nica circunstancia que regula la cantidad susceptible de
adquirirse con ella, permutarse o cambiarse. Evidentemente, hay una cantidad
adicional que corresponde a los beneficios del capital empleado en adelantar los
salarios y suministrar los materiales de la empresa. Desde el momento en que las
tierras de un pas se convierten en propiedad privada de los terratenientes, estos,

67
como los dems hombres, desean cosechar donde nunca sembraron, y exigen una
renta hasta por el producto natural del suelo. La madera del bosque, la hierba del
campo y todos los frutos naturales de la tierra que, cuando esta era comn, solo le
costaban al trabajador el esfuerzo de recogerlos, comienzan a tener, incluso para
l, un precio adicional. Ha de pagar al terrateniente una parte de lo que su trabajo
produce o recolecta. Esta porcin, o lo que es lo mismo, el precio de ella, constituye
la renta de la tierra, y se halla en el precio de la mayor parte de los artculos como
un tercer componente. El valor real de todas las diferentes partes que componen el
precio se mide, segn podemos observar, por la cantidad de trabajo que cada una
de esas porciones dispone o adquiere. El trabajo no solo mide el valor de aquella
parte del precio que se resuelve en trabajo, sino tambin el de aquella otra que se
traduce en renta y en beneficio. En toda sociedad, pues, el precio de cualquier
mercanca se resuelve en una u otra de esas partes, o en las tres a un tiempo, y en
todo pueblo civilizado las tres entran, en mayor o menor grado, en el precio de casi
todos los bienes.Exista Correalidad cuando existan varios estipulantes o
acreedores y su principal objetivo era el evitar la divisin del objeto debido entre
varios acreedores o deudores, no obstante para ello aplicaba una regla:Desarrollar

El crdito se reparte entre los acreedores, de manera que cada uno de ellos no
pueda reclamar ms que su parte; la deuda se reparte entre los deudores, de suerte
que cada uno de ellos no pueda ser obligado a pagar ms que su parte. (Petit, Field Code Changed

Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 348)

Podemos definirlo entonces como solidaridad en la deuda contrada entre varios u

obligacin solidaria, En este caso, los jurisconsultos romanos dicen que hay del
lado activo duo o plures rei stipulandi o credendi, y del lado pasivo duo o plures
rei promittendi o debendi. (Petit, Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, Field Code Changed

pg. 348)

- El que estipula es el acreedor estipulante

- El que promete es el deudor promintente
- Cuando do personas prometieran la misma cosa, son responsables del todo
frente al acreedor de manera solidaria.

68
5.2 Podemos decir entonces que las obligaciones en su modalidad de
correalidad fueron consideradas como obligaciones perfectas, puesto que tenan
fundamento por libre acuerdo de voluntades, manifestada por medios solemnes,
he aqu la importancia de remarcar la diferencia entre la obligacin solidaria y la
obligacin in solidum, puesto que, esta ltima devena de la accin de un delito o
cuasi delito que involucraba a varias personas, dado que, la parte lesionada poda
demandar la reparacin integral del dao o perjuicio causado a cualquiera de los
responsables, por lo tanto el pago realizado por cualquiera de ellos liberaba al
resto de la obligacin, lo indivisible de la obligacin no depende de una acuerdo de
voluntades.

5.3 PROCEDIMIENTOS PARA ESTIPULAR LA CORREALIDAD

Hemos visto que la estipulacin era el mtodo ms usado en Roma, dado que los
acuerdos eran verbales. Si dos personas quieren constituirse rei stipulandi con
relacin a Moevio por la suma de X aurei, cada una de ellas Ie interroga en estos
trminos: spondesne dare X aureos? spondesne dare eosdem X aureos?;
despus Moevio contesta a cada uno de los estipulantes: spondeo dare tibi X
aureos, o a los dos juntos: utrique vestrum spondeo dare X aureos. (Petit, Field Code Changed

Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 348)

Eran estas las preguntas solemnes con las que se concretaba la obligacin verbal
y era preciso que cada una de las preguntas estuviera seguida de las respuestas,
la cantidad de las respuesta determinaban la cantidad de las deudas asumidas, por
lo tanto requera para su constitucin la presencia fsica de todos los estipulantes y
de todos los prominentes en un mismo lugar y tiempo determinados. Era necesaria
una forma especial de estipulacin. Si lo traemos a nuestra realidad quedara de la
siguiente manera

En el supuesto que Miguel, Enrique y Carlos sern los acreedores, y Adelaida el

deudor: Miguel interroga a Adelaida: Prometes darme 3 mil soles el 15 de
setiembre? Adelaida no da respuesta; luego Enrique interroga Prometes darme 3
mil soles el 15 de setiembre? y Adelaida tampoco da respuesta; en seguida
interroga Carlos Prometes darme 3 mil soles el 15 de setiembre? , y Adelaida

69
entonces da una sola respuesta a las tres preguntas anteriores; Si Prometo de
esta manera queda establecida la correalidad por los 3 mil soles y cualquiera de
los acreedores podra exigir al deudor el ntegro de la deuda, por lo tanto si el deudor
pagaba a uno de los acreedores el ntegro de la deuda, los derechos de los dems
acreedores quedaba extinto.

5.4 CARACTERES DE LA OBLIGACIN CORREAL

En esta parte Petit, nos resalta dos caracteres como los ms importantes:

5.4.1 Unidad de Objeto: Cualquiera sea la cantidad de acreedores y

deudores la cosa debida debe ser la misma, de modo que se pueda cumplir
la regla dada al inicio de esta seccin, que el pago realizado por uno de los
deudores, liberaba a los dems deudores, del mismo modo el pago ntegro a
un acreedor extingua el derecho de los dems acreedores.
5.4.2 Pluralidad de vnculos: Exista un vnculo distinto entre cada
acreedor y cada deudor.

5.5 RELACIONES DE LOS ACREEDORES CORREALES CON LOS DEUDORES

CORREALES.

Para establecerse la correalidad hemos concluido que se daba cuando exista

ms de un acreedor (estipulante), o ms de un deudor (promitente)

5.5.1 Un acreedor y varios deudores correales

Cada deudor, que est obligado por un vnculo distinto, se encuentra, en sus
relaciones con el acreedor, como si estuviese solo. El acreedor tiene, pues, el
derecho de elegir el que le parezca ms solvente y de dirigirse a l para reclamar
la totalidad de la deuda. Sin duda, puede no exigir a cada uno ms que su parte,
porque es Iibre de renunciar a la ventaja que le da La correalidad para volver a
entrar en el derecho comn; pero los principios de la obligacin correal le dan el

70
derecho de exigir a uno cualquiera de los deudores (Petit, Tratado Elemental de Field Code Changed

Derecho Romano, 2007, pg. 349)

Al existir la pluralidad de vnculos, se entiende entonces que independientemente

de la condicin del codeudor o copromitente, la deuda que asuma cada uno de ellos
era considerada por el 100%, es decir era indivisible, la finalidad de la correalidad
era justamente esa, el no dividir el objeto que genera la obligacin, por lo tanto el
derecho del acreedor de ejecutar el cobro del 100% de la deuda a cualquiera de los
deudores o copromitentes estaba justificada, tal es as que, una vez que uno de los
deudores pagaba la deuda, los dems codeudores o copromitentes quedaban
liberados de la obligacin frente al acreedor. No obstante esto podra tener
consecuencias contraproducentes para el acreedor, puesto que si le era preciso
ejecutar judicialmente la cobranza por no haber obtenido el pago oportunamente, la
misma libertad que la correalidad le da de elegir al deudor que mayor garantas a
su criterio le d para obtener el pago, y no habindolo obtenido la Litis Contestatio
al producir su efecto extintivo, paraliza cualquier posibilidad posterior.

Los romanos como ya hemos visto, prcticamente no dejaban nada en el aire, de

acuerdo a la informacin proporcionada por Petit, para darle solucin a esta
evidente desventaja, se introdujo una convencin especial para separar el efecto
de la Litis Contestatio, de manera que el acreedor pudiera perseguir a cada uno de
los deudores hasta el pago ntegro o perfecto Justiniano la transform en regla
general. En lo sucesivo, el acreedor que haba intentado una accin
infructuosamente contra un deudor conserv el derecho de perseguir a otro hasta
que se le hubiese pagado (L. 28, C., de fidejus., VIII, 41.-Cf. art. 1.204, C. C.). (Petit, Field Code Changed

Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 350)

5.5.2 Un deudor y varios acreedores correales

De los mismos principios resultan consecuencias anlogas. El deudor puede pagar

toda la deuda a aquel acreedor que quiera desinteresar y, como la cosa debida es
nica, este pago hecho a uno de los acreedores extingue el derecho de los dems Field Code Changed

(Petit, Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 50)

71
Dado que el acreedor tena libertad de ejecutar la accin contra el deudor, el deudor
poda pagar a quin le ejecutara la cobranza, por lo tanto en ese sentido la Litis
Contestatio, no supona ningn inconveniente, puesto que el acreedor en efecto
estaba en la libertad de aceptar el pago y en consecuencia el derecho de los dems
acreedores quedaba extinto, en ese sentido no hubo necesidad cambiar la solucin
establecida.

Toda causa que tiende a extinguir la obligacin produce un efecto absoluto para
todos los acreedores y deudores, si recae sobre el objeto de la deuda, que es uno:
esto es lo que hemos visto para el pago Por el contrario, no produce ms que un
efecto relativo y especial si no interesa ms que la persona de un acreedor o de un
deudor, porque hay pluralidad de vnculos y, en este caso, alcanza a un solo vinculo:
as cuando uno de los codeudores es capite minutus, los dems no quedan menos
civilmente obligados por ello (Paulo, L. 19, D., de duos. reis, XLV, 2).

5.6 RELACIONES DE LOS ACREEDORES CORREALES CON LOS

DEUDORES CORREALES ENTRE SI
Considerando lo estudiado, concluimos que el pago realizado por uno de los
deudores, libera a sus codeudores solidarios o correales y a su vez que el pago
hecho a uno de sus acreedores correales extingue el derecho de los dems
estipulantes, en ese sentido la interrogante sera la siguiente:

Si uno de los deudores asumi toda la deuda como corresponde a la correalidad,

eso le genera un derecho sobre sus copromitentes? Y el coestipulante que recibi
el pago ntegro tiene obligacin con sus coestipulantes? La respuesta es no, en
principio, la correalidad no da por si misma ningn derecho de recurso, sea entre
coestipulantes, sea entre copromitentes Porque el acto en que varios individuos han
figurado reunidos en una estipulacin, bien para preguntar, bien para responder, no
crea entre si ningn vnculo que autorice recursos recprocos.. (Petit, Tratado Field Code Changed

Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 50)

Para comprender este criterio que a simple vista parece injusto, debemos tener en
cuenta que la estipulacin correal haca indivisible al objeto de la obligacin, ese era
el principio, por lo tanto en el caso del deudor que haba asumido la deuda, en
72
realidad haba pagado la suya propia, por lo tanto la correalidad no le generaba
ningn recurso contra sus copromitentes, no obstante tanto para coestipulantes
como para los copromitentes podran haber relaciones que les permitiera crear los
recursos que los amparen ante tal situacin de desventaja evidente, a continuacin
el detalle:

5.6.1 Coestipulantes: Una de las maneras en que un coestipulante podra

tener derechos de reclamar su parte del pago recibido por uno de los
acreedores, era demostrar que entre ambos exista una sociedad de esta
manera poda ejecutar la accin pro socio, mediante esta accin l poda
exigir de cada uno de ellos la parte que le corresponda de la deuda. No
obstante no era la nica manera de crear recurso, sino que tambin existan
aquellos coestipulantes correales, en el que el uno punga como mandatario,
para ello previamente se realizaba un consenso entre ambos de modo que
el mandatario pudiera estipular en reemplazo. Petit resalta que no hay
evidencias que demuestren que haya existido correalidad entre acreedores
sin que exista entre estos, sociedad o comunidad ni mandato previo.

5.6.2 Copromitentes : De acuerdo a las evidencias encontradas en textos

detallan que los copromitentes siempre estaban tambin asociados, por lo
tanto en caso de que uno de los deudores haya pagado la obligacin en total,
tenan siempre el recurso de recuperar de cada coprimitente su contribucin
a la deuda, por medio de la accin pro socio. Pero se puede an suponer
entre los deudores correales otras relaciones que , a saber: la accin comuni
dividendo, si la deuda se refiere a cosas indivisibles entre los codeudores; la
accin mandati contraria, si el deudor que ha pagado no es ms que el
mandatario del otro, nico interesado en la operacin (Petit, Tratado
Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 351)

El peso de la prueba recaa siempre en el deudor, puesto que la correalidad

en si no le daba los recursos, por lo tanto tena que probar la relacin de
derecho sobre la cual fundaba su reclamo, los juriconsultos crearon una

73
 manera de darle solucin a la desventaja del deudor, sin embargo no era
factible reducir la deuda a una fraccin correspondiente a la proporcin de
deudores correales, pues como hemos visto anteriormente una de las
caractersticas de la correalidad era la unidad de objeto, adems el acreedor
justamente tomaba deudores correales, para garantizar la indivisibilidad del
objeto, adems de poder ejecutar la cobranza sobre el deudor que evidencia
mayor solvencia, por ello una vez ejecutada la cobranza al deudor, l poda
exigir las acciones que le otorguen recursos ante los deudores que
prometieron con l.

6. DEL PRECIO NATURAL Y DEL PRECIO DE MERCADO DE LOS BIENES Formatted: Font: (Default) Arial, 12 pt, Bold, Font color:
Auto

(Carlos) Formatted: Heading 1, Left

En toda sociedad o comarca existe una tasa promedia o corriente de salarios y de

beneficios en cada uno de los empleos distintos del trabajo y del capital. Como
veremos ms adelante, dicha tasa se regula naturalmente, en parte, por las
circunstancias generales de la sociedad, su riqueza o pobreza, su condicin
estacionaria, adelantada o decadente; y en parte, por la naturaleza peculiar de cada
empleo. Existe tambin en toda sociedad o comunidad una tasa promedio o
corriente de renta, que se regula, asimismo, como tendremos ocasin de ver ms
adelante, en parte por las circunstancias generales que concurren en aquella
sociedad o comunidad donde la tierra se halle situada, y en parte por la fertilidad
natural o artificial del terreno. Estos niveles corrientes o promedios se pueden llamar
tasas naturales de los salaries, del beneficio y de la renta, en el tiempo y lugar en
que generalmente prevalecen. Cuando el precio de una cosa es ni ms ni menos
que el suficiente para pagar la renta de la tierra, los salarios del trabajo y los
beneficios del capital empleado en obtenerla, prepararla y traerla al mercado, de
acuerdo con sus precios corrientes, aquella se vende por lo que se llama su precio
natural. El artculo se vende entonces por lo que precisamente vale o por lo que

74
realmente le cuesta a la persona que lo lleva al mercado, y aun cuando en el
lenguaje corriente, lo que se denomina

costo primo de un artculo no comprende el beneficio de la persona que lo revende,

es indudable que si esta lo vendiese a un precio que no le rindiera el tipo de beneficio
acostumbrado en su regin, perdera en el trato, ya que empleando su capital en
cualquier otro comercio hubiera realizado ese beneficio. Adems de esto, su
beneficio es su renta, puesto que es el fondo peculiar de su mantenimiento o
subsistencia. De la misma manera que, mientras est preparando los bienes y los
trae al mercado, adelanta los salarios de sus obreros, o lo que es lo mismo, su
subsistencia, de igual suerte se adelanta a si mismo sus medios de vida, y estos
adelantos deben guardar proporcin con aquel beneficio que razonablemente
puede esperar de la venta de los bienes. Si esta, pues, no le rinde tal beneficio, no
podr decirse realmente que se le paga lo que le cuestan.

El precio efectivo a que corrientemente se venden las mercancas es lo que se llama

precio de mercado, y puede coincidir con el precio natural o ser superior o inferior a
este. El precio de mercado de cada mercanca en particular se regula por la
proporcin entre la cantidad de esta que realmente se lleva al mercado y la
demanda de quienes estn dispuestos a pagar el precio natural del artculo, o sea,
el valor integro de la renta, el trabajo y el beneficio que es preciso cubrir para
presentarlo en el mercado. Estas personas pueden denominarse compradores
efectivos, y su demanda, demanda efectiva, pues ha de ser suficientemente
atractiva para que el artculo sea conducido al mercado. Esta demanda es diferente
de la llamada absoluta. Un pobre, en cierto modo, desea tener un coche y deseara
poseerlo; pero su demanda no es una demanda efectiva, pues el artculo no podr
ser llevado al mercado para satisfacer su deseo.

Cuando la cantidad de una mercanca que se lleva al mercado es insuficiente para

cubrir la demanda efectiva, es imposible suministrar la cantidad requerida por todos
cuantos se hallan dispuestos a pagar el valor integro de la renta, los salaries y el
beneficio, que es precise pagar para situar el artculo en el mercado. Algunos de

75
ellos, con tal de no renunciar a la mercanca, estaran dispuestos a pagar ms por
ella. Por tal razn se suscitar entre ellos inmediatamente una competencia, y el
precio de mercado subir mis o menos sobre el precio natural, segn que la
magnitud de la deficiencia, la riqueza o el afn de ostentaci6n de los competidores,
estimulen ms o menos la fuerza de la competencia. Entre los competidores de la
misma riqueza y disponibilidad de excedentes la misma deficiencia de la oferta dar
lugar a una competencia ms o menos extremada, segn la importancia mayor o
menor que concedan a la adquisici6n del artculo. Esto nos explica los precios
exorbitantes de los artculos de primera necesidad durante el bloqueo de una
poblacin o en poca de hambre.

Cuando la cantidad llevada al mercado excede a la demanda efectiva, no puede

venderse entonces toda ella entre quienes estaran dispuestos a pagar el valor
completo de la renta, salaries y beneficio que costo la mercanca hasta situarla en
el mercado. Parte de ella tiene que venderse a los que estn dispuestos a pagar
menos, y este precio ms bajo que ofrecen por ella, reducir el de toda la mercanca.
El precio de mercado bajara ms o menos con respecto al natural, segn que la
abundancia o la escasez del gnero incrementen ms o menos la competencia entre
los vendedores, o segn que estos se muestren ms o menos propensos a
desprenderse inmediatamente de la mercanca. El mismo exceso en la importacin
de artculos perecederos da ocasin a una competencia mayor que cuando se trata
de mercancas que se pueden conservar, como ocurre, por ejemplo, con las
naranjas en relacin con la chatarra. De este modo, el conjunto de actividades
desarrolladas anualmente para situar cualquier mercanca en el mercado, se ajusta
en forma natural la demanda efectiva. Claro esta, se procura llevar siempre al
mercado la cantidad precisa y suficiente para cubrir con exactitud, sin exceso
alguno, esa demanda efectiva.Desarrollar De las estipulaciones y de las
promesas accesorias.

Desarrollar

76
7. 7. DE LOS SALARIOS DEL TRABAJO (Paola) Formatted: Font color: Auto

En el estado original del hombre, el producto de su trabajo, constitua su

recompensa o salario, sin embargo, desaparece una vez que la tierra se convierte
en propiedad privada, y los terratenientes empiezan a exigir la parte que le
corresponde como dueos de esas tierras.

Para Smith, el trabajo como todas las mercancas tena un precio, el desarrolla en
su teora, lo que denomina el precio de mercado que consiste en el valor sujeto a la
oferta y la demanda y el valor natural que refleja el valor real de produccin del bien.

En ese sentido el salario lo define como el contrato que se establece entre dos
partes, en los cuales tienen intereses totalmente opuestos, mientras el trabajador
desea un mayor beneficio por su trabajo, el patrn desea entregar tan poco como
sea posible, teniendo este ltimo la mayor ventaja en la negociacin.

El salario no debe establecerse por debajo del nivel de subsistencia. Para sustentar
una familia de trabajadores de la clase ms baja, el trabajo del marido y de la mujer
debe sobrepasar en algo a lo que es estrictamente necesario para su propio
sustento

Niveles de salarios distintos del nivel de subsistencia. Hay circunstancias en las que
el salario se eleva por encima del nivel de subsistencia, esto ocurre siempre que la
demanda de mano de obra va aumentando continuamente. El salario alto, as como
es el efecto necesario, es el sntoma natural del crecimiento de la riqueza nacional.
No cree que el aumento del salario vaya a traer consigo una disminucin del
esfuerzo del trabajador, sino que har templar el ardor del obrero para que no eche
a perder su salud.

Los salarios altos estimulan la actividad econmica, son causa del progreso
econmico, para Smith, no es correcto que el alza de los salarios tienda a provocar
un aumento de precios que convierta en puramente nominal el aumento.

77
En resumen, la oferta y la demanda influye incluso en el trato de los patrones a sus
trabajadores.

En el modelo de Smith el nivel de subsistencia slo se alcanza cuando la economa

llega al estado estacionario. Mientras haya crecimiento los salarios se sitan por
encima de dicho nivel.

Slo cuando el proceso de acumulacin de capital se detiene y la demanda de

trabajo deja de crecer, el mecanismo de ajuste de la oferta de trabajo acta: los
salarios caen al nivel de subsistencia y la poblacin deja de aumentar, en las
economas en expansin, pensaba Smith, los salarios se sitan por encima del nivel
de subsistencia y adems cabe esperar que crezcan. Las fuerzas que rigen la
acumulacin de capital y la divisin del trabajo, que tambin gobiernan el
crecimiento de la demanda de mano de obra, resultan ms fuertes que las que rigen
el crecimiento de la poblacin durante largos perodos de tiempo. Por ello, segn
Smith, las economas en expansin suelen caracterizarse por salarios crecientes. Y
esto a su vez se traduce en un crecimiento demogrfico acelerado. Para Smith el
mejor ejemplo de esta situacin lo constituan las colonias inglesas en Norteamrica
y la propia Inglaterra de su tiempo.

A estos casos Smith contrapona el del Imperio Chino, cuya economa, segn l,
haba alcanzado ya su estado estacionario. En China, segn Smith, los salarios no
mostraban ninguna tendencia creciente ni decreciente, simplemente se ajustaban
de modo estricto al nivel de subsistencia.

Smith se expresaba de la siguiente manera en el captulo 8 del libro primero de La

Riqueza de las Naciones:

En una economa en expansin:

`[...] la demanda de asalariados se incrementa necesariamente con el aumento del

ingreso y del capital de cada pas y, sin ello no puede aumentar. El aumento del
ingreso y del capital es el incremento de la riqueza nacional. Luego, la demanda de
aquellos que viven de los salarios se incrementar con el aumento de la riqueza
nacional, no pudiendo hacerlo de otro modo.

78
Lo que ocasiona la elevacin de los salarios no es la cantidad actual de riqueza de
un pas, sino su incremento continuo.

En una economa en decadencia:

Totalmente distinto sera el caso de un pas donde los fondos destinados al

mantenimiento del trabajo fueran decreciendo sensiblemente. Cada ao sera
menor la demanda de trabajadores y sirvientes en los distintos empleos. Miembros
de las clases superiores, al no encontrar un trabajo acorde con su posicin, lo
buscaran en las clases inferiores. Las clases inferiores estaran sobresaturadas, no
slo por sus propios miembros, sino por la afluencia de las otras clases, y la
competencia sera tan grande que reducira los salarios a la ms mnima y escasa
subsistencia del trabajador.

En una economa estacionaria:

Por grande que sea la riqueza de un pas, no encontraremos salarios muy altos si
ha permanecido estancado durante largo tiempo. Los fondos destinados al pago de
salarios: el ingreso y el capital de sus habitantes, pueden ser enormes, pero si se
ha mantenido igual o casi igual durante siglos, el nmero de trabajadores empleados
cada ao ser suficiente y ms que suficiente para cubrir el nmero requerido al
siguiente ao. Raramente habr escasez de manos, y los patronos no se vern
obligados a competir por su obtencin, sino que, por el contrario, el nmero de
trabajadores exceder a las oportunidades de empleo. Habr escasez constante de
empleo, y los trabajadores competirn entre s para obtenerlo. Si en un pas tal los
salarios estuvieran por encima de los suficiente para mantener al trabajador y su
familia, la competencia de los trabajadores y el inters de los patronos los reducira
a la tasa ms baja compatible con el comn sentimiento de la humanidad.

Aqu tambin sugiere Smith que para que los salarios se mantengan a nivel de
subsistencia tiene que haber un exceso continuo de oferta de mano de obra, es
decir, un cierto margen de desempleo.

Este tipo de consideraciones podran llevarnos a pensar que Smith conceba el

mercado de trabajo en trminos que no son los de la teora competitiva estndar.

79
Sin embargo, puede sealarse que no hay nada en el conjunto de su argumentacin
que legitime esta interpretacin.

Conviene sealar que el estado estacionario que plantea Adam Smith no es

causado por la presin que la poblacin ejerce sobre unos recursos escasos. Para
Smith, el responsable del estado estacionario era la competencia entre capitales.
La idea de que la tasa de beneficio tiende a caer a largo plazo debido a la
competencia de capitales aparece por primera vez en el libro primero, captulo 9, de
La Riqueza de las Naciones. Smith no ofrece aqu ninguna razn para justificar su
punto de vista. Solamente en el libro 2, captulo 4, se indica que la acumulacin de
capital lleva consigo una disminucin progresiva de las oportunidades y de los
incentivos para invertir.

En resumen, Smith mantuvo que el salario de subsistencia slo se dara en el caso

de economas que hubiesen llegado al estado estacionario. En las economas en
expansin los salarios, no slo estaran por encima del nivel de subsistencia, sino
que adems sera probable que tuvieran una tendencia creciente.

Desarrollar

8. DE LOS BENEFICIOS DEL CAPITAL Formatted: Font: (Default) Arial, 12 pt, Bold, Font color:
Auto
Formatted: Heading 1, Left
La sustitucin del rgimen feudal por el rgimen capitalista no se produce de un da

para el otro, sino que implic un largo proceso desde los siglos XVI y XVIII, se inicia

en Inglaterra a finales del siglo XVIII, el capitalismo fue socavando las bases de la

sociedad feudal y sus vnculos religiosos.

80
El sistema capitalista o la sociedad civilizada es la expresin ms acabada de la

naturaleza humana, permite que nuestro instinto al cambio se manifieste en

plenitud, no es la benevolencia de las personas que se nos proveen de carne, leche,

harina las que nos procura el alimento, sino la consideracin de su propio inters,

no se invoca a su humanidad sino a su egosmo, dado que buscan su propio

bienestar, que es lo que me das a cambio de.

Seala que las mercancas tienen dos valores, el valor de uso y el valor de cambio,

el valor de uso en consecuencia ser para cada individuo de acuerdo al beneficio

que obtendr de ello, es as que un trozo de carne tendr un valor importante para

un amante de la carne, sin embargo, para un vegetariano ser nulo, por lo tanto, la

pregunta que se hace Smith dado que el valor de uso no determina el valor de

cambio de un bien, es De dnde nace el precio? Podramos decir que el trabajo

de produccin es lo que determinar el valor de un bien, por lo tanto si para producir

un par de zapatos se invierten cuatro horas de trabajo y para la fabricacin de una

silla dos, entonces, para que el carpintero pueda obtener un par de zapatos, deber

entregar al zapatero dos sillas, a esta apreciacin Smith la denomina la Ley el valor

trabajo, en la sociedad capitalista dado el desconocimiento sobre los tiempos

necesarios para la fabricacin de los productos de otros y la participacin de los

capitalistas y los terratenientes, la ley del valor trabajo deja de operar, puesto que

el precio ya no lo determina el trabajo incorporado.

En uno de sus aportes ms originales Smith enumera las diferentes clases sociales

que conforman una sociedad moderna, los trabajadores, los capitalistas, los

terratenientes.

81
El trabajador es dueo de la fuerza del trabajo y recibe como retribucin un salario.

El Capitalista es dueo del capital y recibe a cambio un beneficio

Los Terratenientes como dueos de las tierras reciben un ingreso generado por las

personas que la trabajan.

Con esta distincin, Smith desarrolla la teora de los costos de produccin, que dice

que el precio de una mercadera surge de la suma de las fuerzas que participan en

el proceso productivo, el salario del trabajador, las ganancias del capitalista y las

rentas de los terratenientes.

La acumulacin de capital, adems de lo dicho, conduce al crecimiento econmico.

En primer lugar, porque la fuerza de trabajo productivo crece; pero tambin porque

esto sirve para llevar ms lejos la divisin del trabajo lo que aumenta la

productividad.

La desaparicin gradual de las oportunidades de invertir amortizar paulatinamente

la acumulacin de capital. Smith cree, en definitiva, en el crecimiento econmico,

pero en un modelo finito.

Desarrollar

9. DE LA RENTA DE LA TIERRA Formatted: Font: Bold

Formatted: Heading 1, Left, Line spacing: Double

Desarrollar

82
Al lado de las personas que figuran en la estipulacin por su propia cuenta, a ttulo

de acreedores o de deudores principales, pueden encontrarse en ella otras que

desempean un papel accesorio, que estipulan o prometen, no en su inters

personal, sino en el del acreedor o del deudor, de suerte que en definitiva no de

guardar nada del crdito ni soportar nada de la deuda. El carcter dominante de

estas estipulaciones y promesas accesorias es facilitar o garantizar los efectos del

contrato principal. El que estipula accesoriamente al acreedor e un adstipulator. Los

que prometen accesoriamente al deudor principal son adpromissores. (Petit, Field Code Changed

Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pg. 355)

Una definicin de la estipulacin es: En derecho romano, la estipulacin (en latn

stipulatio) consiste en una pregunta que es formulada por el estipulante a otra
persona, la cual contesta congruentemente quedando obligada por su promesa, es
decir, el estipulante se hace acreedor mientras que el promitente se vuelve deudor.
Era la forma ms ordinaria de generar una obligacin entre un acreedor y un deudor.
Es necesario distinguir la situacin existente en la poca arcaica del derecho
romano de la poca del procedimiento formulario en materia de acciones que nacen
de la estipulacin. En la etapa histrica de las legis actiones, la estipulacin certi
se hallaba sancionada por la legis actio per condictionem, mientras que la
estipulacin incerti estaba protegida por la legis actio per iudicis postulationem Field Code Changed

(WIKIPEDIA). Tambin tenemos que La stipulatio es una promesa oral de

convertirse en deudor ante una pregunta realizada por el que va a ser acreedor
usando la formula de la sponsio: spondes?, spondeo (Canelo, 2014, pg. 512). Field Code Changed

Entonces tenemos una forma primigenia de contrato es el contrato verval, que se

consuma con la aceptacin del deudor. Pudiendo participar accesoriamente
conjuntamente con el acreedor otras personas a quienes se les denomino
adstipulator, cuando participan con el deudor se les llamo adpromissores.

83
Es necesario observar que la stipulatio presenta notables diferencia con la sponsio.
En primer lugar la sponsio es un acto iuris civilis, accesible slo a los cives; mientras
que la stipulatio es una institucin iuris gentium, que pueden utilizar romanos y
peregrinos. En segundo lugar, mientras el formalismo de la sponsio tiene carcter
esencial y se mantiene siempre en trminos rigurosos, hasta el punto de que la
ausencia o sustitucin de las palabras rituales, de origen religioso, implica la nulidad
del acto, la stipulatio presenta una evolucin histrica en la que el formalismo se
atena para dar paso a formas ms abiertas y flexibles. La sponsio y la stipulatio se
juntan en la "obligatio verbis"

La respuesta debe ser coerente a la pregunta, Prometes? Prometo, Daras? Dare,

Haras? Hare. No puede haber intervalo entre la pregunta y respuesta.

Segn el objeto de la spipulatio, el acreedor tenia diferentes acciones para reclamar

su cumplimiento: la condictio certae pecuniae si se le deba una cantidad
determinada de dinero, la condictio triticaria si se le deba otra cosa, y la actio ex
stipulatu que le servia para reclamar cualquier otra prestacin. (Iduarte & Gonzalez, Field Code Changed

2013, pg. 176)

La stipulacion fue un verdadero patrn o molde de contratos, una operacin

abstracta y general de extrema importancia. Los otros dos contratos verbales, la
dictio dotis y el jusjurandum liberti, tienen un carcter restringido, aplicndose a la
constitucin de dote y a los servicios prestados por el esclavo liberto al amo.
(Paulsen, 1984, pg. 160) Field Code Changed

6.1 DEL ADSTIPULATOR.

El adstipulator es un acreedor accesorio que, en calidad de mandatario, ha
estipulado del deudor la misma cosa que el estipulante principal. Este contrato
accesorio puede formarse inmediatamente despus del contrato principal o despus
que haya corrido un tiempo ms o menos largo. Pero no puede nunca tener lugar
ms que en una estipulacin. El adstipulator interroga al deudor diciendo: Idem dare
spondesnes? A lo que el promete responder: Spondeo. No es necesario, por otra
parte, emplear en la estipulacin accesoria los mismos trminos que en la
estipulacin principal.
84
La autoridad de la adelipulatio se ha manifestado desde dos puntos de vista
diferentes: a) Era a veces til para el estipulante que otro pudiese perseguir al
deudor en su lugar; por ejemplo: si prevea que al vencimiento, un viaje o un ejercicio
de una fundacin pblica le retendran alejado del lugar del pago. Ahora bien, bajo
las acciones de la ley, nadie poda confiar a un tercero el ejercicio de una accin en
justicia. Pero el adstipulator, siendo por s mismo acreedor, obraba en lugar del
acreedor principal, y deba entregarle a continuacin lo que haba recibido del
deudor. Bajo el procedimiento formulario, uno puede hacerse reemplazar en justicia
por un mandatario, y la adstipulatio no fue ya casi empleada para este uso; b) Tena
otra ventaja ms restringida: dar efecto a la estipulacin post mortem stipulantie.
Esta estipulacin era nula; pero nada impeda al estipular post mortem alterius; b)
El adstipulator poda, pues, estipular vlidamente la misma cosa que el estipulante
principal para la poca en que este estipulante hubiera muerto. Al vencimiento tena
el derecho de perseguir al deudor, y deba dar cuenta de lo que haba recibido a los
herederos del difunto. Hasta Justiniano, esta fue, sobre poco ms o menos, la nica
utilidad de la adstipulatio. Cuando tuvo validez la estipulacin post mortem
stipulantis, esta institucin no tuvo ya razn de ser, y no ha hablado de ella en sus
Instituciones. (Petit, Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pgs. 355-356) Field Code Changed

Estipulante accesorio. Acreedor accesorio, pero con los mismos derechos que el
principal con respecto al deudor. El crdito del primero procede del contrato verbal,
en virtud del cual el deudor le reitera lo prometido al otro acreedor en una
estipulacin previa. Esto poda ser valido hasta incluso si mora el acreedor
principal, el adstipulator poda perseguir al deudor para que pague con la condicin
que entregue a la familia lo cobrado.
Figura en la que el deudor prometa a otras personas la misma prestacin debida al
acreedor quedando este autorizado a recibir el pago y aun a reclamarlo con igual
eficacia que el acreedor principal, pudiendo llegar hasta condonar la deuda; otra
condicin frecuente de la estipulacin fue la clusula pena estipulatio poenae, que
fue un modo de reforzar la obligacin por el mismo deudor, que se obligaba al pago
de una pena si no satisfaca la deuda. (Arguello, Manual de Derecho Romano, 1998, Field Code Changed

pgs. 305-306)

85
Los principios que rigen la adstipulatio derivan de las tres ideas siguientes: el
adstipulator es personalmente acreedor; pero es un acreedor accesorio, y es
mandatario del acreedor principal.
6.1.1 Es personalmente acreedor: Porque ha estipulado con el que hace la promesa.
Puede no solo recibir el pago, sino tambin perseguir al deudor, o hacerle entrega
por aceptilacin, lo que extingue la deuda misma con respecto al acreedor principal.
Sus poderes son, pues, ms extensos que los del adjectus solutionis gratia, que no
es acreedor y no puede recibir el pago.
6.1.2 Es acreedor accesorio. Resulta de ello que el adstipulator no puede estipular
otra cosa que lo que el acreedor principal, ni estipular en condiciones ms onerosas
para el deudor. Por ejemplo: no puede estipular diez, si el acreedor principal ha
estipulado cinco; ni estipular pura y simplemente cuando el acreedor principal ha
estipulado a trmino. Pero puede estipular menos; no fortalece entonces la
obligacin ms que por una parte.
6.1.3 Es mandatario del acreedor principal: Como mandatario, el adstipulator debe
dar cuenta al mandante. Despus de haber sido pagado, debe poner lo que ha
recibido en manos del acreedor principal que tiene, para constreirle a ello, la accin
mandati directa. Debe tambin indemnizarle cuando ha dispuesto del crdito en su
perjuicio, haciendo entrega de la deuda por aceptilacin. La ley aquilia haba
asimismo considerado este dao como un delito especial: ste era el objeto del
segundo punto capital, cuya disposicin no ha sido conocida sino despus del
descubrimiento de las Instituciones de Gayo. El acreedor poda en este caso exigir
reparacin al adstipulator por medio de la accin legis Aquiliae. Este fue su nico
recurso en tanto que el mandato no hubo sido sancionado por el Derecho civil. Ms
tarde ofreci sobre la accin mandali la ventaja de llevar consigo una condenacin
al doble contra el demandado, si negaba que era autor del delito. Bajo Justiniano,
esta disposicin de la ley aquilia, al mismo tiempo que la adstipulatio, ha cado en
desuso.
La adstipulatio estaba adems sometida a ciertas reglas que derogan los principios
generales del Derecho: a) El crdito del adstipulator no pasa a sus herederos; b) Un

86
esclavo no puede ser adstipulator, aunque pueda estipular vlidamente; c) Un hijo
de familia puede desempear el papel de adstipulator; pero, por excepcin, el
crdito le sigue siendo propio, en lugar de ser adquirido por el jefe de familia. Por
otra parte, no puede ejercer la accin contra el deudor ms que despus de haber
llegado a ser sui juris sin sufrir capitis deminutio. (Petit, Tratado Elemental de Field Code Changed

Derecho Romano, 2007, pg. 356)

El adstipulatio y el adstipulator, son parte de la instituciones romana, es un acreedor

adjunto, en quien el acreedor principal deposita su confianza para el cobro de la
obligacin (Pietro, 2013, pg. 228). Field Code Changed

Acreedor accesorio, pero con los mismos derechos que el principal con respecto al
deudor:
a. Es personalmente acreedor, pude cobrar la deuda y quedar extinguida la del
deudor, es ms que contar con poderes.
b. Es acreedor accesorio, no pude estipular ms que el acreedor principal, ni
cambiar las condiciones.
c. Es mandatario del acreedor principal, es decir recibe el mandato del mandatario
que es el acreedor principal a quien le entrega lo cobrado.

6.2 DE LOS ADPROMISSORES"

Se designa en general bajo el nombre de adpromissor al que se compromete
accesoriamente con el promitente principal para garantizar al acreedor contra el
riesgo de la insolvencia del deudor. Es lo que llamamos nosotros hoy una caucin.
La garanta que resulta de ello es una garanta personal, por oposicin a la garanta
real, que consiste en la afectacin de una cosa al pago de la deuda. Cada una de
estas garantas tiene sus ventajas. El procedimiento de la caucin permite al
acreedor el hacerse pagar ms rpidamente al vencimiento; si el deudor es
insolvente, se dirige a la caucin. La garanta real ocasionada ms lentitud: el
acreedor est obligado a vender la cosa para pagarse; pero es ms segura, porque
da al acreedor un derecho exclusivo sobre la cosa comprometida.

87
Es cierto que en los comienzos los romanos han preferido la garanta personal,
realizada por satisdatio, es decir, por el compromiso de varios adpormissores. Esta
preferencia se explica por el estado de la sociedad romanada durante los primeros
siglos. Al lado de un cierto nmero de familias enriquecidas, sobre todo por el
disfrute abusivo del ager publicus la mayora de la poblacin se compona de
labradores y de pastores frecuentemente arruinados por la guerra. Cuando
recurran al prstamo, los instrumentos de trabajo y el pequeo campo del deudor
no podan ofrecer al acreedor una seguridad real suficiente; hallada una garanta
mucho ms eficaz en la intervencin de los amigos o de los parientes del prestatario,
que se comprometan como adpromissores. De ah el empleo tan frecuente del
procedimiento de la fianza.
Este hbito, que sobrevive a la causa que le ha hecho nacer, se revela an en los
textos de los jurisconsultos del Imperio. Scaevola nos hace el relato de la carta de
un deudor que, no pudiendo suministrar caucin, ruega al acreedor que acepte una
hipoteca. En las estipulaciones ordenadas por el pretor, la satisdatio es de rigor; una
regularidad real no puede reemplazarla. Sin embargo, hacia fines de la Repblica
se ha producido un cambio.
Los principios rigurosos a los que estaban sometidos los adpromissores en el
Derecho antiguo, han sido moderados por varias leyes que, al mismo tiempo que
mejoraban su condicin, disminuan la garanta que procuraban al acreedor. Por
otra parte, en los comienzos del Imperio, la seguridad real, realizada hasta all por
procedimientos bastantes imperfectos, la mancipatio con fiducia y el pignus reviste
una forma ms perfeccionada: la hipoteca. A partir de este momento, la preferencia
de los antiguos romanos por la garanta personal tiende a atenuarse. Los
jurisconsultos hacen constar con gusto que es ms seguro tener una hipoteca que
una caucin. Pero esta reaccin no tiene por efecto sino un uso ms frecuente que
la garanta real. La hipoteca, que carece de publicidad, ha quedado siempre en
Roma como un instrumento imperfecto y no ha suplantado nunca a la fianza.
Gracias a las ventajas que le son propias, la garanta personal no ha cesado de
practicarse, aunque de una manera menos exclusiva, y, hasta Justiniano, sus reglas

88
han sido ampliadas y perfeccionadas continuamente. (Petit, Tratado Elemental de Field Code Changed

Derecho Romano, 2007, pgs. 356-357)

Era una promesa mediante el cual el adpromissor se obligaba accesoriamente al
deudor principal en caso de que este no cumpliera la prestacin debida, y
comprometia la sponcio, la fidepromissio y la fideiussio; otra figura era aquella en la
que el deudor prometia a otra persona (adstipulator) la misma prestacin debida al
acreedor, quedando este autorizado a recibir el pago y aun a reclamarlo con igual
eficacia que el acreedor principal (Arguello, Manual de Derecho Romano, 1998) Field Code Changed

Es lo que podemos llamar hoy en da garantes, pero que su compromiso era

inicialmente verbal mediante el sponcio (promesa solemne, garanta), es una
institucin iuris civilis solo accesible a los ciudadanos romanos; fidepromissio pudo
ser usada por los peregrinos (extranjeros) las obligaciones se extinguan con la
muerte de estos, no siendo transmisible a los herederos (la deuda). La fideiussio es
una modalidad de fianza ms reciente, era garantizar obligaciones por un tercero
romano o extranjero, esto si se transmita a los herederos.
Se denominaban adpromissor al que se comprometa accesoriamente con el
promitente principal para garantizar al acreedor contra el riesgo de la insolvencia
del deudor. Es lo que llamamos nosotros hoy en da una caucin. La garanta que
resulta de ello es una garanta personal, por oposicin a la garanta real, que
consiste en la afectacin de una cosa al pago de la deuda. Cada una de estas
garantas tena sus ventajas. El procedimiento de la caucinpermita al acreedor el
hacerse pagar ms rpidamente al vencimiento, si el deudor es insolvente, se dirige
a la caucin. (Rubio, Derecho Romano, 2012, pg. 6) Field Code Changed

La antigedad y la comodidad del contrato de estipulacin la hicieron en primer

lugar, y durante largo tiempo, el nico procedimiento empleado para realizar el
compromiso de las cauciones; de donde su nombre de adpromissores. Bajo esta
designacin general se comprendan tres especies: los sponsores, los
fidepromissores y los fidejuddores.
Los sponsores han debido existir nicamente en los comienzos, cuando estipulacin
necesitaba el empleo del verbo spondere, y no estaba abierta ms que a los
ciudadanos romanos. Despus, cuando se hace accesible a los extranjeros, han

89
podido comprometerse como cauciones, pero empleando otro verbo: fidepromittis?
Fidepromitto. Son estos los fidepromissores, que pueden ser ciudadanos o
extranjeros, pero que estn sometidos a los mismos principios rigurosos de los
sponsores. Por ltimo, hallamos, en el siglo VII, una tercera clase de adpromissores:
los fidejussores, que se obligan por la frmula fidejubes? Fidejudeo.
Con reglas menos estrechas, una esfera de aplicacin ms amplia, conduce poco
a poco al desuso de los sponsores y de los fidepromissores.
Al lado de los adpromissores, que se obligan por la estipulacin, contrato de derecho
estricto, se establecieron tambin otras formas de caucin reconocidas por el
Derecho civil o por el Derecho pretorio, y que presentaban sus ventajas particulares.
Fueron estas: el mandatum crededae precunide, realizado por medio del contrato
de mandato, y el constitul debili alieni, sancionado por el pretor. Nos limitaremos a
sealar por el momento estos dos procedimientos. Indicaremos su utilidad y sus
efectos estudiando el mandato y el constituto. Hablaremos aqu de los
adpromissores. (Petit, Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pgs. 357- Field Code Changed

358)
En los adpromissores tenemos a los fidejussores (garantes) con nuevas frmulas
de juramentacin: fidejubes? Fidejudeo. Poco a poco sigui cayendo en desuso
estas formas, dndole mas fuerza a diversas formas de cautio (caucin, garanta),
asimismo surgio otra figura de representacin con el mandatum crededae precunide
(contrato de mandato) y la constituto (pacto, convenio).

6.2.1 De los sponsores y de los fidepromissores

El sponsor es simplemente un ciudadano romano. Se obliga por la frmula: Idem

dare spondes? Spondeo. El fidepromissor puede ser ciudadano o extranjero. Se
compromete por la frmula: Idem fidepromittis? Fidepromitto. En todo caso, esta
estipulacin accesoria se realiza por una interrogacin y una respuesta
perfectamente distintas y separadas del contrato principal.
Los sponsores y los fidepromissores estaba regido por los mismos principios. Unos
y otros no podan servir de garanta sino a las obligaciones nacidas verbis. Por otra
parte, su papel, al lado del deudor principal, presenta mucha analoga con el que

90
desempea el adstipulator al lado del acreedor. Son personalmente deudores, pero
deudores accessorios, mandatarios del deudor principal.
5.01.02.02.01 Son personalmente deudores. Se han comprometido verbis a pagar
la misma cosa que el deudor principal. Pueden, pues, ser perseguidos por el
estipulante; pero el que paga libra a todo los dems.
6.2.2 Son deudores accesorios. Por consiguiente, no pueden prometer otra cosa
que lo que el deudor principal, ni obligarse bajo condiciones ms onerosas; pero
pueden prometer menos, no suministrando as al acreedor ms que una garanta
parcial.
6.2.3 Son mandatarios del deudor principal. Obligados en su inters y no por su
propia cuenta, tienen, pues, el derecho de recurrir contra l cuando han pagado.
Para asegurar este recurso, una ley Publilia, de fecha antigua, pero desconocida,
autoriz al sponsor que no haba sido reembolsado por el deudor de los seis meses
del pago a ejercitar contra l la manus injectio pro judicato. Bajo el procedimiento
formulario, esta va de recurso se ha reemplazado por la accin depensi, que llevaba
consigo una condenacin al doble, en caso de negacin por parte del
demandado.Esta ley, que no se aplicaba ms que a los sponsores, data sin duda
de una poca en que la sponsio era la nica forma de fianza, y en que el mandato
no estaba an sancionado por el Derecho civil. Ms tarde, las cauciones hallaron
en la accin mandati contraria otra va de recurso contra el deudor principal. (Petit, Field Code Changed

Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pgs. 358-359)

Los romanos (sponsor) tenan una forma de juramentar Idem dare spondes?
Sponsoreo; y los extranjeros y ciudadanos (fidepromissor) juraban Idem
fidepromittis? Fidepromitto, se mantiene esta forma de contrato verval. Este garante
tiene tres caractersticas, son personalmente deudores puede sr perseguido sino
paga, son deudores accesorios solo se comprometen a los indicado por el deudor
principal, son mandatarios del deudor principal obligados por su inters y no por su
propia cuenta.
Adems de estos principios generales, varias leyes, que tenan un carcter popular,
establecieron para los sponsores y los fidepromissores reglas especiales, cuyo

91
efecto era hacer su compromiso menos oneroso, y permitir a los deudores menos
ricos el hallar ms fcilmente cauciones. He aqu el resumen de ellas:
6.2.4 La ley Appuleia : Decidi que habra sociedad de pleno derecho entre los
sponsores o entre los fidepromissores. Aquel de entre ellos que haba pagado toda
la deuda poda recurrir contra los dems por la accin pro socio, para no soportar
en definitiva ms que su parte.
6.2.5 La ley Furia: Posterior en fecha, limit la obligacin de los sponsores y de los
fidepromissores a una duracin de dos aos. Adems, dividi de pleno derecho la
deuda entre todos los que existan an en el da del vencimiento. Cada uno no debe
ms que su parte viril. Por ltimo, por una disposicin especial para los sponsores,
decidi que el sponsor que, engaado, sin duda, sobre el nmero de las causiones,
ha pagado ms que su parte, puede usar de la manus injectio pro judicato contra el
acreedor, que no le devuelve el excedente. La ley Furia no se aplicaba ms que en
Italia. La ley Appuleia sigui siendo til en las provincias donde el adpromissor
estaba an expuesto a pagar la totalidad de la deuda.
6.2.6 La ley Cicereia: Ha debido seguir a las leyes prodecentes, cuyas disposiciones
completa. Exigi que el acreedor declarase publican ente por qu deuda reciba
sponsores o fidepromissores, y cul era su nmero. Si esta declaracin no haba
tenido lugar, tenan treinta das para hacer constar su falta; despus estaban
liberados. En la prctica, la ley se extendi a los fidejussores.
5.01.02.03.05 Por ltimo, una ley Cornelia, del ao 666 673 de Roma, fue la
primera que se aplic a las tres clases de adpromissores. Prohibi que la misma
persona pudiese ser caucin del mismo deudor, en provecho del mismo acreedor,
en el mismo ao, por ms de veinte mil sestercios. Pasando de ah, el compromiso
era nulo.
La mayor parte de estas reglas disminuan la garanta ofrecida por los sponsores y
los fidepromissores, cuyo empleo estaba ya limitado a las obligaciones nacidas de
los contratos verbis. Por eso, aunque usadas aun en el tiempo de Gayo estas dos
clases de cauciones, debieron caer en desuso desde fines de la poca clsica, y no
hay esta cuestin bajo Justiniano. La fidejussio haba sido imaginada, sin duda, para
escapar a estas reglas estrechas. Sea como quiera, despus de haber existido

92
durante siglos con la sponsio y la fidepromissio, qued la nica forma de fianza
realizada por estipulacin. (Petit, Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, Field Code Changed

pgs. 359-360)
La Lex Apuleia dispona que, habiendo varios fiadores, si uno de ellos pasaba ms
que su parte, poda haberse reembolsar de los otros el excedente por medio de una
accin, esta se llamaba pro socio. La Lex Furia que rigi slo en Italia, limitaba la
responsabilidad de esta fianza a dos aos, luego de los cuales se extingua; tambin
se estableca que cada uno pagaba con su parte viril, y si uno de ellos era insolvente,
no se cargaba sobre los dems sino que se perjudicaba el acreedor., Lex Cicereia;
de fecha desconocida, estableci que el que llama garantes declare pblicamente
y de antemano el objeto de la obligacin y el nmero de garantes que van a
intervenir, exiga la praedictio (publica declaracin) del acreedor, si en 30 das no
se correga este error se poda extinguir la deuda. Ley Cornelia sobre fianzas o
cauciones. Prohiba obligarse por ms de 20.000 sextercios, en los contratos
verbales, como garanta de un deudor y ante un mismo acreedor. Corresponde a
fines de la Repblica romana. El fidepromissores, fue cayendo en desuso.
La condicin de de los sponsores es idntica a la de los fidepromissores, pero no
sucede as a los fiadores, cuya condicin difiere mucho. (La Instituta de Gayo, 1845, Field Code Changed

pg. 211)

6.3 De los fiadores

El fiador puede ser ciudadano o extranjero. Se obliga con la ayuda de la frmula:
Idem fidejubes? Fidejubeo. Todos los progresos admitidos para la estipulacin en
general se aplicaron adems al compromiso de los fiadores. Se fue an ms lejos:
el fiador que ha escrito o dejado escribir en su presencia que ha prometido, acaba
por ser considerado como regularmente obligatorio.
6.3.1 Caracteres de la obligacin del fiador. - La obligacin del fiador es una
obligacin accesoria destinada a garantizar otra obligacin. De ah dos
consecuencias:
6.3.2 Se une siempre a una obligacin principal.- El empleo de la fianza no est
limitado a las obligaciones contradas verbis. Puede sobrevenir en una obligacin

93
cualquiera, civil o pretoriana, y lo mismo en una obligacin natural. Por ejemplo, el
esclavo que contrata con su dueo o con un tercero se obliga naturalmente, y desde
entonces puede suministrar un fiador que constituya para el acreedor una garanta
de la eficacia de la obligacin. El compromiso del fiador segua de ordinario la
formacin de la obligacin principal; pero poda tambin ser contrado a propsito
de una obligacin futura; en este caso, no era vlido ms que si esta obligacin
futura se realizaba.
6.3.3 Debe tener el mismo objeto que la obligacin principal.- Si el fiador ha
prometido otra cosa, el compromiso es nulo, resulta de ello que no puede de ningn
modo prometer ni obligarse bajo condiciones ms onerosas que el deudor principal:
as no puede prometer pura y simplemente, cuando la deuda principal es a trmino,
ni prometer diez cuando el deudor principal debe cinco. En este ltimo caso, su
compromiso no es vlido, ni an en la medida de la obligacin principal: es nulo por
el todo. Esta solucin, rechazada, est expresamente consagrada por los textos, y
es la nica que est en armona con el carcter de la estipulacin que es de derecho
estricto. Pero si el fiador no puede deber ms que el deudor principal, su obligacin
puede ser sancionada ms enrgicamente sin cesar de ser vlida; es lo que sucede
cuando ha afianzado una obligacin natural. Por ltimo, el fiador puede vlidamente
prometer menos que el deudor principal; se considera entonces como si no ha
prestado caucin ms que a una parte de la deuda.
La obligacin del fiador no est limitada en su duracin, como lo estaba la de los
sponsores y de los fidepromissores. Es perpetua y transmisible a sus herederos.
(Petit, Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pgs. 360-361) Field Code Changed

En cuanto a los efectos jurdicos, aunque se produce una solidaridad pasiva, el

deudor principal y los fiadores accesorios no son plures rei promittenti (es decir,
ambos principales), al igual que lo que sucedia con la adstipulatio, donde tampoco
stipulator y adstipulator con plures rei stipuladi. En realidad son dos actos distintos,
y la garanta hasta poda ser dada mas tarde. La identidad no est en lo debido,
sino en la promesa realizada. (Pietro, 2013, pg. 229) Field Code Changed

94
6.3.4 Relaciones del acreedor con los fiadores. - Cada uno de los fiadores ha
prometido al acreedor, por una estipulacin distinta, pagar la totalidad de la deuda.
Todos estn, pues, obligados con el mismo ttulo que el deudor principal y, en sus
relaciones con el acreedor, se encuentran en una situacin anloga a la de los
deudores correales.
Por consiguiente, el acreedor puede exigir el pago de la deuda integra a aquel de
los coobligados que le parezca elegir. No est obligado a dirigirse primeramente al
deudor principal: porque los fiadores no han prometido para el caso en que este
deudor no ejecutase su obligacin; se han comprometido sin restriccin. El acreedor
tiene, pues, el derecho de reclamar el pago a uno de los fiadores. Si paga, como no
hay ms que una misma cosa debida por todos, los dems quedan libres.
Cuando el acreedor no ha podido hacerse pagar amistosamente, tiene igualmente
el derecho de ejercitar su accin contra uno de los fiadores. Desde entonces, el
objeto de la deuda, que es el mismo para todos, anula todo su crdito en justicia; la
litis-contestatio produce su efecto extintivo, y, en lo sucesivo, si no ha obtenido
satisfaccin, no puede ya obrar tilmente, ni contra el mismo ni contra los dems
codeudores. Hemos visto ya, a propsito de los deudores correales, esta solucin,
que comprometa gravemente los intereses del acreedor. Fue atenuada de la misma
manera. Se introdujo primeramente la costumbre de serparar por una convencin
especial las consecuencias de la litis-contestatio, de suerte que el acreedor pudiese
perseguir sucesivamente a todos los coobligados hasta el pago perfecto. Despus,
lo que no era ms que el resultado de una clusula expresa, fue convertido en ley
por una Constitucin de Justiniano del ao 531: la ley 28, C., de fidejus.
Los principios que acabamos de exponer eran rigurosos para el fiador. Obligado
para hacer servicio al deudor principal, y sin inters personal en el asunto, se hallaba
expuesto a pagar la totalidad de la deuda, salvo el ejercitar a continuacin contra el
deudor interesado un recurso que su insolvencia poda hacer ilusorio. Este peligro
era un obstculo a la caucin, tan favorable al crdito. Fue remediado, sobre todo,
por dos beneficios concedidos a los fiadores: el beneficio de divisin y el beneficio
de discusin.

95
6.3.5 Del beneficio de divisin.- La ley Furia haba decidido que la deuda se dividiera
de pleno derecho entre los sponsores y los fidepromissores que existiesen al
vencimiento, de suerte que el acreedor no pudiera reclamar a cada uno ms que su
parte viril. Esta ley no se aplicaba a los fiadores. Quedaron expuestos a una
persecucin in solidum hasta el reinado de Adriano, el cual, por un rescripto
(epstola Hadriani), les concedi el beneficio de divisin (1). El mismo favor se
extendi a los sponsores y a los fidepromissores de provincia, porque la ley Furia
no se aplicaba ms que en Italia.
Este beneficio difera sensiblemente de la divisin establecida por la ley Furia: a)
Mientras que sta tena lugar de pleno derecho, aqul deba ser exigido por el fiador
que quera aprovecharse de ello. El acreedor conservaba, pues, el derecho de obrar
in solidum contra uno de los fiadores. Si el que era perseguido pagaba por error
toda la deuda, sin prevalerse del beneficio de divisin, no haba de ningn modo la
condictio indebiti para reclamar lo que excediese a su parte; b) De otro lado, el
rescripto de Adriano conciliaba mejor que la ley Furia los intereses del acreedor y
los de los fiadores. En efecto, la divisin no se efectuaba entre todos los fiadores
obligados en el momento del vencimiento, sino solamente entre los que eran
solventes en el momento de la litis-contestatio. Si sobre cuatro fiadores dos son
insolventes, la divisin de la deuda no se hace ms que entre los otros dos, y el
acreedor puede obtener la mitad de cada uno de ellos. De esta manera es ms
seguro el no perder nada, y el inters de los fiadores tiene la suficiente salvaguardia.
En la prctica, el fiador perseguido in solidum tena la facultad de reclamar ante el
magistrado la divisin de la deuda. Si la solvencia de los dems fiadores era cierta,
o si una informacin sumaria bastaba para probarla, el acreedor estaba obligado a
dividir su demanda y no obtena la frmula ms que por parte. Si, por el contrario,
se verificaba una prueba con este fin, y si era necesaria una informacin profunda,
el pretor ofreca la frmula por el todo, insertando en ella la excepcin si non et illi
solvendo sint. El juez deba comprobar si haba otros fiadores solventes, y si el
examen de los actos daba un resultado afirmativo, el demandado no era condenado
ms que a su parte viril

96
El beneficio de divisin era rechazado a los fiadores del tutor y a los que negaban
su obligacin. Fue confirmado por los emperadores siguientes, y especialmente por
Justiniano (Nov. 99).
6.3.6 Del beneficio de discusin. - Gracias al beneficio de divisin, el fiador no tena
que temer ya el pagar solo la totalidad de la deuda cuando haba otros fiadores
solventes; pero estaba siempre expuesto a verse perseguido por el acreedor, con
preferencia al deudor principal, cuando, en suma, su obligacin no hubiera debido
ser ms que una garanta contra la insolvencia de ese deudor. Es verdad que la
opinin se mostraba severa con el acreedor que atacaba primero al fiador, y el
deudor principal, que era solvente, poda considerar este proceder como una injuria.
Pero, en Derecho no se poda equitativamente obligar al acreedor a perseguir
primero al deudor principal, considerando que el ejercicio de esta accin hubiera
extinguido, como hemos visto, su derecho contra las cauciones. Se contentaron con
imaginar algunos medios de orillar la dificultad. Los textos citan dos principales:
a) El primero es aplicable en todas las hiptesis. He aqu en qu consiste: el fiador,
amenazado de ser perseguido por el acreedor, poda darle mandato de obrar contra
el deudor principal, a riesgo y peligro del fiador. El acreedor no deba sino rara vez
rechazar este arreglo, pues le tena cuenta, como al fiador. En lo sucesivo tena dos
acciones en vez de una: si el deudor principal no pagaba nada, o no pagaba ms
que una parte de la deuda, el acreedor tena el derecho de volverse contra el fiador,
que le haba dado mandato a su riesgo y peligro, y reclamarle el exceso por la accin
mandati contraria. Por su parte, el fiador, libre por la persecucin del acreedor contra
el deudor principal, no estaba ya expuesto a pagar ms que a ttulo de mandate,
cuando el deudor era insolvente
b) El otro procedimiento es conocido con el nombre de fide jussio indemnitatis.
Resultaba de los mismos trminos empleados en la estipulacin. En lugar de
preguntar el fiador en la forma ordinaria: Idem dare fidejubes?, el acreedor deca:
Quanto minus a Titio consecutus fuero tacitum dare fidejubes? Prometes pagarme
lo que no haya podido obtener del deudor principal? El fiador, que se compromete
respondiendo a esta pregunta, no promete pagar ms que si el deudor principal no
paga todo lo que debe: su obligacin es condicional. Resulta de ello que el acreedor

97
debe perseguir primero al deudor principal. Si este deudor no paga, o no paga ms
que parte de la deuda, la condicin que suspende la obligacin del fiador se cumple;
el acreedor puede pedirle todo lo que no ha podido obtener del deudor. Si, al
contrario, el deudor ha pagado todo lo que deba, la condicin desaparece, el fiador
no estaba ya obligado.
Estos diversos procedimientos tenan el mismo inconveniente; es que no se podan
usar sin el consentimiento del acreedor. Haca falta una medida ms radical. Pudo
ser tomada por Justiniano, sin daar los intereses del acreedor, cuando estableci,
en 531, que la persecucin dirigida contra uno de los coobligados no libraba a los
dems. En 539, por la Novela 4, c. 1, decidi que el acreedor deba obrar primero
contra el deudor principal, y no atacar a los fiadores sino cuando no hubiera podido
obtener satisfaccin. El fiador, accionado primero por el acreedor, poda, pues,
negarse a pagar en tanto que el deudor no hubiera sido perseguido, y que su
insolvencia no hubiera sido comprobada por la venta de sus bienes. Este derecho
es el que los comentaristas han llamado el beneficio de orden o de discusin. (Petit, Field Code Changed

Tratado Elemental de Derecho Romano, 2007, pgs. 361-363)

Relaciones del acreedor con los fiadores. Siendo varios deudores por el mismo
crdito, a menos que se hubieran obligado solamente por una parte, quedando
obligados cada uno por la totalidad del debitum (singuli debitum), aun cuando esto
no hubiera sido expresamente dicho. Esto se desprende del resultado de su
respuesta Idem fideubes? Fideubeo. (Pietro, 2013, pg. 230) Field Code Changed

El beneficio de la divisin concedido por la constitucio del emperador Adriano puede

el fiador, cuando es convencido, la solidum, oponer la escepcion de que la
obligacin se divida entre los confiadores, y que el acreedor pida de cada uno de
ellos la parte respectiva, si es que tienen con que pagar. (Heinecio, 1822, pg. 270) Field Code Changed

El beneficio del orden, inventado por Justiniano, conoce al fiador reconvencido por
el acreedor el derecho de oponer esta excepcin para no ser compelido a pagar
antes que se haga excusin en los bienes del deudor principal. (Heinecio, 1822, Field Code Changed

pg. 270)

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El beneficio de excusin (beneficium excussionis), en caso de ser demandado el
fiador, gozaba de una exceptio, obligando al acreedor a que primero accionara
contra el deudor principal. (Pietro, 2013, pg. 232) Field Code Changed

6.3.7 Relaciones de los fiadores entre s y con el deudor principal. - El fiador no est
obligado por s mismo, sino por cuenta de otro. Si ha pagado no es equitativo que
la deuda quede a su cargo; debe tener un recurso contra el deudor principal, que es
nico interesado en el asunto. Por otra parte, cuando este deudor es insolvente, el
fiador, que ha pagado el total, debe poder recurrir contra los dems fiados, para que
le indemnicen y soporten en definitiva su parte de la deuda. Veamos cules eran las
vas de los recursos que el Derecho Romano conceda al fiador, ya contra el deudor
principal, ya contra las dems cauciones:
6.3.8 Recursos contra el deudor principal. - Es necesario primeramente destacar la
hiptesis de que el fiador ha afianzado la deuda animo donandi para hacer una
liberalidad al deudor principal: en este caso no poda ser cuestin de recursos. Ms
en general, el fiador no ha tenido esa intencin. No se ha comprometido ms que a
ruego del deudor principal, o, sin saberlo l, para prestarle un servicio.
Cul es entonces su derecho de recurso? a) Si el fiador se ha obligado por peticin
del deudor, es su mandatario, y cuando ha pagado puede recurrir contra l por la
accin mandati contraria.
Esta accin le era, por otra parte, negada si no haba sido condenado a pagar por
haber descuidado oponer al acreedor un medio de defensa que hubiera acarreado
su absolucin: entonces, por su falta, sufre un perjuicio; no tiene por qu quejarse;
b) Si el fiador se ha comprometido si ser rogado por el deudor y sin saberlo l, pero
sin oposicin por su parte, puede, cuando ha pagado, recurrir contra l por la accin
negotiorum gestorum contraria. Cuando se ha obligado, a pesar de la prohibicin
del deudor, ciertos jurisconsultos le dan por favor la accin negotiorum gestorum
utilis; pero esta opcin no parece haber prevalecido, y se le niega en general toda
clase de recurso.
6.3.8 Recursos contra los dems fiadores. - Cuando varios fiadores han afianzado
la misma deuda. Este hecho no puede servir de base a ningn recurso entre ellos.
El que paga el total no tiene nada que reclamar a los dems. Era una situacin

99
molesta, sobre todo en la poca en que el beneficio de divisin no deba estar an
creado, y en que cada fiador estaba expuesto a soportar solo la carga de la deuda,
si el deudor principal era insolvente. As es que pronto los jurisconsultos romanos,
sin el auxilio de ninguna ley, y fundndose nicamente sobre la equidad, imaginaron
un procedimiento gracias al cual un fiador poda asegurarse, pagando la totalidad
de la deuda, un recurso contra sus coobligados; ste fue el beneficio de cesin de
acciones.
6.3.9 Del beneficio de cesin de acciones. - He aqu en qu consiste. El fiador, a
quien se dirige el acreedor, tiene el derecho de pedirle la cesin de sus acciones
contra los dems coobligados, ofrecindole el pago ntegro de la deuda. Si el
acreedor rechaza este arreglo equitativo, el fiador perseguido hace insertar en la
frmula la excepcin de dolo. El juez debe entonces examinar los motivos de la
resistencia del acreedor; si est probado que no tiene ninguna razn seria para
rehusar la cesin de sus acciones, el fiador debe ser absoluto.
Se poda objetar que las acciones estaban extinguidas por el pago del fiador, y que
ya no era posible cederlas. Los jurisconsultos respondan con razn que la
operacin constitua una venta. El acreedor era reputado de vender sus acciones al
fiador por un precio igual al importe del crdito.
Por lo dems, el acreedor cede sus acciones en el estado en que se encuentran. El
fiador no tiene derecho a quejarse si hay algunas que han llegado a ser ineficaces,
pues se ha comprometido por un contrato unilateral y de derecho estricto la
estipulacin, y el acreedor no ha contrado con l ninguna obligacin.
Gracias a esta cesin de acciones, el fiador es sustituido al acreedor desinteresado,
y resulta para l una doble ventaja: a) Puede en lo sucesivo recurrir contra los dems
fiadores, lo que no tena medio de hacer antes. Pero no tiene derecho a obrar contra
uno de ellos sino bajo deduccin de la parte que debe soportar l mismo en la
deuda, y puede verse oponer el beneficio de divisin; b) Su recurso contra el deudor
principal se encuentra mejorado. Puede ejercitar contra l las acciones que
pertenecan al acreedor, con todas sus ventajas, y prevalerse, contra los terceros
detentores, de la hiptesis que garantizaba el crdito, lo que vale ms para l que

100
la accin de mandato o de gestin de negocios. (Petit, Tratado Elemental de Field Code Changed

Derecho Romano, 2007, pgs. 363-365)

El Benfico de cesin de acciones (beneficium cedendarum actionum) el fiador que
ofreca satisfacer en forma ntegra al acreedor, poda obtener la cesin de las
acciones, contra el deudor principal y otros fiadores. (Pietro, 2013, pg. 232) Field Code Changed

El reembolso accin de regresar, del fideiussor que pago respecto del deudor
principal, est concebido en el mismo marco que los deudores solidarios. En
principio no tienen derecho a este reembolso, salvo que existiese entre ellos una
situacin jurdica especial (ejemplo el mandato), de ser asi, el fedeiussor que pago
podra exigir el reembolso por la actio mandati contraria. En su caso, aun cuando
no hubiera directamente mandato expreso o tacito (si alguin sala fiador de una
persona ausente), el fideiussor gozaba de la actio negotiorum gestorum. (Pietro, Field Code Changed

2013, pg. 231)

6.3.10 Extincin de la fianza. - Como la obligacin del fiador es una obligacin
accesoria, es susceptible de extinguirse por va de consecuencia o directamente.
6.3.10.1 Se extingue por va de consecuencia: Al mismo tiempo que la obligacin
principal, pues no se comprende ya la garanta de una obligacin que ha dejado de
existir. Pero es preciso que la obligacin principal est extinguida de un modo
absoluto; no basta que haya sobrevenido una causa de liberacin especial a la
persona del deudor. Se puede sentar a este respecto la regla siguiente: No teniendo
la deuda ms que un solo objeto para todos los coobligados, si la causa de extincin
principal recae sobre el objeto mismo, como el pago, los fiadores quedan liberados.
Si, al contrario, se trata de una causa de liberacin personalal deudor, como la
capitis deminutio, los fiadores permanecen obligados, pues su compromiso tiene
precisamente por utilidad servir de garanta cuando se producen acontecimientos
semejantes.
6.3.10.2 Puede tambin extinguirse directamente: En virtud de una causa de
extincin que se realiza en la persona del fiador. En tal caso, estn liberados el
deudor principal y los dems fiadores? La pregunta se resuelve con ayuda de la
distincin ya indicada. Todo modo de extincin que afecta al objeto mismo de la
obligacin libera a todos los coobligados; el que no afecta ms que a la persona del

101
fiador queda propio de l. Volveremos sobre este efecto extintivo al estudiar los
diversos modos de extincin de las obligaciones. (Petit, Tratado Elemental de Field Code Changed

Derecho Romano, 2007, pg. 365)

El mandato, es un contrato consensual, bilateral imperfecto y de buena fe, en virtud
del cual una persona (mandatario) se obliga a realizar gratuitamente una gestin o
encargo por cuenta de otra (mandante). (Montenegro & Chavarry, 2005, pg. 368) Field Code Changed

La fideiusso o fianza del derecho moderno, es la forma ms reciente de garanta,

que salvando los serios inconvenientes y limitaciones de las dos viejas formas
aludidas, es la nica que sobrevive en Derecho justinianeo, se refieren:
En la fideiusso se utilizaba el verbo fideiubeo, de profundo significado. En ella, el
acreedor Marco, suponiendo que Nevio fuese el deudor principal, interrogaba as al
fiador (fideiussor): Quod Naevius mihi debet, id fide tua esse iubes) (Deseas
hacerte cargo de lo que Nevio me debe segn tu buena fe?), Fideiubeo responda
ste. Fideiubeo se compone de iubere (desear y tambin ratificar) y fides (buena fe,
lealtad, y tambin responsabilidad), con lo cual es fiador, al emplear este trmino en
su contestacin vena a decir: Deseo que la deuda se apoye y quede garantizada
en base a mi buena fe y lealtad, esto es, se responsabilizaba en caso de
incumplimiento del deudor principal. Cuando el Cdigo civil en su artculo 1882 nos
dice que por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de
no hacerlo ste, est adoptando el mecanismo de la fianza romana, aunque sin sus
formalidades.
La fideiusso supone siempre la existencia de una obligacin principal a la que
garantiza corriendo su misma suerte: as, si la obligacin principal se extingue por
pago del deudor principal, automticamente el fiador quedaba liberado.
El fiador se obliga a la misma prestacin que el deudor principal, y puede
responsabilizarse de la totalidad de la deuda o bien comprometerse a pagar slo
una parte de ella; en todo caso, nunca su obligacin puede ser ms gravosa que
aqulla del deudor principal: si este deba 1.000, el fiador poda obligarse por 500 o
700, pero nunca por ms de 1.000. Obsrvese el paralelismo de estas disposiciones
con el artculo 1.826 del Cdigo civil.

102
En un principio, el acreedor poda dirigirse indistintamente contra el deudor principal
o contra el fiador para hacer efectivo su crdito, pero Justiniano corrigi esta
anomala concediendo al fiador el denominado beneficium excussionis, en virtud del
cual, el fiador demandado puede exigir del acreedor que se dirija primero contra el
deudor principal. Con esta reforma la fideiusso asume su configuracin moderna de
negocio subsidiario (art. 1830 y 1831 C.c.).
En caso de varios fiadores, Adriano (s. II) concedi el beneficium divissionis, por
cuya virtud el acreedor estaba obligado a dividir el importe de la deuda entre los
cofiadores que fuesen solventes, para impedir que pudiese pedir indistintamente a
cualquier de ellos la totalidad de la deuda (art. 1837 C.c.). (Albornoz, 2012, pg. 1) Field Code Changed

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