Apuntes Completos Con Casos Resueltos

Apuntes D.
Sociedades y Mercados de Valores
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Apuntes D. Sociedades y Mercados de Valores
CLASE REDUCIDA (14/09/2012).
BLOQUE I
QUE ES UNA PERSONA JURDICA?
En primer lugar, vamos a comenzar haciendo una breve introduccin sobre el concepto de
persona jurdica, comenzando por el propio concepto de persona: una persona es un sujeto de
derechos y deberes.
El Derecho pues, se centra en la regulacin normativa para la convivencia de las personas en la

sociedad.
Hablamos de personas fsicas o naturales = individuo; y hablamos de personas jurdicas =

corporacin, asociacin, fundacin.
La justificacin de esta doble idea de persona radica en la propia significacin econmica que
tienen estas personas jurdicas en la vida econmica; por ello el Derecho personifica este tipo de
entes junto a la persona fsica o natural.
Las consecuencias de hablar de personas jurdicas se centran en la posibilidad de ser sujeto de

derechos y obligaciones (al igual que las personas naturales o fsicas), y con ello, tener la
posibilidad de actuar con normalidad en el trfico jurdico-econmico.
En trminos jurdicos, hablamos de capacidad jurdica (aptitud para tener la capacidad de

derecho y obligaciones) y la capacidad de obrar (aptitud para accionar esos derechos y
obligaciones).
Volviendo a la persona jurdica, si se la reconoce como tal, pronto veremos que va a tener
capacidad jurdica (la cual se tiene o no se tiene) y capacidad de obrar (mientras que la
capacidad jurdica es inmanente a la persona, la capacidad de obrar es gradual, se puede tener
para unos actos y para otros, vindose limitada por los propios estatutos o las leyes).
En el caso de la persona jurdica se constituye con sus estatutos y se puede limitar o graduar.
Art. 35 39 del Cdigo Civil: Regulacin General de las Personas Jurdicas.
CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS:
1 clasificacin.- Personas jurdicas de base personal y base patrimonial.
- Asociacin= existe un sustrato personal, renen a una pluralidad de individuos.
- Fundacin= existe un sustrato patrimonial como ncleo.
2 clasificacin.- Personas de inters pblico o inters particular.
- Corporacin, asociacin (sentido estricto) y fundacin= inters pblico/Art. 35.1 C.C

- Asociaciones de inters particular/ Sociedades (Sociedades civiles y mercantiles) =
inters particular lucrativo/Art. 35.2 C.C.
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3 clasificacin.- Personas jurdicas de Derecho pblico y Derecho privado.
- P.J D. Pblico/ Corporaciones: Personas jurdicas de Derecho pblico. Son

bsicamente asociaciones; tienen base personal. Pueden deber su impulso a una
Administracin Pblica a un Ente Institucional, a un Colegio Profesional etc.
(Ayuntamiento, CCAA, Cmara de Comercio, etc.). Se crean por ley y tienen un fin
general.
- P.J D. Privado/ Personas jurdicas de inters general. Son las fundaciones y

asociaciones en un sentido estricto. Se constituyen por particulares, regidas por sus
propios estatutos. Actan en el trfico como particulares sometidas al Derecho privado
(p.j Asociaciones recreativas).
- P.J D. Privado/ Personas jurdicas de inters particular. Son los que se constituyen
con arreglo a un contrato de sociedad y tienen un fin lucrativo particular (sociedades
civiles y mercantiles). Su rgimen jurdico se contempla en el Cdigo Civil y se
completa con su normativa especfica, cuando la hay (p.j: Ley de Sociedades de
Capitales).
NOTAS GENERALES COMUNES DE LA PERSONA JURDICA:
Reconocimiento de la persona jurdica: Esta personalidad jurdica se reconoce de una u otra

manera dependiendo del ente del que se trate. En unos casos se reconoce de manera automtica
(asociaciones en sentido estricto y fundaciones de inters pblico art. 35.1 prr. 2; p.j: con la
firma del acta de fundacin).
Mientras que en otros casos (p.j. Sociedades Mercantiles de Capital) se tiene que otorgar ante
notario una escritura de constitucin para su posterior inscripcin en el R. Mercantil.
En otros casos el reconocimiento se hace por ley o por Decreto (corporaciones).
Al reconocerse la personalidad jurdica, tambin se reconoce la capacidad de obrar dotada por

los mismos estatutos, por ley, etc. (art. 37 y siguientes del C.C); pues los estatutos recogen
todo sobre la persona jurdica = son sus reglas de funcionamiento.
Autonoma patrimonial: por el hecho de tener personalidad jurdica propia, la persona jurdica
va a tener patrimonio propio e independiente de los socios o asociados; lo que trae consigo una
separacin de responsabilidad patrimonial, que se concentra en el capital social aportado.
Aunque existen excepciones en el caso de las sociedades mercantiles, y dentro de ellas, en las
sociedades personalistas donde si se extiende la responsabilidad (de manera subsidiaria) al
patrimonio personal de los socios.
Tienen un domicilio: Punto de referencia espacial, determinado en los estatutos, reglas de

constitucin o ley de constitucin para poder imputar los efectos jurdicos pertinentes a las
relaciones que vaya contrayendo (fiscales, procesales, laborales, etc.).
Si no se determinase tal domicilio, el art. 41 C.C. nos da la solucin: 1) donde se halla su

representacin legal (donde viva la persona del apoderado; la que habla en su nombre) 2) donde
se ejerzan las principales funciones de la institucin.
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Nacionalidad: Las personas jurdicas tienen una nacionalidad. La nacionalidad es importante a

la hora de establecer su estatuto personal; su constitucin (si est debidamente constituida con
arreglo a su propio Derecho), si es vlida su capacidad de obrar. La legislacin nos remitir a
los requisitos de constitucin.
Nos dar las notas sobre esto el art. 28 del C.C. (domicilio y constitucin).
rganos: La persona jurdica tiene que tener unos rganos determinados (constituidos por
personas fsicas) a travs de los cuales la p.j desarrollar la actividad prevista
Se van a establecer de diferentes formas segn la persona jurdica, pero siempre hay que crear
un procedimiento par la toma de decisiones en un rgano determinado (Asamblea General en el
caso de las Asociaciones en sentido estricto; Junta General de Accionistas en el caso de una
S.A; Junta General de Socios en el caso de una S.R.L; etc.).
Tambin, existe un rgano de representacin Y por supuesto un rgano de administracin.
Con todo ello, las decisiones llevadas a efecto por los representantes designados (p.j: Consejero
delegado, Presidente), ser una decisin imputable a la persona jurdica, y no asumida por la
persona jurdica representante que tome en su nombre.
Toma de decisin/ rgano competente Llevar a efecto la decisin/ rgano de representacin.
Extincin: Las personas jurdicas tambin van a desaparecer pero siempre con unas causas.
Existen una generales para toda persona jurdica art. 39 C.C. Aunque en estos casos, tambin se
puede observar su normativa especfica.
No se produce la desaparicin de la persona jurdica, sino que se abre un periodo de liquidacin,

a partir del cual la persona jurdica tiene como objetivo finalizar las relaciones jurdicas
existentes. Existe la persona jurdica pero ha de recalcarse que se encuentra en liquidacin (p.j:
S.A en liquidacin).
Tras este periodo, puede ocurrir que se produzca un remanente, debindose decidir lo que se
har con l (habindose fijado previamente en los estatutos, o en su defecto lo que diga de
manera subsidiaria el C.C. art. 39 del C.C; del cual se excluyen determinadas personas jurdicas
por ejemplo las sociedades= reparto entre los socios).
TIPOS DE PERSONAS JURDICAS:
1. Corporaciones: No vamos a entrar en ellas dado que existe una Ley que fija su rgimen y
contenido; ley que recordemos que crea la propia corporacin.
2. Asociaciones (en sentido estricto): Asociacin constituida por un conjunto de personas que
se unen para acometer un fin no lucrativo comn a ellas.
Se regulan por la LO 1/2002 de 22 de marzo que regula el derecho de asociacin. Solamente

se contemplan asociaciones sin nimo de lucro y las que no estn sometidas a un rgimen
jurdico especfico (p.j: Federaciones deportivas).
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La constitucin se realiza por la firma de un acta fundacional por tres o ms personas fsicas o
jurdicas (socios fundacionales) en documento pblico o privado, y unos estatutos:
reconocindose ya la persona jurdica y la capacidad de obrar.
Ha de inscribirse en un registro de Asociaciones.
Ha de tener fines lcitos y de inters general. No pueden tener fines ilcitos o de inters
particular.
rganos: Asamblea de asociados (convocados al menos una vez al ao para aprobar cuentas,
presupuestos, fiscalizar la gestin, etc.)
rganos de administracin (Junta Directiva); gestionan la actividad diaria y la representan ante

terceros
La disolucin o suspensin solo puede acordarse por resolucin judicial firme y motivada en las
causas previstas en los estatutos, en la L.O o en el acuerdo o convencin de asociados en
Asamblea General.
3. Fundaciones: Tiene que haber necesariamente un patrimonio al servicio del inters general
marcado por el fundador (persona jurdica natural)
El rgimen se consolida en el art. 34 C.E (derecho de fundacin); en la Ley 80/2002; y en la

normativa autonmica.
Se constituye con la dotacin patrimonial y su constitucin en escritura pblica (actos inter

vivos o mortis causa) obteniendo la personalidad jurdica con su inscripcin en el Registro de
Fundaciones.
La dotacin se puede realizar en bienes de cualquier tipo, debiendo ser real y suficiente, lo que
implica que pueda desarrollar una actividad empresarial para poder financiarse.
Esto implica que sise acaban los recursos patrimoniales, la fundacin pueda realizar una
actividad empresarial para financiarse / Empresario social = Empresario fundacin (Cajas de
Ahorros- Obra Social).
El fin que tiene que ser de i.g. y altruista siendo los beneficiarios genricos e indeterminados;
debiendo figurar en los estatutos.
Las fundaciones se dotan de un rgano de Administracin (Patronato/patronos (personas))

debiendo haber un rgano de supervisin por la Administracin Pblica Central o Autonmica
(Ministerio o Consejera) llamado Protectorado.
La extincin obedece a las causas generales o las establecidas por la Ley de Fundaciones o
Estatutos; debiendo darse el remanente resultante de la liquidacin a lo establecido por la Ley
de fundaciones.
4. Sociedades: Son las asociaciones de Derecho Privado e inters particular;
Sociedades Civiles y Mercantiles: La distincin se determina por la actividad, dependiendo de si

el objeto es o no mercantil (art. 1.1 del C. Comercio).
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No son actividades mercantiles por ejemplo la actividad agrcola, ganadera, forestal y artesanal;
pues se considera que no existe una complejidad de elementos para la consideracin de empresa
a esa unidad productiva.
Aun as, la distincin no est totalmente clara. Sino que incluso la propia jurisprudencia acta
de manera disconforme.
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CLASE MAGISTRAL (17/09/2012)
LAS SOCIEDADES MERCANTILES:
Vamos a ver las Sociedades desde un punto de vista mercantil , y en este sentido y, en primer
lugar, vamos a ver los motivos por los que se constituyen:
1. Desde un punto de vista econmico existen las empresas pues el la forma ms

econmica (o menos costosas) de articular las actividades mercantiles; para ello es
necesario que las empresas tengan personalidad jurdica (sujeto de derecho y
obligaciones) para que no se tengan que hacer mltiples contratos entre todos los que
forman parte de la empresa; sino contratos bilaterales entre la Sociedad constituida y los
participantes en la actividad econmica= lo que permite ahorrar costes en la
contratacin en el Mercado.
2. Otra razn es que gracias a las sociedades se pueden desarrollar proyectos

econmicos-empresariales de gran envergadura; abordar proyectos empresariales
que excedan de la capacidad y medios de una sola persona.
3. El empresario sociedad puede separar su patrimonio frente a la responsabilidad

individual de los socios (otra razn mas para la constitucin de Sociedades aunque
sean unipersonales) pues la responsabilidad de la Sociedad queda vinculada al
patrimonio de la misma incluso aunque constituya una sociedad de capital unipersonal
(S.A o S.R.L); a excepcin de que se forme una sociedad mercantil personalista.
4. Por otro lado, el empresario constituyendo una Sociedad, puede transmitir el

negocio econmico de una manera muy sencilla, a travs de la venta de acciones o
participaciones (sin tener que trasmitir los activos como ocurre con el empresario
individual).
5. Otro motivo, es la posibilidad de especializacin, frente a la dificultad de un

empresario individual de realizar mltiples negocios econmicos de manera simultnea,
pues se necesita una estructura mercantil especializada.
6. Tambin existe un motivo fiscal, pues es ms favorable tributar por el Impuesto de

Sociedades que por el IRPF..
7. La posibilidad de captacin de capital en el Mercado (S.A y Sociedad Comandita por

acciones que pueden cotizar en bolsa).
Por todo ello, es ms factible constituir una sociedad (sociedad de capitales). De tal manera que
frente al empresario individual, las actividades econmicas se realizan mayoritariamente por
sociedades.
QU ES UNA SOCIEDAD?
Sociedades como contrato (Constitucin): la sociedad surge como el consenso entre personas
que forman un fondo comn par repartirse las ganancias. Hablaremos de constitucin de una
sociedad.
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Por tanto, la Sociedad como contrato hace referencia propiamente a un contrato de

colaboracin del cual surge una organizacin (S. como institucin) dotando por tanto de
personalidad jurdica.
Es un contrato especial (lo que hace que no sea de aplicacin las reglas generales de los
contratos) que puede ser firmado por todas las personas fsicas o jurdicas (representadas)
siempre y cuando sean capaces los socios fundadores (siendo anulada, si no es capaz, solo la
parte firmada por el socio incapaz, y siempre que su aportacin no sea esencial/ Esto es una
especialidad).
El consentimiento se puede emitir por el socio o su representante (cualquiera que comparezca a

la firma del contrato) cualquiera que sea la forma (117 C. Comercio) aunque el 119 del C.
Comercio nos habla de constitucin en escritura pblica pues es necesaria sta para la posterior
inscripcin en el Registro Mercantil.
El objeto del contrato son las aportaciones al fondo comn con el que desarrollar la actividad y
repartir ganancias (bienes o industria) integrndose en le patrimonio (propiedad/ u otras formas
como usufructo) de la Sociedad.
Sin embargo, el objeto social (distinto al objeto del contrato) es la actividad que ha de ser
inscrita en los estatutos o en la escritura de constitucin.
La causa tradicional, es el nimo de lucro (Concepcin tradicional de Sociedad).
El hecho del art. 119 del Cdigo de Comercio ha llevado a la doctrina a dilucidar que el
requisito de la escritura pblica no es necesario para la constitucin (pues los socios se
encontraran ligados) sino para la inscripcin en el Registro Mercantil.
- Constitucin regular:
Constitucin escritura pblica.

Registro en el R. Mercantil (inscripcin)
- Constitucin irregular: Sociedades irregulares (incluidas las Sociedades en

formacin):
En la relaciones internas, el contrato de constitucin es vlido y vinculante. En la relaciones

jurdicas externas, los contratos son vlidos y vinculantes y con el fin de proteccin se asimila
a las sociedades colectivas (con su rgimen de responsabilidad).
Sociedad como ente/institucin: De la firma del contrato constitutivo de Sociedad se reconoce

personalidad jurdica surgiendo una organizacin dotada de unos rganos propios, y por ello,
surgen una serie de consecuencias:
- Consideracin de persona jurdica; se reconocen derechos y obligaciones adquiriendo la

condicin de empresario sometindose al Estatuto del Empresario y pudiendo desarrollar
una actividad econmica. (Art. 24 del C. Comercio).
- Otra consecuencia, es la autonoma patrimonial (que ser ms intensa o menos intensa

segn la forma de Sociedad personalista o capitalista).
Tenemos que distinguir Sociedad de Asociacin (sentido estricto) porque sta, a diferencia de
la de inters particular, no tiene nimo de lucro.
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En lo referente a las fundaciones tienen un inters general y disponen de bienes comunes.
En realidad con la Sociedad, se utilizan (no se mantienen) para una actuacin empresarial para
obtener una ganancia repartible
Definicin de Sociedad:
Art. 1665 del C.C.

Concepto similar
Art. 116 del Cdigo de Comercio.
- Concepto tradicional de Sociedad: Se trata de un contrato plurilateral, entre una o ms

personas (aunque hay sociedades unipersonales bajo la forma de S.A o S.R.L. y de un contrato
abierto en el que se obligan a hacer aportaciones a un fin comn (bienes o industria)
dinerarias o no dinerarias para desarrollar su actividad con el fin de obtener una ganancia
repartible (carcter lucrativo).
- Concepto amplio de Sociedad: Se trata de un concepto de Sociedad Mercantil en el cual la

finalidad lucrativa no es un elemento definitorio (Sociedades personas jurdicas Pblicas o
Agrupaciones de inters econmico o cooperativas).
Por lo tanto, segn esto, podemos prescindir del inters lucrativo aunque tengan otro inters
concreto.
Clases de Sociedad:
Dentro de las Sociedades, tenemos que distinguir entre Sociedades Civiles y Sociedades
Mercantiles, en base a sus efectos; sobre el contrato de sociedad y sobre el ente surgido:
a) Sociedades Civiles: Aunque la distincin no es clara, las Sociedades Civiles tienen

unas caractersticas:
- Personalismo: se toman en consideracin las cc personales.
- Animo de lucro: se busca el reparto de las ganancias.
- Pueden ser universales si se aportan todos los bienes que tienen ms las
ganancias; o particulares en las que solo se aportan bienes concretos y los frutos que
stas generan.
- Existe libertad de forma en su constitucin a no ser que se aporten los

inmuebles o derechos reales (escritura pblica)
- Es necesario que se publiquen los pactos entre los socios para dotarle de
personalidad jurdica, pudiendo dedicarse a cualquier fin lcito, repartindose las
ganancias o prdidas en la forma establecida o subsidiariamente de forma proporcional.
- La responsabilidad por deudas de la sociedad Civil se van a asumir por los

socios del forma personal, ilimitada, mancomunada y de forma subsidiaria (en la
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mancomunidad, la obligacin se entiende dividida en tantas partes como socios haya,

debiendo responder cada uno por su cuota).
- Se extingue por las causas comunes de la persona jurdica (C.C) y por las
circunstancias personales de los socios (renuncia, insolvencia, etc.) si la duracin es
ilimitada; inicindose con ello el proceso de liquidacin repartindose posteriormente el
remanente.
b) Sociedades Mercantiles: El contrato de sociedad se regir por el Cdigo de Comercio

(Art. 50 y ss. C. Comercio) y las leyes mercantiles especiales.
- En segundo lugar, el ente surgido ser clasificado como empresario

(empresarios social) con unas obligaciones derivadas del Estatuto del Empresario
(llevar una contabilidad, inscribirse en el Registro Mercantil, someterse a concurso y
realizar contratos).
- Son aquellas que hayan adoptado al constituirse una forma mercantil (annima,
limitada o colectiva) reguladas en el Cdigo de Comercio o Leyes especiales,
necesitndose entonces la inscripciones el Registro Mercantil (siendo en algunas
constitutivas; como en el caso de las Sociedades de capital; S.A. o SRL).
- Son tambin Sociedades Mercantiles, aquellas que, aun estando constituidas, no

estn todava inscritas en el Registro Mercantil pero realizan una actividad econmica
reconocida y pblica (p.j Sociedades en formacin: persona jurdica: que est en
proceso de inscripcin), o que no hayan sido inscritas por defectos en la constitucin o
por que simplemente los socios deliberadamente no la inscriban por no incurrir en los
costes.
* De manera que tenemos Sociedades mercantiles; a) Inscritas o b) Desarrollan una

actividad mercantil aunque no estn inscritas.
Sociedades Mercantiles Personalistas: Los socios administran la propia sociedad

formndose la razn social con el nombre de los socios (los cuales en muchos casos
trabajan para la sociedad). Los socios responden de manera subsidiaria.
Sociedades Mercantiles de Capital: lo importante no son las circunstancias personales

sino la aportacin del capital; por ello, no se suelen ocupar de la administracin. La
transmisin del carcter de socio es fcil (no requiere el consentimiento de los dems
socios como en el caso de las Sociedades Personales). Los socios no responden de la
deuda de la Sociedad con carcter subsidiario, siendo declarada en concurso de
acreedores, pero no respondiendo de manera subsidiaria (aunque existen sociedades de
capitales con elementos personalistas: Sociedad Comanditaria por Acciones).
Sociedades Mercantiles Abiertas: La gestin de la Sociedad es ajena a los propios

socios, encomendndose sta a profesionales (suelen ser la Sociedades de Capitales y en
especial, las Sociedades Cotizadas).
Sociedades Mercantiles Cerradas: Con carcter general son las Sociedades

Personalistas donde la gestin se lleva a cabo por los propios socios (aunque tambin
pueden serlo las de Capital; S.R.L).
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Sociedades Mercantiles adoptadas por el Cdigo de Comercio:
Art. 122 del Cdigo de Comercio;
- Sociedad Colectiva o regular colectiva

S. Personalistas.
- S. Comanditaria Simple
- S. Comanditaria por Acciones

- S.A S. Capitalistas.
- S.R.L
Se ha entendido que estamos ante un numerus clausus en los que no cabe la creacin de
sociedades atpicas, pues al no regularse entes diferentes a estos, nos encontraramos en una
situacin de inseguridad jurdica:
CARACTERSTICAS:
1. Sociedad Colectiva o Regular Colectiva: Sociedad personalista en las que los socios
intervienen en la gestin respondiendo de forma subsidiaria, personal, ilimitada y
solidaria (socios colectivos).
2. Sociedad Comanditaria Simple: Sociedad personalista en la que existen socios

colectivos (mismo rgimen que la anterior) y socios comanditarios que no responden de
las deudas ni gestionan la empresa (responsabilidad limitada a lo aportado, no
responden con carcter subsidiario).
3. Sociedad Annima: Existe un capital mnimo dividido en acciones (60.000) que

hace que los socios no respondan de las deudas sociales.
4. Sociedad de Responsabilidad Limitada: El capital mnimo es dividido en

participaciones (3.000) lo que hace que se de el caso anterior.
5. Sociedad Comanditaria por Acciones: Es una sociedad de capitales, dividindose el

capital en acciones y existiendo socios colectivos y comanditarios (con las mismas
reglas que en el segundo de los casos).
No cabe por ello, constituir Sociedades Atpicas que no queden reguladas en el Cdigo de
Comercio o en una Ley Mercantil Especial al efecto; pues segn indica la doctrina supondra
una inseguridad jurdica.
Lo que ocurre, es que los tipos de Sociedades se ven obligadas a evolucionar (persona jurdica:
S.A con matices personalistas en las que solo hay un nico socio p.j: FORD- ESPAA cuyo
nico socio es FORD) lo que el propio legislador a tomado en cuenta y recogido.
Por ejemplo, la Actividad Financiera ha sido regulada de tal manera que no son actividades
econmicas libres (persona jurdica: Creacin de un Banco S.A. con caractersticas especiales,
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habindose modificado por el Legislador el tipo bsico para adecuar estas Sociedades a las
realidades).
Los tipos ms usados (significacin econmica) son las Sociedades de Capital pues en ellas se
evita la responsabilidad personal; solo respondiendo el capital social. Por ello, las Sociedades
Personalistas se utilizan poco.
Sin duda, el tipo ms usado es la S.R.L ya que el capital mnimo exigido es el menor
(recordemos que son 3.000 frente a 60.000) ayudados en la reforma comunitaria de 1989 que
subi el capital de constitucin de las S.A. a los 60.000 actuales; pasando a convertirse todas
en S.R.L.
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CLASE REDUCIDA (21/09/2012)
TEXTOS
Texto 1/ Benito Arruada: Teora contractual de la empresa:
- El principio por el que surgen las empresas es para ahorrar costes. La actividad econmica
parte de transacciones econmicas; las cuales suponen un coste muy elevado.
Por ello, la personalidad jurdica surge como necesidad de simplificar la contratacin

(simplificando coste); ya que al dotar a la empresa de personalidad jurdica se la dota de la
capacidad de contratar por ella misma, reduciendo la multiplicidad de contratos.
Esa reduccin de cotes mediante la dotacin de personalidad jurdica, es el objetivo central de la

empresa, que se soluciona con la contratacin a largo plazo (para poder as ahorrar costes);
reducindose el nmero de contratos y fijndonos de manera clara los costes (pues tenemos
comprometidos y fijados los costes de ese contrato a largo plazo, lo que nos proteger sobre
incrementos o fluctuaciones mientras dure el contrato).
Pero al mismo tiempo, esa contratacin a largo plazo crea una excesiva vinculacin o
dependencia, reduciendo la libertad de adhesin a otros contratos y eliminando la independencia
econmica (pues nos mantenemos unidos contractualmente a un mismo proveedor) propiciando
el denominado oportunismo del proveedor, el cual se aprovecha de esa dependencia que
hemos asumido con l por la importancia del producto que nos provee, e imponer costes
mayores.
La empresa puede reaccionar ante esto (Caso de General Motors vs Fisher Boy) convirtiendo a
la empresa proveedora en un activo propio a travs de su compra, mediante lo que se conoce
como Integracin vertical.
La integracin vertical, se produce cuando se compra al proveedor, es decir, se integra en la

empresa al proveedor como elemento propio de produccin, pasando a ser un activo propio;
pasando a producir la propia empresa el producto del que ante tena que proveerse.
Estos activos tan importantes, se conforman como activos especficos que han de ser
integrados en el proceso, para evitar como venimos diciendo, las disyuntivas entre proveedores
y empresas provistas (p.j. Integracin vertical: Empresa periodstica que adquiere una rotativa
entre sus activos para no subcontratar este servicio y evitar as estos problemas).
Otro activo especfico es el capital humano (los empleados), el cual es difcilmente

transferible (ya que el personal no puede ser comprado en el Mercado, sino atrado); lo cual
presenta otro problema.
- Tambin Arruada nos habla en su parte final de los problemas de agencia, que son los
problemas que se generan en las sociedades dependiendo de si son sociedades abiertas o
cerradas; pues el elemento central de toda sociedad es el nimo de lucro, es decir, la voluntad de
apropiarse de los dividendos.
Lo que ocurre con las sociedades abiertas (S. Annimas, Sociedad Responsabilidad Limitada,
Sociedad en Comandita por Acciones) es que la gestin se encarga a terceros (factores o
apoderados generales; personas expertas en el sector); aunque como sabemos, existen
excepciones en las sociedades abiertas, a la encomienda de la gestin a terceros: Sociedades
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abiertas personalistas (Sociedad Annima que es filial de una multinacional tiene un nico
socio; la propia multinacional, donde la gestin parte de la misma).
En las sociedades cerradas/personalistas (Sociedades Colectivas y C. Simple) la gestin se

encarga a los propios socios.
El problema se plantea respecto de las Sociedades Annimas Cotizadas (paradigma de las

Sociedades Abiertas) ya que sus acciones se cotizan, se venden y se compran en el mercado de
la bolsa, pues el inters del accionista es el nimo de apropiarse de los dividendos (nimo de
lucro), interesndole poco la gestin de la Sociedad ya que el nimo de lucro es la nica meta.
Para la gestin por tanto, se contratan a terceros especialistas a travs de la figura del Factor
o Apoderado general (p.j. Director General) que siendo encargados de la Sociedad, pueden
llegar a realizar actuaciones por ejemplo, para buscar la obtencin exclusivamente del dividendo
(en el caso de que la retribucin se prevea por bonus), generando problemas de agencia, ya
que el tercero encargado puede hacer prevalecer entonces sus intereses al inters social.
Texto 2/ Cndido Paz-Ares: nimo de lucro y concepto de Sociedad:
Nos plantea el problema de contemplar el nimo de lucro como elemento esencial para la
existencia de un contrato de sociedad; siendo suficiente la existencia de un fin comn para
poder elaborar dicho contrato.
Argumenta que hay entidades que no tienen ese fin lucrativo (mutualidad, cooperativa de
consumo, etc.) e incluso que sin tenerlo, operan en el Mercado como es el caso de los
empresarios pblicos; entes separados de la A.P que tienen forma jurdica de Sociedad (en la
mayora de los casos S.A) y que persiguen un inters general.
Aparte de constatar esta realidad, argumenta incluso que existen normas que recogen esta tesis.
Se apoya como ejemplo, en la Ley de Sociedades de Capitales, la cual nos dice que son
sociedades mercantiles cualquiera que sea su objeto. Y este cualquiera que sea su objeto,
dice Paz- Ares que no integra solo el fin lucrativo, sino cualquier objeto.
Argumenta, por ltimo, basndose en las agrupaciones de inters econmico; las cuales son
un tipo especial de Sociedad creadas simplemente para dar servicios a sus socios (p.j: para
fabricar una presa, varias sociedades se renen en una agrupacin de inters econmico) y
reguladas por la Ley de Agrupaciones de Inters Econmico; que en su articulado nos dice que
es una Sociedad sin carcter lucrativo.
Defiende el concepto amplio de sociedad como conjunto de personas que tienen un inters
comn pero no necesariamente el nimo de lucro (tesis compartida con Snchez Calero).
Esto nos llevara tambin al tema relacionado con la causa del contrato de sociedad (que
generalmente es el nimo de lucro) a la consideracin de que puede existir contrato de sociedad
sin que la causa sea el nimo de lucro.
De cualquier manera, la causa se manifiesta a travs del objeto de la sociedad (la cual no se
puede confundir con el objeto del contrato):
- OBJETO CONTRATO: Obligaciones y aportaciones que tienen que hacer al fondo comn.
* OBJETO SOCIEDAD: Actividad o actividades que quieren desarrollar la Sociedad.
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Es decir, que a travs del objeto de la Sociedad, se lleva a efecto lo que es la causa.
En las sociedades, aunque exista vicio en la constitucin por falta de causa, no se produce la
nulidad total, es decir, la vuelta a la posicin inicial (como pasa en los contratos en general). En
el caso de las Sociedades, la Ley mantiene la estructura de la sociedad (para no perjudicar los
intereses de terceros contratantes) hasta que se produzca la liquidacin de todas las relaciones
jurdicas existentes.
Esto es una consecuencia del Principio Protector: pues la propia nulidad es algo excepcional,
pues solo se produce en unas circunstancias muy tasadas y de gran trascendencia (art. 56 Ley de
Sociedades de Capital); fuera de los cuales no se puede declarar nulidad o inexistencia de la
Sociedad. Y aun habindose declarado nula e inexistente, debemos recordar lo que ya hemos
observado, que se abre el plazo de liquidacin (pero no se vuelve a la posicin anterior).
Texto 3/ Caso Marleasing S.A contra Comercial Internacional de Alimentacin S.A

Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas:
A colacin de esto, tenemos la Sentencia Marleasing. En esta sentencia, la demandante

(Marleasing S.A), solicita la nulidad de la otra empresa que se ha consituido (La Comercial)
alegando que existe una falta de causa en el contrato de constitucin de la segunda empresa.
Esta solicitud se argumenta en una Directiva Comunitaria, pues es en esa directiva donde se
recogen detallada y taxativamente las causas.
El problema, es que esa directiva no ha sido transpuesta por parte del Estado espaol en el plazo
marcado, por lo que se plantea es si la Directiva puede aplicarse directamente sin necesidad de
ser transpuesta (efecto directo vertical de la directiva: cuando el Estado solicita la aplicacin de
la directiva).
Lo que se dice en Marleasing, al hablar de simulacin en la causa del contrato de sociedad de la
segunda empresa, es que la segunda empresa (La Comercial) se ha fundado por tres socios
fundadores, entre los cuales se encuentra una sociedad denominada Barviesa. Esta empresa ha
aportado el capital social para la constitucin de la Sociedad La Comercial, suponiendo
entonces que esa aportacin de patrimonio se hace a ttulo de propiedad; quedndose entonces
vaco el patrimonio de la Sociedad Barviesa; quedndose los acreedores de esta ltima sociedad
sin posibilidad de cobro.
Marleasing entonces dice que la sociedad nueva (La Comercial) es nula, pues se ha constituido
para defraudar a los acreedores de una de las empresas fundadoras.
Lo que dice el T.J.U.E es que el hecho de crear una sociedad nueva no es causa suficiente para
declarar nula la sociedad constituida. Por tanto, el efecto de dejar a los acreedores de Barviesa
sin posibilidad de cobro no es por s mismo causa para declarar la nulidad de la empresa
constituida, sin que esto sea impedimento para declarar la doctrina del levantamiento de velo u
observar si verdaderamente existen causas de las tasadas para declararla nula.
Siendo todo ello consecuencia de que el Tribunal aplica la doctrina restrictiva de la nulidad de
la sociedad; no se puede declarar nula la sociedad constituida sin que se de una causa
suficientemente grave y probada de su nulidad.
15
Texto 4: Sentencias Levantamiento del Velo:
El levantamiento de velo es un instrumento jurdico que se utiliza par evitar que se traslade la
responsabilidad del empresario a los terceros que contratan con l; pues el riesgo de la actividad
empresarial corresponde exclusivamente al empresario (Empresario Social o Individual).
La constitucin en escritura pblica y la inscripcin en el registro, hace que la Sociedad tenga

personalidad jurdica con los efectos que ello acarrea (derechos y obligaciones, patrimonio
propio e independiente, separacin de responsabilidad, y estatuto del empresario.
Esto puede dar lugar a abusos, es decir, actuaciones en fraude de ley (p.j.: evadir o blanquear
capitales). Ocurre por tanto que los socios, amparndose en la pantalla de la Sociedad (y su
personalidad jurdica) realizan ejercicios abusivos de la personalidad.
Ante estas actuaciones los rganos jurisdiccionales, actan con la denominada doctrina del
levantamiento de velo; la cual acta contra estos casos de abuso.
No obstante esta doctrina plantea un problema en atencin a la Seguridad Jurdica; imperando

en este conflicto el principio de Justicia, y por tanto pudiendo aplicar esta doctrina en base a tres
criterios:
- La personalidad jurdica no puede amparar el fraude de terceros.

- Los derechos se han de ejercitar conforme a la buena fe.
- La Ley no ampara el abuso de derecho, ni el ejercicio antisocial de ste, en perjuicio de
terceros.
No obstante, estamos quebrando el principio de seguridad jurdica, por lo tanto tiene una
aplicacin restrictiva, siendo necesario probar que existen causas par aplicar la misma, las
cuales son (arts. 6 y 7 del C.C):
- Infracapitalizacin de la Sociedad: Lo cual supone trasladar el riesgo empresarial a los

acreedores al no adecuar su capital social a la actividad econmica que se lleva a cabo.
- Confusin de patrimonios: Se compra una Sociedad por otra de manera que el

patrimonio de la Sociedad A. se confunde con la Sociedad B. O se produce una
confusin de medios o elementos entre las dos empresas (p.j: mismos socios en dos
empresas). Esto produce que las obligaciones queden difuminadas entre las empresas
constituidas, y que se cree una confusin para los acreedores (p.j: Se compra la empresa
y se deja la actividad de la empresa que adquiere parada, continuando la actividad
econmica con la nueva empresa y dejando la empresa que se tena con las deudas para
los acreedores).
- Grupos de Sociedades: Formado por una serie de sociedades con p.j. propia que sigue
las instrucciones de una Sociedad Dominante/Sociedad Matriz (Holding de Sociedades).
Esto no es ilegal salvo que se realice confines fraudulentos.
En todos estos casos, resulta de aplicacin la Doctrina, pero la dificultad reside en probar que se
dan estas causas.
16
EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:
Ya hemos visto en que consiste el levantamiento del velo ahora nos vamos a centrar en lo
relativo a los efectos del contrato de sociedad.
- De la firma del contrato, surge una organizacin (contrato de organizacin) pues surge un ente
con p.j. dentro de la cual existen relaciones jurdicas internas entre la Sociedad y los socios.
Esas relaciones internas se producen entre a) la Sociedad y los Socios, y b) entre los propios
socios entre s.
Nos centramos en las primeras (Sociedad-Socios) las cuales se materializan en dos principios
- Pp. Igualdad de trato.

- Pp. Deber de fidelidad del socio para /con la Sociedad.
Estas relaciones son diferentes segn sean Sociedades de Capital o Personalistas (empezando
por la adquisicin de la consideracin de socio, pues en las sociedades personalistas la
transmisin de la condicin de socio requiere consentimiento de los dems, no as en la
Sociedad Capitales ya que la transmisin es libre; pudiendo haber limitaciones pues) pero son
de contenido patrimonial en esencia, en cuanto que se confiere a los socios unos derechos y
unos deberes de contenido patrimonial; p.j. obtencin de un dividendo o en sentido contrario;
deber de aportacin del socio al capital social.
Aunque tambin puedan ser de carcter administrativo (no patrimonial); p.j: derecho de
participacin de los socios en los rganos sociales.
En cuanto a las relaciones jurdicas externas (Sociedad- terceros), va a suponer que las
Sociedades actan de acuerdo a un representante designado, por la Sociedad, como encargado
de la gestin y representacin; pudiendo constituirse (el rgano de gestin) por los socios
(Sociedad Personalista) o por terceros (Sociedad Capital y ms sociedades cotizadas).
En relacin con la representacin de la Sociedad, dotada por la Junta General, y que va a servir
para vincular a la empresa, tenemos que distinguir entre la representacin voluntaria (factores o
colaboradores singulares) y la representacin orgnica (los administradores por integrar el
rgano de administracin) en cuanto a que adems de los administradores y sus facultades por el
hecho de serlo, la sociedad puede dotar de facultades de representacin en aspectos concretos=
Representacin voluntaria.
El poder de representacin orgnica (administradores) en un poder muy amplio ya que para

proteger a terceros contratantes de buena fe, se va a entender que la Sociedad va a quedar
siempre vinculada, aun cuando los actos de estos representantes se excedan de sus limitaciones
propias o del objeto social de la empresa (estatutos).
- Las sociedades tienen tambin una denominacin/nombre societario (que figurar en los
estatutos o escritura de constitucin) constituida por una serie de palabras que individualizan e
identifican a la Sociedad.
Es el Reglamento del Registro Mercantil Central (pues no lo hace el Cdigo de Comercio) el

que regula y controla las denominaciones (Seccin de Denominaciones) a travs de la solicitud
previa de certificaciones; las certificaciones negativas son las que indican que no existe otro
nombre igual y por lo tanto, han de ser apartadas al Notario, pues es un requisito previo para la
constitucin de la Sociedad.
17
Pero la denominacin puede coincidir con el nombre comercial; nombre con el que el
empresario gira en el mercado (pues existe libertad para establecer el hombre o denominacin
social); p.j. El Corte Ingls. Para evitar por tanto equvocos, es necesario entonces consultar el
Registro de Nombres Comerciales tambin (Oficina Consular de Patentes y Mercados).
La denominacin ha de ser nica y constituida por palabras enteras excepto las denominaciones
legales (S.A., S.L, SEC., etc). Puede ser subjetiva, propia de las Sociedades Personalistas,
constituida por el nombre de los socios. U objetivas, en el caso de la Sociedad Capital, que no
integra el nombre de los socios, sino la razn social propia de la empresa; p.j: CAMPSA.
- El domicilio es el lugar fsico (indicado en los estatutos; documento anexo a la escritura de

constitucin) donde se desarrolla la actividad empresarial; el art. 41 C.C nos dice que en el caso
de que no figuren en los estatutos el domicilio, se entender que existe donde tenga su
representacin o lleve a cabo su actividad principal.
- La nacionalidad determina la ley aplicable utilizndose diversos criterios, siendo el elegido por
el C. Comercio el lugar de constitucin ms que est el domicilio en Espaa. (p.j: Sociedades
Espaolas: Constituida en Espaa y domiciliada en Espaa).
Sin embargo, en las Sociedades de Capitales se sigue el criterio del domicilio exclusivamente,
basta con que estn domiciliadas en territorio espaol para determinar la nacionalidad, siendo
indiferente donde estn constituidas.
Las Sociedades extrajeras pueden actuar en Espaa si tienen capacidad para ello, sometindose
entonces a la legislacin espaola, pues las sociedades constituidas en un pas comunitario,
tienen libertad de establecimiento.
SOCIEDAD; EMPRESA, CONFLICTO Y NORMA:
Hay que sealar que hablamos de empresa y sociedad indistintamente, pero recordando que la
empresa es un concepto econmico, y que el Derecho Mercantil, regula la actuacin en masa
de una serie de actos en el mercado. Pero esa actuacin en masa, requiere una organizacin, que
es la empresa; producindose con ello, la asuncin de la empresa como ncleo del Derecho
Mercantil (aunque sea un concepto econmico).
La empresa, econmicamente, se puede definir como una unidad de produccin en la que se

combinan los precios del capital y del trabajo con el fin de suministrar bienes y servicios en el
Mercado a un precio concreto para obtener una ganancia (Precios de Venta Precio Produccin
(del capital y del trabajo) = Beneficio).
Pero par que el Derecho Mercantil fuera el Derecho de la empresa se necesitaran dos
condiciones:
- Que la empresa solo estuviera regulada por el Derecho Mercantil (cosa que no es as).
- Y adems, que el Derecho Mercantil regulase todas las empresas. Pero como sabemos ste no
se aplica a toda empresa (pues hay actividades econmicas como la actividad agraria, pesquera,
forestal o artesanal) excluidas del Derecho Mercantil e integradas por el Derecho Civil).
Por estas razones, hay que considerar que la empresa es un concepto previo que delimita la
materia regulada por el del Derecho Mercantil; el empresario, titular y actor de la empresa.
18
Ello nos lleva al Derecho Mercantil como Derecho del empresario y sus actos (no de la
empresa). Pues la empresa es un conjunto de elementos de produccin organizadas y dirigidas
por el empresario. Acta como medio del empresario par lleva a cabo la actividad empresarial.
El empresario (no confundir empresario con empresa, aunque sea un empresario social) puede
ser una persona fsica o jurdica, que en cualquier caso va a ser el titular y centro de imputacin
de las relaciones jurdicas. No impidiendo esto, que la organizacin empresarial tiene un valor
por s mismo como elemento organizado.
En el caso del Grupo de Sociedades, ste no tiene p.j. propia, pero si hay una direccin;
organizacin y control por una Sociedad Dominante o Sociedad Matriz actuando el grupo en el
trfico como una macroempresa gobernada por la Sociedad dominante.
No existe normativa al respecto que regule los grupos (fuera de la regulacin sectorial) aunque
el art. 42 del C. Comercio nos hace una referencia al respecto (vid. art. 42 del C. Comercio),
dndonos las pautas para la consideracin de Grupo de Sociedades; cuando una empresa
pueda ostentar directa o indirectamente el control de otras.
Sealndonos una serie de situaciones que presumen el control (concepto desarrollado en

epgrafes posteriores).
Ley de Sociedades de Capital: art. 18LSC = definicin contable del 42C.Com.
Ley de Mercado de Valores: art. 4 LMV =
La consecuencia de esto, es que la Sociedad Matriz tiene la obligacin de realizar las cuentas
anuales consolidadas; Matriz y filiales.
Esto plantea problemas pues la Sociedad Matriz (socio mayoritario en las filiales) puede
imponer los intereses del grupo sobre los intereses de las Sociedades filiales, sabiendo que todas
las sociedades tienen personalidad jurdica propias; pudiendo generar problemas de
responsabilidad que bajo la doctrina del levantamiento del velo, se hace responsable a la Matriz
o se impone responsabilidad solidaria al grupo.
PROBLEMAS DE AGENCIA:
Hace referencia a que en las Sociedades de Capital (Sociedades abiertas), la gestin se deja a
terceros pudindose generar problemas; problemas de agencia, en cuanto a que stos agentes
de los socios (administradores y otros gestores) pueden tener intereses diferentes a los de los
propios socios.
El inters social, se yergue como la solucin, pero se discute su debe ser siempre imperativo o
puede plantearse un cdigo voluntario y consensuado de resolucin de conflictos (Cdigos de
buen gobierno= Cdigo voluntario de buen comportamiento).
Por otro lado, el Derecho de Sociedades se est armonizando a nivel comunitario donde deben
converger unas mismas normativas y a nivel mundial a travs de la Comisin para el Derecho
Mercantil Internacional. = relacionado con la libertad de establecimiento.
19
SOCIEDADES PERSONALISTAS (S. Colectiva o Comanditaria Simple):
- Sociedad Colectiva.- Acta como un ente bajo un nombre subjetivo con una responsabilidad
determinada (vid. anteriores).
Se configuran como una comunidad de trabajo; Sociedades cerradas, bajo una actividad
mercantil.
Es un tipo muy poco usado= responsabilidad; aunque suele aplicrseles esta forma o rgimen a
las Sociedades Irregulares.
La constitucin se realiza en escritura pblica para posteriormente inscribirse cumpliendo con

los requisitos del art. 125 y ss del C.Com. (en la escritura de constitucin).
Los socios pueden ser personas fsicas o jurdicas debiendo de constar todos en la razn social
(art. 126 C. Com.). En este nombre, slo pueden aparecer socios presentes; pues si apareciera el
nombre de cualquier otra persona, respondera por la responsabilidad de la compaa. Se debe
aadir SC o SRC.
Los actos de administracin se realizan por un socio destinado como administrador, pero sino se
designa a uno en concreto, pueden todos administrar; aunque tambin puede encargarse a un
tercero (poco frecuente).
El poder de representacin lo tiene el administrador designado (participacin Orgnica).
La participacin en los resultados ha de constar en la escritura de constitucin o

subsidiariamente, se puede hacer depender de la aportacin; respecto de las prdidas cabe
excluir de la asuncin de prdidas a los socios industriales (art. 138 C. Com. Exclusividad de
dedicacin del socio industrial).
La responsabilidad por deudas es para todos los socios; subsidiaria, persona, solidaria e
ilimitada.
- Sociedad en comandita simple (ya transcrita).- Es un tipo muy poco usado ya que aunque los
socios comanditarios no respondan (responsabilidad limitada) no pueden participar en la
gestin; aunque hay una excepcin a la responsabilidad limitada de estos socios, ya que pueden
responder si se sta pendiente de pago en su obligacin de dar.
La constitucin se realiza de la misma forma que en la S.C., debiendo hacer constar las
aportaciones de los socios comanditarios.
La razn social se realiza solo en base a los socios colectivos aadiendo las siglas de sociedad
en comandita (S en C o S. Com.). Si un socio comanditario apareciese en el nombre de la
empresa, quedar sujeto a responsabilidad al igual que los socios colectivos o gestores, pero
queda prohibido todo acto de administracin y limitada su facultad de informacin sobre el
estado de la Sociedad.
El poder de representacin la tiene el administrador nombrado (representacin orgnica), que

siempre ha de ser un socio colectivo.
20
CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACIN:
Viene a ser como una sociedad en comandita oculta por el cual un inversor entrega una serie
de bienes a un empresario para recibir a cambio beneficios surgidos.
Simplemente hay un contrato de translacin de la propiedad a cambio del beneficio que queda a
expensas de la marcha del negocio.
En la prctica solo aparece el empresario, no aparece la asociacin, por tanto el que transmita el
patrimonio, solo responde de lo aportado.
21
TEXTOS
Texto 1/ Tribunal Supremo (Sala de lo Civil), Sentencia de 3 junio 1991, Representacin

orgnica y ordinaria:
En el caso que ocupa esta Sentencia, tenemos a una Sociedad en la cual, el rgano encargado de
la gestin de la empresa; rgano de Administracin, se sita bajo la forma de administrador
nico, el cual como sabemos, tiene una doble funcin (como todo rgano de administracin):
- Administracin y gestin de la Sociedad.

- Representacin de la Sociedad con efectos jurdicos vinculantes respecto de terceros.
En la Sentencia, la empresa recurrente fundamenta su recurso en que el administrador no tena

ya poder como administrador, al haber sido destituido, cuando dot de poder al apoderado para
realizar un negocio jurdico concreto. Por ello, el argumento para revocar el contrato, recae
sobre el hecho de que el administrador no tena poder, pero no as sobre el hecho de que el
apoderado no tenga ese poder derivado.
En este sentido, lo que se confunde es la representacin orgnica con la representacin

voluntaria; pues en el caso de la segunda, no queda determinada por la Ley, sino que se
determina por la voluntad del empresario (Sociedad); y ms concretamente por quien dentro de
ella tenga el poder para hacerlo.
En este caso, la representacin voluntaria recae sobre un sujeto concreto y determinado, ya que
existe un acuerdo previo por el cual se le dota de ese poder y en el que interviene como
poderdante el rgano de administracin; en la forma de administrador nico (designado por la
Junta General: rgano que recoge a todos los socios de la empresa).
Por tanto, el que recibe el poder de representacin lo puede hacer de manera general; Apoderado
General o Factor, o de manera concreta y limitada para una serie de actuaciones de la vida
econmica de la empresa; Colaborador Singular (p.j: El Director Financiero ser un colaborador
singular con poderes para representar a la empresa en un mbito determinado, capacidad para
contratar, vinculando as a la empresa con los contratantes).
El poder del apoderado permanecer intacto por ello hasta que sea revocado, de la misma
manera en que le fue otorgado; el poder se har en escritura pblica ante notario para su
posterior inscripcin en el Registro Mercantil pues, como ya sabemos, por imperativo legal ha
de inscribirse al empresario social y todo lo que ste haga, entre ello el otorgamiento de poderes.
Un detalle muy importante a tener en cuenta es que el otorgamiento de ese poder no se realiza
por el rgano de administracin como tal, sino que el poder es dotado por la Sociedad. Siendo
entonces el rgano de administracin, un simple representante de la voluntad de la
Sociedad/Empresario (a travs del rgano de representacin general Junta General de
accionistas).
Por lo tanto, la funcin del administrador se limita simplemente a acudir ante el notario y
acreditar su posicin (aportando la escritura de nombramiento como administrador; en la cual se
reflejan as mismo sus poderes) para poder otra dentro de sus propios poderes, al apoderado de
los suyos; pero es muy importante que sepamos que aunque sea el administrador el que ejecuta
la decisin de la empresa, siendo la persona que en ltima instancia inviste de poderes al
apoderado, es la Sociedad la que decide si dar esos poderes o no (incluidos los del propio
administrador).
22
El cese del administrador o del apoderado, tiene que realizarse de la misma manera, debiendo
asistir ante notario una persona con poderes suficientes (administrador o apoderado) para hacer
valer la escritura de cese (consensuada como ya sabemos en la Junta General). En este caso
tambin se ha de inscribir el cese.
Por tanto, la solucin a la que se llega es que el cambio en el rgano de administracin no

influye en que haya que revocar los poderes dados por ese rgano, pues los poderes que se han
dado a los diferentes apoderados son decisin de la Sociedad y no del rgano de administracin,
no debiendo influir por tanto el cambio de un rgano en el cambio de los dems; ya que la
posicin de los administradores es la de ejecutar la decisin de la Sociedad en Junta General (no
porque cambien al que ejecuta la eleccin; el cual no elige, tienen que cambiar al elegido).
Texto 2/ Poder de representacin:
En esta sentencia, tenemos que una empresa Matriz constituye una hipoteca unilateral mente a
travs de un administrador con poder suficiente para ello (pues de manera unilateral acude al
notario para garantizar las deudas de una sociedad filial, constituyendo una hipoteca sobre sus
bienes).
Aqu lo que se plantea, es si puede o no puede constituirse tal hipoteca, pues en ese caso, se
estara separando la sociedad de su propio objeto social; dado que lo que realiza en el trfico es
la firma de una hipoteca, que nada tiene que ver con el giro o trfico de la empresa (p.j: fabricar
ladrillos).
Es decir, todo se sustancia en ver si tiene poder el administrador, como representante de la

empresa que es, de constituir una hipoteca, lo cual no esta dentro del objeto social de la
sociedad (pues la sociedad no se dedica a constituir hipotecas).
Para ver esto, conviene acudir al art. 234 Ley de Sociedades de Capital;
- mbito del poder de representacin.
1. La representacin se extender a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado

en los estatutos.
Cualquier limitacin de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle
inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a terceros.
2. La sociedad quedar obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa
grave, an cuando se desprenda de los estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el acto
no est comprendido en el objeto social.
Lo que nos transmite la sentencia, es que la sociedad puede realizar actos, aun no comprendidos
dentro de su objeto social (dentro del giro o trfico de la empresa), siempre que no sean
contrarios a sus estatutos y, aun sindolos, sern vinculantes siempre frente a terceros de buena
fe.
Por ello, el problema de toda sociedad es que cualquier acto en s vincula frente a terceros de
buena fe, y lo que habr que hacer en su caso ser buscar responsabilidad en las actuaciones de
aquellos que tengan poder para obligarla y con ese mismo poder, la obliguen frente a terceros.
23
Texto 3/ Artculo Revista de Derecho de Sociedades:
En este texto se contemplan las pautas para determinar cuando estamos hablando de grupo
empresarial.
El criterio viene establecido en el art. 42 del C. Comercio, pues en l se dice que existe grupo
partiendo de la Tesis del Control; dejando a un lado, y aqu reside la importancia del artculo,
la antigua Tesis de la unidad de decisin, por la cual exista grupo empresarial cuando las
diferentes sociedades caminaban en torno a una misma pauta.
Con la tesis del control el art. 42 C. Com. nos dice que;
Existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente, el
control de otra u otras. En particular, se presumir que existe control cuando una sociedad,
que se calificar como dominante, se encuentre en relacin con otra sociedad, que se calificar
como dependiente, en alguna de las siguientes situaciones:
- Posea la mayora de los derechos de voto.
- Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del rgano de

administracin.
- Pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la mayora de los derechos
de voto.
- Haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del rgano de administracin.
En particular, se presumir esta circunstancia cuando la mayora de los miembros del rgano
de administracin de la sociedad dominada sean miembros del rgano de administracin o
altos directivos de la sociedad dominante o de otra dominada por sta.
Aqu como hemos visto, no se define qu se entiende por grupo empresarial, sino que da unas
pautas para saber cuando existe el mismo en base a la tesis del control. Por todo ello, siempre
tiene que haber una Sociedad Dominante que incurra en las situaciones vistas arriba, respecto de
las Sociedades Dominadas.
La consecuencia de la formacin de grupos empresariales es la obligacin de llevar una

contabilidad consolidada; obligacin de la consolidacin contable.
Esto supone, que la Sociedad Dominante tenga que elaborar unas Cuentas Anuales (balance;
cuenta de prdidas y ganancias; estados; etc.) que recojan la actividad del grupo empresarial en
ese ao (ello ocurre por que tambin tiene repercusin a efectos fiscales como por ejemplo; con
la consolidacin fiscal se consigue tributacin como grupo).
Con ello resulta entonces que, la Sociedad Dominante tiene que elaborar sus propias cuentas
anuales y adems, las cuentas anuales consolidadas del grupo empresarial, mientras que el resto
de Empresas Dominadas tambin tienen la obligacin de elaborar sus propias Cuentas Anuales.
24
Texto 4/ Escrito de Kraakman:
Resumidamente, este texto nos habla de los denominados Problemas de Agencia, los cuales
suponen una serie de divergencias entre los Socios y los Administradores o gestores de una
sociedad.
No podemos dar un aspecto unitario de los problemas de agencia, pero en concreto, Kraakman
contempla el que se da cuando el administrador tiene una remuneracin basada en el propio
beneficio social (segn los dividendos que consiga la empresa, el administrador se puede llevar
ms beneficios; los denominados bonus).
Bajo esta forma de remuneracin, se pueden dar casos en los que el administrador lleve a cabo
conductas arriesgadas para la empresa con el nico objetivo de sumar dividendos.
Por ello, una solucin a este problema como nos plantea Kraakman, es introducir en el propio
rgano de administracin, personas independientes que no estn encargadas de la gestin, sino
que fiscalicen la actuacin de los administradores.
Texto/ 5 Sentencia Inters Social Tribunal Supremo (Sala de lo Civil).

Sentencia de 19 febrero 1991:
En este caso, existe una acuerdo por parte de una sociedad, el cual tiene por objeto la supresin
de dos artculos del estatuto de la propia Sociedad para poder aprovecharse una tercera empres
de los modelos de utilidad y marcas; entregndose el activo principal de la Sociedad (modelos
de utilidad y marcas) a un accionista que a la vez, es una Sociedad de la competencia.
La impugnacin basa su argumento en que vulnera el inters social, que desde el punto de
vista de la Teora Contractualista, el inters social es el inters de cada uno de los socios que
forman parte de la Sociedad. En este sentido, el acuerdo es impugnado porque se hace primar el
inters de un accionista (mayoritario) sobre el inters social; pues el acuerdo solo produce
beneficio para aqul.
Texto 6/ Sentencia Inters Social Audiencia Provincial de Madrid (Seccin 13). Sentencia de
31 enero 2003:
Al igual que en el caso anterior, existe una acuerdo societario por el cual se suprime el derecho
de suscripcin preferente en una sociedad (derecho que surge a raz de una ampliacin de
capital en una sociedad y que tiene por objeto dotar de posibilidad a los socios para que de
manera preferente a los dems acudan a esa ampliacin de capital, adquiriendo nuevas
acciones en proporcin a las que ya tenan y as poder mantener su peso en la sociedad;
evitando que se produzca as el efecto dilucin en el valor de la accin).
En este caso el acuerdo se impugna como ya sabemos, por la prevalencia del inters social sobre
el inters particular de los socios (por mucho que ste sea mayoritario).
25
Texto 7/ Sentencia derecho de libre establecimiento Tribunal de Justicia de las Comunidades

Europeas (Pleno).Caso Centros Ltd contra og Selskabsstyrelsen. Sentencia de 9 marzo 1999:
En este caso, con la finalidad de evadir impuestos, se traslada la sede social de una empresa a
Reino Unido, creando una sucursal de la Sociedad en Dinamarca; que es el Estado donde
verdaderamente quiere llevarse a cabo la actividad econmica.
Ante esto, Dinamarca se opone, pues alega que la actividad econmica se desarrolla dentro de
su territorio nacional y que por tanto debe ser all donde tenga el domicilio social la empresa;
porque de otra manera lo nico que se hace es un fraude de ley para evadir impuestos.
El centro del problema en este sentido, es que existe la libertad de establecimiento dentro de la
U.E, y que este derecho ha de prevalecer sobre cualquier postura nacional, por lo tanto, en
virtud de la posicin del T.J.U.E, no se puede denegar la apertura de la sucursal por ms que all
debiera (segn Dinamarca) quedar domiciliada la propia Sociedad.
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LAS SOCIEDADES DE CAPITAL:
En primer lugar las sociedades de capital las conforman la S. Annima, la Sociedad de

Responsabilidad Limitada, y la Sociedad Comanditaria por Acciones.
Respecto de ellas, la ms generalizada en el pasado fue la S. Annima, pues para su constitucin

bastaba con aportar una peseta, no exista responsabilidad personal por las deudas sociales, y
el mismo capital social se poda dividir en acciones de un valor nominal pequeo.; lo que
permita que los inversores adquirieran acciones por poco dinero permitiendo la facilidad en su
transmisin.
a) LA SOCIEDAD ANNIMA:
La Sociedad Annima estuvo regulada en el C. Comercio, aunque de forma mnima (rgimen

libre), pero los cambios sociales motivaron que se publicar una Ley en 1951 de Sociedades
Annimas, que estuvo en vigor hasta 1989 debido a la adhesin de Espaa a las Comunidades
Europeas, lo que trajo como consecuencia la creacin de la Ley 19/1989 que introdujo cambios
en la Ley de Sociedades Annimas y en concreto, el establecimiento de un capital mnimo de
los actuales 60.000; lo que obligo a las empresas S.A a proceder a una ampliacin de capital o
transformarse a otro tipo de Sociedad (Responsabilidad Limitada, pues tena un capital mnimo
de 3.000).
En 2010, se publico el TRLSC D. Leg. 1/2010, que ha refundido en un solo texto la normativa
correspondiente a todas las Sociedades de Capital, derogando los dems textos vigentes hasta
entonces.
- El art. 1.1 de LSC nos dice que la S.A, el capital que estar dividido en acciones se integrar
por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas
sociales. Estamos ante una sociedad mercantil de capitales, donde el mismo tiene que ser un
capital social mnimo (art. 4 LSC) de 60.000; capital dividido en acciones (aunque hay
excepciones en virtud de la doctrina del levantamiento del velo)
En la sociedad annima de las deudas solo responde el patrimonio propio e independiente del de
los socios.
- Tiene unos rganos determinados: Junta General de Accionistas/rgano de Administracin/ *

(carcter potestativo) Auditores nombrados.
- La inscripcin en el Registro Mercantil tiene carcter constitutivo, pues solo adquiere

personalidad jurdica con la inscripcin; pues en tanto esta no se produzca no existe S.A (sino
Sociedad en formacin).
- Tiene carcter mercantil por naturaleza cualquiera que sea su objeto.
- Este tipo de sociedad se utiliza para diferentes actividades empresariales, lo que ha hecho que
el tipo bsico de S.A se haya tenido que modificar en algunos aspectos; o incluso que el propio
Legislador ha decidido establecer este tipo de forma societaria para algunas actividades
(financieras, seguros, etc.).- Polivalencia funcional: este tipo de sociedades se utiliza para
27
mltiples de actividades, lo que hace que exista normativa especfica a la que ha de atenderse en
primer lugar (art. 3 LSC).
- Existen S.A abiertas y cerradas, en cuanto a que estas puedan estar constituidas por un nmero
de socios reducidos, teniendo ciertos aspectos personalistas donde la Junta tiene un papel
soberano (en contra de los Administradores como en el caso de las sociedades abiertas, con el
mximo exponente de las Sociedades Cotizadas, que se regirn por la Ley del Mercado de
Valores 24/1988 y la legislacin ordinaria) , pudiendo limitarse la libre transmisin de las
acciones (ciertas notas personalistas/ sociedad cerrada).
- Tambin pueden existir S.A unipersonales, constituidas por un solo socio.
b) SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:
No estaban reguladas en el C. Comercio, pues son un tipo societario que surgi de la prctica
notarial, y finalmente fueron reguladas a travs de una Ley 17 de julio de 1953.
Este tipo se Sociedades tuvo poco existo pues se restringi la transmisin del carcter de socio
(debiendo ser necesaria escritura pblica e inscripcin en el Registro para poder trasmitir las
participaciones) y adems se limit el capital social mximo a 50 mill. Pesetas.
En 1989 tambin se modifico la normativa, estableciendo un capital mnimo de 3.000,

publicndose despus la Ley 2/1995 de SRL, hasta la publicacin del TRLSC que actualmente
la regula.
- El art. 1 LSC nos dice que el capital, que estar dividido en participaciones, se integrar por
las aportaciones de todos los socios los cuales no respondern personalmente de las deudas. Es
un tipo de sociedad mercantil de carcter cerrado con un capital mnimo de 3.000 divididos en
participaciones sociales.
- Este tipo de sociedad tiene unas notas comunes con la S.A; La responsabilidad del patrimonio
propio por las deudas sociales.
El capital social debe estar determinado en los estatutos (aparecer una cifra concreta de capital)
que solo podr modificarse siguiendo un procedimiento de modificacin de los estatutos
previsto en la Ley.
Tiene carcter mercantil por naturaleza (art. 2 LSC), lo que supone la aplicacin del Estatuto del
Empresario. Tiene una organizacin corporativa similar (Junta General de Socios y rgano de
Administracin).
- Respecto a las notas diferenciadoras: Su carcter cerrado, pues las participaciones no son
libremente transmisibles a personas ajenas a la compaa (socios y/o familiares), hay que seguir
unos procedimientos.
El rgimen de funcionamiento es ms flexible, no en vano hay una serie de artculos que

empiezan con la expresin salvo disposicin en contra , (normas de carcter dispositivo) lo
que permite que los socios puedan establecer o cambiar lo previsto en la Ley a travs de su
insercin en los Estatutos.
El capital mnimo es de 3.000, capital que a diferencia de la annima tiene que estar totalmente
desembolsado (en la S.A existe un principio de desembolso mnimo por el cual se le permite
al accionista no desembolsar el total nominal de las acciones suscritas, sino solo una parte).
28
- El carcter cerrado se manifiesta (a parte de la dificultad de la transmisin de la consideracin

de socios) en la imposibilidad de acudir a mercados de capital. Lo que significa que la S.L no
puede hacer cotizar sus participaciones, lo que impide que pueda financiarse en el Mercado
(como en el caso de las S.A).
c) SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES:
Estaba regulada en el C. Comercio, pero se derog por la LSC que la contempla como un tipo
ms de S. Capital; rigindose por el rgimen de las S.A en lo no dispuesto por la LSC.
- El art. 1 nos dice que el capital social esta dividido en acciones integradas por las aportaciones
de todos los socios, debiendo ser uno de ellos socio colectivo (encargado de la administracin
de la sociedad) que responder de manera subsidiaria y personal (como socio colectivo).
Todos los socios son accionistas (incluido el socio colectivo; persona fsica o jurdica) pues el
capital social como hemos dicho se divide en acciones.
- El hecho de que desaparezca el socio colectivo, sin nombrar a otro que se ocupe de la
administracin y respondiese de las deudas, la sociedad tendra que desaparecer o convertirse en
otro tipo societario.
- Puede recurrir a los Mercados de Capital, emitiendo bonos u obligaciones para su financiacin.
- Posee una denominacin social subjetiva, constituida por el nombre/s de los socios colectivos
(no pudiendo figurar el nombre e quien no sea socio colectivo), debiendo parecer ste en los
estatutos.
CAPITAL SOCIAL:
Elemento central para la constitucin de Sociedades de Capital, el cual puede estar dividido en
acciones o participaciones sociales.
- Capital Social o Nominal: aparece en los estatutos (documentos que figuran junto a la escritura
de constitucin) y representa el importe de las aportaciones de los socios (en el caso de la S.L lo
que los socios han desembolsado. En el caso de las S.A el importe de las aportaciones realizadas
y de las comprometidas: Pp. desembolso mnimo).
Tiene una funcin de defensa del patrimonio neto de la sociedad en garanta de los acreedores,
pues stos solo pueden cobrar a travs del patrimonio social (no se pueden dirigir a los socios),
lo que alcanza esa cifra que figura en los estatutos (no pudiendo ser una cifra vaca, sino que se
ha de corresponder por un conjunto de bienes sociales, ya que si las prdidas reducen l
patrimonio, se habrn de modificar los estatutos para acomodar la cifra que aparece a la realidad
existente. Incluso la Ley obliga a disolver la sociedad si las prdidas alcanzan ms del 50% del
capital social).
- Capital real o efectivo: Patrimonio neto de la sociedad (aportaciones deudas contradas).
29
En el momento en el que se constituye la sociedad ambas vertientes coinciden, pero a partir del
inicio de las actividades, estos dos capitales se alejaran cuantitativamente.
En funcin del nmero de acciones o participaciones, se tendr una importancia mayor o menor
en la Sociedad, pues cuantas ms acciones o participaciones se tenga, mayor ser su poder de
influencia en la Sociedad.
- Principios que informan el capital social:
Principio de determinacin y estabilidad del capital: tendr que estar determinado en

los estatutos por una cifra concreta, siendo imposible su aumento o reduccin sin el
cumplimiento de ciertas garantas que suponen una modificacin de los estatutos. Aunque hay
sociedades con un capital variable (Sociedades de Inversin de Capital variable; donde el capital
social puede oscilar entre un mximo y un mnimo).
Principio de correspondencia efectiva: La cifra que aparece en los estatutos debe

corresponderse con una aportacin efectiva de bienes o activos en la misma cifra. Esto sirve de
garanta de cobro para los acreedores (la Ley incluso obliga a actuaciones como el no reparto de
dividendos si se tienen prdidas acumuladas, o en el caso de las S.A cuando tenga prdidas que
disminuyan en 2/3 el capital social, la Ley obliga a realizar una reduccin de capital para
acomodarse a esa realidad).
Principio de normalidad en la gestin: El capital total de la empresa (no el social) ha

de adecuarse a la actividad econmica que se realiza.
Principio de suscripcin plena: en el momento de la constitucin de la S. Capital, las

acciones o participaciones debern estar ntegramente suscritas (los socios deben repartirse el
total de las acciones debiendo suscribirse las mismas).
Principio de desembolso integro (solo para el caso de las S.L): el valor nominal de
cada participacin ha de estar totalmente desembolsado en el momento de la constitucin (no
como en el caso de las S.A / Pp. desembolso mnimo donde contrae una deuda con la Sociedad
por lo que queda pendiente desembolso pendiente).
Principio de capital mnimo: El capital social no puede ser inferior a lo que indica la
LSC en su art. 4 LSC. Capital mnimo que es de 3.000 o 60.000 para garantizar con ello, un
mnimo patrimonio para responder frente a los acreedores (garanta de cobro).
SOCIEDADES UNIPERSONALES:
Como ya sabemos, el contrato de Sociedad es en esencia un contrato pluripersonal pero nuestra

normativa permite desde 1995 la existencia de S.A o S.L unipersonales. Estas sociedades
unipersonales estn constituidas por un solo socio; lo que hace que no podemos hablar tanto de
un contrato, como de un acto o negocio jurdico unilateral, por el cual el socio se ve obligado a
suscribir el total y a desembolsarlo.
La LSC regula en su art. 12 y ss. una normativa comn para este tipo en las dos formas de
sociedad (S.A o S.L), como consecuencia de la incorporacin del D. Comunitario, donde si se
prevea esta posibilidad.
Este tipo de sociedad se constituye esencialmente para separar la responsabilidad, pues si el

nico socio no lo hace as responder personalmente.
30
Pueden ser de dos tipos:
- Originarias: donde se constituye desde el principio por un nico socio.
- Sobrevenidas: Cuando hubiera sido constituida por varios socios, transmitindose finalmente
las acciones a uno de ellos que las adquiere.
En la inscripcin se har constar la condicin de socio nico, o si es sobrevenida (acta

declaracin unipersonalidad), se har constar esta circunstancia identificando al socio nico;
pues si no se hace esa comunicacin en el plazo de 6 meses al Registro para declarar que la
Sociedad a pasado a ser unipersonal e identificado al socio nico, los socios pasarn a ser
responsables solidarios.
Los rganos son los mismos, lo que ocurre es que funcionan de manera diferente. El socio nico
puede confiar a varias personas la administracin y gestin a terceros (puede formar un
Consejo). En la Junta General no comparecer ms que el socio nico, por lo cual no habr
acuerdos, sino decisiones tomadas por el socio nico; que habrn de ser recogidas en el libro de
actas.
El socio nico puede contratar con la Sociedad, por lo que para evitar abusos, los contratos se
han de recoger por escrito y ser transcritos a un libro-registro legalizado en el R. Mercantil.
Adems para dar validez a estos contratos, deben ser recogidos a su vez en la Memoria (forma
parte de las Cuentas Anuales).
En el caso de que no se cumpla esta obligacin, cuando exista concurso de acreedores, estos
contratos no sern oponibles a stos.
Adems el socio nico responder de las ventajas obtenidas en perjuicio de la Sociedad, durante
los dos aos siguientes.
*) Los Entes Pblicos pueden constituir Sociedades Unipersonales con un rgimen totalmente
distinto (rgimen ms ventajoso).
Puede terminarse esta situacin de unipersonalidad, con la venta de las acciones o
participaciones a dos o ms personas, debiendo comunicarse esta situacin e inscribirlas en el
registro.
NACIONALIDAD Y DOMICILIO:
En lo referente a la nacionalidad, el art. 8 de la LSC nos dice que sern espaola todas las
sociedades que tengan su domicilio en territorio espaol, con independencia del lugar de su
constitucin; as pues el domicilio estar donde est el centro de la efectiva administracin o
donde radique el centro de sus explotacin (art. 9LSC). En todo caso los estatutos habrn de
especificarlo.
Si existe discordancia entre el domicilio registral y el efectivo, el art. 10 LSC nos dice que los
terceros podrn elegir el lugar del domicilio social.
31
CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL
Las sociedades de capital se constituyen mediante escritura pblica ante notario y, adems,
debern ser inscritas en el Registro Mercantil.
Como ya sabemos, esta inscripcin supone lo establecido en el art. 33 Ley de Sociedades de

Capital, que establece: Con la inscripcin la sociedad adquirir la personalidad jurdica que
corresponda al tipo social elegido.
Es decir, la constitucin tiene carcter constitutivo, lo que significa que la existencia de la

sociedad no se da hasta que no se produce la inscripcin. Sin inscripcin, no existe la sociedad.
El art. 19 Ley de Sociedades de Capital nos dice:
1. Las sociedades de capital se constituyen por contrato entre dos o ms personas o, en caso
de sociedades unipersonales, por acto unilateral.
2. Las sociedades annimas podrn constituirse tambin en forma sucesiva por suscripcin
pblica de acciones.
Lo habitual es la constitucin mediante contrato entre los socios fundadores (los que
comparecen ante notario) y, estos socios fundadores son:
Dos o ms, en el caso de una sociedad pluripersonal.

Socio nico, en el caso de una sociedad unipersonal. No hay un contrato de sociedad,
sino un acto unilateral de constitucin.
La forma de constitucin se denomina constitucin simultnea o, en un solo acto, es decir,

los socios fundadores (o, socio nico) acuden a la firma del contrato ante notario y, en ese nico
acto de manera simultnea, se otorga la escritura de constitucin.
Pero en el caso de las Sociedades Annimas, sigue otro procedimiento de constitucin

denominado constitucin sucesiva (art. 19.2 LSC). En este caso, lo que hay, de manera
previa a la constitucin de la sociedad, es una suscripcin pblica de acciones.
Es decir, los socios promotores de una sociedad, antes de otorgar la escritura de constitucin,
van a realizar una promocin para que los inversores que estn interesados vayan suscribiendo
acciones de esa futura sociedad. Y, cuando ya est suscrito todo el capital, es cuando se produce
la escritura de constitucin.
Es un procedimiento especial que slo se da en las Sociedades Annimas. Pero el procedimiento

habitual es el de constitucin simultnea o, en un solo acto.
En cuanto a los requisitos son:
Escritura de constitucin ante notario.
32
El art. 21 LSC dice que la escritura de constitucin de las sociedades de capital deber ser
otorgada por todos los socios fundadores, sean personas fsicas o jurdicas, por s o por medio
de representante, quienes habrn de asumir la totalidad de las participaciones sociales o
suscribir la totalidad de las acciones.
Como podemos observar, se recoge ese principio de suscripcin plena, lo que quiere decir
que todos los socios de la S.A., en el momento de la constitucin, tienen que suscribir todas las
acciones (repartirlas) y, en el caso de las participaciones cuando sea una S.L., se va a constituir,
igualmente, y los socios tendrn que asumir todas las participaciones (suscripcin plena).
En cuanto al desembolso, sabemos que:
En la S.L., en el mismo acto de constitucin, tendrn que desembolsar el 100% del

valor nominal de las participaciones.
O, bastar que desembolsen la cuarta parte del valor nominal de cada una de las
acciones que suscriben, en el caso de la S.A. (principio de desembolso mnimo).
La escritura de constitucin, al igual que los Estatutos, tiene que llevar una serie de menciones
(apartados), que vienen establecidos en los arts. 22 y 23 LSC.
El art. 22 LSC por su parte nos dice que en la escritura de constitucin de cualquier sociedad
de capital se incluirn, al menos, las siguientes menciones:
a) La identidad del socio o socios.

b) La voluntad de constituir una sociedad de capital, con eleccin de un tipo social
determinado.
c) Las aportaciones que cada socio realice o, en el caso de las annimas, se haya
obligado a realizar, y la numeracin de las participaciones o de las acciones atribuidas
a cambio.
d) Los estatutos de la sociedad.
e) La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la
administracin y de la representacin de la sociedad.
Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada, la escritura de constitucin determinar el

modo concreto en que inicialmente se organice la administracin, si los estatutos prevn
diferentes alternativas.
Si la sociedad fuera annima, la escritura de constitucin expresar, adems, la cuanta total,

al menos aproximada, de los gastos de constitucin, tanto de los ya satisfechos como de los
meramente previstos hasta la inscripcin.
Adems, en la escritura se puede aadir los pactos y condiciones que los socios fundadores
puedan establecer, siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios
configuradores del tipo social elegido (art. 28 LSC).
33
En cuanto a los Estatutos, hay que acudir al art. 23 LSC, pues en los estatutos que han de regir
el funcionamiento de las sociedades de capital se har constar:
a. La denominacin de la sociedad.
b. El objeto social, determinando las actividades que lo integran.
c. El domicilio social.
d. El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y
su numeracin correlativa.
Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada expresar el nmero de

participaciones en que se divida el capital social, el valor nominal de las mismas, su
numeracin correlativa y, si fueran desiguales, los derechos que cada una atribuya a los socios
y la cuanta o la extensin de stos.
Si la sociedad fuera annima expresar las clases de acciones y las series, en caso de
que existieran; la parte del valor nominal pendiente de desembolso, as como la forma y el
plazo mximo en que satisfacerlo; y si las acciones estn representadas por medio de ttulos o
por medio de anotaciones en cuenta. En caso de que se representen por medio de ttulos,
deber indicarse si son las acciones nominativas o al portador y si se prev la emisin de
ttulos mltiples.
El modo o modos de organizar la administracin de la sociedad, el nmero de administradores

o, al menos, el nmero mximo y el mnimo, as como el plazo de duracin del cargo y el
sistema de retribucin, si la tuvieren.
En las sociedades comanditarias por acciones se expresar, adems, la identidad de los

socios colectivos.
El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados de la sociedad.
En estos Estatutos, tambin se puede aadir los pactos y las condiciones que se quieran, siempre
que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo social
elegido.
Otro de los aparados que, tambin se puede indicar en los Estatutos, es el de la fecha de
comienzo de las operaciones sociales. Este comienzo de operaciones se regula en el art. 24
LSC, que dice que salvo disposicin contraria de los estatutos, las operaciones sociales darn
comienzo en la fecha de otorgamiento de la escritura de constitucin.
Los estatutos no podrn fijar una fecha anterior a la del otorgamiento de la escritura, excepto
en el supuesto de transformacin.
El supuesto de transformacin quiere decir que, existe una sociedad con forma de S.A, por
ejemplo, que se transforma en S.L., pero la sociedad sigue tendiendo la misma personalidad, lo
que cambia es la forma societaria. Por lo que, la sociedad tiene una vida anterior e inici sus
operaciones en el ao en que se constituy, pero al transformarse tiene que adaptar sus Estatutos
34
al nuevo tipo y, entonces se podr fijar como fecha de comienzo de operaciones la antigua,
porque sigue siendo la misma sociedad.
Tambin la duracin de la sociedad, la cual queda regulada en el art. 25 LSC y, dice que
salvo disposicin contraria de los estatutos, la sociedad tendr duracin indefinida.
Otro apartado, es el relativo al ejercicio social, regulado en el art. 26 LSC y, dice que a falta
de disposicin estatutaria se entender que el ejercicio social termina el treinta y uno de
diciembre de cada ao.
Por su parte, pueden recogerse una serie de ventajas de los fundadores de las sociedades
annimas. Tambin, en los Estatutos en el caso de una S.A., los socios fundadores pueden
reservarse derechos especiales de contenido econmico, en cuyo caso tienen que aparecer en
dichos Estatutos (art. 27 LSC).
En cuanto al valor de estos derechos econmicos, no puede superar el 10% de los beneficios
netos obtenidos segn balance. Y, la duracin de estos beneficios sera de 10 aos como
mximo.
Los socios fundadores y, los administradores designados tendrn facultades para presentar la
escritura de constitucin al RM y, para el pago de los correspondientes impuestos con carcter
previo a la inscripcin.
En el art. 32 LSC se establece el deber legal de presentacin a inscripcin. Dice:
1. Los socios fundadores y los administradores debern presentar a inscripcin en el Registro

Mercantil la escritura de constitucin en el plazo de dos meses desde la fecha del otorgamiento
y respondern solidariamente de los daos y perjuicios que causaren por el incumplimiento de
esta obligacin.
2. La inscripcin de la escritura de constitucin y de todos los dems actos relativos a la

sociedad podrn practicarse previa justificacin de que ha sido solicitada o realizada la
liquidacin de los impuestos correspondientes al acto inscribible.
Una vez que la escritura ha sido inscrita en el RM, el Registrador remitir de manera telemtica
al BORME, los datos de la escritura para que se publique una resea.
Es decir, la constitucin por va telemtica en algunos casos, tambin es posible a partir del
Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el mbito fiscal, laboral y
liberalizadoras para fomentar la inversin y la creacin de empleo, pues supone un intento por
parte de los legisladores durante estos ltimos aos de reducir costes y tiempo, a la hora de
constituir una sociedad y, de su mantenimiento.
35
Es en su art.5 donde se establece una serie de medidas para agilizar y simplificar la constitucin
de sociedades mercantiles de capital (LEER).
FUNDACIN Y FUNDADORES DE LA SOCIEDAD:
Segn el tipo de sociedad en la que nos encontremos, el nmero de fundadores va a ser

diferente.
Histricamente, en el caso de S.A., se exigan 3 personas y, slo cuando el fundador era un ente
pblico, ste por s slo poda constituir una S.A.
A partir de 1995, se introdujo la sociedad unipersonal, que requiere 1 slo fundador y, en el

caso de la sociedad pluripersonal se requiere 2 o ms socios fundadores.
Estos fundadores tienen una responsabilidad SOLIDARIA frente a la sociedad, frente a los
socios y, frente a terceros sobre varios aspectos:
De la constancia de la escritura de constitucin de todas las menciones establecidas en

la ley.
De la exactitud delas declaraciones que se llevan a cabo en la escritura.
De la adecuada inversin de los fondos destinados al pago de los gastos de constitucin.
Una vez firmada la escritura, se tiene que presentar al RM. Pero en ese perodo desde su
constitucin hasta que se inscribe, la sociedad puede tener la necesidad de llevar a cabo
operaciones; entonces de lo que se trata es de determinar el rgimen de estas obligaciones
contradas puesto que la sociedad todava NO existe.
En este FASE INTERMEDIA surgen las llamadas sociedades en formacin, a las cuales se
le va a reconocer una cierta personificacin y, un cierto patrimonio con el que tendr que
responder en caso necesario.
Este perodo de sociedad en formacin se extiende entre la constitucin de la sociedad y, la

inscripcin. Y, es con esta inscripcin con lo que va a desaparecer la sociedad en formacin
crendose ya la nueva S.A. o S.L.
El art. 36 LSC establece la responsabilidad de quienes hubieran actuado. Nos dice:
Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el

Registro Mercantil, respondern solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que
su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin y, en su caso, posterior asuncin de
los mismos por parte de la sociedad.
De este precepto podemos destacar lo siguiente:
1. Responsabilidad solidaria para los firmantes de esos actos o, contratos.

2. Responsabilidad que se puede evitar siempre que, una vez inscrita la sociedad, asuma
esos actos y contratos en los 3 meses siguientes a la inscripcin.
36
Es decir, la responsabilidad solidaria cesa cuando se cumple lo establecido en el art. 38 LSC,

que pasa a ser responsabilidad de la sociedad inscrita. Y, dice:
Una vez inscrita, la sociedad quedar obligada por aquellos actos y contratos a que se refiere
el art. 37 LSC as como por los que acepte dentro del plazo de tres meses desde su inscripcin.
El art. 37 LSC establece la responsabilidad de la sociedad en formacin. La sociedad en

formacin responder con el patrimonio que tuviere de los siguientes actos:
1 Por los actos y contratos que fueren indispensables para la inscripcin de la sociedad.
2 Por los actos realizados por los administradores dentro de las facultades que les concede la
escritura en la fase previa a la inscripcin.
3 Por los actos realizados por mandato especfico y, que se lleven a cabo por las personas
designadas por todos los socios para tal fin.
Adems, los socios respondern personalmente hasta el lmite de lo que se hubieren obligado a
aportar.
En el caso de que la escritura NO se llegue a inscribir, aparece lo que se conoce como una
sociedad irregular, pero no una S.A. o S.L. irregular, pues stas no existen. Este tipo de
sociedades devenidas irregulares se regulan en el art. 39 LSC y, dice:
Una vez verificada la voluntad de no inscribir la sociedad y, en cualquier caso, transcurrido

un ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya solicitado su inscripcin, se
aplicarn las normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la
sociedad en formacin hubiera iniciado o continuado sus operaciones.
Por tanto, para poder hablar de sociedades devenidas irregulares, es necesario:
Verificar la voluntad de no inscribir la sociedad.

O, que transcurra 1 ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya
solicitado su inscripcin.
Y, las consecuencias de esta situacin son:
Que se aplica el rgimen de la SOCIEDAD COLECTIVA para proteger a los terceros.

Que la ley permite que cualquier socio pueda pedir la RESOLUCIN de la sociedad y,
exigir que se liquide el patrimonio y, que se le devuelvan sus aportaciones si es posible.
37
CONSTITUCIN SUCESIVA DE LA SOCIEDAD ANNIMA:
Esta regulada en los arts. 41 y ss. de la Ley de Sociedades de Capital.
Siempre que con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitucin de la sociedad

annima se haga una promocin pblica de la suscripcin de las acciones por cualquier medio
de publicidad o por la actuacin de intermediarios financieros, se aplicarn las normas previstas
en este ttulo (art. 41 LSC).
En este tipo de constitucin, los socios promotores que desean constituir esa sociedad, dado que
van a hacer esa apelacin al ahorro pblico, pues tienen que comunicar a la Comisin Nacional
del Mercado de Valores (organismo supervisor) el proyecto de emisin que van a hacer y,
redactar un programa de fundacin (art. 42 LSC):
Identificando a los promotores.

Acompaar los Estatutos que regirn la sociedad.
Establecer el plazo de suscripcin de las acciones.
Por tanto, los socios promotores tienen que entregar a la CNMV una copia del programa de
fundacin y, un proyecto informativo que tienen que elaborar y, depositar varias cosas en el
RM.
A partir del depsito en el RM, del que se da publicidad en el BORME, ya puede comenzar el
perodo de suscripcin de acciones, de manera que a travs de un intermediario financiero
(normalmente, un banco) las personas interesadas van realizando aportaciones en forma de
ingresos en una cuenta a nombre de la sociedad.
Esa aportacin se documenta a travs de un boletn de suscripcin del que se da una copia y,
que contiene la identificacin de la sociedad, la identificacin del socio, de la aportacin que
realiza, del desembolso, de las acciones que recibe a cambio, etc.
Una vez que se ha terminado la suscripcin de todo el capital o, en el plazo mximo de 6 meses
desde que se deposit el programa de fundacin en el Registro, los promotores han de convocar
una Junta constituyente (art. 47 LSC).
En ella se tiene que aprobar la gestin realizada por los promotores, nombrar a unos primeros
administradores y, designar a las personas que van a ir al notario a otorgar la escritura de
constitucin.
Son esas personas las que comparecen ante notario en el mes siguiente de la reunin de la Junta
y, otorgar la escritura de constitucin.
En todo caso, si transcurre 1 ao desde que se deposit el programa de fundacin en el RM sin

que se haya procedido a inscribir la escritura de constitucin, tambin los suscriptores pueden
pedir la DEVOLUCIN de sus aportaciones realizadas.
Y, adems, aqu tambin existe una responsabilidad de los promotores, pues responden de
forma solidaria frente a la sociedad y, frente a terceros, por todos los actos que se han llevado a
cabo: desembolsos, informacin dada
38
NULIDAD DE LA SOCIEDAD:
Se regula en los arts. 56 y 57 LSC.
Slo se puede dar por CAUSAS MUY EXCEPCIONALES, pues lo que se pretende es que, una
vez que ha sido inscrita la sociedad, se mantengan todas esas relaciones jurdicas contradas.
El art. 56 LSC establece que:
1. Una vez inscrita la sociedad, la accin de nulidad SLO podr ejercitarse por las
siguientes causas:
a. Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, dos
socios fundadores, en el caso de pluralidad de stos o del socio fundador cuando se
trate de sociedad unipersonal.
b. Por la incapacidad de todos los socios fundadores.
c. Por no expresarse en la escritura de constitucin las aportaciones de los socios.
d. Por no expresarse en los estatutos la denominacin de la sociedad.
e. Por no expresarse en los estatutos el objeto social o ser ste ilcito o contrario al orden
pblico.
f. Por no expresarse en los estatutos la cifra del capital social.
g. Por no haberse desembolsado ntegramente el capital social, en las sociedades de

responsabilidad limitada; y por no haberse realizado el desembolso mnimo exigido por
la ley, en las sociedades annimas.
2. Fuera de los casos enunciados en el apartado anterior NO podr declararse la inexistencia

ni la nulidad de la sociedad ni tampoco declararse su anulacin.
En cualquier caso, si se dan una de estas causas, los efectos (art. 57 LSC) de la nulidad de la
sociedad van a ser:
Se va a poder iniciar una accin de nulidad ante los tribunales y, la sentencia que
declare la nulidad produce el efecto de abrir la LIQUIDACIN.
La nulidad no afectar a la validez de las obligaciones o de los crditos de la sociedad

frente a terceros, ni a la de los contrados por stos frente a la sociedad, sometindose
unas y otros al rgimen propio de la liquidacin.
En las sociedades de responsabilidad limitada, cuando la sociedad sea declarada nula por no
haberse desembolsado ntegramente el capital social, los socios estarn obligados a
desembolsar la parte que hubiera quedado pendiente.
39
En las sociedades annimas, cuando el pago a terceros de las obligaciones contradas por la
sociedad declarada nula as lo exija, los socios estarn obligados a desembolsar la parte que
hubiera quedado pendiente.
APORTACIONES SOCIALES:
El socio, que acude como socio fundador de la constitucin de una sociedad de capital o,
tambin, en el caso de un aumento de capital por emisin de nuevas acciones o participaciones
y, que desea acudir a esa ampliacin de capital y suscribir nuevas acciones o participaciones, en
ambos supuestos tendr que hacer una aportacin al capital de la sociedad.
En las sociedades de capital slo podrn ser objeto de aportacin los bienes o derechos
patrimoniales susceptibles de valoracin econmica.
En ningn caso podrn ser objeto de aportacin el trabajo o los servicios (art. 58 LSC);
aportacin que era muy frecuente en el caso de sociedades personalistas.
Toda aportacin se entiende realizada a ttulo de propiedad, salvo que expresamente se estipule
de otro modo (art. 60 LSC).
No hay que olvidar que, tiene que haber una correspondencia constante entre la cifra de capital
y, el patrimonio. Por tanto, la emisin de acciones o, la creacin de participaciones tienen que
responder a una real aportacin al capital.
As queda establecido en el art. 59 LSC, que dice ser nula la creacin de participaciones
sociales y la emisin de acciones que no respondan a una efectiva aportacin patrimonial a la
sociedad.
No podrn crearse participaciones o emitirse acciones por una cifra inferior a la de su valor
nominal.
Las aportaciones dinerarias son las que se hacen en efectivo (). Si la aportacin se hiciera en
otra moneda, habra que determinar su equivalencia en , en el da de la escritura de
constitucin (art. 61 LSC).
Existe la obligacin de acreditar la realidad de las aportaciones ante el notario. Y, esto se

lleva a cabo mediante certificacin del depsito de las correspondientes cantidades a nombre
de la sociedad en entidad de crdito, que el notario incorporar a la escritura, o mediante su
entrega para que aqul lo constituya a nombre de ella (art. 62 LSC).
Es decir, previamente al otorgamiento de la escritura, habr que ir al Banco e ingresar en la

cuenta corriente a nombre de la sociedad, el importe de la aportacin dineraria y, a
continuacin, pedir al Banco, que expida una certificacin de que, efectivamente, se ha
ingresado tal aportacin.
Con ese certificado se acudir entonces al notario y, se le presentar para acreditar la realidad
de la aportacin que se ha realizado.
40
Otra opcin sera, ir con el dinero en mano en el momento de la constitucin y, entregrselo al

notario, para que sea ste, el que lo ingrese en la cuenta de la sociedad.
Esa certificacin tiene que estar al da, pues si se retrasa la constitucin de la sociedad, habr
que pedir una nueva certificacin porque caduca a los 2 meses.
Las aportaciones no dinerarias se tienen que especificar en la escritura de constitucin con los
datos del bien que se trate y, precisar la valoracin que se les atribuye y, la numeracin de las
acciones o participaciones atribuidas (art. 63 LSC).
Su problema es acreditar su valoracin. Porque el principio de correspondencia efectiva,

mediante la cifra de capital y patrimonio, exige que las acciones entregadas correspondan con
una aportacin equivalente al capital.
Esta valoracin va a ser llevada a cabo por un experto independiente, que emitir un informe
indicando que ese bien vale el importe de esas acciones o participaciones que est recibiendo a
cambio.
Este informe se tiene que unir a la escritura de constitucin o, de aumento de capital. Incluso,
una copia del informe se depositar en el RM en el plazo de 1 mes desde la aportacin.
Lo que ocurre es que este informe NO es siempre necesario. Puede ocurrir que el bien del que se
trate no necesite de una valoracin o, de una valoracin nueva. Casos:
Si lo que se aporta son acciones, al estar cotizando, ya existe un precio dado por el
mercado, que es objetivo y que sirve para valorar las acciones que se estn aportando.
Si hay un informe previo en los 6 meses anteriores.

En estos casos en los que no se necesita informe, los administradores s tendrn que hacer un
informe justificando el que no haya informe y, declarando el valor econmico de la aportacin.
La ley dice que en la escritura no se puede dar a la aportacin un valor superior a la valoracin
dada por el experto o, por el mercado (caso de valor cotizado).
El aportante tambin tiene una responsabilidad.
Si aporta un bien mueble o inmueble, estar obligado a la entrega y, saneamiento de la

cosa objeto de aportacin (ART. 64 LSC).
Si aporta una empresa, queda obligado al saneamiento conjunto de la empresa; si el

vicio afecta a la totalidad o, a sus elementos esenciales. Si afecta a una parte, hay un
saneamiento individualizado (art. 66 LSC).
Si aporta un derecho de crdito, se exige que responda de la legitimidad del crdito y,

de la solvencia del deudor (art. 65 LSC).
41
RGIMEN DE LOS DESEMBOLSOS PENDIENTES:
En las S.A. puede ocurrir que el socio se acoja al principio de desembolso mnimo y, por
tanto, no se efecta el desembolso completo del valor nominal de las acciones que ha suscrito.
En este caso, la sociedad tendr un derecho de crdito frente a este socio para reclamarle el
desembolso pendiente y, el socio contrae una deuda con la sociedad.
El art. 81 LSC nos dice que:
1. En las sociedades annimas, el accionista deber aportar a la sociedad la porcin de

capital que hubiera quedado pendiente de desembolso en la forma y dentro del plazo previsto
por los estatutos sociales.
2. La exigencia del pago de los desembolsos pendientes se notificar a los afectados o se

anunciar en el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Entre la fecha del envo de la
comunicacin o la del anuncio y la fecha del pago deber mediar, al menos, el plazo de un
mes.
Entre el aviso y, el pago del desembolso pendiente ha de pasar, por lo menos, 1 mes.
Si no realiza el pago, el accionista entra en mora (incumplimiento de la obligacin) y, los

EFECTOS de la mora se recogen en el art. 82 LSC:
1. El accionista que se hallare en mora en el pago de los desembolsos pendientes no podr

ejercitar el derecho de voto. El importe de sus acciones ser deducido del capital social para el
cmputo del qurum.
2. Tampoco tendr derecho el socio moroso a percibir dividendos ni a la suscripcin

preferente de nuevas acciones ni de obligaciones convertibles.
En caso de REGULARIZAR la situacin (realiza el desembolso pendiente), podr cobrar los

dividendos que no haba podido cobrar siempre que no haya prescrito este derecho (plazo de 5
aos), pero no podr reclamar la suscripcin preferente, si el plazo para su ejercicio ya hubiere
transcurrido.
Si el accionista sigue sin realizar esa regularizacin, la sociedad tiene 2 opciones:
Reclamar por va judicial ante los tribunales el importe pendiente con los intereses y,
daos y perjuicios.
Vender las acciones del moroso por su cuenta y, con lo obtenido, proceder a cancelar la
deuda.
Esta venta, si son cotizadas, se harn en Bolsa, pero si se trata de acciones no cotizadas, hay que
acudir al notario para que realice una venta notarial. Y, en caso de no haber comprador, la
sociedad proceder a la amortizacin de las acciones (anulacin); se reduce la cifra de capital y,
el desembolso mnimo adelantado por el accionista queda como beneficio de la sociedad.
Si tenemos una accin no liberada (accin con un desembolso pendiente), y la queremos

transmitir, lo que se transmite al adquirente es la responsabilidad.
El art. 85 LSC dice que el adquirente de accin no liberada responde solidariamente con
todos los transmitentes que le precedan, y a eleccin de los administradores de la sociedad, del
pago de la parte no desembolsada.
42
La responsabilidad de los transmitentes durar tres aos, contados desde la fecha de la

respectiva transmisin. Cualquier pacto contrario a la responsabilidad solidaria as
determinada ser nulo.
El adquirente que pague podr reclamar la totalidad de lo pagado de los adquirentes

posteriores.
PRESTACIONES ACCESORIAS:
Son una serie de servicios o, trabajos que se establecen a favor de la sociedad por los socios.
Es decir, los Estatutos pueden establecer en las sociedades de capital que el socio, adems de la
aportacin principal que tiene que hacer al capital, realice aportaciones accesorias a la principal.
Consisten en realizar servicios o, trabajos para la sociedad. El art. 86 LSC dice:
En los estatutos de las sociedades de capital podrn establecerse prestaciones accesorias

distintas de las aportaciones, expresando su contenido concreto y determinado y si se han de
realizar gratuitamente o mediante retribucin, as como las eventuales clusulas penales
inherentes a su incumplimiento.
2. En ningn caso las prestaciones accesorias podrn integrar el capital social.
3. Los estatutos podrn establecerlas con carcter obligatorio para todos o algunos de los
socios o vincular la obligacin de realizar las prestaciones accesorias a la titularidad de una o
varias participaciones sociales o acciones concretamente determinadas.
Si se quiere transmitir una accin o, una participacin social que tenga la obligacin de realizar
prestaciones accesorias, hay que obtener antes la autorizacin de la sociedad.
No se puede transmitir libremente una accin o, una participacin que lleve esta obligacin
aadida. En esa autorizacin la dar la Junta, en el caso de S.L. o, los administradores en el caso
de las S.A.
Estas prestaciones accesorias se pueden crear al constituirse la sociedad, con lo cual ya se

determinan sus condiciones o, despus de la constitucin, modificando los Estatutos.
Son ms propias de las sociedades limitadas porque son sociedades de carcter cerrado con
pocos socios.
43
BLOQUE II
ACCIONES Y PARTICIPACIONES:
El capital est dividido en acciones y participaciones en las sociedades de capital. Tanto en la

S.A. como en la S.L., las acciones y las participaciones son elementos esenciales (art. 1 LSC).
El estudio de acciones y participaciones se lleva a cabo desde 3 perspectivas:
1. Como parte del capital social.

2. Como conjunto de derechos.
3. Como valor (slo respecto de las acciones pues las participaciones no tiene el
carcter de valor mobiliario).
1. Como parte del capital social:
El art. 90 LSC dice que las participaciones sociales en la sociedad de responsabilidad

limitada y las acciones en la sociedad annima son partes alcuotas, indivisibles y acumulables
del capital social.
- Alcuotas: significa que forman parte de un todo. Cada accin o, cada participacin es
la participacin mnima que se puede tener en el capital.
- Acumulables: las acciones y las participaciones son acumulables. El socio puede

adquirir o suscribir un aumento del capital (ms acciones o, ms participaciones) y,
acumular y, aumentar as su poder dentro de la sociedad.
- Indivisibles: no se pueden trocear. Cada accin y cada participacin, aunque tengan

varias personas titulares de la misma, no se puede dividir, por lo que todos los
copropietarios debern ponerse de acuerdo para nombrar a uno solo (representante de
todos), que ejercitar los derechos de socio.
Valor nominal. Es la cantidad que como mnimo hay que aportar al capital social para ser
socio. Existe, por ello, una relacin entre la cifra de capital y, el nmero de acciones o
participaciones y, el valor nominal.
No existe un valor nominal mnimo ni mximo.
Las acciones que tengan el mismo valor nominal debern pertenecer a la misma serie. Ya hemos
hablado de que existen clases de acciones y, dentro de cada clase, puede haber varias series. El
trmino clase de accin hace referencia a los derechos que contiene cada accin (otorgan
diferentes derechos dependiendo de la accin).
44
Dentro de cada clase de acciones puede haber varias series y, dentro de estas series, las acciones
van a tener el mismo valor (lo mismo ocurre con las participaciones).
La accin o participacin debe corresponderse con una aportacin al capital.
Ser nula la creacin de participaciones sociales y la emisin de acciones que no respondan a

una efectiva aportacin patrimonial a la sociedad.
No podrn crearse participaciones o emitirse acciones por una cifra inferior a la de su valor
nominal (art. 59 LSC).
Lo que s es posible es emitirse acciones o participaciones con prima de emisin, que es un

sobrecoste que tiene que abonar el socio cuando suscribe acciones o participaciones que han
sido emitidas por esa prima. Es un ingreso adicional que tiene la sociedad cuando hace esa
emisin de acciones o participaciones y, pasa a constituir una reserva.
El valor nominal es distinto del valor real efectivo. El valor real efectivo viene determinado
porque la sociedad empieza a realizar una actividad y, como resultado de esa actividad puede
incurrir en beneficios o prdidas y, eso influye en el precio.
En definitiva, el 3 est dispuesto a pagar en el mercado ese precio por esa accin o
participacin. El precio vendr dado por la cotizacin en bolsa, si la sociedad cotiza en caso de
acciones (S.A.).
En el caso de que la accin no cotice, el valor real vendr determinado por un 3 (auditor de
cuentas ajeno a la compaa); como ocurre en la S.L.
2. Como conjunto de derechos:
El hecho de ser accionista de una S.A. o, socio de una S.L., da lugar a que cada participacin
social y cada accin confieran a su titular legtimo la condicin de socio y le atribuyen los
derechos reconocidos en esta ley y en los estatutos (art. 91 LSC).
La condicin de socio supone la adhesin a las normas de la compaa y, le atribuye derechos y

deberes:
- Deberes: el deber principal de todo socio es la aportacin al capital (el desembolso de

acciones o, participaciones). prestaciones accesorias. Pero hay otros deberes como el
desarrollo de prestaciones accesorias.
- Derechos: la Ley establece unos derechos mnimos reconocidos a los socios, pero los
Estatutos tambin pueden reconocer otros derechos.
La Ley seala que las acciones o, las participaciones atribuyen a los socios los mismos derechos
con las excepciones que ampara la Ley. Aunque estas acciones o participaciones pueden otorgar
derechos diferentes, pues algunas pueden contener algn privilegio. Hay que dividir entre:
- Acciones y participaciones ordinarias y privilegiadas.
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- Acciones y participaciones especiales: son de carcter simblico y, no otorgan ese

derecho a voto aunque reconoce otros derechos para compensar esa prdida a dicho
derecho.
- Slo acciones rescatables.
Los derechos de los socios se regulan en el art. 93 LSC que dice que en los trminos
establecidos en esta ley, y salvo los casos en ella previstos, el socio tendr, como mnimo, los
siguientes derechos:
a) El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio resultante de la

liquidacin.
b) El de asuncin preferente en la creacin de nuevas participaciones o el de suscripcin

preferente en la emisin de nuevas acciones o de obligaciones convertibles en acciones.
c) El de asistir y votar en las juntas generales y el de impugnar los acuerdos sociales.
d) El de informacin.
La clasificacin de estos derechos se va a llevar a cabo de la siguiente manera:
1. Comunes y especiales.
2. Individuales y de minora.
3. Econmicos o patrimoniales y, polticos o administrativos.
4. Contenido mixto.
Entre los derechos econmicos y patrimoniales, hay que destacar:
a) El de participar en el reparto de las ganancias sociales:

Es lo que se conoce como el derecho al dividendo activo. Este derecho se tiene que entender de
dos formas:
o Como el derecho a si hay beneficios, debe existir una distribucin de

dividendos, al menos, anual.
o Como el derecho a, si se reparten dividendos, no se puede excluir a nadie

pues debe alcanzar a todos los socios.
Adems, hay que tener en cuenta un principio general establecido en el art. 97 LSC, que es el
principio de igualdad de trato, que significa que la sociedad deber dar un trato igual a los
socios que se encuentren en condiciones idnticas.
Para este reparto de dividendos es necesario que se de la condicin, aparte de que la sociedad
tenga beneficios, de que sta tenga liquidez.
La distribucin de dividendos se tiene que acordar por la Junta General de Accionistas o de

Socios, que determinar el momento y la forma de pago. Si no se dice nada en la Junta, se
46
entender que el dividendo es pagadero en el domicilio social a partir del da siguiente al del
acuerdo. Y, existe un plazo de 5 aos de prescripcin al derecho a cobro del dividendo.
El reparto se tiene que hacer de manera proporcional, segn el art. 275 LSC:
- En la sociedad de responsabilidad limitada, salvo disposicin contraria de los estatutos,

la distribucin de dividendos a los socios se realizar en proporcin a su participacin
en el capital social.
- En la sociedad annima la distribucin de dividendos a las acciones ordinarias se

realizar en proporcin al capital que hubieran desembolsado.
b) El de participar en el patrimonio resultante de la liquidacin:

Una vez que se acuerda la distribucin, aunque existe una causa legal que impone esta
distribucin, la sociedad no desaparece sino que se inicia un proceso de liquidacin en el que se
van terminando las operaciones, pagando y cobrando las deudas, etc.
Y, al finalizar, se puede obtener una cuota lquida resultante. Ese patrimonio resultante se
reparte entre los socios, que tienen derecho a cobrar esa cuota de manera proporcional a la
aportacin que tengan en el capital social.
Lo que puede ocurrir en el caso de la S.A. es que existan socios que hayan desembolsado
cantidades mayores que otros y, en estos casos, la distribucin de la cuota lquida activa ir
destinada primero a devolver ese exceso desembolsado a los socios que hayan desembolsado
ms.
Entre los derechos de contenido mixto (econmicos y polticos), hay que destacar:
c) El de asuncin preferente en la creacin de nuevas participaciones o el de

suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones o de obligaciones
convertibles en acciones:
En el caso de las S.A., consiste en el derecho a suscribir, en caso de un aumento de capital de
emisin de nuevas acciones, un nmero de acciones nuevas en un nmero proporcional al valor
nominal de las acciones que posea.
Este derecho tambin se entiende como el derecho a la suscripcin de obligaciones convertibles

en acciones.
Por lo que, si la sociedad hace una emisin de obligaciones (ttulos que reconocer una deuda) lo
que hace es pedir un prstamo. La persona que suscribe una obligacin presta dinero a la
sociedad por el importe nominal de la obligacin y, la sociedad se obliga a devolver ese
prstamo con intereses al obligacionista.
Ese importe que la sociedad tiene que devolver al obligacionista por la suscripcin de
obligaciones, puede ser sustituido por una suscripcin de acciones si as lo prefiere el
obligacionista, convirtiendo la obligacin en accin.
47
En caso de emisin de obligaciones convertibles en acciones, el socio tambin tiene ese derecho
preferente a la suscripcin de obligaciones convertibles en acciones en los mismos trminos, es
decir, en un nmero proporcional al valor nominal de las obligaciones que haya emitido.
En el caso de las S.L, se llama derecho de asuncin preferente en la creacin de nuevas

participaciones, que se crean con motivo de un aumento de capital.
As se establece en el art. 304 LSC, que dice: en los aumentos de capital social con emisin
de nuevas participaciones sociales o de nuevas acciones, ordinarias o privilegiadas, con cargo
a aportaciones dinerarias, cada socio tendr derecho a asumir un nmero de participaciones
sociales o de suscribir un nmero de acciones proporcional al valor nominal de las que posea.
Este derecho se ejercita en un plazo que marcan los administradores, y que no podr ser inferior
a 1 mes desde el anuncio del aumento de capital, en los casos de S.L., ni inferior a 15 das en el
caso de S.A.
Este derecho de suscripcin preferente puede no ser ejercitado por el socio, pues puede
venderlo. Por lo que se puede transmitir en los mismos trminos que las acciones de las que
proceden.
Y, adems, este derecho se puede suprimir por razones de inters social siempre que se cumplan
las condiciones establecidas en la ley.
Entre los derechos polticos, hay que destacar:
d) Derecho de asistencia a la Junta General de Socios. Este derecho lo tienen, en

principio, todos los socios por ser titulares de acciones y participaciones.
Aunque hay que atender al art. 179 LSC, que dice expresamente:
Que en el caso de Sociedades Limitadas, todos los socios tienen derecho a asistir a la junta
general. Los estatutos no podrn exigir para la asistencia a la junta general la titularidad de un
nmero mnimo de participaciones.
Sin embargo, en el caso de las Sociedades Annimas, los estatutos podrn exigir, respecto de
todas las acciones, cualquiera que sea su clase o serie, la posesin de un nmero mnimo para
asistir a la junta general sin que, en ningn caso, el nmero exigido pueda ser superior al uno
por mil del capital social.
Por lo que, si un accionista no tiene ese nmero mnimo de acciones, no podr asistir a la Junta
General de Socios salvo que agrupe sus acciones con la de otros accionistas hasta alcanzar el
mnimo exigido. As, uno de ellos podr acudir a la Junta, en representacin de todos ellos.
e) Derecho de votar. Es el derecho poltico por excelencia y, permite a los socios,

participar en la toma de los acuerdos.
Este derecho de voto, en la Sociedad Annima, supone que cada accin tiene derecho a un
voto. Es decir, existe una proporcionalidad entre el valor nominal de la accin y, el voto.
48
No obstante, para poder ejercitar el derecho de voto es necesario que, previamente, se tenga el
derecho a asistir a la Junta, por lo que se ha de tener ese nmero mnimo de acciones.
En el art. 188.3 LSC dice que los estatutos podrn fijar con carcter general el nmero mximo
de votos que pueden emitir un mismo accionista, las sociedades pertenecientes a un mismo
grupo o quienes acten de forma concertada con los anteriores.
Adems, en la S.A. se dice que no ser valida la creacin de acciones que de forma directa o
indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal de la accin y el derecho de voto
(art. 188.2 LSC).
Sin embargo, en la Sociedad Limitada se dice que salvo disposicin contraria de los estatutos
sociales, cada participacin social concede a su titular el derecho a emitir un voto (art. 188.1
LSC).
Es decir, se permite que los estatutos puedan prever lo contrario. Que cada participacin, en
lugar de dar un solo voto, de lugar a varios votos.
Por ltimo, en cuanto a la asistencia y al ejercicio de voto en la S.A., se permite la asistencia

telemtica a la Junta y, votar a distancia acreditando la identidad, siempre que as se prevea en
los estatutos. Y, tambin cabe la posibilidad de acudir a la Junta mediante delegacin de
representacin.
f) Derecho de informacin. Es uno de los derechos mnimos del accionista y, comprende

dos aspectos:
o Deber de los administradores de indicar, con anterioridad a la celebracin de la

Junta, en la convocatoria de la misma, los asuntos que se van a tratar.
De esta forma, el accionista estar informado de lo que se va a tratar en la Junta y, decidir si le
interesa o no, asistir a la misma.
o Posibilidad de los socios de tener los documentos necesarios y, de

acompaarlos con anterioridad a la celebracin de la Junta.
Por tanto, la convocatoria deber ir acompaada de los informes necesarios para que los socios
estn informados antes de ir a la Junta y, adoptar as decisiones adecuadas. Durante la Junta
tambin se puede pedir informacin.
El art. 197 LSC dice que en las Sociedades Annimas, los accionistas podrn solicitar de los
administradores, acerca de los asuntos comprendidos en el orden del da, las informaciones o
aclaraciones que estimen precisas, o formular por escrito las preguntas que estimen pertinentes
hasta el sptimo da anterior al previsto para la celebracin de la junta.
Los administradores estarn obligados a facilitar la informacin por escrito hasta el da de la

celebracin de la junta general.
49
Durante la celebracin de la Junta General, los accionistas de la sociedad podrn solicitar

verbalmente las informaciones o aclaraciones que consideren convenientes acerca de los asuntos
comprendidos en el orden del da y, en caso de no ser posible satisfacer el derecho del accionista
en ese momento, los administradores estarn obligados a facilitar esa informacin por escrito
dentro de los siete das siguientes al de la terminacin de la junta.
Los administradores estarn obligados a proporcionar la informacin solicitada al amparo de los

dos apartados anteriores, salvo en los casos en que, a juicio del presidente, la publicidad de la
informacin solicitada perjudique el inters social.
No proceder la denegacin de informacin cuando la solicitud est apoyada por accionistas que
representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social. Los estatutos podrn fijar un
porcentaje menor, siempre que sea superior al cinco por ciento del capital social.
Y, en el caso de las Sociedades Limitadas, el art. 196 LSC nos dice que los socios podrn
solicitar por escrito, con anterioridad a la reunin de la junta general o verbalmente durante la
misma, los informes o aclaraciones que estimen precisos acerca de los asuntos comprendidos en
el orden del da.
El rgano de administracin estar obligado a proporcionrselos, en forma oral o escrita de

acuerdo con el momento y la naturaleza de la informacin solicitada, salvo en los casos en que,
a juicio del propio rgano, la publicidad de sta perjudique el inters social.
No proceder la denegacin de la informacin cuando la solicitud est apoyada por socios que
representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social.
g) Derecho de impugnacin. Se refiere a los acuerdos adoptados en la Junta General de

Accionistas o de Socios.
Estos acuerdos pueden ser nulos, cuando sean contrarios a la Ley o anulables, cuando se
opongan a los estatutos o lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de
terceros (art. 204 LSC).
En cuando a la legitimacin para impugnar (art. 206 LSC), hay que diferenciar entre actos
nulos y anulables:
- Nulos: todos los accionistas y socios, incluso los que no hayan acudido a la Junta y, los
que hayan votado en contra.
- Anulables: slo por aquellos que, habiendo asistido a la adopcin del acuerdo, se
hubieran opuesto expresamente y, tambin los ausentes y los que hubiesen sido
ilegtimamente privados del voto, as como los administradores.
En el caso de que la sociedad tenga tambin un rgano de administracin, tambin es posible

impugnar los acuerdos adoptados por ese rgano. Por ello, los administradores en el caso de que
los acuerdos sean nulos, podrn impugnar tales acuerdos y, tambin los socios que representen
un 5% del capital social.
50
En definitiva, los socios y accionistas, adems de tener estos derechos mnimos, pueden llegar a
tener ms. Incluso, hay derechos que pueden ser ejercitados por terceros a la compaa.
En cuanto a las acciones y participaciones de carcter especial, ya hemos hablado de las

acciones y participaciones ordinarias y privilegiadas.
Los privilegios consisten en derechos adicionales de contenido econmico. Estas acciones o

participaciones privilegiadas se pueden crear en el momento de constitucin de la sociedad o, en
un momento posterior (en este ltimo caso, habr que modificar los estatutos).
El art. 96 LSC establece una prohibicin, por lo que hay ciertos privilegios que no se pueden
contemplar.
- No es vlida la creacin de participaciones sociales ni la emisin de acciones con

derecho a percibir un inters, cualquiera que sea la forma de su determinacin.
- No podrn emitirse acciones que de forma directa o indirecta alteren la

proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de voto o el derecho de preferencia
(slo en el caso de las S.A.).
- No podrn crearse participaciones sociales que de forma directa o indirecta alteren la

proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de preferencia.
Por tanto, el privilegio es un dividendo adicional y preferente, en cuanto que se paga antes
que el dividendo ordinario. Las acciones o participaciones ordinarias NO podrn recibir
dividendos mientras no se haya pagado el dividendo preferente y correspondiente a las acciones
y participaciones privilegiadas.
a) Acciones sin voto.
Las acciones sin voto son otro tipo de acciones especiales. Se pueden emitir acciones o
participaciones sociales sin derecho de voto aunque con un nmero limitado.
El art. 98 LSC dice que:
- Las sociedades de responsabilidad limitada podrn crear participaciones sociales sin

derecho de voto por un importe nominal no superior a la mitad del capital.
- Las sociedades annimas podrn emitir acciones sin derecho de voto por un importe
nominal no superior a la mitad del capital social desembolsado.
Estas acciones contienen algunos privilegios para compensar esa prdida de voto per resultan
caras. Entre esos privilegios encontramos los siguientes:
51
- Un dividendo preferente anual mnimo, que puede ser variable y, que es adicional al
dividendo ordinario.
- En el caso de que haya prdidas y haya que hacer una reduccin de capital para
amortizar acciones y, as cancelar las prdidas, esa reduccin de capital afectar a las
acciones ordinarias y, slo en ltimo lugar a las acciones sin derecho de voto.
- En caso de liquidacin de la sociedad, las acciones y participaciones sin voto tienen

derecho preferente sobre la cuota liquidativa antes que las acciones y participaciones
ordinarias.
b) Acciones rescatables.
nicamente, las pueden emitir las sociedades annimas cotizadas. Se regulan en el art. 500
LSC y, en definitiva, son acciones que se pueden rescatar en determinadas fechas y, tanto la
sociedad como el accionista, pueden pedir la devolucin del importe de la aportacin realizada
al suscribir dichas acciones.
El accionista tiene derecho a ser reembolsado con lo aportado.
Las sociedades annimas cotizadas podrn emitir acciones rescatables por un importe nominal
no superior a la cuarta parte del capital social.
Estas acciones rescatables tienen que estar totalmente desembolsadas en el momento de la

suscripcin.
Y, podrs ser rescatas a solicitud de la sociedad emisora, de los titulares de estas acciones o de
ambos.
3. Acciones como valores mobiliarios:
Es la 3 perspectiva de estudiar las acciones. El art. 92 LSC dice que las acciones podrn estar
representadas:
- Por medio de ttulos.

- O, por medio de anotaciones en cuenta.
En uno y otro caso tendrn la consideracin de valores mobiliarios.
Pero no siempre se puede optar por una u otra forma de representacin, pues, en ocasiones, solo
se podr representar por ttulos y, otras veces, por anotaciones en cuenta.
En el caso de que las acciones se representen por anotaciones en cuenta, en ese caso no existe
representacin fsica de la accin pues las acciones estn desmaterializadas.
52
La representacin se traduce en una anotacin en el Registro contable donde se va identificando

en cada momento a los titulares de las mismas. No hay distincin entre acciones nominativas ni
al portador, simplemente son acciones representadas por anotaciones en cuenta, que son siempre
nominativas porque la sociedad sabe siempre el nombre del titular ya que consta en el Registro.
Sin embargo, si las acciones estn representadas por ttulos, la sociedad puede optar entre
acciones nominativas y acciones al portador.
Si la accin es al portador, la persona que posea la accin podr ejercitar los derechos de socio.
Si la accin es nominativa, para poder ejercitar los derechos de socio, la sociedad tiene que
anotar en el Libro Registro que la accin est al nombre de ese socio.
Estas acciones aparecern representadas por ttulos en los Estatutos.
Las acciones tendrn que ser nominativas obligatoriamente, en los siguientes casos (art. 113
LSC):
- Cuando no haya sido enteramente desembolsado su importe.

- Cuando su transmisibilidad est sujeta a restricciones.
- Cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias.
- Cuando as lo exijan disposiciones especiales.
Si la accin est representada por ttulos, en ellos debe aparecer una serie de apartados que se
mencionan en el art. 114 LSC:
a) La denominacin y domicilio de la sociedad, los datos identificadores de su inscripcin en el

Registro Mercantil y el nmero de identificacin fiscal.
b) El valor nominal de la accin, su nmero, la serie a que pertenece y, en el caso de que sea
privilegiada, los derechos especiales que otorgue.
c) Su condicin de nominativa o al portador.
d) Las restricciones a su libre transmisibilidad, cuando se hayan establecido.
e) La suma desembolsada o la indicacin de estar la accin completamente liberada.
f) Las prestaciones accesorias, en el caso de que las lleven aparejadas.
g) La suscripcin de uno o varios administradores, que podr hacerse mediante reproduccin

mecnica de la firma. En este caso se extender acta notarial por la que se acredite la identidad
de las firmas reproducidas mecnicamente con las que se estampen en presencia del notario
autorizante. El acta deber ser inscrita en el Registro Mercantil antes de poner en circulacin los
ttulos.
Pero puede ocurrir que la sociedad nunca emita las acciones aunque est representada por
ttulos. Por lo que la condicin de socio se acreditar con la escritura de constitucin.
En vez de acciones, se puede emitir resguardos provisionales nominativos, que es un

documento nominativo que sustituye a las acciones pero tiene que ser provisional.
53
En cuanto a las acciones nominativas figurarn en un libro-registro que llevar la sociedad,

en el que se inscribirn las sucesivas transferencias de las acciones. La sociedad solo reputar
accionista a quien se halle inscrito en dicho libro. Esto no quiere decir que la inscripcin sea
constitutiva, es decir, que si no aparece la inscripcin no pueda ejercitar la condicin de socio.
Sirve de elemento probatorio.
En cuanto a las participaciones sociales, NO podrn estar representadas por medio de ttulos o
de anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones, y en ningn caso tendrn el carcter de
valores.
El art. 104 LSC dice que la sociedad limitada llevar un Libro registro de socios, en el que se
harn constar la titularidad originaria y las sucesivas transmisiones, voluntarias o forzosas, de
las participaciones sociales, as como la constitucin de derechos reales y otros gravmenes
sobre las mismas.
La sociedad slo reputar socio a quien se halle inscrito en dicho libro. Tampoco, significa que
la inscripcin tenga carcter constitutivo pues aquella persona que compra participaciones,
podr ejercer su derecho de socio con la simple notificacin a la sociedad y, ser sta quien
realiza la inscripcin (pero no es constitutivo).
El carcter de socio se puede adquirir de dos maneras:
- Originaria: se produce compareciendo al acto de constitucin como socio fundador.

Por lo que, se adquiere en ese momento a la hora de suscribir las acciones o
participaciones.
- Derivada: en un momento posterior a la constitucin, cuando una persona adquiere un

nmero de acciones o participaciones.
En cuanto al rgimen de las transmisiones, hay que tener en cuenta una cuestin previa. Si la
escritura de constitucin no est inscrita en el Registro Mercantil, no se puede llevar a cabo la
transmisin de acciones o participaciones.
Este carcter previo de la transmisin se establece en el art. 34 LSC que dice que hasta la
inscripcin de la sociedad o, en su caso, del acuerdo de aumento de capital social en el
Registro Mercantil, no podrn transmitirse las participaciones sociales, ni entregarse o
transmitirse las acciones.
Una vez inscrita la escritura, hay que diferenciar si se trata de la transmisin de acciones
representadas en ttulos o, en anotaciones en cuenta.
54
- Ttulos:
La transmisin requiere los requisitos de cualquier transmisin de cualquier bien. Es decir, un

contrato de compra-venta y, una entrega de los ttulos. Pero puede ocurrir que esos ttulos
existan o no.
En el caso de que esas acciones no estn emitidas, el art. 120 LSC dice que mientras no se
hayan impreso y entregado los ttulos, la transmisin de acciones proceder de acuerdo con las
normas sobre la cesin de crditos y dems derechos incorporales.
Esto quiere decir que como no existe ttulo fsico representativo porque todava no se ha emitido
(aunque se va a emitir porque as lo dicen los estatutos), la transmisin se va a producir por la
va de la cesin de crditos a terceros (art. 647 C.Com), que requiere:
o Acuerdo de las partes: cedente y cesionario.

o Informacin al deudor.
Tratndose de acciones nominativas, los administradores, una vez que resulte acreditada la
transmisin, la inscribirn de inmediato en el libro-registro de acciones nominativas. Tambin
podrn transmitirse mediante endoso. La transmisin habr de acreditarse frente a la sociedad
mediante la exhibicin del ttulo. Los administradores, una vez comprobada la regularidad de la
cadena de endosos, inscribirn la transmisin en el libro-registro de acciones nominativas.
Una vez impresos y entregados los ttulos, la transmisin de las acciones al portador se
efectuar mediante ese contrato de compra-venta y, la entrega.
- Anotaciones en cuenta:
En el caso de que las acciones se representen por anotaciones en cuenta, se transmitirn por
transferencia contable. En el Registro contable de valores representados por anotaciones en
cuenta, se da de baja al titular anterior y, se da de alta al nuevo titular.
La libre transmisibilidad puede presentar una serie de restricciones, que recoge el art. 123
LSC, y significa que el accionista que quiere reservas en acciones, si existen restricciones, se
tiene que acomodar a ellas con carcter previo a la transmisin.
Estas restricciones SLO se pueden introducir en sociedades annimas que tengan acciones
nominativas y, para que sean vlidas, tiene que aparecer en los Estatutos y expresar en qu
consisten.
El accionista no tiene plena libertad para transmitir directamente la accin.
Tambin, estas restricciones pueden aparecer en el escrito de constitucin pero si aparecen

despus, deber modificarse los Estatutos. Estas restricciones suponen unas condiciones que
debe cumplir el accionista, pero no pueden suponer unas condiciones que hagan casi
intransmisible las acciones, pues seran nulas.
55
Las condiciones que se pueden establecer, entre otras, son:
- Derecho de adquisicin preferente para los dems socios. De manera que, antes de
vender a un 3 ajeno a la compaa las acciones, se deber ofrecer a los socios. O,
subsidiariamente a la propia sociedad.
- No transmisin a 3 sin el consentimiento previo otorgado por la Junta.

En cualquier caso, transcurrido el plazo de dos meses desde que se present la solicitud de
autorizacin sin que la sociedad haya contestado a la misma, se considerar que la autorizacin
ha sido concedida.
En el caso de que se transmitan acciones sin que se cumplan estas restricciones, se producir la
ineficacia de la transmisin y, por tanto, los administradores no inscribirn en el Libro -
Registro estas acciones nominativas al nuevo socio, que no podr ejercitar los derechos de
socio.
Por tanto, es necesario que estas restricciones:
- Aparezcan en los Estatutos, expresamente.

- Inscritas en el Registro Mercantil.
Tambin se pueden introducir restricciones en el caso de transmisiones mortis causa (art. 124
LSC). Slo sern aplicables a las adquisiciones por causa de muerte cuando as lo establezcan
expresamente los propios estatutos.
En este supuesto, para rechazar la inscripcin de la transmisin en el libro registro de acciones

nominativas, la sociedad deber presentar al heredero un adquirente de las acciones u ofrecerse
a adquirirlas ella misma por su valor razonable en el momento en que se solicit la inscripcin.
Y, esto mismo puede ser de aplicacin en el caso de transmisiones forzosas (art. 125 LSC),
cuando la adquisicin de las acciones se haya producido como consecuencia de un
procedimiento judicial o administrativo de ejecucin (siempre que se exprese en los Estatutos).
En cuanto a la transmisin de participaciones sociales (art. 106 LSC), deber llevarse a cabo en
documento pblico y, se anotar en el Libro Registro de socios, donde deber aparecer su
titular.
Sin embargo, esta inscripcin no es constitutiva sino que sirve a efectos probatorios porque el
adquirente de las participaciones sociales podr ejercer los derechos de socio frente a la
sociedad desde que sta tenga conocimiento de la transmisin o constitucin del gravamen.
Estas transmisiones de participaciones sociales pueden ser:
- Inter vivos voluntaria (art. 107 LSC).

Slo se puede hacer en el caso de participaciones a favor del cnyuge, ascendiente o
descendiente del socio o en favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la
transmitente.
56
En los dems casos, la transmisin est sometida a las reglas y limitaciones que establezcan los
estatutos y, en su defecto, las establecidas en esta ley.
A falta de regulacin estatutaria, la transmisin voluntaria de participaciones sociales por actos

inter vivos se regir por las reglas establecidas en el art. 107.2 LSC (Mirar).
Las transmisiones de participaciones sociales que no se ajusten a lo previsto en la ley o, en su

caso, a lo establecido en los estatutos no producirn efecto alguno frente a la sociedad (art. 112
LSC).
En los Estatutos se pueden introducir clusulas respecto de la transmisin pero en el art. 108
LSC se establecen una serie de lmites. Sern consideras nulas las siguientes clusulas:
1. Que hagan prcticamente libre la transmisin voluntaria de las participaciones sociales

por actos inter vivos.
2. Las que hagan que el socio que ofrezca la totalidad o parte de sus participaciones quede
obligado a transmitir un nmero diferente al de las ofrecidas.
- Inter vivos forzosa (art. 109 LSC).
Se produce por acuerdo de ejecucin judicial.
Si producido el embargo de las participaciones, se produce la subasta, entonces celebrada sta,

quedar en suspenso al precio al que se haya adjudicado y, el juez comunicar a la sociedad
dicho precio para que as sta, comunique a los socios por si estn interesados en subrogarse en
esa posicin del rematante mediante la aceptacin expresa de todas las condiciones de la subasta
y la consignacin ntegra del importe del remate.
3. Mortis causa (art. 110 LSC).

La adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria confiere al heredero o
legatario la condicin de socio.
Pero los estatutos podrn establecer a favor de los socios sobrevivientes, y, en su defecto, a
favor de la sociedad, un derecho de adquisicin de las participaciones del socio fallecido,
apreciadas en el valor razonable que tuvieren el da del fallecimiento del socio, cuyo precio se
pagar al contado.
En cuanto a la copropiedad y, a los derechos reales, hay que decir que en el caso de que haya
varios copropietarios de una misma accin o, participacin, debern poner se de acuerdo para
nombrar a uno de ellos, que ejercitar todos los derechos de socio en representacin de todos los
dems, pues son indivisibles.
57
En cuanto a los derechos reales, en el caso de acciones nominativas se tienen que anotar en el
Registro de acciones nominativas y, en el caso de participaciones se tienen que inscribir
tambin, en el Libro Registro de socios.
El art. 132 LSC dice que salvo disposicin contraria de los estatutos, en caso de prenda de
participaciones o acciones corresponder al propietario el ejercicio de los derechos de socio.
El acreedor pignoraticio queda obligado a facilitar el ejercicio de estos derechos.
En caso de ejecucin de la prenda de participaciones se aplicarn las reglas previstas para el

caso de transmisin forzosa por el artculo 109.
En la sociedad annima, si el propietario incumpliese la obligacin de desembolso pendiente, el

acreedor pignoraticio podr cumplir por s esta obligacin o proceder a la realizacin de la
prenda.
Y, finalmente, en el caso de embargo de participaciones o de acciones (art. 133 LSC), se

observarn las disposiciones contenidas en el artculo anterior siempre que sean compatibles con
el rgimen especfico del embargo.
[El da 12/10/2012 no hubo clase...]
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RGANOS DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL:
Las Sociedades son personas jurdicas que a travs de los rganos que la constituyen van a
tomar sus decisiones y actuaran en el trfico jurdico. Los rganos son por tantos necesarios.
1. LA JUNTA GENERAL (de socios o accionistas):
El art. 159 LSC nos dir que los socios, reunidos en junta general, decidirn por la mayora
legal o estatutariamente establecida, en los asuntos propios de la competencia de la junta. Para
ello, el art. 160 seala que es competencia de la junta general deliberar y acordar sobre los
siguientes asuntos:
La aprobacin de las cuentas anuales, la aplicacin del resultado y la aprobacin de la

gestin social.
El nombramiento y separacin de los administradores, de los liquidadores y, en su caso,
de los auditores de cuentas, as como el ejercicio de la accin social de responsabilidad
contra cualquiera de ellos.
La modificacin de los estatutos sociales.
El aumento y la reduccin del capital social.
La supresin o limitacin del derecho de suscripcin preferente y de asuncin
preferente.
La transformacin, la fusin, la escisin o la cesin global de activo y pasivo y el
traslado de domicilio al extranjero.
La disolucin de la sociedad.
La aprobacin del balance final de liquidacin.
Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.
Todos los socios, incluso los disidentes y los que no hayan participado en la reunin, quedan
sometidos a los acuerdos de la junta general.
De manera que los acuerdos en Junta son vinculantes frente a todos los que la conforman.
La Junta se configura como el rgano soberano, donde radican todos los poderes (nombrar o
destituir al rgano de administracin o auditores).
*) Esta configuracin de la Junta como rgano soberano, se ve mermada por el poder de los
administradores en las Sociedades Annimas Cotizadas las cotizadas.
- Clases de Junta:
Nos encontramos con que en una sociedad se puedan dar dos tipos de Junta. Junta Ordinaria o
Junta Extraordinaria.
1) Junta Ordinaria; La junta general ordinaria, previamente convocada al efecto, se reunir

necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, para, en su caso, aprobar la
59
gestin social (de los administradores), las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la
aplicacin del resultado.
La junta general ordinaria ser vlida aunque haya sido convocada o se celebre fuera de plazo.
2) Junta Extraordinaria: Toda junta que no sea la prevista como ordinaria, tendr la
consideracin de junta general extraordinaria.
3) Junta Universal: No obstante, si los socios estn reunidos y, siempre y cuando conformen el
100% del capital social de la empresa, pueden constituirse en Junta Universal, sin necesidad de
convocatoria previa pero decidiendo establecer un orden del da. Dado este carcter especial, el
acta de la Junta debe ser firmada por todos los socios debiendo acreditar que se cumplen todas
las condiciones (que estn todos).
Las diferencias entre ellas es el plazo en el que de reunirse y el objeto de las mismas, aunque
ambas son soberanas, pudiendo entonces resolverse cualquier tipo de asuntos en las dos.
Ambas deben ser convocadas con anterioridad a su celebracin, establecindose el orden del da
para que todos los socios puedan entender de qu se trata.
- Convocatoria:
1) Convocatoria por los administradores: La junta general ser convocada por los
administradores (trmino genrico, pues depende de cmo est estructurado el rgano de
administracin) y, en su caso, por los liquidadores de la sociedad (siempre y cuando la sociedad
este en liquidacin con su disolucin, pues los administradores son sustituidos por los
liquidadores).
Los administradores convocarn la junta general siempre que lo consideren necesario o

conveniente para los intereses sociales, y en todo caso, en las fechas o periodos que determinen
la ley y los estatutos.
Los administradores debern convocar la junta general cuando lo soliciten uno o varios socios
que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, expresando en la solicitud los
asuntos a tratar.
En este caso, la junta general deber ser convocada para su celebracin dentro de los dos meses
siguientes a la fecha en que se hubiere requerido notarialmente a los administradores para
convocarla, debiendo incluirse necesariamente en el orden del da los asuntos que hubiesen sido
objeto de solicitud.
2) Convocatoria judicial: Si la junta general ordinaria o las juntas generales previstas en los
estatutos, no fueran convocadas dentro del correspondiente plazo legal o estatutariamente
establecido, podr serlo, a solicitud de cualquier socio, por el juez de lo mercantil del domicilio
social, y previa audiencia de los administradores.
Si los administradores no atienden oportunamente la solicitud de convocatoria de la junta

general efectuada por la minora, podr realizarse la convocatoria por el juez de lo mercantil del
domicilio social, previa audiencia de los administradores.
60
Cuando proceda convocatoria judicial de la junta, el juez resolver en el plazo de un mes desde
que le hubiere sido formulada la solicitud y, si la acordare, designar libremente al presidente y
al secretario de la junta.
Contra la resolucin por la que se acuerde la convocatoria judicial de la junta no cabr recurso
alguno.
Los gastos de la convocatoria judicial sern de cuenta de la sociedad.
3) Casos especiales de convocatoria: En caso de muerte o de cese del administrador nico, de

todos los administradores solidarios, de alguno de los administradores mancomunados, o de la
mayora de los miembros del consejo de administracin, sin que existan suplentes, cualquier
socio podr solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social la convocatoria de junta
general para el nombramiento de los administradores.
Adems, cualquiera de los administradores que permanezcan en el ejercicio del cargo podr
convocar la junta general con ese nico objeto.
- Forma de la convocatoria:
La junta general ser convocada mediante anuncio publicado en la pgina web de la sociedad si
sta hubiera sido creada, inscrita y publicada. En caso contrario, la convocatoria se publicar en
el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulacin en la
provincia en que est situado el domicilio social.
En sustitucin de estas formas previstas (forma habitual), los estatutos pueden establecer
alternativamente que la convocatoria se realice por cualquier procedimiento de comunicacin
individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por todos los socios.
- Contenido de la convocatoria:
La convocatoria expresar el nombre de la sociedad, la fecha y hora de la reunin, el orden del

da, en el que figurarn los asuntos a tratar, y el cargo de la persona o personas que realicen la
convocatoria.
- Lugar y plazo de la convocatoria:
Salvo disposicin contraria de los estatutos, la junta general se celebrar en el trmino

municipal donde la sociedad tenga su domicilio. Si en la convocatoria no figurase el lugar de
celebracin, se entender que la junta ha sido convocada para su celebracin en el domicilio
social.
Entre la convocatoria y la fecha prevista para la celebracin de la reunin deber existir un

plazo de, al menos, un mes en las sociedades annimas y quince das en las sociedades de
responsabilidad limitada. Queda a salvo lo establecido para el complemento de convocatoria.
61
En los casos de convocatoria individual a cada socio, el plazo se computar a partir de la fecha
en que hubiere sido remitido el anuncio al ltimo de ellos.
- Segunda convocatoria (solo en el caso de las Sociedades Annimas; pues en estas son en las
que existen un quorum mnimo para poder celebrarse una Junta):
En el anuncio de la convocatoria de las sociedades annimas, podr hacerse constar, asimismo,

la fecha en la que, si procediera, se reunir la junta en segunda convocatoria.
Entre la primera y la segunda reunin deber mediar, por lo menos, un plazo de veinticuatro
horas.
Si la junta general debidamente convocada, cualquiera que sea su clase, no pudiera celebrarse en
primera convocatoria ni se hubiere previsto en el anuncio la fecha de la segunda, la celebracin
de sta deber ser anunciada, con el mismo orden del da y los mismos requisitos de publicidad
que la primera, dentro de los quince das siguientes a la fecha de la junta no celebrada y con al
menos diez das de antelacin a la fecha fijada para la reunin.
* Quorums para la constitucin de Juntas en las S.A (bajo la formacin de la Lista de

Asistentes):
a) Ordinario: En las sociedades annimas la junta general de accionistas quedar vlidamente

constituida en primera convocatoria cuando los accionistas presentes o representados posean, al
menos, el veinticinco por ciento del capital suscrito con derecho de voto. Los estatutos podrn
fijar un qurum superior.
En segunda convocatoria, ser vlida la constitucin de la junta cualquiera que sea el capital
concurrente a la misma, salvo que los estatutos fijen un qurum determinado, el cual,
necesariamente, habr de ser inferior al que aquellos hayan establecido o exija la ley para la
primera convocatoria.
b) En casos especiales: Para que la junta general ordinaria o extraordinaria pueda acordar
vlidamente el aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos
sociales, la emisin de obligaciones, la supresin o la limitacin del derecho de adquisicin
preferente de nuevas acciones, as como la transformacin, la fusin, la escisin o la cesin
global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero, ser necesaria, en primera
convocatoria, la concurrencia de accionistas presentes o representados que posean, al menos, el
cincuenta por ciento del capital suscrito con derecho de voto.
En segunda convocatoria ser suficiente la concurrencia del veinticinco por ciento de dicho
capital.
62
- Derecho de informacin en las S.L:
Los socios de la sociedad de responsabilidad limitada podrn solicitar por escrito, con
anterioridad a la reunin de la junta general o verbalmente durante la misma, los informes o
aclaraciones que estimen precisos acerca de los asuntos comprendidos en el orden del da.
El rgano de administracin estar obligado a proporcionrselos, en forma oral o escrita de

acuerdo con el momento y la naturaleza de la informacin solicitada, salvo en los casos en que,
a juicio del propio rgano, la publicidad de sta perjudique el inters social.
No proceder la denegacin de la informacin cuando la solicitud est apoyada por socios que
representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social.
- Derecho de informacin en la S.A:
Los accionistas podrn solicitar de los administradores, acerca de los asuntos comprendidos en
el orden del da, las informaciones o aclaraciones que estimen precisas, o formular por escrito
las preguntas que estimen pertinentes hasta el sptimo da anterior al previsto para la
celebracin de la junta.
Los administradores estarn obligados a facilitar la informacin por escrito hasta el da de la

celebracin de la junta general.
Durante la celebracin de la junta general, los accionistas de la sociedad podrn solicitar

verbalmente las informaciones o aclaraciones que consideren convenientes acerca de los asuntos
comprendidos en el orden del da y, en caso de no ser posible satisfacer el derecho del accionista
en ese momento, los administradores estarn obligados a facilitar esa informacin por escrito
dentro de los siete das siguientes al de la terminacin de la junta.
Los administradores estarn obligados a proporcionar la informacin solicitada al amparo de los

dos apartados anteriores, salvo en los casos en que, a juicio del presidente, la publicidad de la
informacin solicitada perjudique el inters social.
No proceder la denegacin de informacin cuando la solicitud est apoyada por accionistas que
representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social. Los estatutos podrn fijar un
porcentaje menor, siempre que sea superior al cinco por ciento del capital social.
- Asistencia:
a) En la sociedad de responsabilidad limitada todos los socios tienen derecho a asistir a la junta
general. Los estatutos no podrn exigir para la asistencia a la junta general la titularidad de un
nmero mnimo de participaciones.
b) En las sociedades annimas los estatutos podrn exigir, respecto de todas las acciones,
cualquiera que sea su clase o serie, la posesin de un nmero mnimo para asistir a la junta
general sin que, en ningn caso, el nmero exigido pueda ser superior al uno por mil del capital
social.
63
En la sociedad annima los estatutos podrn condicionar el derecho de asistencia pero en ningn
caso podrn impedir el ejercicio de tal derecho a los titulares de acciones.
El documento que acredite el cumplimiento de estos requisitos ser nominativo y surtir eficacia
legitimadora frente a la sociedad.
c) Los administradores debern asistir a las juntas generales obligatoriamente; pudiendo asistir
tambin otros miembros de la sociedad requeridos. Pues los estatutos podrn autorizar u ordenar
la asistencia de directores, gerentes, tcnicos y dems personas que tengan inters en la buena
marcha de los asuntos sociales.
El presidente de la junta general podr autorizar la asistencia de cualquier otra persona que
juzgue conveniente. La junta, no obstante, podr revocar dicha autorizacin.
- Representacin voluntaria en la Junta General de la S.L:
El socio slo podr hacerse representar en la junta general por su cnyuge, ascendiente o
descendiente, por otro socio o por persona que ostente poder general conferido en documento
pblico con facultades para administrar todo el patrimonio que el representado tuviere en
territorio nacional.
Los estatutos podrn autorizar la representacin por medio de otras personas.
La representacin deber conferirse por escrito. Si no constare en documento pblico, deber

ser especial para cada junta.
La representacin comprender la totalidad de las participaciones de que sea titular el socio

representado.
- Representacin voluntaria en la Junta General de la S.A:
Todo accionista que tenga derecho de asistencia podr hacerse representar en la junta general
por medio de otra persona, aunque sta no sea accionista. Los estatutos podrn limitar esta
facultad.
La representacin deber conferirse por escrito o por medios de comunicacin a distancia que
cumplan con los requisitos establecidos en esta Ley para el ejercicio del derecho de voto a
distancia y con carcter especial para cada junta.
La representacin es siempre revocable. La asistencia personal a la junta del representado tendr

valor de revocacin.
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- Derecho de voto:
a) En la sociedad de responsabilidad limitada, salvo disposicin contraria de los estatutos

sociales, cada participacin social concede a su titular el derecho a emitir un voto.
b) En la sociedad annima no ser valida la creacin de acciones que de forma directa o

indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal de la accin y el derecho de voto.
En la sociedad annima, los estatutos podrn fijar con carcter general el nmero mximo de
votos que pueden emitir un mismo accionista, las sociedades pertenecientes a un mismo grupo o
quienes acten de forma concertada con los anteriores.
- Toma de acuerdos en las S.L:
a) En la sociedad de responsabilidad limitada los acuerdos sociales se adoptarn por mayora

(nunca unanimidad) de los votos vlidamente emitidos, siempre que representen al menos un
tercio de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el capital
social. No se computarn los votos en blanco.
b) Por excepcin a esto, el aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de
los estatutos sociales requerirn el voto favorable de ms de la mitad de los votos
correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.
c) La autorizacin a los administradores para que se dediquen, por cuenta propia o ajena, al
mismo, anlogo o complementario gnero de actividad que constituya el objeto social; la
supresin o la limitacin del derecho de preferencia en los aumentos del capital; la
transformacin, la fusin, la escisin, la cesin global de activo y pasivo y el traslado del
domicilio al extranjero, y la exclusin de socios requerirn el voto favorable de, al menos, dos
tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.
Para todos o algunos asuntos determinados, los estatutos podrn exigir un porcentaje de votos
favorables superior al establecido por la ley, sin llegar a la unanimidad.
Los estatutos podrn exigir, adems de la proporcin de votos legal o estatutariamente

establecida, el voto favorable de un determinado nmero de socios.
- Toma de acuerdos en la S.A:
En la sociedad annima los acuerdos sociales se adoptarn por mayora ordinaria de los votos de
los accionistas presentes o representados.
Para la adopcin de los acuerdos a que se refiere el quorum reforzado en casos especiales,
ser necesario el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta
cuando en segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por ciento
o ms del capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento.
Los estatutos sociales podrn elevar las mayoras previstas en los apartados anteriores.
65
- Redaccin del Acta de la Junta:
Todos los acuerdos sociales debern constar en acta.
El acta deber ser aprobada por la propia junta al final de la reunin o, en su defecto, y dentro
del plazo de quince das, por el presidente de la junta general y dos socios interventores, uno en
representacin de la mayora y otro por la minora.
Los acuerdos sociales podrn ejecutarse a partir de la fecha de la aprobacin del acta en la que
consten.
*) Acta notarial (cuando las Juntas son conflictivas se lleva a un notario a la sesin para que sea
l quien levante el acta):
Los administradores podrn requerir la presencia de notario para que levante acta de la junta
general y estarn obligados a hacerlo siempre que, con cinco das de antelacin al previsto para
la celebracin de la junta, lo soliciten socios que representen, al menos, el uno por ciento del
capital social en la sociedad annima o el cinco por ciento en la sociedad de responsabilidad
limitada. En este caso, los acuerdos slo sern eficaces si constan en acta notarial.
El acta notarial no se someter a trmite de aprobacin, tendr la consideracin de acta de la

junta y los acuerdos que consten en ella podrn ejecutarse a partir de la fecha de su cierre.
- Impugnacin de acuerdos sociales:
Son impugnables los acuerdos sociales que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o
lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros.
Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley (normas imperativas). Los dems acuerdos a que se
refiere el apartado anterior sern anulables.
No ser procedente la impugnacin de un acuerdo social cuando haya sido dejado sin efecto o
sustituido vlidamente por otro.
- Caducidad de la accin de impugnacin:
La accin de impugnacin de los acuerdos nulos caducar en el plazo de un ao. Quedan

exceptuados de esta regla los acuerdos que por su causa o contenido resultaren contrarios al
orden pblico (nulidad absoluta o radical) pues no caducarn nunca.
La accin de impugnacin de los acuerdos anulables (se oponen a los estatutos o lesionan el
inters social, a los socios o a terceros establecindose una relacin de causalidad) caducar a
los cuarenta das.
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- Legitimados para impugnar:
a) Para la impugnacin de los acuerdos nulos estn legitimados todos los socios, los
administradores y cualquier tercero que acredite inters legtimo.
b) Para la impugnacin de acuerdos anulables estn legitimados los socios asistentes a la junta
que hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido
ilegtimamente privados del voto, as como los administradores.
Las acciones de impugnacin debern dirigirse contra la sociedad.
. Los socios que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado podrn intervenir a su costa en
el proceso para mantener su validez.
2. ADMINISTRADORES:
Es competencia de los administradores la gestin y la representacin de la sociedad en los

trminos establecidos en esta Ley.
Constituyen el rgano de gestin y representacin de la sociedad frente a terceros. La

administracin es una tarea amplia; direccin de la actividad empresarial, organizacin de la
sociedad, funcionamiento de los rganos y conexin de las relaciones internas.
La Junta es la que nombra a los Administradores y la que los puede destituir, aunque no se haya
previsto en el orden del da de la Junta.
Los administradores han de ejecutar los acuerdos tomados en la Junta. En las S.A, los
administradores actan de manera independiente a la Junta, mientras que en las S.L, salvo
disposicin contraria de los estatutos, la Junta General de Socios impartir o someter a
autorizacin la adopcin por dicho rgano de decisiones o acuerdos sobre determinados asuntos
de gestin, sin perjuicio del mbito de poder de representacin de este rgano.
- Formas que puede adoptar en las Sociedades de Capital:
La administracin de la sociedad se podr confiar a un administrador nico, a varios

administradores que acten de forma solidaria o de forma conjunta o a un consejo de
administracin.
b) En la sociedad annima, cuando la administracin conjunta se confe a dos administradores,

stos actuarn de forma mancomunada y, cuando se confe a ms de dos administradores,
constituirn consejo de administracin.
c) En la sociedad de responsabilidad limitada los estatutos sociales podrn establecer distintos

modos de organizar la administracin atribuyendo a la junta de socios la facultad de optar
alternativamente por cualquiera de ellos sin necesidad de modificacin estatutaria.
67
Todo acuerdo que altere el modo de organizar la administracin de la sociedad, constituya o no

modificacin de los estatutos sociales, se consignar en escritura pblica y se inscribir en el
Registro Mercantil; constituyendo en el caso de las S.A una modificacin de los estatutos,
mientras que para el caso de las S.L el cambio en el rgano puede recogerse como actuacin
legtima por los estatutos sin que suponga un cambio de los mismos.
Cuando los estatutos establezcan solamente el mnimo y el mximo, corresponde a la junta

general la determinacin del nmero de administradores, sin ms lmites que los establecidos
por la ley.
- Nombramiento y aceptacin:
La competencia para el nombramiento de los administradores corresponde a la junta de socios

sin ms excepciones que las establecidas en la ley.
En defecto de disposicin estatutaria, la junta general podr fijar las garantas que los
administradores debern prestar o relevarlos de esta prestacin.
El nombramiento de los administradores surtir efecto desde el momento de su aceptacin.
- Requisitos subjetivos:
Los administradores de la sociedad de capital podrn ser personas fsicas o jurdicas; en caso de
ser nombrado administrador una persona jurdica, ser necesario que sta designe a una sola
persona natural para el ejercicio permanente de las funciones propias del cargo. La revocacin
de su representante por la persona jurdica administradora no producir efecto en tanto no
designe a la persona que le sustituya. Esta designacin se inscribir en el Registro Mercantil.
Salvo disposicin contraria de los estatutos, para ser nombrado administrador no se requerir la
condicin de socio.
- Prohibiciones para ser administrador:
No pueden ser administradores los menores de edad no emancipados, los judicialmente

incapacitados, las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal mientras no haya
concluido el perodo de inhabilitacin fijado en la sentencia de calificacin del concurso y los
condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden
socioeconmico, contra la seguridad colectiva, contra la Administracin de Justicia o por
cualquier clase de falsedad, as como aqullos que por razn de su cargo no puedan ejercer el
comercio.
Tampoco podrn ser administradores los funcionarios al servicio de la Administracin pblica

con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de las sociedades de que
se trate, los jueces o magistrados y las dems personas afectadas por una incompatibilidad legal.
68
- Supuestos especiales de cese de administradores de la sociedad annima.
Los administradores que estuviesen incursos en cualquiera de las prohibiciones legales debern
ser inmediatamente destituidos, a solicitud de cualquier accionista, sin perjuicio de la
responsabilidad en que puedan incurrir por su conducta desleal.
Los administradores y las personas que bajo cualquier forma tengan intereses opuestos a los de
la sociedad cesarn en su cargo a solicitud de cualquier socio por acuerdo de la junta general.
- Nombramiento y aceptacin:
La competencia para el nombramiento de los administradores corresponde a la junta de socios

sin ms excepciones que las establecidas en la ley.
En defecto de disposicin estatutaria, la junta general podr fijar las garantas que los
administradores debern prestar o relevarlos de esta prestacin.
El nombramiento de los administradores surtir efecto desde el momento de su aceptacin.
- Inscripcin del nombramiento:
El nombramiento de los administradores, una vez aceptado, deber ser presentado a inscripcin
en el Registro Mercantil haciendo constar la identidad de los nombrados y, en relacin a los
administradores que tengan atribuida la representacin de la sociedad, si pueden actuar por s
solos o necesitan hacerlo conjuntamente.
La presentacin a la inscripcin deber realizarse dentro de los diez das siguientes a la fecha de
la aceptacin.
- Duracin del cargo:
Los administradores de la sociedad de responsabilidad limitada ejercern su cargo por tiempo

indefinido, salvo que los estatutos establezcan un plazo determinado, en cuyo caso podrn ser
reelegidos una o ms veces por perodos de igual duracin.
Los administradores de la sociedad annima ejercern el cargo durante el plazo que sealen los
estatutos sociales, que no podr exceder de seis aos y deber ser igual para todos ellos.
Los administradores podrn ser reelegidos para el cargo, una o varias veces, por perodos de
igual duracin mxima.
- Caducidad del cargo:
El nombramiento de los administradores caducar cuando, vencido el plazo, se haya celebrado

junta general o haya transcurrido el plazo para la celebracin de la junta que ha de resolver
sobre la aprobacin de las cuentas del ejercicio anterior.
69
- Administradores suplentes:
Salvo disposicin contraria de los estatutos sociales, podrn ser nombrados suplentes de los
administradores para el caso de que cesen por cualquier causa uno o varios de ellos. El
nombramiento y aceptacin de los suplentes como administradores se inscribirn en el Registro
Mercantil una vez producido el cese del anterior titular.
Si los estatutos sociales establecieran un plazo determinado de duracin del cargo de

administrador, el nombramiento del suplente se entender efectuado por el perodo pendiente de
cumplir por la persona cuya vacante se cubra.
- Los administradores tienen una serie de deberes inherentes a su cargo:
- Deber de diligente administracin:
Los administradores desempearn su cargo con la diligencia de un ordenado

empresario.
Cada uno de los administradores deber informarse diligentemente de la marcha de la
sociedad.
- Deber de lealtad:
Los administradores desempearan su cargo como un representante leal en defensa del

inters social, entendido como inters de la sociedad, y cumplirn los deberes impuestos
por las leyes y los estatutos.
- Prohibicin de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condicin de administrador:
Los administradores no podrn utilizar el nombre de la sociedad ni invocar su condicin

de administradores de la misma para la realizacin de operaciones por cuenta propia o
de personas a ellos vinculadas.
Sern personas vinculadas a los administradores.
a. El cnyuge del administrador o las personas con anloga relacin de afectividad.

b. Los ascendientes, descendientes y hermanos del administrador o del cnyuge del
administrador.
c. Los cnyuges de los ascendientes, de los descendientes y de los hermanos del
administrador.
d. Etc.
- Prohibicin de aprovechar oportunidades de negocio:
Ningn administrador podr realizar, en beneficio propio o de personas a l vinculadas,

inversiones o cualesquiera operaciones ligadas a los bienes de la sociedad, de las que
70
haya tenido conocimiento con ocasin del ejercicio del cargo, cuando la inversin o la
operacin hubiera sido ofrecida a la sociedad o la sociedad tuviera inters en ella,
siempre que la sociedad no haya desestimado dicha inversin u operacin sin mediar
influencia del administrador.
- Situaciones de conflicto de intereses:
Los administradores debern comunicar al consejo de administracin y, en su defecto, a

los otros administradores o, en caso de administrador nico, a la junta general cualquier
situacin de conflicto, directo o indirecto, que pudieran tener con el inters de la
sociedad.
El administrador afectado se abstendr de intervenir en los acuerdos o decisiones
relativos a la operacin a que el conflicto se refiera.
Los administradores debern, asimismo, comunicar la participacin directa o indirecta
que, tanto ellos como las personas vinculadas tuvieran en el capital de una sociedad con
el mismo, anlogo o complementario gnero de actividad al que constituya el objeto
social, y comunicarn igualmente los cargos o las funciones que en ella ejerzan.
Las situaciones de conflicto de intereses sern objeto de informacin en la memoria.
- Prohibicin de competencia:
Los administradores no podrn dedicarse, por cuenta propia o ajena, al mismo, anlogo
o complementario gnero de actividad que constituya el objeto social, salvo
autorizacin expresa de la sociedad, mediante acuerdo de la junta general, a cuyo efecto
debern realizar la comunicacin prevista en el artculo anterior.
En la sociedad de responsabilidad limitada cualquier socio podr solicitar del juez de lo
mercantil del domicilio social el cese del administrador que haya infringido la
prohibicin anterior.
En la sociedad annima, a peticin de cualquier accionista, la junta general resolver
sobre el cese de los administradores que lo fueren de otra sociedad
- Deber de secreto:
Los administradores, aun despus de cesar en sus funciones, debern guardar secreto de
las informaciones de carcter confidencial, estando obligados a guardar reserva de las
informaciones, datos, informes o antecedentes que conozcan como consecuencia del
ejercicio del cargo, sin que las mismas puedan ser comunicadas a terceros o ser objeto
de divulgacin cuando pudiera tener consecuencias perjudiciales para el inters social.
Se exceptan del deber a que se refiere el apartado anterior los supuestos en que las
leyes permitan su comunicacin o divulgacin a tercero o que, en su caso, sean
requeridos o hayan de remitir a las respectivas autoridades de supervisin, en cuyo caso
la cesin de informacin deber ajustarse a lo dispuesto por las leyes.
71
Cuando el administrador sea persona jurdica, el deber de secreto recaer sobre el

representante de sta, sin perjuicio del cumplimiento de la obligacin que tengan de
informar a aqulla.
- Poder de representacin (representacin orgnica):
En la sociedad de capital la representacin de la sociedad, en juicio o fuera de l, corresponde a

los administradores en la forma determinada por los estatutos, sin perjuicio de lo dispuesto en el
apartado siguiente.
La atribucin del poder de representacin se regir por las siguientes reglas:
a) En el caso de administrador nico, el poder de representacin corresponder necesariamente a

ste.
b) En caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada

administrador, sin perjuicio de las disposiciones estatutarias o de los acuerdos de la junta sobre
distribucin de facultades, que tendrn un alcance meramente interno.
En la sociedad de responsabilidad limitada, si hubiera ms de dos administradores conjuntos, el

poder de representacin se ejercer mancomunadamente al menos por dos de ellos en la forma
determinada en los estatutos. Si la sociedad fuera annima, el poder de representacin se
ejercer mancomunadamente.
b) En el caso de consejo de administracin, el poder de representacin corresponde al propio

consejo, que actuar colegiadamente. No obstante, los estatutos podrn atribuir el poder de
representacin a uno o varios miembros del consejo a ttulo individual o conjunto (consejeros
delegados).
Cuando el consejo, mediante el acuerdo de delegacin, nombre una comisin ejecutiva o uno o
varios consejeros delegados, se indicar el rgimen de su actuacin.
- mbito del poder de representacin:
La representacin se extender a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en

los estatutos.
Cualquier limitacin de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle

inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a terceros.
La sociedad quedar obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa grave,
an cuando se desprenda de los estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el acto no est
comprendido en el objeto social.
72
- Remuneracin de los administradores:
El cargo de administrador es gratuito, a menos que los estatutos sociales establezcan lo contrario
determinando el sistema de retribucin.
a) En la sociedad de responsabilidad limitada, cuando la retribucin no tenga como base una

participacin en los beneficios, la remuneracin de los administradores ser fijada para cada
ejercicio por acuerdo de la junta general de conformidad con lo previsto en los estatutos.
En la sociedad de responsabilidad limitada cuando la retribucin tenga como base una

participacin en los beneficios, los estatutos sociales determinarn concretamente la
participacin o el porcentaje mximo de la misma, que en ningn caso podr ser superior al diez
por ciento de los beneficios repartibles entre los socios.
b) En la sociedad annima cuando la retribucin consista en una participacin en las ganancias,

solo podr ser detrada de los beneficios lquidos y despus de estar cubiertas las atenciones de
la reserva legal y de la estatutaria y de haberse reconocido a los accionistas un dividendo del
cuatro por ciento, o el tipo ms alto que los estatutos hubieran establecido.
En la sociedad annima la retribucin consistente en la entrega de acciones o de derechos de

opcin sobre las mismas o que est referenciada al valor de las acciones deber preverse
expresamente en los estatutos, y su aplicacin requerir un acuerdo de la junta general; el
acuerdo de la junta general expresar, en su caso, el nmero de acciones a entregar, el precio de
ejercicio de los derechos de opcin, el valor de las acciones que se tome como referencia y el
plazo de duracin de este sistema de retribucin.
*) Todo ello sin perjuicio de que el administrador, desempee adems otro cargo en la
Sociedad.
- Responsabilidad de los administradores:
Los administradores de derecho o de hecho (definidos por la jurisprudencia como los

administradores de derecho cuyo mandato a caducado sin haberse renovado pero que contina
en funciones; la sociedad dominante que dirige la sociedad dominada; el gerente que realmente
decide en la vida de la compaa), respondern frente a la sociedad, frente a los socios y frente a
los acreedores sociales, del dao que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los
estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo.
En ningn caso exonerar de responsabilidad la circunstancia de que el acto o acuerdo lesivo

haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general.
Todos los miembros del rgano de administracin que hubiera adoptado el acuerdo o realizado
el acto lesivo respondern solidariamente, salvo los que prueben que, no habiendo intervenido
en su adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o, conocindola, hicieron todo lo
conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron expresamente a aqul.
73
a) Accin social de responsabilidad.
La accin de responsabilidad contra los administradores se entablar por la sociedad,

previo acuerdo de la junta general, que puede ser adoptado a solicitud de cualquier
socio aunque no conste en el orden del da. Los estatutos no podrn establecer una
mayora distinta a la ordinaria para la adopcin de este acuerdo.
En cualquier momento la junta general podr transigir o renunciar al ejercicio de la
accin, siempre que no se opusieren a ello socios que representen el cinco por ciento del
capital social.
El acuerdo de promover la accin o de transigir determinar la destitucin de los
administradores afectados.
La aprobacin de las cuentas anuales no impedir el ejercicio de la accin de
responsabilidad ni supondr la renuncia a la accin acordada o ejercitada.
b) Legitimacin subsidiaria de la minora.
Los socios que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, podrn
solicitar la convocatoria de la junta general para que sta decida sobre el ejercicio de la
accin de responsabilidad.
Podrn tambin entablar conjuntamente la accin de responsabilidad en defensa del
inters social cuando los administradores no convocasen la junta general solicitada a tal
fin, cuando la sociedad no la entablare dentro del plazo de un mes, contado desde la
fecha de adopcin del correspondiente acuerdo, o bien cuando ste hubiere sido
contrario a la exigencia de responsabilidad.
c) Legitimacin subsidiaria de los acreedores para el ejercicio de la accin social.
Los acreedores de la sociedad podrn ejercitar la accin social de responsabilidad contra

los administradores cuando no haya sido ejercitada por la sociedad o sus socios, siempre
que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfaccin de sus crditos.
d) Accin individual de responsabilidad.
Quedan a salvo las acciones de indemnizacin que puedan corresponder a los socios y a
los terceros por actos de administradores que lesionen directamente los intereses de
aquellos.
74
CONSEJO DE ADMINISTRACIN (Tipo habitual en la S.A, mientras que en la S.L es el

administrador nico):
El consejo de administracin estar formado por un mnimo de tres miembros. Los estatutos
fijarn el nmero de miembros del consejo de administracin o bien el mximo y el mnimo,
correspondiendo en este caso a la junta de socios la determinacin del nmero concreto de sus
componentes.
En la sociedad de responsabilidad limitada, en caso de consejo de administracin, el nmero

mximo de los componentes del consejo no podr ser superior a doce.
*) En lo que se refiere a la representacin proporcional y para asegurar la representacin en el

Consejo de los pequeos accionistas, en la sociedad annima las acciones que voluntariamente
se agrupen, hasta constituir una cifra del capital social igual o superior a la que resulte de dividir
este ltimo por el nmero de componentes del consejo, tendrn derecho a designar los que,
superando fracciones enteras, se deduzcan de la correspondiente proporcin.
P.j: Si la sociedad tiene un capital de 10.000.000, las agrupaciones de accionistas que renan la
cifra de 1.000.000 pueden elegir a un administrador.
En el caso de que se haga uso de esta facultad, las acciones as agrupadas no intervendrn en la
votacin de los restantes componentes del consejo.
- Cooptacin (como exclusin al nombramiento del Consejo por la Junta General):
En la sociedad annima si durante el plazo para el que fueron nombrados los administradores se
produjesen vacantes sin que existieran suplentes, el consejo podr designar entre los accionistas
las personas que hayan de ocuparlas hasta que se rena la primera junta general.
- Organizacin y funcionamiento del consejo de administracin:
a) En la sociedad de responsabilidad limitada los estatutos establecern el rgimen de

organizacin y funcionamiento del consejo de administracin, que deber comprender, en todo
caso, las reglas de convocatoria y constitucin del rgano, as como el modo de deliberar y
adoptar acuerdos por mayora.
b) En la sociedad annima cuando los estatutos no dispusieran otra cosa, el consejo de

administracin podr designar a su presidente, regular su propio funcionamiento y aceptar la
dimisin de los consejeros.
- Convocatoria del consejo de administracin:
El consejo de administracin ser convocado por su presidente o el que haga sus veces.
Los administradores que constituyan al menos un tercio de los miembros del consejo podrn
convocarlo, indicando el orden del da, para su celebracin en la localidad donde radique el
75
domicilio social, si, previa peticin al presidente, ste sin causa justificada no hubiera hecho la
convocatoria en el plazo de un mes.
- Constitucin del consejo de administracin:
a) En la sociedad de responsabilidad limitada el consejo de administracin quedar vlidamente

constituido cuando concurran, presentes o representados, el nmero de consejeros previsto en
los estatutos, siempre que alcancen, como mnimo, la mayora de los vocales.
b) En la sociedad annima, el consejo de administracin quedar vlidamente constituido

cuando concurran a la reunin, presentes o representados, la mayora de los vocales.
- Adopcin de acuerdos por el consejo de administracin en la sociedad annima:
En la sociedad annima los acuerdos del consejo de administracin se adoptarn por mayora
absoluta de los consejeros concurrentes a la sesin. En la sociedad annima la votacin por
escrito y sin sesin slo ser admitida cuando ningn consejero se oponga a este procedimiento.
- Delegacin de facultades del consejo de administracin:
Cuando los estatutos de la sociedad no dispusieran otra cosa, el consejo de administracin podr
designar de su seno una comisin ejecutiva o uno o ms consejeros delegados, sin perjuicio de
los apoderamientos que pueda conferir a cualquier persona.
En ningn caso podrn ser objeto de delegacin la rendicin de cuentas de la gestin social y la
presentacin de balances a la junta general, ni las facultades que sta conceda al consejo, salvo
que fuese expresamente autorizado por ella.
La delegacin permanente de alguna facultad del consejo de administracin en la comisin

ejecutiva o en el consejero delegado y la designacin de los administradores que hayan de
ocupar tales cargos requerirn para su validez el voto favorable de las dos terceras partes de los
componentes del consejo y no producirn efecto alguno hasta su inscripcin en el Registro
Mercantil.
- Acta del consejo de administracin:
Las discusiones y acuerdos del consejo de administracin se llevarn a un libro de actas, que
sern firmadas por el presidente y el secretario.
- Impugnacin de acuerdos del consejo de administracin.
76
Los administradores podrn impugnar los acuerdos nulos y anulables del consejo de
administracin o de cualquier otro rgano colegiado de administracin, en el plazo de treinta
das desde su adopcin. Igualmente podrn impugnar tales acuerdos los socios que representen
un cinco por ciento del capital social, en el plazo de treinta das desde que tuvieren
conocimiento de los mismos y siempre que no hubiere transcurrido un ao desde su adopcin.
La impugnacin se tramitar conforme a lo establecido para la impugnacin de los acuerdos de

la junta general.
* AUDITORES:
Cuando la sociedad est obligada a auditarse o voluntariamente desee dotarse de este rgano,
ser necesario designar unos auditores de cuentas que precisamente auditen las Cuentas
Anuales.
77
CLASE REDUCIDA (19/10/2012).
BLOQUE I. PREGUNTAS DE RECAPITULACIN.
PREGUNTA 1
1.- Bajo qu modos (legales) se organizan las empresas?
Para responder a esta pregunta, lo primero que debemos decir es que las empresas se organizan
bajo la forma de Sociedades, la cual es la forma predominante puesto que con la Sociedad se
ahorran costes; desde la perspectiva del coste de contratacin.
Pero como bien sabemos, es que estas Sociedades pueden bien pertenecer al mundo del D. Civil
en el caso de las Sociedades civiles, o bien pueden corresponderle al D. Mercantil
Sociedades mercantiles. En ambos casos no obstante, conviene destacar que las sociedades,
son en su conjunto, las asociaciones de Derecho Privado e inters particular. Por ello, la
distincin entre sociedades civiles y mercantiles se determina por la actividad, dependiendo de
si el objeto es o no mercantil (art. 1.1 del C. Comercio); no son actividades mercantiles por
ejemplo la actividad agrcola, ganadera, forestal y artesanal; pues se considera que no existe una
complejidad de elementos para la consideracin de empresa a esa unidad productiva.
Lo cierto es que, para realizar una actividad econmica empresarial, el tipo ms usado es el de
Sociedad Mercantil, y dentro de ste, la Sociedad Capitalista.
Cules son las caractersticas de las sociedades capitalistas, por oposicin a las
personalistas? Y de las sociedades abiertas por oposicin a las cerradas?
En el caso de las Sociedades Personalistas los socios son elegidos por su especial
vinculacin con la sociedad, su objeto social, o un inters directo en base a sus circunstancias
personales; es decir, los socios son escogidos por su importancia potencial en la labor
econmica de la empresa. De ah que la transmisin del carcter de socio sea por tanto un
trmite complejo, pues se han tenido que observar ciertas circunstancias determinantes para
otorgar tal condicin.
Por el contrario, en el caso de las Sociedades de Capital lo importante no son las

circunstancias personales sino la aportacin de capital privado a ese capital social de la propia
empresa.
La transmisin del carcter de socio es fcil (no requiere el consentimiento de los dems socios
como en el caso de las Sociedades Personales).
En este caso tambin, los socios no responden de la deuda de la Sociedad con carcter
subsidiario, siendo declarada entonces en concurso de acreedores, pero no respondiendo de
manera subsidiaria (aunque existen sociedades de capitales con elementos personalistas:
Sociedad Comanditaria por Acciones).
78
Por su parte, en las Sociedades Abiertas, la gestin de la Sociedad es ajena a los

propios socios, encomendndose sta a profesionales con poderes suficientes para poder realizar
las funciones propias del giro o trfico mercantil (suelen ser la Sociedades de Capitales y en
especial, las Sociedades Cotizadas).
Mientras que en las Sociedades Cerradas la gestin se lleva a cabo directamente por los propios
socios, pues son stos los que se ocupan de satisfacer las necesidades del ente societario para
que pueda actuar en el trfico eficazmente (con carcter general son las Sociedades
Personalistas, aunque tambin pueden serlo las de Capital, es el caso de las S.R.L Sociedad
capitalista de carcter cerrado).
Cules son los motivos que pueden conducir a los socios a elegir un tipo u otro? Qu
tipo/s predominan/n y por qu?
Con esto, no es extrao que los tipos que predominen sean entonces las sociedades de capital
con una gestin abierta siendo los motivos que conducen a esta eleccin:
- La posibilidad de limitar la responsabilidad por deudas, al capital aportado previamente. Es

decir, si escogemos como modelo societario las Sociedades de Capital, nos aseguramos como
norma general que vamos a limitar la responsabilidad social siendo imposible (salvo casos
excepcionales) que traslademos la responsabilidad patrimonial a nuestro propio patrimonio, no
debiendo responder entonces ms que por lo aportado. Mientras que si escogemos las
sociedades personalistas, la responsabilidad patrimonial personal tendr carcter subsidiario
frente a la responsabilidad de la sociedad.
- La facilidad para la transmisin de la consideracin de socio. Por ello, tambin se muestra de

manera preferente la eleccin de sociedades de capital frente a las personalistas, ya que se puede
integrar un socio por el simple desembolso de un patrimonio que revierta en la sociedad, as
como encomendar la ges
- La especializacin y ausencia de riego en la gestin. Pues si escogemos tipos societarios

abiertos, podemos encomendar la gestin a personas cualificadas y especializadas en un mbito
econmico concreto, pudiendo exigir responsabilidad directa por su actuacin.
Cul es el modo predominante?

Por ello, sin duda los tipos societarios generalizados en la prctica (significacin econmica)
son las Sociedades de Capital, y dentro de stas, sin duda, el tipo ms usado es la S.R.L ya que
el capital mnimo exigido es el menor (recordemos que son 3.000 frente a 60.000) ayudados
en la reforma comunitaria de 1989 que subi el capital de constitucin de las S.A. a los 60.000
actuales; pasando a convertirse todas en S.R.L.
As tambin es motivo fundamental el hecho de que el rgimen de funcionamiento interno es

ms flexible, pues sus normas son generalmente de carcter dispositivo; los estatutos pueden
salvar las regulaciones legales (no en vano si observamos la LSC en lo referente a las mismas
podemos ver como comienza con la expresin salvo que los estatutos dispongan otra cosa).
79
PREGUNTA 2
2.- Cul es la causa del contrato de sociedad?

En lo referente a la causa del contrato de Sociedad, hemos de decir que no ha sido un concepto
que digamos pacfico.
- Desde la consideracin tradicional de Sociedad, la causa de la misma era el nimo de lucro,

apoyada por la intencionalidad de los arts. 116 del C. Comercio y 1.665 del C Civil, de los
cuales subyace que la obtencin de una ganancia es elemento central.
- Pero con el tiempo, se ha observado una concepcin amplia de sociedad, como conjunto de
personas con un inters comn al que se supeditan y por el cual se organizan, sin que este tenga
que ser necesariamente el nimo de lucro.
En favor de esta segunda posicin, se nos plantean ejemplos reales del problema que supone
contemplar el nimo de lucro como elemento esencial, pues existen entidades que no tienen ese
fin lucrativo y operan en el Mercado como es el caso (paradigmtico) de los empresarios
pblicos, aunque tambin existen mutualidad, cooperativa de consumo, etc.
Aparte de constatar esta realidad existen normas que apoyan esta tesis. Tomando como ejemplo
la Ley de Sociedades de Capitales, vemos como nos dice que son sociedades mercantiles
cualquiera que sea su objeto. Y este cualquiera que sea su objeto, no integra solo el fin
lucrativo, sino cualquier objeto.
Por ltimo, basta con observar las agrupaciones de inters econmico; las cuales son un tipo
especial de Sociedad creadas simplemente para dar servicios a sus socios (p.j: para fabricar una
presa, varias sociedades se renen en una agrupacin de inters econmico) y reguladas por la
Ley de Agrupaciones de Inters Econmico; que en su articulado nos dice que es una Sociedad
sin carcter lucrativo.
Puede declararse nula una sociedad por ausencia o falsedad de dicho contrato?
Lo primero que ha de quedar claro respecto a las Sociedades es que, como bien nos dice el art.
20.2 del C. Comercio, es que la inscripcin de las mismas no produce efectos extintivos de los
vicios que sta adolezca en su proceso de constitucin.
Con ello tenemos que una sociedad habiendo sido inscrita, puede operar vlidamente en el
trfico, aunque adolezca de un vicio respecto a la causa de su constitucin (exceptuando la
sociedad ilcita).
Esto es consecuencia de la denominada sociedad de hecho de origen francs, la cual se

encarga de la proteccin de los terceros relacionados con ella, mediante el mantenimiento del
tipo societario (considerando deliberadamente la falta de vicio) hasta que se produzca el paso
al periodo liquidatorio de las relaciones jurdicas existentes.
Rige por tanto un principio protector en base al cual la nulidad es algo excepcional y tasado,
que se puede producir slo por circunstancias de una gran trascendencia y que viene recogido en
80
los arts. 56 y 57 de la Ley de Sociedades de Capital; siendo los efectos en los dems casos la
conservacin del ente hasta su liquidacin.
Por tanto, como en el propio art. 56 de la mencionada ley, no viene recogida como causa de
nulidad la ausencia o falsedad del contrato societario, podemos decir (en base al art. 56.2
TRLSC) que no puede declararse nula la Sociedad, sin olvidar los efectos a los que conllevara
no obstante la falsedad de dicho contrato.
Atendiendo a las causas y efectos de nulidad de la sociedad, Qu carencias posee y que

problemas normativos plantea?
En relacin con el hecho de sistematizar las causas que sirven para la nulidad de la sociedad,
aun cuando su resultado sea el mismo que en otros vicios no tasados, se plantea un problema.
Pues se dota del mismo rgimen jurdico a situaciones que son heterogneas completamente. Se
ha regulado de manera tal, que se permite la relacin en el trfico jurdico de un sujeto/persona
jurdica que no cumple con los requisitos legales para la formacin de la voluntad en trminos
ordinarios, es decir, adolece de un vicio anulatorio que en circunstancias normales impedira
cualquier tipo de operacin en el trfico, y aun as este sujeto puede relacionarse aun cuando el
resultado final sea la liquidacin de esas realidades jurdicas surgidas.
Qu divergencias encuentra con el rgimen de la nulidad de los contratos? Qu posibles

razones encuentra para estas divergencias entre el rgimen de los contratos y el de las
sociedades?
La divergencia sin duda se centra en la taxatividad de las propias causas, pues el art. 56 de la
Ley de Sociedades de capital enuncia de manera clara las mismas.
Mientras, el C. Civil. nos revela una generalidad de posibles causas de nulidad, encerradas en
dos conjuntos muy amplios al ser nulos los contratos sin causa, o bien con causa ilcita.
A parte de esto, la segunda de las diferencias entre uno y otro tipo (quizs todava ms
significativa que la anterior) sea el efecto que produce ese vicio de nulidad. Pues para los
contratos con carcter general, la nulidad en la causa priva de efectos al contrato, es decir, esos
efectos es tunc que propicia la declaracin, hace que se vuelva la realidad inicial pues se
entiende que el contrato no ha existido desde nunca; obligando con ello, como bien nos dice el
art. 1.303 del C. Civil a la restitucin integra de lo dado.
Las razones para esta divergencia de regmenes se encuentra en la complejidad real de una
sociedad, partiendo desde su consideracin como nexo contractual (entendida esto, como una
multiplicidad de contratos integrados en un todo orgnico) que hace que sea difcil el posible
reintegro de lo ya dado en cada contrato firmado por la persona jurdica. A lo que sin duda hay
que sumar el elemento protector, pues el Legislador ha querido que impere la proteccin de
terceros en este tipo de relaciones, con entes societarios manteniendo una realidad social hasta
la liquidacin de la propia sociedad viciada.
81
PREGUNTA 3
3.- A quin le corresponde la representacin orgnica de la sociedad esencial y

necesariamente?
Conviene de manera clara, para dar respuesta a esta pregunta, observar el TRLSC en lo que se
refiera a la capacidad de representacin dentro de una Sociedad.
En este sentido, sern los arts. 209 y ss. los que nos ilustren sobre qu parte de la organizacin
de un sociedad tiene encomendadas las funciones de representacin, pues como nos introduce
ya el propio art. 209 es competencia de los administradores la gestin y la representacin de la
sociedad en los trminos establecidos en esta Ley (TRLSC).
Si continuamos ahondando en el propio texto, veremos como ste se encargar de exponer las
posibilidades en las que esos administradores habrn de materializarse; constituyendo por tanto
una imposicin ex lege la propia forma de esa representacin. Por ello, ese rgano de
administracin puede contemplarse como:
- Un administrador nico.
- Varios administradores que acten de forma solidaria o de forma conjunta.
- Un consejo de administracin.
* No obstante dependiendo del tipo societario se ver limitada la posibilidad de utilizar un tipo
u otro.
Cabe otorgar dicho poder a favor de terceros?,
Debemos decir que en lo que se refiere al poder (como tal) de representacin orgnica , no es
delegable a nadie que no sea el que lo tiene atribuido ex lege. No obstante, en el seno de una
sociedad lo que se puede delegar es el poder de representacin para actuaciones concretas, lo
que constituira el poder de representacin voluntaria.
Por ello si es posible el otorgamiento de un poder concreto de representacin discrecional
(representacin voluntaria) en favor de terceros, existiendo de manera conjunta con esa
representacin legal que marca el TRLSC en la figura del rgano de administracin.
Quin tiene el poder para dicho otorgamiento?
El poder proviene del propio empresario, es decir, de la Sociedad entendida como un todo.
Por ello, como sabemos que la sociedad es un sujeto que necesita de un rgano colectivo que
conforme su voluntad, para el nombramiento del rgano de administracin debemos atender a
lo previsto en el art. 214.1 del TRLSC, el cual nos dice que la competencia para el
nombramiento de los administradores corresponde a la junta de socios sin ms excepciones que
las establecidas en la ley.
Pero esto tambin sirve para el caso de la representacin voluntaria pues, en atencin a esto, es
la Junta General la que rene la voluntad colectiva de todos los socios. Siendo entonces el
rgano de administracin, un simple ejecutor de la voluntad de la Sociedad, que como tal,
82
tendr permitido actuar mediante el administrador (con poderes suficientes) para dotar de poder
de representacin a su vez al apoderado.
Por lo tanto, la funcin del administrador se limita simplemente a acudir ante el notario y
acreditar su posicin (aportando la escritura de nombramiento como administrador; en la cual se
reflejan as mismo sus poderes) para poder otorgar dentro de sus propios poderes, esa facultad
de representacin al apoderado.
Puede la Junta General de Accionistas ostentar la representacin orgnica de la

sociedad? (Consulte la STS de 14 de marzo de 1996).
No, pues la representacin es una potestad propia del rgano de administracin por ms que la
Junta General de Accionistas sea el gora representativa de los intereses sociales. Es decir, l
Junta General se ocupa de la representacin a efectos internos, pero la ejecucin de esa decisin,
ha de llevarse a cabo por las personas con poderes y facultades para ello (representacin
orgnica o voluntaria).
No en vano, como se nos muestra en la Resolucin 26-02-1991 o 1-03-1993 de la Direccin

General de los Registros y del Notariado la Junta carece de facultades representativas.
PREGUNTA 4
4.- Cuatro socios firman la escritura de constitucin de una SA. Uno de ellos (socio 1)
firma en nombre de la sociedad un contrato con un proveedor con anterioridad a dicha
firma.
En el caso concreto, nos encontramos ante una situacin prevenida en el art. 36 del TRLSC bajo
el cual este opera. En el precepto se nos dice que por los actos y contratos celebrados en
nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro Mercantil, respondern
solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado
condicionada a la inscripcin y, en su caso, posterior asuncin de los mismos por parte de la
sociedad.
Por lo tanto, como no sabemos si en el caso concreto ha quedado efectivamente condicionada la

eficacia del contrato a la ulterior inscripcin en el Registro, debemos decir a priori que el
socio firmante deber responder del contrato celebrado; pues como sabemos sin la inscripcin
en el Registro no existe sociedad, entendida como sujeto capaz de realizar actos en el Mercado,
lo cual implica que no pueda ser parte, debiendo entonces tomar esa posicin el que firma por
ella.
Entre la fecha de la firma y la fecha de inscripcin en el Registro Mercantil, dos de los

socios (socio 2 y socio 3), uno de ellos administrador, comprometen a la sociedad al pago
de honorarios de notario y registrador para la inscripcin de la sociedad, y suscriben
sendos contratos en nombre de la sociedad, por un prstamo bancario, y con un cliente.
Determine la responsabilidad de socios, socios administradores, dems socios y sociedad.
83
En este caso se trata, como se desprende del enunciado, de una sociedad en formacin. Ser
entonces el art. 37 del mismo texto legal el que nos de la respuesta a tal supuesto de hecho al
decir que por los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la sociedad, por los
realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la
fase anterior a la inscripcin y por los estipulados en virtud de mandato especfico por las
personas a tal fin designadas por todos los socios, responder la sociedad en formacin con el
patrimonio que tuviere.
Los socios respondern personalmente hasta el lmite de lo que se hubieran obligado a

aportar.
Por lo tanto, quedar vinculado de manera directa el capital social atribuido a esa sociedad en
formacin y de manera subsidiaria el patrimonio de los socios hasta el lmite de lo aportado.
PREGUNTA 5
5.- D. Jos Rodrguez, propietario y gerente de la mercantil TIEN21, SA. de Madrid, se ha

encontrado con la sorprendente noticia de que uno de sus clientes COCINAS HERMAL,
SL. que le deba las tres ltimas facturas por importe de 4.500 euros, ha sido declarado
insolvente por un juzgado de la ciudad.
D. Jos Rodrguez se plantea la posibilidad de reclamar dicha deuda a D. Carlos Gmez y

a MONTAJES HERMAL, SA. Al primero por su solvencia y por ser junto con Carmen
Posadilla administrador de COCINAS HERMAL, SL., y a su vez director de MONTAJES
HERMAL, SA. A MONTAJES HERMAL, SA., porque entiende que son la misma
empresa puesto que tienen ambas el mismo domicilio social en Legans, Calle Lagasca, n.1
(as como el mismo telfono de contacto).
MONTAJES HERMAL, SA., es una sociedad constituida en 2005 con un capital social de
60.000 euros y tiene en la actualidad 6 socios. Por su parte COCINAS HERMAL, SL., se
constituy en 2007 con un capital de 3.000 euros y cuenta con 3 socios, D. Carlos, Da.
Carmen y el esposo de esta.
Asesore a D. Jos sobre las posibilidades de su pretensin.
(Para la resolucin del caso consulte las SSTS vistas en clase de 3 de junio de 1991 y 10 de
marzo de 2005).
En primer lugar, conviene dar unas notas sobre lo que consideramos la doctrina del
levantamiento de velo. ste, es una institucin integrada por la prctica judicial que evita que
el empresario traslade el riesgo de su actividad econmica a los terceros que se relacionen
jurdicamente con l; pues no se debe pasar por alto que el empresario profesional asume los
riesgo inherentes a su profesin.
Dicho lo cual, es de vital importancia entender la propia finalidad de dicho instrumento jurdico
tal y como nos dice la STS 1105/2007, de 29 de octubre: "e trata, en todo caso, de evitar que se
utilice la personalidad jurdica de una sociedad como un medio o instrumento defraudatorio, o
con un fin fraudulento". Pues como contina diciendo el mismo Tribunal en su STS 874/2011,
de 20 de diciembre: "la tesis de la recurrente conducira a que en todo caso de incumplimiento
84
contractual de una persona jurdica respondiera automticamente su socio mayoritario o su

administrador nico, lo cual no solo se opone a la personalidad jurdica propia de las
sociedades mercantiles y al rgimen legal de responsabilidad de sus administradores sino
tambin a la propia existencia legal de sociedades unipersonales con personalidad jurdica
propia y diferente de la de su socio nico".
Por lo que subyace del enunciado, cabra pensar en primera instancia que podra aplicarse dicha
doctrina, pues se podra entender que existe un control de varias sociedades por parte de una
misma persona (motivo que el Tribunal Supremo enumera en su Sentencia 83/2011, de 1 de
marzo), ya que el director de Cocinas Hermal S.L es el mismo que el de Montajes Hermal S.A.
Bajo mi sincero punto de vista (pues se pide consejo) le recomendara que no fuera por esta va,
y directamente se sometiese al ulterior concurso, pues considero que no es un elemento
suficientemente determinante que el director de una sociedad sea socio de la otra.
Adems es normal, a mi juicio, que tengan esa identidad de domicilio social o lnea telefnica,
pues puede entenderse que las dos empresas se complementan en el Mercado en cuanto a los
servicios que comprenden en su actividad econmica (venta e instalacin). Sin que ello tenga
que considerarse a una sociedad como instrumento de otra sometida a decisiones unitarias.
Y para terminar, no queda bajo ninguna circunstancia probada esa intencin defraudatoria, pues
la insolvencia puede sobrevenir en cualquier momento de la vida de una sociedad, sometindose
pues al cauce legal establecido; declaracin judicial de insolvencia.
PREGUNTA 6
6.- De las diferentes teoras sostenidas por la doctrina respecto al grupo de sociedades
(vase artculo EMBID IRUJO, J.M.), Cul es la recogida por nuestra legislacin?
Justifique brevemente su respuesta.
Antiguamente se segua el criterio que amparaba la Tesis de la unidad de decisin por la cual
exista grupo empresarial cuando las diferentes sociedades caminaban en torno a una misma
pauta. Es decir, se impona una decisin unitaria que se vala del desfavor de una, o una serie de
sociedades, en favor de otra.
Actualmente se ha arraigado la tesis del control, que viene recogida en el art. 42 C. Comercio.
Bajo esta perspectiva, existe grupo de sociedades cuando una sociedad ostente o pueda ostentar,
directa o indirectamente, el control de otra u otras.
As mismo nos da unas pautas para entender cuando se produce el control (mtodo indiciario),
pues no se define qu se entiende por grupo empresarial en ningn precepto. Y estas pautas se
resumen en que una sociedad, respecto de otra/s:
- Posea la mayora de los derechos de voto.
85
- Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del rgano de

administracin.
- Pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la mayora de los derechos
de voto.
- Haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del rgano de administracin.
Como vemos, introducido por el propio nombre de la Tesis (del control), en todos estos casos la
empresa dominate dispone del peso total en una decisin, aunque de la misma se derive un
perjuicio para las dems entes societarios.
La consecuencia de la formacin de grupos empresariales es la obligacin de llevar una
contabilidad consolidada; obligacin de la consolidacin contable.
PREGUNTA 7
7.- Cmo se definen los conflictos que pueden surgir entre los diferentes colectivos
involucrados en una sociedad? Entre quines se plantean? Qu tcnicas puede utilizar el
ordenamiento para prevenir/solucionar estos problemas?.
Hace referencia a que en las Sociedades de Capital (Sociedades abiertas), la gestin se deja a
terceros pudindose generar problemas; problemas de agencia, en cuanto a que stos
agentes de los socios (administradores y otros gestores) pueden tener intereses diferentes a los
de los propios socios.
Por lo tanto los problemas de agencia suponen un choque entre los intereses de los socios y los
intereses de aquellas personas que, por su posicin en la empresa, pueden beneficiarse
directamente de actos que atenten contra la buena prctica empresarial.
Para que se eviten estas situaciones, las empresas pueden adoptar un cdigo voluntario y
consensuado de resolucin de conflictos (Cdigos de buen gobierno= Cdigo voluntario de
buen comportamiento).
Tambin, se pueden dotar de personas ajenas al rgano de administracin que fiscalicen las
conductas de estas personas en relacin con la actividad econmica de la empresa.
Por otra parte, se podra tambin beneficiar en forma de bonus a los gestores que practiquen
diligentemente su profesin. En definitiva, existen multitud de formas con las cuales acometer
este tipo de situaciones y todas ellas vlidas.
En caso de conflicto, el criterio final sobre la correccin de una decisin es el inters de la

sociedad o inters social Qu tipo de definicin de inters social han acogido
nuestros tribunales?
El inters social se yergue como la solucin a este tipo de conflictos, y se manifiesta (bajo la
teora Contractualista) como el inters de cada uno de los socios, por separado y bajo
consideracin autnoma, que forman parte de la Sociedad.
86
PREGUNTA 8
8.- berseering era una sociedad constituida conforme al Derecho holands demand a
NCC ante los tribunales alemanes
a. Supone la negacin de la capacidad jurdica a la sociedad constituida conforme al
Derecho de un Estado miembro una vulneracin del Derecho de establecimiento
consagrado en los arts. 43 y 48 TCE? (Examine la teora de la sede real)
Es prctica jurisprudencial arraigada (en estados como Alemania) para determinar la normativa
aplicable a una sociedad, seguir la teora de la sede real, segn la cual, la ley de la sociedad es
aquella donde el ente societario tenga su se sede real o efectiva. Es decir, la ley que rige una
sociedad es la ley del Estado en cuyo territorio se localice la administracin central; ley que rige
con carcter interno y externo respecto de las relaciones jurdicas de la sociedad. Por lo que para
la correcta constitucin de una sociedad (segn normativa alemana) sta ha de estarlo en el
lugar donde tiene su administracin (pues de lo contrario no se va a considerar la existencia de
una sociedad).
Esta teora, choca frontalmente con las consideraciones previstas por el TCE atentando respecto
a la libertad de establecimiento consagrada en los arts. 43 y 48 TCE. Como reza el art. 48 TCE,
las sociedades que podrn beneficiarse de dicha libertad de son aquellas sociedades
constituidas de conformidad con las legislacin de un Estado miembro y cuya sede
social, administracin central o centro de actividades se encuentre dentro de la
Comunidad.
De lo cual, podemos inferir que basta con que la constitucin de dicha sociedad se haya hecho
conforme a la normativa de un Estado miembro, teniendo su propia sede real dentro de la
Comunidad; esto se entiende si atendemos a la propia finalidad de la U.E como institucin
encargada a consagrar la libertad de circulacin, comercio y establecimiento dentro del territorio
comunitario.
b. Exige dicha libertad de establecimiento que la capacidad jurdica y procesal se

aprecien segn el Derecho del Estado de constitucin?
Con todo lo dicho, el propio fin teleolgico del Tratado es el reconocimiento de una
constitucin vlida, es decir la evidente formacin de una persona jurdica, capaz de ostentar
derechos y deberes y lo que es ms importante, ejercitarlos ante la jurisdiccin del Estado en el
cual se encuentre.
Por ello, la libertad de establecimiento exige que la capacidad jurdica y procesal se aprecie de
acuerdo a la normativa del Estado de constitucin, pues de otra manera se estaran creando no
barreras materiales, sino impedimentos procesales que tienen un mismo resultado; el
impedimento o restriccin a esa libertad de circulacin. Pues en todo caso resulta idntico no
reconoce la personalidad jurdica que el impedimento, desde el punto de vista procesal, para
entablar un litigio.
87
CASO PRCTICO. RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES.
Contenido de los hechos:
Nos encontramos con un holding, o grupo empresarial donde existe una sociedad DISTRIBUCIONES
UNIDAS S.A que acta como empresa matriz del resto del grupo, pues la nica actividad que posee es la
coordinacin de la participacin en las dems sociedades as como sus actividades.
GRUPO EMPRESARIAL/HOLDING: Art. 42 del C. Com.; cuando una sociedad ostenta o puede ostenta,
directa o indirectamente, el control de otra u otras.
Para ello se establece en el propio artculo un sistema de presunciones, donde habr grupo empresarial siempre
que la Sociedad Dominante, respecto de la Dependiente 1) posea la mayora de derechos de voto; 2) tenga la facultad
de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del rgano de administracin; 3) pueda disponer de la mayora
de los derechos de voto; 4) haya designado a la mayora de los miembros del rgano de administracin.
Como queda dicho entonces, DISTRIBUCIONES UNIDAS S.A acta como la cabeza de todo el entramado,
delimitando la poltica empresarial de todo el conjunto (vid. Organigrama 1).
NOTAS: GRUPO EMPRESARIAL. Licitud de constitucin de un Holding siempre y cuando este no

tenga fines ilcitos.
PRIMERO:
El Grupo, que hasta entonces habra sido un grupo familiar se enfrenta a una serie de cambios
estructurales, pues segn apuntan unos informes elaborados para ste, coinciden en la necesidad
de (en lo que a nosotros nos interesa) expandir el mercado en EE.UU a travs de la compra de
dos compaas:
Bestdeal.com Corp.
Trader Jim Corp.
La adquisicin de ambas sociedades se hizo sin el consentimiento de los socios fundadores, y

despus de un periodo en el que las prdidas haban dejado el valor de ambas sociedades en
mnimos histricos. La adquisicin se realiz parcialmente por Mercadina SA a travs de Betclo
Corp. (60% y 55%) y parcialmente por Juan que puso parte de su patrimonio (10% de las
acciones en ambos casos) y la adquisicin de participaciones por dos inversores
Estadounidenses (familia BUFFORT).
DISTRIBUCIONES UNIDAS MERCADINA S.A / Juan & Bufford
(Matriz del grupo empresarial) BETCLO Corp.
BESTDEAL.COM Corp. (60%) (55%) TRADER JIM Corp.
(pg. 4 y 6)
88
NOTAS: La adquisicin de las sociedades (Bestdeal. Com. Corp y Trader Jim Corp.) se hizo sin
el consentimiento de los socios fundadores.
Cuando la adquisicin se realiz:
1) Juan formaba parte del Consejo de Administracin de DISTRIBUCIONES UNIDAS S.A,

adems de ser nombrado como Director General para EE.UU (por DISTRIBUCIONES
UNIDAS S.A y MERCADINA S.A (pg. 6)) y Presidente y CFO (Director Financiero) en las
filiales.
2) Los Bufford actuaron como socios locales, pues fueron los principales suscriptores de las
participaciones despus de la salida a bolsa de las empresas del grupo. (pg. 2, 3 y 6).
Tras la adquisicin, la estructura de la sociedad debera quedar de la siguiente manera

(organigrama que D. Arturo Gonzlez Snchez y sus familiares aceptan):
1) Juan pasara a formar parte del Consejo de Administracin de DISTRIBUCIONES

UNIDAS S.A, as como tambin formara parte del Board of Directors (Junta Directiva/
Consejo de Administracin) de BETCLO Corp, BEST DEAL.COM Corp y JIM TRADER
CORP.
2) Los Bufford pasaran a formar parte del Consejo de Administracin de MERCADINA S.A,
as como tambin formaran parte del Board of Directors (Junta Directiva/ Consejo de
Administracin) de BETCLO Corp, BEST DEAL.COM Corp y JIM TRADER Corp.
(pg. 4)
NOTAS: El problema de todo esto, es que como sabemos Arturo y sus familiares (los cuales
poseen el 100% de las acciones del grupo; constituyen la Junta General al completo) aceptan la
nueva estructura (pg 5).
SEGUNDO:
Hechos.-
A parte de que la adquisicin se realiza sin el consentimiento de los socios fundadores (Familia
Gonzlez), se plantean dos hechos controvertidos:
1) En lo referente a TRADER JIM Corp. La sociedad haba estado dando prdidas por valor de
30-40 mill.$, pues sta se dedicaba a la importacin y distribucin mayorista de productos de
ropa y alimentacin provenientes de Latinoamrica y Asia.
- Lo que ocurri, es que estos flujos comerciales se cancelan y adems se paralizan las
negociaciones multilaterales con estos pases durante 3 aos.
89
- En febrero de 2010 el Gobierno de los EE.UU comunica la posibilidad de emprender otra vez
negociaciones, pero esta vez, en atencin a la consecucin de Tratados Bilaterales y Regionales
de Comercio.
- El 17 de noviembre de 2010 se vende la empresa a Wholesaling Corp.; empresa en la cual

Juan y Bufford Jr., adems de tener participaciones, poseen puesto en el Board (Consejo de
Administracin) . El precio de adquisicin fue de 450 mill.$, pero Juan se abstiene de la
decisin de venta en Betclo Corp y en Trader Jim Corp (recordemos que junto a los Bufford,
tiene un puesto en el Board).
- Entre enero y junio de 2011 se anuncia la firma de una serie de tratados en torno al problema
de importacin de estos productos.
2) En lo referente a Bestdeal.Com. Corp., se lleva a cabo la renovacin del Board y del

cuerpo directivo, por lo que Juan decide despedir a Michael Avitz Sr. Y Jr. Debiendo hacer
frente a 80 mill.$ por el despido de ambos (50/30 respectivamene).
Argumentacin.-
1) Juan argumenta que no era posible prever el desarrollo de los acontecimientos en materia de
Tratados Comerciales.
- Por otra parte, Juan hace referencia a la obsolescencia de las instalaciones y la imposibilidad
de aprovechamiento de los activos de la compaa Trader Jim Corp, pues ambas cosas
requeriran una inversin de 150 mill.$. ello influy en la venta de la empresa por un total de
450 mill.$ pues, Wholesaling Corp. si estaba en disposicin de aprovechar los activos de la
compaa adems de poseer un conocimiento mayor sobre el mercado mayorista.
NOTAS: La afirmacin de que no pudiera preverse la consecucin de tratados de libre comercio

es un tanto controvertida, pues el Ejecutivo de EE.UU anunci 8 meses antes de la venta de la
empresa que iba a revitalizar las relaciones comerciales con esos territorios.
Adems, pocos meses despus de la compra de la empresa por Wholesaling Corp. (empresa en
la que ambos sujetos tienen intereses y son administradores) se anuncia la firma de esos
tratados.
Por su parte, la imposibilidad de Trader Jim Corp. para hacerse con el control del mercado
mayorista se hubiera subsanado (segn el informe de una consultora) con un total de 80 mill.$
(no los 150 mill.$ que se argumentaron), habiendo reportado como beneficios 600 mill.$ en los
futuros 4 aos. Con ello, el valor de la compaa hubiera sido de 850 mill.$ frente a los 450
mill.$ por los que se vendi.
2) Juan explica que l no haba fijado los paquetes indemnizatorios, sino que se hizo al fundar la
compaa.
90
NOTAS: En lo referente a este despido, hubiera salido mucho mas rentable (en opinin de la
consultora) mantener a estas personas apartadas de la gestin y del Consejo de la empresa, pues
el sueldo que iban a percibir era infinitamente menor que la indemnizacin por el despido.
(pg. 6 y 7)
- LEGITIMACIN PASIVA:
En el caso concreto, debemos ver como ya se ha mencionado que tanto Juan Gonzlez como
Los Bufford, se encuentran insertos en varios Consejos de Administracin, en concreto:
1) Juan pasara a formar parte del Consejo de Administracin de DISTRIBUCIONES

UNIDAS S.A, as como tambin formara parte del Board of Directors (Junta Directiva/
Consejo de Administracin) de BETCLO Corp, BEST DEAL.COM Corp y JIM TRADER
CORP.
2) Los Bufford pasaran a formar parte del Consejo de Administracin de MERCADINA

S.A, as como tambin formaran parte del Board of Directors (Junta Directiva/ Consejo de
Administracin) de BETCLO Corp, BEST DEAL.COM Corp y JIM TRADER Corp.
(pg. 4)
Por lo tanto, teniendo en cuenta que en la compra de las filiales interviene como mximo
exponente DISTRIBUCIONES UNIDAS S.A por ser la cabeza del grupo empresarial, as
como MERCADINA S.A; en la cual ninguno de los dos tienen puestos en el rgano directivo,
y BETCLO Corp; donde si tienen puesto en el Board, podemos decir que estos sujetos
actan como administradores de derecho.
NOTAS: Adems Juan fue nombrado Director General para EE.UU (por DISTRIBUCIONES
UNIDAS S.A y MERCADINA S.A (pg. 7)) y Presidente y CFO (Director Financiero) en
las filiales. Lo que le coloca en una situacin en la cual no estaba, que actuaba como
Administrador de hecho para MERCADINA S.A.
Por su parte, tambin Los Bufford actuaron como socio local, sirviendo como enlace entre las
empresas de EE.UU y centro empresarial del Grupo.
1) Por lo tanto, en lo referente a Juan, en principio podramos considerar que si puede verse
demandado pues ostentaba la posicin de Administrador de derecho y de hecho (en
MERCADINA S.A) en todas las Sociedades que intervinieron en la compra de Trader Jim
Corp. (incluida esta) y su posterior venta a Wholesaling Corp; sociedad en la cual tambin
Juan es miembro del Board.
NOTA: Art. 236 TRLSC; Los administradores de derecho o de hecho como tales, respondern
frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del dao que causen
por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los
deberes inherentes al desempeo del cargo.
2) En lo referente a Los Bufford, sabemos que son Administradores de derecho en Betclo

Corp y en las filiales estadounidenses (Trader Jim Corp. y Bestdeal. Com. Corp.); aunque
solo fueran por su consideracin de socios dominicales (aquel que forma parte del Consejo de
91
Administracin por su condicin de accionista de la sociedad, o bien por detentar una

participacin superior al 5% del capital).
Pero tambin, fueron designados como socios locales por DISTRIBUCIONES UNIDAS
S.A y MERCADINA S.A, lo que hace pensar que les dotaran de las facultades propias de
gestin y administracin en todas las operaciones que se suscitasen en ese territorio. Esto
deduce a pensar en la posibilidad de actuacin en el mercado como representante y gestor de los
intereses del Grupo a travs de las dos empresas antes mencionadas.
NOTAS: Por otra parte, al igual que Juan, Los Bufford intervinieron en la compra por parte de
la sociedad Wholesaling Corp pues ambos forman parte del Board.
Con todo ello, bien se podra considerar que tanto Juan como los Bufford, actuaron como
administradores, ya sea de hecho (Mercadina S.A en el caso de Juan / Distribuciones Unidas
S.A y Mercadina S.A en el caso de los Bufford). O de Derecho (Distribciones Unidas S.A;
Betclo Corp; Trader Jim Corp; Bestdeal. Com. Corp. en el caso de Juan / Betclo Corp;
Trader Jim Corp; Bestdeal. Com. Corp. en el caso de los Bufford), de las sociedades que
intervinieron en la venta de las filial estadounidense.
Y adems, intervinieron como administradores de derecho en la sociedad que compr dicha

filial (Wholesaling Corp).
SOLUCIONES:
1. LEGITIMACIN ACTIVA, PASIVA Y ACCIN A EJERCITAR:
Lo primero que se ha de observar es que son Pilar, Patricia y Jaime los legitimados para
interponer tanto la accin subsidiara de la minora como la posible accin individual de
responsabilidad, pues ambos son socios importantes de la Sociedad perjudicada as como
ostentan ms de ese 5% del capital social.
Lo segundo que tiene que quedar claro pues es quien ostenta la legitimacin pasiva. En este
sentido, a Juan se le demandar por que est en el Consejo de Administracin de
DISTRIBUCIONES UNIDAS, mientras que los Bufford (al igual que Juan) son tambin
consejeros de Betclo Corp.
Con ello, a accin que ha de ejercitarse es la correspondiente a la accin subsidiaria de la

minora (toda vez qu se ha impedido en Junta el ejercicio de la accin social del art. 238
L.S.C), pues entre los demandantes afrontan ese 5% de legitimacin activa.
Con ello, el art. 239 L.S.C nos dice que; los socios que representen, al menos, el cinco por
ciento del capital social, podrn solicitar la convocatoria de la junta general para que sta decida
sobre el ejercicio de la accin de responsabilidad.
Podrn tambin entablar conjuntamente la accin de responsabilidad en defensa del inters

social cuando los administradores no convocasen la junta general solicitada a tal fin, cuando la
sociedad no la entablare dentro del plazo de un mes, contado desde la fecha de adopcin del
correspondiente acuerdo, o bien cuando ste hubiere sido contrario a la exigencia de
responsabilidad.
92
Por su parte, tambin podra ejercitarse una accin individual de responsabilidad del art. 241
L.S.C, aunque esta accin sea algo menos apropiada pues, en todo caso, ha de existir un dao
directo a los socios (lo que en el caso prctico puede existir debido al lucro cesante producido
por la venta de la empresa al tener una parte tan significativa de la misma).
2. PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD:
Sabiendo que para la exigencia de responsabilidad de los administradores es necesario que:
1) Se produzca un dao real y efectivo (dao emergente o lucro cesante).
2) Tiene que existir una actuacin contrara a los deberes genricos del administrador o los
estatutos sociales.
3) Debe existir una falta de diligencia de los Administradores; que nada tiene que ver con el mal
resultado de la Sociedad, sino con la diligencia de la actuacin concreta.
Podemos decir que tiene lugar una;
a) EXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE

CONFORMIDAD CON LOS ARTICULOS 225, 226 y 229 LSC.
Habida cuenta de la posicin que ocupa en particular D. Juan, como miembro del Consejo de
Administracin de Distribuciones y Betclop, teniendo oportunidad por ello de intervenir en
el trfico jurdico del grupo (y en concreto de las filiales estadounidenses por medio de la ya
citada Betclo), y habindolo hecho en este sentido para interferir en la normal actividad de las
filiales, consideramos que ha existido una vulneracin de: a) art. 225 LSC, pues en todo caso
incumple el deber de diligente administracin, llevando a cabo actuaciones sin contar con el
consentimiento de los socios, as como aportando datos a la Junta Directiva que no se
correspondan con la realidad econmica y material de la empresa. Vindose con ello violentada
la diligencia que todo administrador ha de ponderar en su normal labor profesional. b) art. 226
LSC en relacin con el deber de lealtad, pues este artculo hace imperar el inters social por
encima de cualquier otro inters individual de socios o miembros de rganos societarios
(mximo exponente de la problemtica que surge con los llamados problemas de agencia). En
el caso concreto, el demandado incumple en su actuacin para/con el inters social (entendido
este como inters de la sociedad), pues con su hacer, antepone la propia satisfaccin patrimonial
que para l comprende la compra de la filial estadounidense (Trader Jim Corp.) a los intereses
de la sociedad y ulteriormente del grupo empresarial-holding.
En lo referente a los otros dos sujetos codemandados, y en su consideracin de socios

dominicales de las sociedades antedichas, y tomando en consideracin que la intencin del
grupo empresarial fue que ambos se ocuparan del saneamiento de las filiales norteamericana, se
tiene por reclamada en la accin emprendida, la misma responsabilidad que respecto al Sr. Juan
Gonzalez, lo cual no es bice para la consideracin aadida de vulneracin de c) art. 229 LSC
en lo que refiere a las situaciones de conflicto de intereses por no haberse abstenido de realizar
las operaciones mercantiles a las cuales el conflicto se refiera, pues en su caso si intervienen en
la compra-venta de la empresa por parte de la sociedad WHOLESALING Corp. (sociedad en
93
la cual los codemandados tienen intereses, pues ambos poseen participacione en la misma, as
como ocupan un cargo en a Junta Directiva) con la consiguiente indefensin y desventaja
econmica que se ha producido para mis mandantes.
Del resultado de este conjunto de actuaciones reside el claro prejuicio que han sufrido los ahora
demandantes pues la afirmacin de que no pudiera preverse la consecucin de tratados de libre
comercio es un tanto controvertida, ya que el Ejecutivo de EE.UU anunci 8 meses antes de la
venta de la empresa que iba a revitalizar las relaciones comerciales con esos territorios.
Adems, pocos meses despus de la compra de la empresa por Wholesaling Corp. se anuncia la
firma de esos tratados.
Por su parte, la imposibilidad de Trader Jim Corp. para hacerse con el control del mercado
mayorista se hubiera subsanado (segn el informe de una consultora) con un total de 80 mill.$
(no los 150 mill.$ que se argumentaron), habiendo reportado como beneficios 600 mill.$ en los
futuros 4 aos. Con ello, el valor de la compaa hubiera sido de 850 mill.$ frente a los 450
mill.$ por los que se vendi.
b) RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE LOS ARTCULOS 225 L.S.C.
En concreto se demanda de nuevo responsabilidad por la actuacin de D. Juan, ya que

hacindose valer del cargo que ocupa en el Consejo de Administracin de Betclop decide
despedir a D. Michael Avitz Sr .y a D. Michael Avitz Jr. incumpliendo por ello el deber que se
impone en el propio art. 225 LSC, pues en lo referente a este despido, hubiera salido mucho
mas rentable (en opinin de la consultora 80 mill.$) mantener a estas personas apartadas de la
gestin y del Consejo de la empresa, pues el sueldo que iban a percibir era infinitamente menor
que la indemnizacin por el despido.
94
BUEN GOBIERNO:
El objetivo de este buen gobierno es mejorar el funcionamiento, la actuacin de los rganos de

administracin en las sociedades annimas (especialmente las cotizadas) con el fin de defender
a los inversores y a los accionistas.
Este modelo surge en la ltima dcada como consecuencia de ciertos escndalos financieros
internacionales, que provocan un movimiento para introducir nombras de proteccin y
transparencia en la gestin; as como conseguir una actuacin tica de los administradores;
especialmente en lo que se refieren a sus remuneraciones e incentivos.
- Este movimiento trajo consigue que se publicaran una serie de informes en los pases de la
U.E. En concreto en Espaa en 1998 se elabora el primer cdigo de buen gobierno de las
sociedades cotizadas; Cdigo Olivencia, el cual contiene una serie de normas para su aplicacin
en especial a las sociedades cotizadas Sociedades Annimas (especialmente como hemos dicho
a las cotizadas).
No obstante, este cdigo contiene recomendaciones de carcter voluntario, las cuales pueden
seguirse o no. Son consideraciones de que surgen de la prctica, dirigidas a los rganos de
administracin (Consejo) que tienen como objetivo la consecucin de una mayor transparencia
y confianza para los inversores, as como mejorar los aspectos ticos de los Administradores.
Las normas harn referencia a mltiples variables sobre el rgano de administracin,

indicndose que las Sociedades deben hacer pblico y justificar si se separan de estas
recomendaciones.
- Este cdigo, fue seguido por un reglamento de la Comisin de Valores y por otro elaborado
por la Comisin Aldama, en el ao 2003, que estableci en lnea de continuidad con las pautas
del Cdigo Olivencia (contenido voluntario adems de su carcter de autorregulacin por la
propia compaa); aunque se ha dicho que ciertas consideraciones han de recogerse en normas
de carcter obligatorio Ley 26/2003 de reforma del Mercado de Valores y la Ley de
Sociedades Annimas.
- El final de todo esto, es la insercin en el TRLSC de todas estas consideraciones y la

aplicacin extensiva de estas normas discrecionales e imperativas a las S.L (por tanto ya no se
limita solo a las S.A y especialmente a las Cotizadas).
- En 2003 una Orden Ministerial (3722/2003 de 26 de diciembre) encomend a la Comisin

Nacional del Mercado de valores la insercin en un cdigo unificado de buen gobierno, las
instrucciones de los Cdigos Aldama y Olivencia, publicndose el Cdigo Unificado de Buen
Gobierno basado en el propio Pp. de voluntariedad, complementado por el Pp. de cumple o
explica en el caso de que no lo siga.
Este Cdigo Unificado contiene 58 recomendaciones (voluntarias) y una serie de definiciones;

las cuales deben ser respetadas si se utilizan en los trminos para los que se refieren.
Vamos a destacar algunas de estas recomendaciones, recordando la libertad de autonoma para

su seguimiento y la aplicacin por las Sociedades Cotizadas (pues son las que deben elaborar un
95
informe de gobierno corporativo donde se ha de explicar porque no se ha seguido con estas

recomendaciones).
- En relacin con el Consejo (forma habitual del rgano de administracin en las Sociedades
Cotizadas):
1) Garanta de unidad de trato respecto del Consejo a todos los accionistas que conforman la
Junta General.
2) El cdigo trata de definir las facultades que constituyen la funcin de supervisin; se

recomienda que el Consejo retenga y no delegue sus facultades a Comisiones Delegadas o
Consejeros delegados, cuando sean competencias precisas para fiscalizar la labor de los
directivos encargados del da a da de la compaa.
3) Tambin hace referencia al tamao del Consejo y con ello, al nmero de consejeros; pues un
nmero excesivo de miembros puede favorecer la inhibicin y por tanto la inactividad de los
Consejeros. Por ello se dice que su tamao no sea inferior a 5 ni superior a 15 miembros.
4) Que hay que atender en cuanto a su estructura funcional hay que atender al origen de los
consejeros, diferencindose por tanto distintos tipos de Consejeros;
(Apartado de definiciones del Cdigo)
a) Consejeros internos o ejecutivos; desempean funciones de alta direccin o son

empleados de la Sociedad o de su grupo.
b) Consejeros externos, dominicales o independientes; Los dominicales son los que tienen
una participacin accionarial significativa (ms del 5%) o representen a un accionista de
esta categora. Por su parte los consejeros independientes desarrollan las funciones de
su cargo de manera independiente, los cuales sirven para fiscalizar la actuacin de los
dems (los que no tengan incentivos en el desarrollo social, no hayan entablado
negocios con la sociedad, los que no sean cnyuges o tengan relaciones de afectividad
con altos cargos de la empresa, etc.).
5) Que los consejeros externos (dominicales o independientes) deben constituir una amplia
mayora, debiendo ser el nmero de consejeros ejecutivos el mnimo necesario para atender las
funciones de informacin y cohesin; dado que el consejero ejecutivo tiene una vinculacin
directa con la compaa.
6) Recomienda tambin que existan un nmero de consejeros independientes que guarden una
relacin directa con los consejeros externos, es decir que exista una proporcin (reflejada en la
composicin del Consejo) entre el capital social representado por los dominicales y el resto de
la sociedad. Y que aun teniendo un socio una participacin importante en la sociedad, que sus
decisiones no influyan de manera decisiva en la actuacin de la propia empresa.
7) Para el nmero recomendado de independientes se tendrn que conformar, al menos como un

tercio de los miembros del Consejo (que en los Consejos de menor tamao, existan al menos
dos consejeros independientes).
8) Se recomienda tambin que el Consejo explique ante la Junta el carcter de los consejeros, y
que en el Informe de gobierno corporativo se refleje anualmente todas las caractersticas del
rgano de Administracin.
96
9) Se recomienda tambin que exista un nmero proporcionado de mujeres en los Consejos de

Administracin, y que si no se da esta proporcin, se lleven a cabo las actuaciones que corrijan
esta situacin.
10) En cuanto a la rotacin de los consejeros independientes para que no se cree una vinculacin
excesiva con los dems miembros del Consejo se ha de establecer una plazo mximo de 12
aos.
11) Si los Consejeros han sido imputados o procesados, tienen que informar de esta situacin y
dimitir si ello perjudica el crdito de la sociedad.
12) Tambin se recomienda que los consejeros ejecutivos sean los nicos que tengan una
remuneracin en especie a travs de la entrega de acciones o de opciones sobre acciones. y que
la remuneracin de los consejeros externos no sea tan elevada como para comprometer su
independencia, pero que s se adecue a su actividad.
13) En el caso de que exista en el Consejo una comisin ejecutiva o delegada, su participacin
en ella debe ser igualitaria en relacin a los miembros con el Consejo (que presente la misma
composicin).
14) Tambin se recomienda que el Consejo constituya, adems del Comit de Auditoras, una
Comisin de Nombramientos otra de Retribuciones (pudindose mixta) y quela mayora de sus
miembros sean consejeros independientes.
SOCIEDAD ANNIMA COTIZADA:
La S.A.C se puede definir como lo hace la LSC, diciendo que es una S.A cuyas acciones se
someten a negociacin en mercados secundarios oficiales. Estas sociedades tambin pueden ser
Sociedades Comanditarias por Acciones.
La condicin de este tipo de sociedades es que no existan restricciones a la transmisin de

acciones, no obstante, al cotizarse sus ttulos se someten a la Ley de Mercado de valores.
En el TRLSC (art.14 LSC) se recogen excepciones a la regla general, especialidades y sabiendo

que son de obligacin la vigencia de la Ley de Mercado de valores y las circulares
El rgimen de estas sociedades se ha modificado recientemente en relacin con la LSC por la

Ley 25/2011 para introducir Derecho Comunitario (Directiva 2007/36).
- Especialidades de este tipo de sociedades:
1. El capital social requerido es muy superior al capital mnimo. Viene requerido por la
normativa del mercado en el cotiza o la actividad a la que se dedica.
2. Este capital est representado por acciones (u otros ttulos que pretendan cotizar) a
travs exclusivamente de anotaciones en cuenta (art. 296 LSC); no existe representacin
fsica, pues la titularidad deviene de anotaciones en cuenta por la propia sociedad o por
otras que anotan por cuanta de ella.
97
3. Por otro lado, dado que los ttulos cotizan, las acciones deben estar totalmente
desembolsadas, no caben acciones con dividendo pasivo, es decir, pendiente de
desembolso parcial ni que conlleven prestaciones accesorias.
4. Ley de mercado de valores (arts. 5-12) hace referencia a la transferencia de acciones a
travs de transferencias contables. As como la constitucin de derechos reales a travs
del reflejo por medio de anotaciones a favor del acreedor sobre el que se ha constituido.
5. Para acreditar el carcter de accionista ha de hacerse un certificado por la entidad que
lleve el Registro por medio de las anotaciones en cuenta.
Las anotaciones en cuenta actan como ttulos nominativos, pues la Sociedad siempre
conocer los datos de la personas obre los que giran; debiendo siempre que lo solicite la
sociedad, remitirse informacin por el encargado del Registro.
6. Entre las acciones, existen aquellas que tienen derecho a obtener un dividendo referente
siempre que haya dividendos distribuibles; deben por tanto repartirse en primer lugar.
Este dividendo preferente se rige por las normas de las acciones sin derecho de voto
(pues las mismas tienen una serie de derechos; dividendo preferente, derecho al cobro
del dividendo ordinario, derecho preferente respecto a la cuota liquidativa, etc.).
7. Puede haber acciones sin derecho de voto, debindose estar a lo que dispongan los
estatutos respecto al derecho de adquisicin preferente (art. 449 LSC).
8. Otra especialidad son las acciones rescatables, que solo pueden ser emitidas por estas
sociedades cotizadas y siempre por un importe nominal no superior a la cuarta parte del
capital social emitido.
Estas acciones llevan un derecho de rescate bien a solicitud de la entidad emisora, de los
solicitantes o de ambos.
Este derecho de rescate implica que se provoque la amortizacin de las acciones y el

rembolso de su importe al titular.
Estas acciones deben estar totalmente desembolsadas.
En cuanto al rescate, si la sociedad es la nica que puede rescatar, dice el art. 500 LSC
que no podrn serlo hasta que pasen tres aos.
Debe haber un aumento de capital en base a nuevas acciones rescatables para que sean
suscritas, y con ese dinero proceder a la amortizacin (que supone la desaparicin de la
accin); hacemos una operacin de acorden pero al revs pues primero hacemos un
aumento de capital, recogemos el dinero, amortizamos y despus reducimos el capital
social.
El rescate lleva a la amortizacin y sta a la reduccin del capital social.
9. El art.503 LSC nos dice que en las Sociedades cotizadas, existe un derecho de
suscripcin preferente (no derecho de preferencia) que ha de ejercitarse en un plazo no
inferior a 15 das desde la publicacin de la oferta en el BORM de la emisin de nuevas
acciones (frente al plazo no inferior aun mes de las otras sociedades no cotizadas).
10. Tambin se puede excluir este derecho en este tipo de sociedades. Existiendo tambin la
posibilidad de delegar la decisin de aumentar el capital al Consejo de Administracin
98
(capital autorizado) y la posibilidad de excluir el derecho de suscripcin preferente en

este tipo de capital aumentado.
11. Derecho de devolucin de aportaciones realizadas en un aumento de capital, cuando
haya pasado un ao desde que se suscribieron las acciones y no se haya inscrito la
escritura de aumento de capital en el Registro.
12. las sociedades annimas pueden comprar sus propias acciones, constituyendo lo que se
denomina Autocartera, que en todo caso ha de ser menor al 10% del capital suscrito
(art.509 LSC).
- rganos: Son los mismos que en la S.A no cotizada.
La especialidad es que existe un gran nmero de pequeos accionistas haciendo que se reparta
entre mltiples sujetos el poder de decisin, desviando el poder efectivo de la Junta al rgano de
administracin y aumentando e l poder por ello del Consejo de administracin.
a) La Junta: tiene una serie de especialidades que sirven para fomentar la transparencia y una
mayor participacin de los accionistas. La mayora deviene de esa modificacin a travs de la
ley que entr en vigor el ao pasado.
Se estableci la obligacin (como un supuesto de autorregulacin) de elaborar por la sociedad

un reglamento de la Junta que ha de recoger todas las materias que atae a la competencia de la
Junta.
El reglamento ha de hacerse pblico. El hecho de elaborar este reglamento, constituye un hechor

relevante; de vital importancia para la compaa, por lo que deber comunicarse a la CNMV e
inscribirse en el R. Mercantil. As mismo habr de publicarse en la pgina web de la sociedad
(pues existe el deber de elaborar este sitio y de recoger en el todos los datos de inters de la
Sociedad.
Se establece el deber de garantizar el Pp. Igualdad de trato en lo que respecta a los derechos de
informacin, participacin y voto; deber enmarcado en el 514 LSC.
En cuanto a la convocatoria de la Junta, las especialidades radican en torno a que en la Junta

extraordinaria, si la sociedad va a ofrecer a los accionistas la posibilidad de votar a distancia,
podr ser convocada con una antelacin de 15 das; la reduccin de este plazo requiere acuerdo
en una Junta ordinaria previa.
El accionista que tenga el 5% o ms del capital social, puede incluir puntos en el orden del da si
se trata de la Junta ordinaria, debiendo notificarse este complemento con al menos 15 das de
antelacin a la convocatoria dela Junta, siendo causa de nulidad de la Junta la no incorporacin
de este complemento.
El accionista puede participar en la Junta a distancia a travs de cualquier medio que garantice
la identidad del sujeto y la seguridad de la comunicacin; debiendo ser regulado por el
reglamento de la Junta y previsto en los Estatutos de la empresa.
99
El derecho de representacin gira en torno a la promocin de la participacin activa de los

accionistas; prohibindose clusulas en los estatutos que limiten el derecho a ser representado
(522 LSC).
Es bastante comn que en los casos en los que los accionistas tienen depositadas en un banco, se
de un contrato de administracin de valores depositados para que el banco se ocupe de la
gestin del cobro de dividendos. Las entidades financieras suelen pedir la delegacin de la
representacin en las Juntas, y para evitar prcticas viciadas, la Ley ha establecido ciertas
limitaciones pues el intermediario financiero lo tiene que comunicar dentro de los 7 das
anteriores a la Junta, debiendo respetar las instrucciones de voto.
Tambin se regula en el art.523 LSC las situaciones de conflicto de intereses entre

representantes y representado, debiendo comunicarse esta situacin al poderdante y en su caso,
debiendo de inhibirse de la representacin. Es bastante comn en los casos en los
El art. 527 LSC delimita el nmero mximo de votos que puede emitir un accionista, excepto
en los casos en los que se produzca una OPA, pues en este caso las limitaciones quedarn sin
efecto cuando el oferente (el que lanza la Oferta Pblica de Adquisicin) alcance el 70% del
capital social y por ello el derecho a voto.
- art.525 obliga a establecer con detalle y publicar el resultado de las votaciones, precisando
todos los detalles del proceso que ha dado lugar a la toma del acuerdo.
b) Consejo: debe tener un reglamento propio al igual que la Junta, que regule su rgimen interno
y funcionamiento (art. 528 LSC). Deber comunicarse a la CNMV e inscribirse en el R.
Mercantil, pues como ya sabemos es un hecho relevante.
Ya sabemos que el Consejo como regla general tiene poder de autorregulacin, y

concretamente, en este caso establecer el propio texto del reglamento; la Junta no tiene que
aprobarlo, solo fiscalizarlo ya que ha sido aprobado por el propio Consejo.
El Consejo ha de nombrar un comit de auditoria, exigido por la Ley del Mercado de Valores
(Disposicin adicional 18 Ley de Mercado de Valores) con consejeros no ejecutivos,
nombrados por el Consejo de administracin., donde al menos un miembro ha de ser consejero
independiente designado por sus conocimientos y experiencia en contabilidad. El Presidente ha
de ser nombrado entre los consejeros no ejecutivos.
Las funciones son informar a la Junta y supervisar todas las cuestiones relacionadas con las
auditorias, etc. Debe elaborar anualmente un informe en el que exprese una opinin sobre estos
administradores externos que conforman el comit.
Tambin una especialidad de las S.A.C son los pactos parasociales (art. 530 LSC). Son una
serie de acuerdos entre accionistas a travs de los cuales se regula el ejercicio del derecho de
voto o se restringe o condiciona la libre transmisibilidad de las acciones. Tienen carcter de
hecho relevante, debiendo ser inscritos en el R. Mercantil y publicados por la CNMV. Hasta que
no se produzca esto, el pacto no produce relevancia alguna.
Puede ocurrir que no se comunique, y que la CNMV considere justificada esta decisin (art. 535
LSC).
100
Respecto a la informacin societaria, hay algunas especialidades. Las Cuentas Anuales han de
ser completas, no abreviadas. Hay ciertas informaciones complementarias que se han de recoger
en la Memoria (documento que acompaa a las CC.AA) y en la Cuenta de Prdidas y
Ganancias.
Tienen el deber tambin de elaborar un Informe de gestin, debiendo incluir en una seccin
separada el Informe Anual de Gobierno Corporativo (art.61 bis y ter Ley de Mercado de
Valores), debiendo publicarse como hecho relevante por la CNMV como hecho relevante.
101
SOCIEDAD ANNIMA EUROPEA:
Esta S.A es una sociedad con un rgimen establecido inicialmente por el D. Comunitario e
integrado en el RUE 2157/2001 (que aprueba el estatuto de la S. Europea) y en la DUE 86/2001
que regula la implicacin de los trabajadores en la S.A Europea.
Estas normas comunitarias se complementan con la regulacin nacional de all donde se

establezca la S.E (Sociedad Annima Europea). Esto hace que sea un ente hbrido, en el que
habrn de aplicarse dos regulaciones.
En Espaa, se aprob en 2005 una ley Ley 19/2005 sobre la S.E domiciliada en Espaa, que
luego ha sido recogida parcialmente en la nueva LSC; art. 455 y ss. LSC (derogando el ttulo
III de la Ley 19/2005).
En la prctica, es prcticamente inexistente este modelo. El capital social es de 120.000,

dividido en acciones (con el rgimen que ya conocemos).
La administracin central ha de estar en Espaa, para que tenga su domicilio social en Espaa.
Se constituye por escritura pblica inscrita en el registro, presentando un acuerdo con los
trabajadores sobre su implicacin en la S.E (requisito previo) o acreditando que ha pasado el
plazo que marca el Reglamento Comunitario para lograr el acuerdo, pero sin conseguirlo.
De los actos anteriores a la inscripcin responden los que los hayan celebrado salvo que la
sociedad luego los asuma.
La SE se puede constituir de 3 sistemas diferentes:
1) Constitucin por Fusin; Significa que hay dos o ms S.A que se fusionan y
constituyen una S.E (creacin por fusin), debiendo estar al menos 2 de las sociedades
que se fusionan sujetas a la regulacin de un Estado miembro.
2) Constitucin por Holding; Cuando S.A o SRL que estn establecidas en otros pases
de la Unin Europea constituyan una S. E Holding, siempre que al menos 2 de las
sociedades tienen que estar sujetas a la regulacin de un Estado miembro.
3) Constitucin por Transformacin; Una sociedad existente en un Estado miembro

decide transformarse en un S.E. la condicin previa es que haya tenido una filial sujeta
a la regulacin de un Estado Miembro durante al menos, los dos aos anteriores. Con la
transformacin se conserva la personalidad jurdica, pero adoptando otro tipo societario.
Respecto al nombre ha de ser original y genuino.
Los rganos sociales estn constituidos por la J. G de Accionistas y el rgano de

administracin, que segn el art. 476 LSC, pude ser monista o dual, debiendo hacerse constar en
los Estatutos.
102
Junta General de Accionistas:
Se aplican las normas generales previstas en la LSC. Hay que tener en cuenta, que si el sistema
de administracin es dual, la convocatoria de la Junta la hace el rgano de Direccin. Adems,
la Direccin tendr la obligacin de convocar la Junta si se lo piden los accionistas, siempre que
representen, al menos, el 5% del capital social.
Si la Junta no fuera convocada en los plazos ordinarios exigidos, podr ser convocada por el
Consejo de Control o, por el Juez, a peticin de cualquier socio.
El Consejo de Control tambin puede convocar la Junta cuando lo considere conveniente para el
inters social. La Junta se tiene que convocarse, al menos, con 1 mes de antelacin a la fecha de
su celebracin.
Existe la posibilidad de pedir un complemento al orden del da por aquellos accionistas que
representen, al menos, el 5% del capital social. Y, ese complemento, tendr que publicarse con
15 das de antelacin.
Los accionistas que sean titulares, al menos, del 5% del capital social pueden pedir la
convocatoria en la Junta extraordinaria.
rgano de Administracin:
Sistema dual; Direccin y Consejo de Control.
Existir una Direccin a la que corresponde la representacin y la gestin de la S.E, donde el

mbito y poder de la representacin se rigen por las normas generales de este rgano en las
sociedades de capital.
La gestin por su parte, se puede encargar a un solo director, a varios que acten de forma
conjunta o a un Consejo de Direccin (siempre que se atribuya a ms de 2 personas no pudiendo
constar de ms de 7 miembros).
Los miembros del rgano de Direccin son nombrados y cesados por el rgano de Control,
establecindose entre estos dos rganos un sistema de incompatibilidades.
El Consejo de Control tiene como misin fiscalizar la actuacin del rgano de direccin.
103
SENTENCIAS
1 Sentencia: Resolucin 12 de abril de 2002.
1 Cuestin -> En primer lugar, vemos que los Consejeros son afectados por el <<sistema de
cooptacin>>, que consiste en nombrar administradores que tengan la condicin de accionistas
hasta que se rena la Junta General.
Slo se da en las Sociedades Annimas.
Lo que se hace es cubrir esa vacante que se ha producido, pues el objetivo es que no haya una
paralizacin de la actividad de la sociedad. Como el Consejo de Administracin es un rgano
colegiado que necesita de las mayoras de los miembros para adoptar acuerdos, se cubren esas
vacantes mediante el sistema de cooptacin y, seguir as, con la actividad de la sociedad.
Este nombramiento por cooptacin, a travs del cual se cubre la vacante entre personas que han
de ser accionistas, es hasta la siguiente Junta. Esto es as porque es la Junta la competente para
nombrar a los administradores y, por tanto, deber decidir si esa persona que ha sido designada
inicialmente para cubrir la vacante ser nombrada Consejero o no.
Es por ello, que nos encontramos ante un sistema provisional porque es la Junta quien nombra
al administrador de manera definitiva en la primera Junta que se lleve al efecto. Ser el rgano
competente (Junta) quien deber ratificar o cambiar ese nombramiento provisional; lo habitual
es que la Junta acabe ratificando.
Lo que se pretende introducir en relacin con este sistema de nombramiento es una precisin en
el sentido de que la persona designada para cumplir provisionalmente ese puesto, en el caso de
que despus la Junta lo confirme, es que la duracin de su mandato ser slo por el tiempo que
le restaba a la persona a la que sustitua. En caso de que se estableciera una duracin concreta en
los Estatutos, se aplicar la establecida en los mismos. Y, se habr de respetar, en todo caso, el
marco general del art. 221.2 LSC:
Los administradores de la sociedad annima ejercern el cargo durante el plazo que sealen los
estatutos sociales, que no podr exceder de seis aos y deber ser igual para todos ellos.
Pero lo que nos interesa es que la persona elegida slo lo ser durante el resto de mandato que le
quedaba al anterior. Esto se admite pero si existe una previsin concreta en el Estatuto,
prevalece el Estatuto.
2 Cuestin -> Se refiere a la modificacin de la <<retribucin>>. En este caso la retribucin es

de varios tipos: por un lado, fija y, por otro lado, variable, en funcin de los beneficios. Se habla
tambin de un sistema de incentivos o de acciones o compra de acciones e, incluso, de una
parte asistencial en forma de retribucin en especie. Y se aade, una indemnizacin.
Al haber una previsin tan amplia de la retribucin, a la hora de modificarla, el Registro
Se est hablando de retribuciones de personas que son miembros del Consejo pero que tambin
pretenden hacer otro tipo de actuaciones en virtud de una relacin laboral o mercantil.
104
Por tanto, al diferenciar dos tipos de retribucin nos debemos plantear si es vlido o no, que una
misma persona reciba dos tipos de retribucin diferentes. La respuesta es que s es compatible
percibir una retribucin como miembro del Consejo y, al mismo tiempo, percibir otra
retribucin por la prestacin de servicios a la Sociedad.
Adems, se plantea la falta de una cierta concrecin sobre los sistemas de retribucin que se
establecen ah; los criterios son imprecisos. Por ello, el Registro dice que al no haber
concrecin, se rechaza la inscripcin.
3 Cuestin -> Se hace referencia a la <<Comisin de retribucin>>, que es un rgano delegado

del Consejo de Administracin. Es constituida por Consejeros, concretamente, por Consejeros
independientes porque su funcin es fijar la retribucin de los Directivos y, se trata de un tema
delicado.
Por ello, la retribucin no puede ser fijada por Consejeros ejecutivos porque stos actan en
relacin con las personas que van a recibir la retribucin y, sta ha de fijarse de manera
independiente.
El Cdigo Unificado de Buen Gobierno recomienda que, en las Sociedades Annimas

Cotizadas, se deba crear una Comisin de retribuciones y, otra Comisin de nombramientos,
con Consejeros independientes en ambas Comisiones para alcanzar esa objetividad que han de
tener.
En nuestro caso, la modificacin de Estatutos plantea que esta Comisin fije la retribucin.
La tesis de que la actuacin de la Comisin sea de fijar la retribucin y, posteriormente, sea

aprobada y ratifica por la Junta, no sera vlida. Ello es as porque la retribucin ha de quedar
prefijada y, por tanto, esta competencia corresponde a la Junta.
Es la Junta la competente para fijar la retribucin y, aunque la Comisin tenga esta competencia
tambin, la tiene en otro nivel. Dependiendo del tipo de retribucin, la ley establece diferentes
formas de acordarla. Es decir, todo debe venir prefijado por la Junta. Y la Comisin tendr otra
funcin, en base a unos criterios legitimados por la Junta, que le permitirn entrar en detalle en
cuanto la retribucin. Por tanto, es necesario el acuerdo previo de la Junta para que pueda
actuar.
2 Sentencia: Resolucin de 24 de abril de 2007.
Se habla de que no hay una relacin laboral porque los Estatutos no recogen la figura sobre la
que, tericamente, ha sido contratado. Es decir, fue contratado como Presidente Ejecutivo y, los
Estatutos no recogen esa figura.
Esto quiere decir que las funciones que ha venido desarrollando son las mismas que tiene que
realizar bajo su relacin mercantil con la Sociedad como Presidente del rgano de
Administracin.
105
En definitiva, el sujeto haba sido contratado para desarrollar unas funciones como Presidente
Ejecutivo, que son complementarias o distintas a las propias derivadas de su cargo (Presidente
del Consejo).
Por ello, como el Tribunal considera que ese cargo de Presidente Ejecutivo no existe, considera
que no hay una relacin laboral.
El sujeto sigue recurriendo y, a continuacin, lo hace en concepto de un contrato civil de

arrendamiento de servicios. En este caso, se estima y, es ahora la Sociedad la que recurre en
casacin.
En la sentencia se puede apreciar de nuevo la posibilidad de compatibilizar ambos tipos de

retribucin pero delimita claramente cuando hay derecho y cuando no, a ese tipo de retribucin
o servicios.
La regla que seala para determinar que hay otros servicios y, la posibilidad que hay de cobrar
por ellos, es que cuando la actividad desarrollada como consecuencia de la relacin laboral sea
distinta de la actividad desarrollada por la Administracin social.
En nuestro caso, cuando las funciones atribuidas por va contractual rebasen las propias de los
administradores. Es decir, debe haber una distincin clara entre las funciones contratadas y las
funciones que venan desempeando por su carcter de administrador.
Y, lo que ocurre en este caso es, que son las mismas. Por lo que, el sujeto es un administrador y
lo que ha venido desarrollando todo este tiempo ha sido funciones de administrador.
Sabemos que la retribucin ha de estar fijada en los Estatutos, y en este caso, se fija que la
retribucin del administrador son las dietas y los gastos de desplazamientos. Por tanto, este
sujeto, que siendo administrador y desarrollando todo este tiempo sus funciones propias de
administrador, nicamente, tendr derecho en concepto de retribucin a las dietas y gastos de
desplazamiento.
Y, en ningn caso, tendr derecho a ninguna cantidad adicional ni a ningn tipo de

indemnizacin porque en ningn momento ha realizado funciones distintas a las de
administrador.
Si realmente hubiera habido un contrato laboral, entonces s que lo habra cobrado en virtud de
esa relacin laboral pero, para ello, habra debido realizar funciones distintas a las de
administrador.
106
3 Sentencia: Resolucin de 19 de junio de 1992.
Lo que se pretende es modificar el art. 9 de los Estatutos, que establece el qurum de la

sociedad.
El qurum es el nmero de accionistas que se necesitan para constituir la Junta e iniciar as las
deliberaciones.
Slo se da en las Sociedades Annimas porque el objeto del qurum es determinar si existe o no
el porcentaje necesario de capital para que la sociedad pueda iniciar sus deliberaciones. Este
sistema no se aplica en las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
En la S.A. los acuerdos son aprobados por mayora ordinaria. En la S.R.L no se exige este
proceso porque en el art. 198 LSC se establece:
En la sociedad de responsabilidad limitada los acuerdos sociales se adoptarn por mayora de

los votos vlidamente emitidos, siempre que representen al menos un tercio de los votos
correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el capital social. No se
computarn los votos en blanco.
Es decir, en las S.R.L se sustituye la necesidad de ese qurum mnimo por la necesidad de que,
adems de la mayora, se alcance un porcentaje del capital correspondiente a las participaciones
sociales en que se divida el capital social.
Sin embargo, en las S.A. se exige una cantidad mnima acreditada de accionistas presentes o
representados, segn el tipo de acuerdo para que la Junta quede vlidamente constituida y,
pueda iniciar as, las correspondientes deliberaciones.
Hay dos tipos de qurum, regulados en los arts. 193 y 194 LSC.
- Qurum ordinario: se refiere a los asuntos ordinarios o de trmite; menor importancia.
o 1 convocatoria -> 25% del capital suscrito con derecho de voto.
o 2 convocatoria -> cualquiera que sea el capital concurrente a la misma; no hay mnimo.
- Qurum reforzado: se refiere a los asuntos de mayor importancia.
o 1 convocatoria -> 50% del capital suscrito con derecho de voto.
o 2 convocatoria -> concurrencia del 25% de dicho capital.
Estos qurums pueden ser modificados por los Estatutos en el sentido de ser reforzados. Pero no
se puede rebajar; la ley establece el respeto del qurum mnimo.
En nuestro caso, se intenta introducir un nuevo qurum reforzado para un acto concreto (cese de
los administradores).
Pero en este caso, se est vulnerando el principio del cese de los administradores en cualquier
momento establecido en el art. 223 LSC:
107
Los administradores podrn ser separados de su cargo en cualquier momento por la junta
general aun cuando la separacin no conste en el orden del da.
Se vulnera porque al intentar establecer un qurum reforzado se est dificultando en la prctica

el cese de los administradores. Es decir, ese acuerdo de separar al administrador se adopta con la
mayora ordinaria. Entonces, al introducir la exigencia de que haya un qurum reforzado, se est
exigiendo una mayor presencia de accionistas con carcter previo para poder adoptar despus la
decisin. Indirectamente, se est exigiendo una mayor presencia y, esto vulnera el principio
general; por ello se rechaza.
4 Sentencia: Resolucin 20 de noviembre de 2008.
El motivo principal de exigencia de responsabilidad que se exige a los administradores es por la

falta de diligencia al no haber convocado la Junta General en el plazo de 2 meses desde que se
constat la situacin de insolvencia.
Como estudiaremos, la disolucin de la sociedad se puede producir:
- Por el acuerdo voluntario de los socios tomado en Junta.
- Por la existencia de una causa legal que obliga a disolver la compaa.
Entre esas causas legales puede ser, simplemente, la acumulacin de prdidas por un importe
superior a la mitad del capital social. En este caso, los administradores, desde el momento en
que se constata esa causa legal, tienen la obligacin de convocar una Junta (art. 367 LSC).
Si no lo hacen en el plazo de 2 meses, para que la Junta adopte el acuerdo de disolucin o, en su

caso, el concurso, los socios respondern solidariamente de las obligaciones sociales posteriores
al acaecimiento de la causa legal de disolucin.
Por ello, al incurrir en esta previsin, surge una responsabilidad solidaria personal por todas las
deudas generadas por la compaa y las que vaya generando.
Adems, es una responsabilidad cuasi objetiva, porque el mero hecho de dejar transcurrir el
plazo de 2 meses sin convocar la Junta, automticamente hace incurrir en responsabilidad.
Y, esto queda establecido as en la sentencia por la Jurisprudencia. Pero adems, se permite al

menos que, si se acredita que los administradores aun no habiendo convocado la Junta han
colaborado actuando de una manera efectiva tratando de evitar el dao, stos quedan exonerados
de la responsabilidad solidaria.
108
5 Sentencia: Resolucin de 12 de abril de 2007.
Un grupo de empresas ha llevado a cabo una reestructuracin y, por ello, ha reducido costes
despidiendo as a un sujeto.
Tal despido se lleva a cabo siguiendo las directrices de la empresa matriz del grupo. Se aprecia
que hay un inters del grupo y, un inters del sujeto y de la compaa.
El TS considera que el acuerdo de despedir al sujeto es contrario al inters social de la

compaa. Considera que el inters que prima es el inters de la sociedad aunque est en
contradiccin con el inters del grupo.
Por tanto, el inters del grupo hay que entenderlo en un sentido amplio y, admitir que en algn
caso, este inters puede perjudicar a alguna filial en concreto. Pero la regla general es que el
inters del grupo es ms beneficioso.
109
RGIMEN DE LAS OBLIGACIONES:
Ya hemos estudiado los problemas derivados de la existencia de socios mayoritarios y

minoritarios en una Sociedad, debiendo ahora estudiar los problemas de la existencia de
acreedores y su relacin con la Sociedad.
Entre estos acreedores, estn los titulares de las obligaciones, es decir, de ttulos que reconocen
una deuda contrada por la Sociedad (en definitiva un prstamo).
Las obligaciones son un medio de financiacin externa que solo pueden emitirse por las S.A o
S.C.A (las sociedades que pueden acudir a los Mercados de Capital. Por ello, el art. 402 LSC
estable una prohibicin para las S.R.L, as como para el resto por la D.A Cuarta), y que por
medio de esa emisin de obligaciones, los suscriptores entregan nuevos capitales a la sociedad
pero en concepto de prstamo (por ello la Sociedad recibe un prstamo pero contrae una deuda
con los obligacionistas por ese concepto,) con la obligacin de hacer frente al pago de intereses
peridicos como retribucin del capital y tambin la obligacin de amortizar las obligaciones
(devolver el principal de ese prstamo).
*) Por su parte, esto es diferente de la ampliacin de capital donde se producen nuevas

aportaciones pero no se contrae ninguna deuda, sino que tiene la obligacin se inscribir las
nuevas acciones.
Las obligaciones son valores emitidos por la sociedad (en serie o en masa), a consecuencia de
un prstamo que solicita la Sociedad y que se ver representado por medio de estos
ttulos/valores.
El hecho de que se formalice a travs de estas obligaciones permite que muchas personas
puedan suscribir estas obligaciones y especialmente cuando se hace una oferta pblica de
inversin. Esto naturalmente har que la Sociedad se someta a las normas que rigen los
Mercados de Valores.
El importe total que se puede emitir reside en el art. 405 LSC, el cual no puede ser superior al
importe de los fondos propios (capital social desembolsado + reservas); lmite que no se aplica
si la inversin esta garantizada (un aval, una hipoteca, etc.) o si se trata de una S.A Cotizada no
se les aplica este lmite.
La entidades financieras son los emisores de obligaciones ms importantes (las cuales son S.A
Cotizadas), que se conforman bajo bonos, pagars, cdulas o valores hbridos:
participaciones preferentes, etc. precisamente por que los capitales captados bajo esta forma
computan como recursos propios, los cuales les permiten cumplir con los coeficientes de
solvencia que se les exigen.
Rgimen de las obligaciones:
Tt. XI LSC (arts. 401 y ss. LSC), siempre y cuando no se dirijan al pblico en general,
es decir que no se hagan a travs de un Mercado de Valores.
110
Si la misin se dirige al pblico en general, adems de este ttulo hay que aplicar la
LMV (art. 30 ter. LMV).
Tambin existe una ley concreta, la Ley 211/1964 que regula la emisin de
obligaciones por personas distintas a las S.A o S.C.A. esta ley establece un rgimen
especial para este tipo de emisiones; las cuales son muy escasas.
Las obligaciones se venan representando tradicionalmente por ttulos (por ello son
ttulos/valores mobiliarios) pero actualmente su pueden representar por ttulos fsicos o
anotaciones en cuenta; * especialmente este ltimo caso si se emiten al pblico en general a
travs de un mercado de valores, pues como todo ttulo que cotiza, debe ser representado por
medio de anotaciones en cuenta exclusivamente.
CLASES DE OBLIACIONES:
1) Cuando se representan por ttulo fsico, caben que sean: a) nominativas o b) al portador; que
tiene importancia a la hora de la transmisin.
2) a) Obligaciones simples; que tienen como garanta simplemente el patrimonio social,

existiendo un orden de prelacin entre los titulares de las obligaciones marcado por el art. 410
LSC.
b) Obligaciones garantizadas; las cuales tienen garantas especiales determinadas en el art. 404
LSC (por hipoteca, por prenda, por garanta del Estado o CC.AA, etc,). Si la emisin lleva algn
tipo de garanta, como dice el art. 405 LSC, se puede superar el lmite mximo de emisin.
c) Obligaciones con prima: que sirven para hacer ms atractiva la obligacin, pues es una
retribucin adicional que se paga en el momento de la amortizacin (se devuelve el valor
nominal ms la prima). La cantidad adicional o prima, se constituye como una solucin al
aumento de la inflacin, pues al ser las obligaciones crditos que se cobran a medio o largo
plazo, el aumento de la inflacin puede hacer que al final el inters de la obligacin no cubra la
subida de la inflacin, sirviendo por ello la cantidad adicional de la prima para cubrirlo.
3) a) Obligaciones de inters fijo, es decir, el inters se mantiene sin variacin a lo lago de la

vida de la obligacin constituyendo un ttulo de renta fija. b) Obligaciones de inters variable.
4) a) Obligaciones convertibles (en acciones), que indican que en el momento de la

amortizacin sern convertidas en acciones nuevas de la Sociedad, que est obligada por ello
a acudir a una emisin de capital. Estas obligaciones convertibles solo se pueden convertir por
Sociedades que estn constituidas por acciones (S.A y S.C.A).
b) Obligaciones canjeables, las cuales dan derecho al suscriptor a recibir acciones viejas (ya
emitidas y que estn en su cartera o acciones propias) de la Sociedad o del Grupo.
111
EMISIN:
En cuanto a la emisin, se requiere saber si est destinada precisamente al pblico en general,

bastando realizar un folleto de emisin (de acuerdo con el art. 30 ter LMV) sujeto a
aprobacin y registro en la CNMV, no siendo necesario hacer, ni inscribir, una escritura pblica
de emisin.
En cuanto a las emisiones que no estn dirigidas al pblico en general, y que por lo tanto no van
a cotizar en un mercado secundario, siguen el rgimen marcado por la LSC y por el Reglamento
del R.M; rgimen que tiende a proteger los intereses de los acreedores.
La emisin es un proceso que termina con la suscripcin de las obligaciones.
- Tiene que haber un acuerdo. El art. 406 LSC nos dice que las condiciones de cada emisin, as
como la capacidad de la sociedad para formalizarlas, cuando no hayan sido reguladas por la ley,
se sometern a las clusulas contenidas en los estatutos sociales (los cuales como sabemos
pueden limitar la emisin), y a los acuerdos adoptados por la junta general con el qurum de
constitucin establecido en el artculo 194 (curum reforzado para acuerdos de especial
importancia; 50% y 25%) y con la mayora exigida en el apartado segundo del artculo 201
(mayora ordinaria).
Puede ocurrir por otro lado, que la Junta acuerde la emisin pero deje a los administradores la
ejecucin de las mismas, o que incluso delegue de principio la facultad de emisin (donde el
acuerdo de la Junta tiene que establecer un importe mximo dentro de los 2 mill. as como
debindose hacer en un plazo mximo de 5 aos; art. 319 Registro Mercantil).
- El acuerdo de emisin trae consigo la obligacin de constituir un Sindicato de

Obligacionistas (Asociacin de defensa de los obligacionistas) y un representante de los
mismos llamado Comisario.
- La escritura de emisin ha de recoger una serie de datos para poder posteriormente ser inscrita
en el R. Mercantil. As nos lo establece el art. 407 LSC, e l cual nos dice que;
La emisin de obligaciones se har constar siempre en escritura pblica, que contendr los datos
siguientes:
- El nombre, capital, objeto y domicilio de la sociedad emisora.

- Las condiciones de emisin y la fecha y plazos en que deba abrirse la suscripcin.
- El valor nominal, intereses, vencimiento y primas y lotes de las obligaciones, si los
tuviere.
- El importe total y las series de los valores que deban lanzarse al mercado.
- Las garantas de la emisin.
- Las reglas fundamentales que hayan de regir las relaciones jurdicas entre la sociedad y
el sindicato y las caractersticas de ste.
No se podrn poner en circulacin las obligaciones hasta que se haya inscrito la escritura en los
registros correspondientes (que ser el R. Mercantil adems de otros registros, pues por ejemplo
en el caso de obligaciones garantizadas con hipotecas, se habr de inscribir la escritura en el
Registro de la Propiedad).
112
Antes de que comience el periodo de suscripcin o para su introduccin en el mercado ser

necesario, dice el art. 408 LSC, el anuncio de la emisin por la sociedad en el Boletn Oficial
del Registro Mercantil que contendr, por lo menos, los mismos datos enumerados en el artculo
anterior y el nombre del comisario.
Los administradores de la sociedad que incumplieren lo establecido en el apartado anterior sern

solidariamente responsables, ante los obligacionistas, de los daos que, por culpa o negligencia,
les hubieren causado.
La suscripcin se produce a continuacin, abierto el periodo de suscripcin, y tiene como

consecuencia para cada obligacionista, la ratificacin plena del contrato de emisin y su
adhesin al sindicato (de obligacionistas); como bien nos dice el art. 409 LSC.
Supone la compra o adquisicin de la obligacin, lo que supone a la vez que tiene que haber un
desembolso por el importe de la obligacin. Una vez que las obligaciones han quedado suscritas
se produce el desembolso, pudiendo suscribirse todas las obligaciones o bien, una emisin
incompleta; debiendo inscribir en el R. Mercantil la suscripcin incompleta as como el importe
suscrito y desembolsado. Debiendo de emitirse posteriormente los ttulos correspondientes, o
debiendo inscribir las anotaciones en cuenta en el Registro de Anotaciones.
Derechos del obligacionista:
Los suscriptores de las obligaciones tienen derechos a los intereses, al rembolso (o

amortizacin) y adems, a pertenecer como parte del sindicato y los derechos que se derivan de
esta pertenencia. Tendr derecho tambin, si as se conforma la obligacin, a las primas o a
premios derivados de sorteos.
El art. 428 LSC prev los supuestos para cuando la sociedad tarda en el pago de los intereses o
respecto al principal. As, cuando la sociedad tarda ms de 6 meses en el pago de los intereses o
en el pago del principal, el Comisario (representante de los obligacionistas) puede proponer al
Consejo de la Sociedad la suspensin de los administradores o la convocatoria de Junta si stos
no se vieran suspendidos.
As mismo, el art. 429 LSC, habla de demora en el pago cuando se trate de obligaciones con
garantas. Siendo as que si la emisin se hubiera garantizado con hipoteca o con prenda y la
sociedad hubiera demorado el pago de intereses por ms de 6 meses, el Comisario, previo
acuerdo de la asamblea general de obligacionistas, podr ejecutar los bienes que constituyan la
garanta para hacer pago del principal con los intereses vencidos.
Tambin tiene derecho al rembolso, es decir, a la amortizacin de los ttulos en la fecha

establecida en la escritura de emisin. Puede ocurrir que se establezcan varias fechas o que se
establezcan sorteos ante notario con intervencin del Comisario; el cual puede levara cabo los
trmites anteriores si esto no se realiza.
Rescate de las obligaciones:
La Sociedad puede, de la misma manera, rescatar anticipadamente las obligaciones, a travs de

las formas que se estipulan en el art. 430 LSC:
113
1) Por amortizacin o por pago anticipado, de acuerdo con las condiciones de la escritura
de emisin.
2) Como consecuencia de los convenios celebrados entre la sociedad y el sindicato de
obligacionistas.
3) Por adquisicin en bolsa, al efecto de amortizarlas.
4) Por conversin en acciones (si son convertibles), de acuerdo con los titulares; las cuales
tiene un rgimen especial establecido en los arts. 414 y ss.
Obligaciones convertibles (arts. 414-418 LSC):
Respecto a los requisitos de emisin, la sociedad podr emitir obligaciones convertibles en

acciones, siempre que la junta general determine las bases y las modalidades de la conversin y
acuerde aumentar el capital en la cuanta necesaria.
Los administradores debern redactar con anterioridad a la convocatoria de la junta un informe

que explique las bases y modalidades de la conversin, que deber ser acompaado por otro de
un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, designado a tal efecto por el Registro
Mercantil.
No obstante, se dan una serie de prohibiciones respecto a este tipo de obligaciones:
- Las obligaciones convertibles no pueden emitirse por una cifra inferior a su valor
nominal.
- Las obligaciones convertibles no pueden ser convertidas en acciones cuando el valor
nominal de aqullas sea inferior al de stas.
Tambin se establece un derecho de suscripcin preferente para los accionistas de la sociedad,

los cuales tendrn derecho de suscripcin preferente de las obligaciones convertibles.
El derecho de suscripcin preferente de las obligaciones convertibles en acciones se regir por

lo dispuesto en los artculos 304 a 306 LSC.
As mismo, se puede dar una supresin del derecho de suscripcin preferente. Con los requisitos
establecidos para la modificacin de los estatutos sociales, la junta general, al decidir la emisin
de obligaciones convertibles, podr acordar la supresin total o parcial del derecho de
preferencia de los socios en los casos en que el inters de la sociedad as lo exija.
Para que sea vlido el acuerdo de exclusin del derecho de preferencia ser necesario:
- Que en el informe de los administradores se justifique detalladamente la propuesta.

- Que en el informe del auditor de cuentas se contenga un juicio tcnico sobre la
razonabilidad de los datos contenidos en el informe de los administradores y sobre la
idoneidad de la relacin de conversin, y, en su caso, de sus frmulas de ajuste, para
compensar una eventual dilucin de la participacin econmica de los accionistas.
114
- Que en la convocatoria de la junta se hayan hecho constar la propuesta de supresin del

derecho de preferencia.
Respecto a la conversin, salvo que la junta general hubiere establecido otro procedimiento al
acordar la emisin, los obligacionistas podrn solicitar en cualquier momento la conversin. En
este caso, dentro del primer mes de cada semestre los administradores emitirn las acciones que
correspondan a los obligacionistas que hayan solicitado la conversin durante el semestre
anterior e inscribirn durante el siguiente mes en el Registro Mercantil el aumento de capital
correspondiente a las acciones emitidas.
En cualquier caso, la junta general deber sealar el plazo mximo para que pueda llevarse a
efecto la conversin.
En tanto sta sea posible, si se produce un aumento de capital con cargo a reservas o se reduce
el capital por prdidas, deber modificarse la relacin de cambio de las obligaciones por
acciones, en proporcin a la cuanta del aumento o de la reduccin de forma que afecte de igual
manera a los accionistas y a los obligacionistas.
La junta general no podr acordar la reduccin de capital mediante restitucin de sus

aportaciones a los accionistas o condonacin de los dividendos pasivos, en tanto existan
obligaciones convertibles, a no ser que, con carcter previo y suficientes garantas, se ofrezca a
los obligacionistas la posibilidad de realizar la conversin.
El Sindicato de Obligacionistas (art. 419-429 LSC):
- El sindicato de obligacionistas quedar constituido, una vez que se inscriba la escritura de

emisin, entre los adquirentes de las obligaciones a medida que vayan recibiendo los ttulos o
practicndose las anotaciones.
- Los gastos normales que ocasione el sostenimiento del sindicato corrern a cargo de la
sociedad emisora, sin que en ningn caso puedan exceder del dos por ciento de los intereses
anuales devengados por las obligaciones emitidas.
- Respecto a la Asamblea General de Obligacionistas, el comisario, tan pronto como quede

suscrita la emisin, convocar a la asamblea general de obligacionistas, que deber aprobar o
censurar su gestin, confirmarle en el cargo o designar la persona que ha de sustituirle, y
establecer el reglamento interno del sindicato, ajustndose, en lo previsto, al rgimen
establecido en la escritura de emisin.
- Dentro de la facultad y la obligacin de convocar la asamblea, podr ser convocada por los
administradores de la sociedad o por el comisario. ste, adems, deber convocarla siempre que
lo soliciten obligacionistas que representen, por los menos, la vigsima parte de las obligaciones
emitidas y no amortizadas.
El comisario podr requerir la asistencia de los administradores de la sociedad, y stos asistir

aunque no hubieren sido convocados.
- Forma de convocatoria. La convocatoria de la asamblea general se har en forma que asegure

su conocimiento por los obligacionistas.
115
Cuando la asamblea haya de tratar o resolver asuntos relativos a la modificacin de las

condiciones del prstamo u otros de trascendencia anloga, a juicio del comisario, deber ser
convocada en la forma establecida en esta Ley para la junta general de accionistas.
- Competencia de la asamblea. La asamblea de obligacionistas, debidamente convocada, se

presume facultada para acordar lo necesario a la mejor defensa de los legtimos intereses de los
obligacionistas frente a la sociedad emisora, modificar, de acuerdo con la misma, las garantas
establecidas, destituir o nombrar al comisario, ejercer, cuando proceda, las acciones judiciales
correspondientes y aprobar los gastos ocasionados por la defensa de los intereses comunes.
- Acuerdos de la asamblea. Los acuerdos adoptados por la asamblea en la forma prevista en la

escritura o por mayora absoluta con asistencia de las dos terceras partes de las obligaciones en
circulacin, vincularn a todos los obligacionistas, incluso a los no asistentes y a los disidentes.
Cuando no se lograre la concurrencia de las dos terceras partes de las obligaciones en

circulacin, podr ser nuevamente convocada la asamblea un mes despus de la primera reunin
pudiendo entonces tomarse los acuerdos por mayora absoluta de los asistentes. Estos acuerdos
vincularn a los obligacionistas en la misma forma establecida en el apartado anterior.
Los acuerdos de la asamblea podrn, sin embargo, ser impugnados por los obligacionistas
conforme a lo dispuesto en esta Ley para la impugnacin de los acuerdos de la junta general.
- Acciones individuales. Las acciones judiciales o extrajudiciales que correspondan a los

obligacionistas podrn ser ejercitadas individual o separadamente cuando no contradigan los
acuerdos del sindicato, dentro de su competencia y sean compatibles con las facultades que al
mismo se hubiesen conferido.
El Comisario (art. 427 LSC):
El comisario ser presidente del sindicato de obligacionistas y, adems de las facultades que le
hayan sido conferidas en la escritura de emisin y las que le atribuya la asamblea general de
obligacionistas, tendr la representacin legal del sindicato y podr ejercitar las acciones que a
ste correspondan.
En todo caso, el comisario ser el rgano de relacin entre la sociedad y el sindicato y, como tal,
podr asistir, con voz y sin voto, a las deliberaciones de la junta general de la sociedad emisora,
informar a sta de los acuerdos del sindicato y requerir de la misma los informes que, a su
juicio, o al de la asamblea de obligacionistas, interesen a stos.
El comisario presenciar los sorteos que hubieren de celebrarse, tanto para la adjudicacin como
para la amortizacin de las obligaciones, y vigilar el pago de los intereses y del principal, en su
caso, y, en general, tutelar los intereses comunes de los obligacionistas.
116
RGIMEN DE LOS VALORES HBRIDOS:
Tambin se utilizan mucho por las Sociedades, especialmente en los ltimos aos. Con el fin de
obtener financiacin adicional distinta de las obligaciones tpicas, son valores que suponen una
mezcla entre obligaciones y acciones que dan un mayor atractivo al inversor (a cambio de
perder una serie de derechos) y a la sociedad (pues esa prdida de derechos supone una mayor
capacidad de gestin).
Son valores mobiliarios atpicos que se apartan de los valores regulados y que renen
caractersticas mixtas de varios tipos de valores.
Estos valores atpicos, se denominan hbridos financieros pues, en cuanto que aunque parten
de las acciones y de las obligaciones (recogiendo caractersticas de ambos), sin embargo tienen
caractersticas propias de la categora opuesta.
Entonces se produce una desconexin entre la finalidad econmica y la vestidura jurdica del
valor; los emisores cuando emiten estos productos buscan que reflejen para el suscriptor las
caractersticas tpicas, pero que estos suscriptores no sean conflictivos, es decir, no puedan
influir por ejemplo en la toma de decisiones, optimizando la gestin financiera de la empresa.
Los inversores sin embargo buscan una rentabilidad mayor, renunciado con ello a unos derechos
e incluso sometindose a un riesgo de impago aceptando condiciones de rembolso con riesgo de
prdida.
Pr esta razn, estos valores hbridos recogen caractersticas propias de acciones y de

obligaciones.
Se clasifican en 3 tipos:
- Hbridos de capital: Constituido por;
Las acciones sin voto. El suscriptor no tiene derecho de voto, pero s recibe una serie
de derechos especiales. Unos de contenido econmico (dividendo preferente adems del
ordinario, preferencia en cuanto a la cuota de liquidacin en caso de disolucin de la
sociedad, son los titulares de las ltimas acciones que han de ser amortizadas, etc.) y
otros de contenido material diferente que compensan la prdida de este derecho de voto.
Se trata entonces de una accin pero cuyo contenido (los derechos) es el propio de una
obligacin, pues el suscriptor consigue una retribucin peridica asegurada.
Tambin tenemos las acciones rescatables (las cuales las pueden emitir las S.A.
Cotizadas), que tienen en definitiva un derecho de rescate. Es decir, que tanto la
sociedad, como los suscriptores de las acciones tienen derecho a obtener el rembolso de
las mismas en la fecha establecida (art. 500 LSC).
Estas acciones tienen la ventaja de que aunque son acciones, sin embargo, los titulares
saben que tienen garantizado el rembolso fijo en determinada fecha; algo que es propio
de una obligacin (aunque en el pago siguen siendo acciones).
117
Tambin se configuran como hbridos de capital las acciones con inters (aunque
realmente son acciones con dividendo asegurado). En este sentido, existe una
prohibicin de emitir acciones con inters (las acciones son ordinarias o privilegiadas,
pero estas ltimas no pueden tener como privilegio el cobro de un inters); art. 96 LSC.
Pero sin embargo, el art. 95 LSC nos dice que puede existir un dividendo preferente
pues la sociedad, salvo que sus estatutos dispongan otra cosa, estar obligada a acordar
el reparto de ese dividendo si existieran beneficios distribuibles.
Lo que por tanto, le atribuye caractersticas propias de las obligaciones.
Por ltimo, las participaciones preferentes, que son un instrumento que sirven para
formar los fondos propios de las sociedades emisoras (especialmente las Entidades de
Crdito), dentro de los requerimientos del Banco de Espaa.
La principal ventaja es la mayor remuneracin de este producto, el cual se ha estado

vendiendo a un inters del 8% condicionado a beneficios; vendindose como si fuera un
depsito a plazos.
La remuneracin es especial, en cuanto a que el Consejo de Administracin puede

cancelar el pago de la remuneracin por un periodo ilimitado si hay dficit de recursos
propios; incluso el Banco de Espaa, aunque considere que existen fondos suficientes,
puede pedir la cancelacin del pago basndose en la situacin financiera y de solvencia
por poder entrar en una situacin de riesgo.
Incluso si la Sociedad da prdidas, los titulares de estas participaciones tienen que

participar precisamente en las prdidas (en base de una menor retribucin).
Los titulares no tienen derechos polticos, ni tan siquiera de suscripcin preferente.
Estas participaciones no tienen vencimiento, es decir, son de carcter perpetuo no

rembolsables. Pero al menos cotizan en un mercado organizado o secundario, lo cual
quiere decir que les pueda dar cierta liquidez simplemente acudiendo al mercado y
procediendo a su venta (aunque en estos momentos de crisis no haya Mercado).
- Hbridos de deuda: En este caso tambin tenemos otros valores mobiliarios atpicos, basados
en las obligaciones, pero con una configuracin especial en los derechos y obligaciones;
Obligaciones perpetuas: En las obligaciones examinadas hemos visto que existe un

plazo para el rembolso, inters, etc.
Pero en lo referente a las obligaciones perpetuas no existe fecha para el vencimiento (no
tienen plazo de amortizacin), por lo que se intentan asemejar a una participacin en el
capital estable y continuada.
- Obligaciones perpetuas propias: Nunca habr fecha de vencimiento (y por tanto

de rembolso del principal) aunque si tienen derecho a la percepcin de un
inters peridico por siempre.
118
- Obligaciones perpetuas impropias: Son aquellas en las que aunque no se sabe la

fecha de amortizacin, sta si que va a tener lugar.
Estos ttulos computan como fondos propios para el cumplimiento de los ndices de
solvencia; y por ello han sido utilizados por las Entidades Financieras.
Obligaciones participativas: Vinculan los resultados del obligacionista a la obtencin

de beneficios (al igual que ocurre por ello como en el caso de las acciones); participa de
los beneficios.
De ah el inters de los titulares de las mismas por la buena gestin de la sociedad.
Obligaciones subordinadas: Permiten obtener recursos mediante un inters elevado, a

travs de una subordinacin del titular respecto a otros acreedores en el orden de pago;
se auto somete y da prioridad a otros acreedores sociales.
Son emitidas de la misma manera por Entidades Financieras pues los fondos obtenidos
con ellas computan como fondos propios.
- Warrants: Antiguamente eran resguardos de almacenes generales de depsito. Era un

ttulo/valor de tradicin que representaba la mercanca depositada en un almacn y que permita
la transmisin de la mercanca depositada; a travs de la transmisin del Warrant que la
representaba. Por lo que con la transmisin del ttulo/valor se transmita la mercanca depositada
en el almacn.
Hoy en da con este trmino nos vamos a referir a un hbrido financiero (trmino totalmente
diferente), que no da derecho a comprar o vender un activo subyacente, sino a recibir una
liquidacin por la diferencia de precios (entre el precio de adquisicin y precio de venta final del
valor en bolsa de un activo sin que se produzca la venta propia del activo).
Warrant de compra: Representan derechos de compra de ese activo subyacente.
Warrant de venta: Representan derechos de venta de ese activo subyacente.
119
EJERCICIO N2.
FASE 1
Con motivo de la actuacin urbanstica de Rivas Vaciamadrid (Madrid), las sociedades Papel y
Cartn, S.L. (en adelante, Papel y Cartn), Plsticos, S.L. (en adelante, Plsticos) y
Chatarras, S.L. (en adelante, Chatarras) decidieron colaborar en la actividad de reciclaje de
residuos mediante la creacin de la sociedad Reciclajes, S.L. (Reciclajes o la Sociedad),
que tendra por objeto la promocin, gestin y explotacin de una planta de reciclaje de papel,
cartn, plsticos y chatarra.
Con anterioridad a la constitucin de la Sociedad, Papel y Cartn, Plsticos y Chatarras

firmaron un acuerdo de socios (el Acuerdo de Socios).
La Sociedad se constituy en 2008 y la planta de reciclaje que explota se encuentra situada en la

Avenida de Amrica (trmino municipal de Rivas Vaciamadrid).
La Sociedad est participada exclusivamente por Papel y Cartn, Plsticos y Chatarras, titulares
cada uno de ellos de los siguientes porcentajes:
Papel y Cartn: 50%
Plsticos: 30%
Chatarras: 20%
Conforme a lo dispuesto en el Acuerdo de Socios, la Sociedad est administrada por un Consejo

de Administracin formado por ocho miembros, nombrados segn los trminos del Acuerdo de
Socios, cuatro de ellos a propuesta de Papel y Cartn, dos a propuesta de Plsticos y los dos
ltimos a propuesta de Chatarras:
D. Joaqun Ripolls Garca. Presidente

Designado por PAPEL Y
CARTN
D. Ramn Luque Ruiz. Vocal
CARTN
D. Vicente Aparicio Gonzalo. Vocal
CARTN
D. Adelino Garca Prez. Vicesecretario
CARTN
D. Ignacio Varo del Olmo. Vocal
Designado por PLSTICOS
D. Rafael Manso Ruiz. Secretario
Designado por PLSTICOS.
D. Julio Lamar Prez. Vocal
Designado por
CHATARRAS.
D. Javier Cmara Oreja. Vocal
Designado por
120
CHATARRAS.
Segn la informacin facilitada por Papel y Cartn, Plsticos y Chatarras constituyeron en 2010
una sociedad junto con D. Juan Carlos Hernndez, hoy denominada CCM Reciclajes Express,
S.L. (CCM).
A pesar de que no hemos podido acceder al dato del porcentaje del Sr. Hernndez, Plsticos y
Chatarra en CCM, el objeto social de CCM, segn resulta de la informacin contenida en el
Registro Mercantil Central, obtenida de forma telemtica, es similar al de la Sociedad, esto es la
promocin, gestin y explotacin de plantas de reciclaje de papel, cartn, plsticos y chatarras.
A partir de la informacin disponible en el Registro Mercantil Central, se ha podido comprobar
que los cuatro consejeros de la Sociedad nombrados por Plsticos y Chatarras son tambin
consejeros de CCM, siendo uno de ellos Presidente del Consejo de Administracin de CCM, el
segundo uno de los consejeros delegados y los dos restantes vocales.
Adems, segn la informacin facilitada por Papel y Cartn, existen sospechas de que Plsticos
y Chatarras proyectan, en colaboracin con el Sr. Hernndez, el desarrollo de una planta de
clasificacin de residuos (la Planta de Clasificacin), que pretenden ubicar en la principal va
de acceso a la planta de reciclaje de la Sociedad. La particular ubicacin escogida para la Planta
de Clasificacin, precisamente al inicio de la Avenida de Amrica, es propicia para que los
clientes de la Sociedad sean desviados y entreguen sus residuos en la Planta de Clasificacin
para su posterior reciclaje.
Problemas
Dada la distribucin del capital social de la Sociedad, Plsticos y Chatarras (y sus representantes
en el CdA), tienen la posibilidad de bloquear la toma de decisiones en la Sociedad. En
consecuencia Papel y Cartn acude a nosotros para que estudiemos las posibles acciones a
tomar en caso de una potencial situacin de bloqueo societario en Reciclajes. El alumno deber
buscar y justificar las posibles alternativas, considerando los intereses de Papel y Cartn.
Inicialmente les planteamos la posibilidad de llegar a un acuerdo con Plsticos y Chatarras para
buscar posibles soluciones: (i) es posible modificar el acuerdo de socios para que Plsticos
abandone o restrinja su participacin en proyectos competidores con la Sociedad? si se
incluyera tendra oponibilidad dicho acuerdo frente a la Sociedad?, (ii) es posible
modificar los estatutos sociales de la Sociedad con el fin de incluir reglas que eviten el
bloqueo? si es posible qu medidas les planteamos?; (iii) qu otras medidas se nos
ocurren? podra ayudar dar entrada a un nuevo socio? o qu uno de los socios venda su
participacin a Papel y Cartn?.
A pesar de que varias de las soluciones planteadas a Papel y Cartn son de su agrado, tras
tantear a Plsticos y Chatarras parece que las relaciones estn muy deterioradas y no parece
posible, por el momento llegar a un acuerdo con ellos.
Tenemos, por tanto, que estudiar posibles soluciones para los supuestos de desacuerdo. En este
sentido: Sera posible disolver la Sociedad?, estn cumpliendo los consejeros de la
Sociedad nombrados por Plsticos y Chatarras todos sus deberes al formar parte tambin
del consejo de CCM?
SOLUCIN: El problema es que existe una situacin de bloqueo porque a la hora de la

votacin se produce un empate entre Papel y Cartn (en adelante PYC) y la suma de las otras
dos compaas Plsticos y Chatarras (en adelante PYCh), que evita que se puedan adoptar
decisiones.
121
Entonces en el supuesto se nos plantea la posibilidad de llegar a un acuerdo para solventar esta
situacin.
En un primer lugar, debemos hacer referencia a qu es un acuerdo de socios. Referido al

acuerdo inicial, es un acuerdo suscrito por los socios constituyentes (las 3 empresas) que, como
todo acuerdo, tiene naturaleza contractual, al cual hemos venido llamando pacto parasocial
(que tambin como vemos en este caso, pueden darse fuera de las S.A.C). Por ello, un pacto
parasocial es un convenio celebrado entre alguno o todos los socios de la Sociedad con el fin de
modificar, concretar o completar en sus relaciones internas, las reglas legales estatutarias (como
veremos ms adelante, el hecho de que se firmen por todos los socios del ente, tendr efectos
significativos).
En lo referente a la modificacin de dicho acuerdo, hemos de decir que s que es posible su

modificacin, pues no se nos puede olvidar que se trata de un mero contrato el cual se puede
modificar por un nuevo acuerdo entre las partes firmantes.
Otra cosa es el objeto de la modificacin, el de eliminar la actividad competidora que viene

realizando PYCh. El efecto por tanto de introducir esta previsin es que PYCh deje de participar
en la sociedad que han creado, pues es un proyecto paralelo que supone una competencia
directa.
Esto hace que debamos hablar de pacto de atribucin, el cual tiene como objetivo la dotacin
de ventajas a la propia Sociedad en base a la asuncin por los socios de ciertas obligaciones.
Pero en este caso, aunque es cierto que se produce esta previsin, quizs la naturaleza de este
pacto tiene que ver con un pacto de relacin, pues su objetivo es el de establecer una serie de
relaciones de obligatoriedad respecto a los propios socios entre s (como por ejemplo el
establecimiento de un derecho de preferencia, la participacin en un proyecto, etc).
Entendiendo que se pueden observar ambas naturalezas del pacto, debemos decir que en
cualquier caso el pacto de relacin beneficia a los socios, mientras que si el pacto es de
atribucin, tiene como principal beneficiaria a la compaa.
Por su parte, en lo referente a la oponibilidad de dicho acuerdo, debemos decir que aqu entra la
importancia de que el mismo haya sido realizado por todos los socios, pues como norma general
los pactos parasociales tienen una eficacia limitada a los que los suscriben, sin ser oponibles a la
sociedad. Pero en el momento en el que son todos los socios los que lo celebran, conformando
ellos la totalidad del ente social, la sociedad tiene pleno conocimiento desde el principio de su
existencia (asimilando la reunin por la cual se celebra el contrato, a una Junta Universal que
vincula por tanto a la propia sociedad, surtiendo efectos frente a ella). Con ello, se salva la
previsin que realiza el art. 29 de la LSC, donde se establece que los pactos que se mantengan
reservados entre los socios no sern oponibles a la sociedad, lo que no ocurre en este caso pues
el conocimiento por la compaa desde el principio es evidente (y como sabemos, el
conocimiento de la compaa o de terceros s lo hace oponible).
Respecto a la pregunta de si es posible modificar los estatutos con el fin de introducir reglas que
eviten el bloqueo, podemos decir que tal y como dispone el art. 285 y ss. LSC la Junta General
tendra atribuida este tipo de competencias. Respecto al sistema de mayoras, si bien hemos
descartado la existencia de quorum previo necesario pues estamos ante una S.R.L, el art. 199
LSC nos habla de una mayora legal reforzada.
122
Para evitar el bloqueo, podemos introducir medidas variadas que pasen desde constituir
administradores independientes o rbitros, hasta dar la entrada a un nuevo socio o
evidentemente la venta de participaciones de los ya existentes, pasando por instituciones como
el voto de calidad tanto del Presidente del Consejo, como del Presidente de la Junta (pues en
las S.R.L no existe el deber de proporcionalidad como en las S.A 1 accin = 1 voto).
Si a pesar de ello, se mantuviese una situacin de imposibilidad de tomar acuerdos sociales, el

art. 363 LSC establece una causa legal de disolucin pues nos dice el mismo art. que existe
causa de disolucin por la paralizacin de los rganos sociales de modo que resulte imposible su
funcionamiento.
Respecto a la actuacin de los administradores, estn incumpliendo los deberes que imponen
tanto el art. 230 LSC (prohibicin de competencia), como el art. 229 LSC que expresa un
deber de comunicacin.
FASE 2
En esta situacin de potencial bloqueo de la operativa diaria, Papel y Cartn y Chatarras han
acordado que Papel y Cartn adquiera el 20% de la titularidad de Chatarras en la Sociedad. Tras
la realizacin de la operacin Papel y Cartn tiene el 70% de la Sociedad y Plsticos el 30%.
Nos hacen entrega de un nuevo Acuerdo de Socios. En virtud de ese Acuerdo de Socios la
Sociedad estar administrada por un Consejo de Administracin formado por seis miembros,
teniendo Papel y Cartn derecho a nombrar a 4 consejeros y Plsticos a 2 consejeros. En medio
de este clima de incertidumbre, los Consejeros de la Sociedad nombrados por Plsticos, dimiten
temporalmente por problemas internos en su organizacin.
Tras el otorgamiento de la escritura de cese y nombramiento de consejeros que se otorg tras la

dimisin de los Consejeros de la Sociedad nombrados por Plsticos, Papel y Cartn nos informa
que en el ltimo Consejo de Administracin que se celebr con la presencia de los Consejeros
nombrados por Plsticos, se acord modificar el Acuerdo de Socios en el sentido siguiente: i)
suspender la aplicacin de las clusulas 4.2 y 4.4 que permiten a Plsticos designar dos
consejeros y al secretario del Consejo; ii) suspender la aplicacin de la clusula 4.7 de materias
reservadas puesto que mientras ellos no estn representados en el Consejo no tena sentido
hablar de mayoras reforzadas-; y iii) modificar los apoderamientos orgnicos puesto que
Plsticos no quiere siquiera, continuar teniendo apoderados en la Sociedad. La suspensin sera
hasta el 31 de diciembre de este ao y hasta dicha fecha podra volver a optar por tener dos
consejeros en el Consejo de Administracin. Transcurrido el 31/12, si no hubieran hecho uso de
tal derecho, lo perderan para el futuro. Si bien han redactado un borrador de dicha modificacin
y se lo han hecho llegar a Plsticos, los intentos de ponerse en contacto con Plsticos para
coordinar la firma de dicho acuerdo resultan infructuosos.
En dicha situacin de potencial bloqueo y en la que los nicos consejeros de la Sociedad son los
nombrados por Papel y Cartn, Papel y Cartn se plantea la posible venta de la planta de
reciclaje (nico activo de la Sociedad).
Problemas
Nos plantean las siguientes cuestiones:
123
(i) Si la decisin sobre la posible venta de la planta de reciclaje (especialmente al tratarse

del nico activo de la Sociedad) es competencia de la Junta General de Socios o del
Consejo de Administracin.
(ii) En el caso de que se decida que es necesario que la decisin sea aprobada o ratificada
por la Junta General puede ser aprobada con mayora simple o es necesario una mayora
reforzada? (se tendr en cuenta que Papel y Cartn posee un 70% del capital social y se
analizar el rgimen de mayoras exigido por la LSC (artculos 198 y ss. LSC), el Acuerdo
de Socios y los Estatutos. Se analizar aqu tambin la relacin entre los pactos de
accionistas y los estatutos sociales y si debe prevalecer uno u otro (y a qu nivel), en caso
de discordancia
(iii) Si la decisin se adopta sin la autorizacin de la Junta o por mayora simple, Podra
Plsticos intentar impugnar la decisin?.
SOLUCIN: Aqu la problemtica referida al bloque se extingue, pues la Sociedad PYC

adquiere el 70% de la compaa (tras adquirir la participacin correspondiente a Chatarras)
dejando a Plsticos con el 30%.
Tras esto se firma un nuevo acuerdo de socios formndose un consejo compuesto por 6
miembros: 4 de PYC y 2 de Chatarras.
En el supuesto se nos hace expresin de dimisin temporal. Por ello, es posible una dimisin
temporal? En este sentido debemos decir que NO. No en vano, si leemos el enunciado del
supuesto se nos hace referencia al otorgamiento de escritura de cese y posterior
nombramiento de nuevos consejeros. Por ello, si se ha hecho escritura de cese, es para convertir
la dimisin en definitiva, pues elevar a escritura pblica el cese implica su posibilidad de
inscripcin con efecto permanente (otra cosa muy diferente es lo consensuado en el acuerdo).
Por su parte, se nos dice que en la ltima reunin del Consejo, a la cual si asistieron los
Consejeros de Plsticos, una serie de medidas en atencin a suspender las clausulas 4.2 y 4.4,
as como la 4.7 y la supresin de los apoderamientos orgnicos de Plsticos (aunque ms bien
en el supuesto de hecho se tiene que hacer referencia a apoderamientos NO orgnicos, pues
estamos hablando de apoderamientos especiales que se hubieran dado a personas relacionadas
con este accionista, pero no por ningn consejero, pues extinto el cargo de Consejero se
extinguira el apoderamiento).
Entonces, se dice que quedan suspendidos estos artculos hasta el 31 de diciembre salvo que
opten por volver, procediendo en el caso de que no vuelvan.
Finalmente se realiza una modificacin de los acuerdos que se le enva a Plsticos (la cual no
contesta), pero ante el mantenimiento del bloqueo, se decide vender la planta por PYC.
Sobre ello, diremos que en el caso concreto la venta la deber acordar el consejo, pues se
mantiene vigente la clausula 4.7, en relacin con la 7, del acuerdo celebrado por las partes, la
cual le otorga la competencia concreta al Consejo.
Si no existiera esta clusula, en base a las recomendaciones que realiza el CUBG (pues no existe
remisin legal expresa al respecto) la competente debiera de ser la Junta General por medio de
un acuerdo por mayora de 51% (art. 3.2 del acuerdo puesto que no es materia reservada).
124
Respecto a la impugnacin del acuerdo por el otro socio, Plsticos puede impugnar basndose
en el art. 204 LSC, ya que supone una lesin al inters social en beneficio de uno o ms socios.
El acuerdo sera por tanto anulable, debiendo Plsticos realizar la impugnacin en un plazo de
40 das y debiendo hacer constar su oposicin en el acta de la Junta General.
FASE 3
Finalmente se llega a un acuerdo para vender la Planta a la familia Antnez, una familia de
empresarios de reconocido prestigio.
Aprovechando que hemos asesorado en la venta de la Planta, la familia Antnez nos contacta
para que les asesoremos en la redaccin de un protocolo familiar. Quieren definir los puntos
bsicos para el funcionamiento de su empresa familiar con el objetivo de obtener la cohesin,
armona y comunicacin familiar en torno a la realidad de la empresa, logrando que se comparta
la visin o el sueo de futuro de los familiares, con el fin de obtener las reglas que la familia se
da a s misma para establecer sus relaciones familia-empresa.
Problemas
No estn muy al tanto del contenido y efectos de los protocolos familiares y nos piden una breve
nota respondiendo a las siguientes preguntas:
- Qu clusulas son habituales en un protocolo familiar?
- Hay distintos tipos de protocolos?
- Tienen efectos frente a terceros o slo entre los miembros de la familia que lo
suscriben?
El protocolo familiar es un instrumento muy til para las empresas y despachos profesionales
familiares que adoptan la forma jurdica de sociedades mercantiles.
El Real Decreto 171/2007 regulador de la publicidad de los protocolos familiares define a ste
como aquel conjunto de pactos suscritos por los socios entre s o con terceros con los que
guardan vnculos familiares que afectan una sociedad no cotizada, en la que tengan un inters
comn en orden a lograr un modelo de comunicacin y consenso en la toma de decisiones para
regular las relaciones entre familia, propiedad y empresa que afectan a la entidad.
En este tipo de documentos, generalmente, las familias que dirigen los despachos profesionales
suelen abordar las cuestiones:
Poltica de personal.
Consejo de administracin.
Consejo de familia
El comit de direccin
Convenios prematrimoniales.
Transmisin de acciones y reparto de dividendos.
Las restricciones a la transmisibilidad de las acciones.
De la sucesin de la empresa.
Etc.
Los protocolos familiares, a los efectos de su publicidad, pueden ser de tres clases:
125
- Protocolos familiares secretos o reservados: Son aquellos exclusivamente conocidos

por los socios que los suscriben. Carecen de publicidad registral.
- Protocolos familiares con pactos parasociales familiares: Son aquellos convenidos y

suscritos por los socios que tienen por finalidad regular determinados aspectos
societarios privados familiares y que pueden ser objeto de publicidad registral.
- Protocolos familiares inscribibles: Son aquellos suscritos por los fundadores de la

sociedad en el momento de su constitucin, o en un momento posterior pero siempre
por unanimidad de todos los socios implicados, que son inscribibles en el Registro
Mercantil por afectar a la estructura de la sociedad y que surten efectos frente a terceros
a terceros.
Al tener este tipo de pactos, una naturaleza contractual, pudiramos pensar que slo puede
desplegar efectos frente a los socios pues, a la postre, son ellos los que los celebran. Pero
precisamente, el dotar a este tipo de pactos de un rgimen de publicidad que sea capaz de
ponerlos en una posicin de conocimiento general, podemos decir que este tipo de pactos
vincularn a terceros, o incluso a la propia sociedad, cuando sean inscritos y por ello publicados
conforme a rgimen de inscripcin registral; es decir, lo fundamental es la publicidad registral.
126
LAS CUENTAS ANUALES:
Cuentas Anuales:
El art. 35 del C. Com. nos dice que al cierre del ejercicio, el empresario (todo tipo de empresario
por tanto) deber formular las cuentas anuales de su empresa, que comprendern el balance;
la cuenta de prdidas y ganancias;

un estado que refleje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio;
un estado de flujos de efectivo;
la memoria.
Estos documentos forman una unidad.
Pero por su parte, para el caso de las S. Capital tal y como no marca la propia Ley en el art. 253
LSC, estas cuentas anuales deben ir acompaadas del informe de gestin y la propuesta de
aplicacin del resultado.
Con ello, en el caso de que estemos ante un Grupo Empresarial o Holding, debemos saber que
existe la obligacin de llevar una contabilidad y un informe de gestin consolidado, es decir, la
empresa Matriz, adems de llevar su contabilidad, tiene la obligacin de llevar la contabilidad
del grupo societario.
Estos documentos, que forman una unidad, debern ser redactados con claridad y mostrar la
imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad, de
conformidad con esta Ley y con lo previsto en el Cdigo de Comercio.
* La estructura y contenido de los documentos que integran las cuentas anuales se ajustar a los
modelos aprobados reglamentariamente.
Cuentas Anuales abreviadas:
Las Cuentas Anuales se pueden elaborar de una forma completa o abreviada, en este ltimo caso
se concentra y se reduce la informacin. Las cuentas anuales abreviadas se enmarcan como una
posibilidad que la Ley otorga, y se plasma en la posibilidad de realizar:
Balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados.
Podrn formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados las sociedades
que durante dos ejercicios consecutivos renan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al
menos dos de las circunstancias siguientes:
- Que el total de las partidas del activo no supere los dos millones ochocientos cincuenta
mil euros.
- Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los cinco millones
setecientos mil euros.
- Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a
cincuenta.
Las sociedades perdern esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos,
dos de las circunstancias a que se refiere el prrafo anterior.
127
En el primer ejercicio social desde su constitucin, transformacin o fusin, las sociedades

podrn formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados si renen, al
cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias expresadas en el apartado
anterior.
* Cuando pueda formularse balance y estado de cambios en el patrimonio neto en modelo

abreviado, el estado de flujos de efectivo no ser obligatorio.
* Tampoco ser necesario elaborar en estos casos el informe de gestin cuando el balance se
haya formulado de manera abreviada, pes as lo dispone el art. 262 LSC.
* As mismo, nos dice el art. 261 LSC, que la memoria ser abreviada.
* Pero lo ms importante de formular el balance abreviado, es que la Sociedad no deber

someter a auditora las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin. Pues se
excepta de esta obligacin a las sociedades que puedan presentar balance abreviado.
Cuenta de prdidas y ganancias abreviada.

Podrn formular cuenta de prdidas y ganancias abreviada las sociedades que durante dos
ejercicios consecutivos renan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las
circunstancias siguientes:
- Que el total de las partidas de activo no supere los once millones cuatrocientos mil
euros.
- Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los veintids millones
ochocientos mil euros.
- Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a
doscientos cincuenta.
Las sociedades perdern la facultad de formular cuenta de prdidas y ganancias abreviada si
dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias a que se refiere el
prrafo anterior.
En el primer ejercicio social desde su constitucin, transformacin o fusin, las sociedades

podrn formular cuenta de prdidas y ganancias abreviada si renen, al cierre de dicho ejercicio,
al menos dos de las tres circunstancias expresadas en el apartado anterior.
Proceso de aprobacin de las Cuentas Anuales y del Informe de Gestin y la Aplicacin del
resultado (para el caso de las S. Capitales):
1. Formulacin. Los administradores de la sociedad estn obligados a formular, en el plazo

mximo de tres meses contados a partir del cierre del ejercicio social, las cuentas anuales, el
informe de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado, as como, en su caso, las cuentas y
el informe de gestin consolidados.
128
Todo lo que realizan los os administradores se concibe como un mero proyecto o borrador
que slo ser real y efectivo cuando los mismos se someten a los auditores de cuentas y se
aprueben en Junta.
2. Auditora de cuentas o verificacin de las cuentas anuales. Existe la obligacin de auditar

las cuentas cuando la sociedad deba elaborar balance completo, es decir no abreviado, o cuando
su normativa especial se lo exige, como por ejemplo las sociedades cotizadas.
La auditora de cuentas es una institucin que sirve para comprobar si los documentos reflejan
la imagen fiel de la realidad empresarial y han sido redactados siguiendo los principios legales
pertinentes.
El auditor de cuentas comprobar si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio,
de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad, as como, en su caso, la
concordancia del informe de gestin con las cuentas anuales del ejercicio.
Los auditores de cuentas emitirn un informe detallado sobre el resultado de su actuacin para
el cual dispondrn como mnimo de un plazo de un mes, a partir del momento en que le fueren
entregadas las cuentas firmadas por los administradores.
Si como consecuencia del informe, los administradores se vieran obligados a alterar las cuentas
anuales, el auditor habr de ampliar su informe e incorporar los cambios producidos.
* La legitimacin para exigir responsabilidades frente a la sociedad al auditor de cuentas se

regir por lo dispuesto para los administradores de la sociedad.
- Nombramiento por la junta general. La persona que deba ejercer la auditora de

cuentas ser nombrada por la junta general antes de que finalice el ejercicio a auditar,
por un perodo de tiempo inicial, que no podr ser inferior a tres aos ni superior a
nueve, a contar desde la fecha en que se inicie el primer ejercicio a auditar, sin perjuicio
de lo dispuesto en la normativa reguladora de la actividad de auditora de cuentas
respecto a la posibilidad de prrroga.
La junta podr designar a una o varias personas fsicas o jurdicas que actuarn
conjuntamente. Cuando los designados sean personas fsicas, la junta deber nombrar
tantos suplentes como auditores titulares.
La junta general no podr revocar al auditor antes de que finalice el periodo inicial para
el que fue nombrado, o antes de que finalice cada uno de los trabajos para los que fue
contratado una vez finalizado el periodo inicial, a no ser que medie justa causa.
- Nombramiento por el registrador mercantil. Cuando la junta general no hubiera

nombrado al auditor antes de que finalice el ejercicio a auditar, debiendo hacerlo, o la
persona nombrada no acepten el cargo o no pueda cumplir sus funciones, los
administradores y cualquier socio podrn solicitar del registrador mercantil del
domicilio social la designacin de la persona o personas que deban realizar la auditoria,
de acuerdo con lo dispuesto en el Reglamento del Registro Mercantil.
129
En las sociedades annimas, la solicitud podr ser realizada tambin por el comisario
del sindicato de obligacionistas.
En las sociedades que no estn obligadas a someter las cuentas anuales a verificacin
por un auditor, los socios que representen, al menos, el cinco por ciento del capital
social podrn solicitar del registrador mercantil del domicilio social que, con cargo a la
sociedad, nombre un auditor de cuentas para que efecte la revisin de las cuentas
anuales de un determinado ejercicio siempre que no hubieran transcurrido tres meses a
contar desde la fecha de cierre de dicho ejercicio.
- Nombramiento judicial. Cuando concurra justa causa, los administradores de la

sociedad y las personas legitimadas para solicitar el nombramiento de auditor podrn
pedir al juez la revocacin del designado por la junta general o por el registrador
mercantil y el nombramiento de otro.
3. Aprobacin de cuentas. Una vez elaboradas y, sometidas en su caso a auditora, las cuentas
anuales se aprobarn por la Junta General (ordinaria). Entonces la J.G resolver aprobando o
rechazando las cuentas, no pudiendo bajo ninguna circunstancia modificarlas.
Lo que puede hacer la J.G es, para el caso en que las rechace, es renviarlas a los auditores para
que stos las reformulen y as se presenten de nuevo ante la Junta para su ulterior aprobacin.
Si la Junta aprueba las cuentas anuales, as como los dems documentos al efecto, estos se
convierten en definitivos, y el resultado es el que determinen esos documentos. Debiendo
decidir sobre la aplicacin del resultado del ejercicio; el cual depender si se obtienen beneficios
o prdidas (pues por ejemplo en este caso se debe decidir como amortizarlas).
4. Aplicacin del resultado. La junta general resolver sobre la aplicacin del resultado del
ejercicio de acuerdo con el balance aprobado.
Una vez cubiertas las atenciones previstas por la ley o los estatutos, slo podrn repartirse
dividendos con cargo al beneficio del ejercicio, o a reservas de libre disposicin, si el valor del
patrimonio neto no es o, a consecuencia del reparto, no resulta ser inferior al capital social. A
estos efectos, los beneficios imputados directamente al patrimonio neto no podrn ser objeto de
distribucin, directa ni indirecta.
Si existieran prdidas de ejercicios anteriores que hicieran que ese valor del patrimonio neto de
la sociedad fuera inferior a la cifra del capital social, el beneficio se destinar a la compensacin
de estas prdidas.
Se prohbe igualmente toda distribucin de beneficios a menos que el importe de las reservas
disponibles sea, como mnimo, igual al importe de los gastos de investigacin y desarrollo que
figuren en el activo del balance.
En cualquier caso, deber dotarse una reserva indisponible equivalente al fondo de comercio
que aparezca en el activo del balance, destinndose a tal efecto una cifra del beneficio que
130
represente, al menos, un cinco por ciento del importe del citado fondo de comercio. Si no
existiera beneficio, o ste fuera insuficiente, se emplearn reservas de libre disposicin.
* Reserva legal. En todo caso, una cifra igual al diez por ciento del beneficio del ejercicio se
destinar a la reserva legal hasta que esta alcance, al menos, el veinte por ciento del capital
social.
La reserva legal, mientras no supere el lmite indicado, solo podr destinarse a la compensacin
de prdidas en el caso de que no existan otras reservas disponibles suficientes para este fin.
* Distribucin de dividendos. En la sociedad de responsabilidad limitada, salvo disposicin

contraria de los estatutos, la distribucin de dividendos a los socios se realizar en proporcin a
su participacin en el capital social.
En la sociedad annima la distribucin de dividendos a las acciones ordinarias se realizar en

proporcin al capital que hubieran desembolsado.
En el acuerdo de distribucin de dividendos determinar la junta general el momento y la forma

del pago.
A falta de determinacin sobre esos particulares, el dividendo ser pagadero en el domicilio

social a partir del da siguiente al del acuerdo.
* Cantidades a cuenta de dividendos. La distribucin entre los socios de cantidades a cuenta

de dividendos slo podr acordarse por la junta general o por los administradores bajo las
siguientes condiciones:
Los administradores formularn un estado contable en el que se ponga de manifiesto que existe
liquidez suficiente para la distribucin. Dicho estado se incluir posteriormente en la memoria.
La cantidad a distribuir no podr exceder de la cuanta de los resultados obtenidos desde el fin
del ltimo ejercicio, deducidas las prdidas procedentes de ejercicios anteriores y las cantidades
con las que deban dotarse las reservas obligatorias por ley o por disposicin estatutaria, as
como la estimacin del impuesto a pagar sobre dichos resultados.
* Restitucin de dividendos. Cualquier distribucin de dividendos o de cantidades a cuenta de

dividendos que contravenga lo establecido en esta Ley deber ser restituida por los socios que
los hubieren percibido, con el inters legal correspondiente, cuando la sociedad pruebe que los
perceptores conocan la irregularidad de la distribucin o que, habida cuenta de las
circunstancias, no podan ignorarla.
5. Depsito y publicidad de las Cuentas Anuales. Dentro del mes siguiente a la aprobacin de
las cuentas anuales, los administradores de la sociedad presentarn, para su depsito en el
131
Registro Mercantil del domicilio social, certificacin de los acuerdos de la junta de socios de
aprobacin de dichas cuentas, debidamente firmadas, y de aplicacin del resultado, as como, en
su caso, de las cuentas consolidadas, a la que se adjuntar un ejemplar de cada una de ellas. Los
administradores presentarn tambin, si fuera obligatorio, el informe de gestin y el informe del
auditor, cuando la sociedad est obligada a auditora o sta se hubiera acordado a peticin de la
minora.
Si alguno o varios de los documentos que integran las cuentas anuales se hubieran formulado en
forma abreviada, se har constar as en la certificacin, con expresin de la causa.
Calificacin registral. Dentro de los quince das siguientes al de la fecha del asiento de
presentacin, el Registrador calificar bajo su responsabilidad si los documentos presentados
son los exigidos por la ley, si estn debidamente aprobados por la junta general y si constan las
preceptivas firmas. Si no apreciare defectos, tendr por efectuado el depsito, practicando el
correspondiente asiento en el libro de depsito de cuentas y en la hoja correspondiente a la
sociedad depositante. En caso contrario, proceder conforme a lo establecido respecto de los
ttulos defectuosos.
El Registro Mercantil deber conservar los documentos depositados durante el plazo de seis
aos.
Publicidad del depsito. Cualquier persona podr obtener informacin del Registro Mercantil
de todos los documentos depositados. Cualquier persona podr obtener informacin de todos los
documentos depositados.
Cierre registral. El incumplimiento por el rgano de administracin de la obligacin de

depositar, dentro del plazo establecido, los documentos a que se refiere este captulo dar lugar
a que no se inscriba en el Registro Mercantil documento alguno referido a la sociedad mientras
el incumplimiento persista.
Se exceptan los ttulos relativos al cese o dimisin de administradores, gerentes, directores

generales o liquidadores, y a la revocacin o renuncia de poderes, as como a la disolucin de la
sociedad y nombramiento de liquidadores y a los asientos ordenados por la autoridad judicial o
administrativa.
Rgimen sancionador. El incumplimiento por el rgano de administracin de la obligacin de

depositar, dentro del plazo establecido, los documentos a que se refiere este captulo, tambin
dar lugar a la imposicin a la sociedad de una multa.
132
CLASE MAGISTRAL (5/11/2012).
*) Las Sociedades de Capital emisoras de valores, es decir (S.A y S.C.A), que cotizan en
mercados, tienen un deber de informacin, pues deben elaborar una informacin financiera (art.
35 Ley de Mercado de Valores);
- Informe financiero anual; cuentas anuales e informe de gestin, ambos auditados en el plazo
mximo de 4 meses desde la finalizacin del ejercicio. En este informe se debe recoger una
declaracin de responsabilidad de su contenido por los administradores (hasta donde llegue a su
conocimiento las cuentas anuales reflejan su imagen fiel).
- Tambin deben elaborar un informe financiero semestral, debiendo elaborarlo en los dos
meses siguientes y comprendiendo las cuentas anuales resumidas, un informe de gestin
intermedio y la declaracin de responsabilidad sobre su contenido.
*) El segundo informe semestral no habr de emitirse si se emite el anual en el plazo de dos

meses desde que finaliza el ejercicio.
El art. 35.ter LMV establece un nivel de responsabilidad (de la sociedad emisora y los
administradores) por todos los daos y perjuicios que se ocasionen a los titulares de estos
ttulos valores por la falta de fidelidad de los informes. La accin para exigirse esta
responsabilidad prescribir a los tres aos, desde que se hubiese tenido conocimiento de esta
falta de fidelidad.
Esto se debe a la especial importancia dela imagen fiel de las cuentas anuales en este tipo de
sociedades para la proteccin de terceros.
LOS NEGOCIOS SOBRE LAS ACCIONES PROPIAS (en el caso de las S.A):
La regulacin de los negocios sobre las acciones propias se enfoca en atencin al principio de
defensa del capital, pues para que ese capital mnimo se mantenga, existen artculos legales de
defensa del capital que buscan la correspondencia efectiva entre el capital reflejado y el
patrimonio real o efectivo; en garanta de los acreedores.
En el marco de estas normas de defensa del capital se encuadra el rgimen de los negocios sobre
las propias acciones o la constitucin de la autocartera; pues la sociedad de capital solo podr
comprar propias acciones, constituyendo autocartera, en determinadas circunstancias.
Pues la compra de acciones supone un perjuicio al capital social, ya que se compran acciones
que no suponen entrada de capital ya que ese capital ya estaba en la Sociedad. Adems estas
nuevas acciones pueden ser utilizadas indebidamente por los administradores, etc.
Por este motivo se habr de revestir de un rgimen que impida la adquisicin de acciones
propias (o de adquisicin de acciones de la S. Dominante por las filiales) que solo puede
abrirse en determinados momentos, y en condiciones no perjudiciales para la sociedad.
Se distinguen dos tipos de adquisicin de estas acciones propias:
133
Adquisicin originaria o suscripcin: En el momento de constitucin de la sociedad o

con ocasin de un aumento de capital.
El art. 134 LSC nos dice que en ningn caso las sociedades de capital podrn suscribir
las acciones propias (este tipo est prohibido). Pero si a pesar de todo, infringiendo esta
prohibicin, se suscriben, el rgimen establece que las acciones pasan a ser propiedad
de la sociedad pero debiendo asumir el desembolso de las mismas los administradores o
promotores (en el caso de que se produzca por S. Dominante o filiales, la
responsabilidad habr de repartirse entre los administradores de una y de otra). Es decir,
pasan a ser propiedad de la sociedad pero deben pagarlas los administradores o
promotores. El art. 156 LSC se refiere al mismo caso pero utilizando a persona
interpuesta.
Adquisicin derivativa: Se adquieren las acciones a un accionista. Este tipo de

adquisicin s se permite en las S.A. El art. 146 LSC nos dice los supuestos en los que
est permitida la adquisicin de acciones, precisndose de un acuerdo de la Junta
General (necesitndose en su caso tambin el acuerdo de la Junta de la Sociedad
Dominante, si se produce este tipo de adquisicin).
El lmite de autocartera supone que el valor nominal de las que se adquieran ms el valor de las
que ya se posean, no puede superar el 20% en las sociedades no cotizadas y el 10% en las
cotizadas.
La adquisicin hade realizarse por medios libres, es decir, con dinero disponible, sin provocar
una disminucin en el patrimonio neto (que resulte inferior al valor del capital social ms
reservas indisponibles).
Las acciones propias que se adquieran deben estar totalmente desembolsadas. Tampoco cabe
comprar acciones propias con prestaciones accesorias, salvo en ambos caos, que la adquisicin
se realice a ttulo gratuito (donde s cabe el desembolso parcial o incluso prestaciones
accesorias).
- Consecuencias de una adquisicin ilegal:
En el caso en el que se haya producido una adquisicin originaria infringiendo lo exigido, las
acciones debern ser enajenadas en el plazo de 1 ao (art. 139 LSC).
Si se trata de adquisicin derivativa se aplica el art. 139 LSC, el cual nos dice que deben ser
igualmente vendidas en el plazo mximo de un ao.
Si transcurre ese ao, los administradores debern convocar una junta que acuerde la
amortizacin de esas acciones reduciendo el capital social en la cifra de su importe, tras los dos
meses del trmino del plazo, pudiendo entonces ser cualquier persona interesada la que pasado
el plazo impugne la no reduccin en plazo, o los administradores o los que se dirijan al juez para
que lo acordase si el acuerdo no ha sido conducente a la misma
134
*) Un rgimen en parecido, en el art.149 LSC, se produce cuando la Sociedad acepta en garanta

sus propias acciones, pues la compaa podra acabar teniendo acciones propias en cartera. Por
lo que slo se permite la prenda y garanta en las mismas condiciones que lo expuesto para la
autocartera.
- Supuestos de adquisicin libre de acciones propias:
El art. 144 LSC permite en circunstancias especiales que la S.A adquiera libremente sus propias
acciones como en los casos en que la J. General acuerde la adquisicin de acciones para una
reduccin de capital y su amortizacin, mediante la adquisicin de las acciones propias para
ello.
Tambin cuando la Sociedad adquiere un patrimonio en el cual hay un paquete de acciones

propias.
Cuando las acciones estn totalmente liberadas y la adquisicin se realice ttulo gratuito.
Tambin por ltimo, cuando la sociedad ejecute un crdito sobre un accionista de la sociedad y
stas estn totalmente liberadas sus acciones.
En ambos casos de adquisicin libre de acciones propias, estas acciones han de ser enajenadas
en un plazo de 3 aos, salvo que hayan sido amortizadas por medio de una reduccin de capital
o que su valor nominal no supere el 20% del capital social o el 10% en las cotizadas. El art. 139
LSC establece las consecuencias si pasa el plazo de los tres aos, pues los administradores
debern convocar una Junta para que sta acuerde en el plazo de 2meses la reduccin de capital.
RGIMENDE AUTOCARTERA:
El art. 148 LSC nos dar el rgimen de este tipo de acciones propias, tanto si son propias como
de la S. Dominante. Respecto al derecho de voto y los dems derechos polticos, quedarn
suspendidos.
Respecto a los derechos econmicos, solo se mantiene el derecho de asignacin gratuita; en lo

referente a la emisin de acciones nuevas, en un aumento de capital, con cargo a reservas.
Respecto a los dems derechos econmicos, se atribuyen al resto de las acciones
proporcionalmente.
Hay que establecer una reserva en el patrimonio neto equivalente al importe de estas acciones
(art. 148 c) LSC).
En el informe de gestin de la Sociedad que adquiere nuevas acciones o en el caso de la S.

Dominante (que complementa las Cuentas Anuales) se han de referir este tipo de acciones que
conforman la autocartera.
ASISTENCIA FINANCIERA:
Art. 150 LSC nos dice que las S.A no puede anticipar fondos, conceder prstamos, prestar
garantas o conceder asistencia financiera en general, para la adquisicin de acciones propias o
135
de la S. Dominante; nos establece un rgimen abstencionista para la compra de acciones propias

de la S. Dominante.
Aunque se permite la asistencia financiera a los empleados (para fomentar que estos se
conviertan en accionista, pudiendo dar prstamos o garantas, etc.); tambin a las operaciones
ordinarias propias de su objeto de los bancos o entidades de crdito cuando se sufraguen con
cargo a bienes libres de la sociedad. Aunque la Sociedad debe establecer una reserva
equivalente en atencin a los crditos que se suscriban
CONSECUENCIAS DE LA INFRACCIN DE ESTAS PROHIBICIONES:
El art.157 LSC establece un rgimen de multa pecuniaria, que puede llegar hasta el valor
nominal de las acciones propias, de los que se harn responsables a los administradores de la
sociedad infractora o en su caso los de la S. Dominante; incluyndose en el trmino
administrador a los directivos o personas con poder de representacin de la sociedad.
El plazo de prescripcin para accionarla accin de responsabilidad es de 3 aos.
En el caso de que una sociedad extranjera intervenga en estas infracciones, las sanciones se
aplicarn de igual manera pues el rgimen de prohibiciones es el mismo.
*) DIFERENCIAS RESPECTO A LAS S.L:
- La especialidad vienen por un lado en cuanto a la adquisicin originaria pues el art. 135 LSC
establece que la adquisicin originaria es nula de pleno Derecho.
En lo que se refiere a los supuestos de adquisicin derivativa de participaciones propias, se ha

de atender al art. 140 LSC, pues se nos dice que la adquisicin derivativa debe venir como
consecuencia de una adquisicin de un patrimonio a ttulo universal, a ttulo gratuito, o como
consecuencia de una adquisicin judicial en pago a un crdito otorgado a un socio.
Tambin cuando sea consecuencia de una amortizacin de capital. O la adquisicin se haya

autorizado por la Junta con cargo a beneficios o reservas siempre que se derive de la adquisicin
de las participaciones de un socio expulsado o fallecido, por ejemplo.
- El art. 141 LSC estable que la enajenacin o la amortizacin se ha de realizar en un plazo de 3

aos, debiendo atenderse a un valor razonable establecido por medio de un auditor. Aunque
en el caso de las participaciones de las dominantes hay que enajenarlas no habla de amortizar)
en el plazo de un ao.
- Mientras estn en autocartera, no se distingue entre derechos polticos y econmicos, pues se

suspenden todos los derechos (no solo los polticos como en el caso de la S.A).
- Hay que mantener una reserva equivalente, en el patrimonio neto, a su importe en tanto no se
enajenen o amorticen.
- El art. 143 LSC establece que no pueden existir crditos, garantas, etc. ni asistencia financiera
para la adquisicin de sus propias participaciones o de la S. Dominante, excepto si beneficia a
136
socios o administradores mediante acuerdo especfico de la Junta General (que no ser

necesario si la asistencia financiera la va a recibir otra Sociedad del Grupo; art. 162 LSC).
PARTICIPACIONES RECPROCAS:
Se trata de participaciones cruzadas entre dos compaas (la Sociedad A es accionista de la

Sociedad B y viceversa). El art. 151 LSC establece una prohibicin a este tipo de acciones que
se excedan del 10% del capital social de las Sociedades participadas. La Sociedad (art. 155
LSC) que posea ms de este 10% deber notificar a la otra compaa esta situacin, y lo mismo
deber hacerse cuando se adquieran en porciones de 5%, es decir, estos incrementos sucesivos
del 5% (20, 25,30 etc.). Mientras no se haga esta notificacin, quedarn suspendidos de
inmediato los derechos en la otra compaa.
La sociedad participada deber exponerlo en sus memorias.
El art. 152 LSC nos dir que cuando se supere ese 10%, aquella de las Sociedades que ha
recibido antes la notificacin, debe reducir su participacin en la otra compaa por debajo del
10% en el plazo mximo de un ao; quedando mientras tanto en suspenso el derecho de voto de
las acciones participadas.
Si ambas sociedades reciben al mismo tiempo la notificacin, ambas habrn de reducir el

volumen de participacin, a no ser que exista acuerdo por el que deba reducirlo solo una de
ellas.
En caso de que se hayan adquirido derivativamente por una va establecida, el plazo es de 3

aos.
El incumplimiento de esta reduccin en plazo, implicar la venta judicial de la parte excedente a

instancia de cualquier parte interesada adems de la suspensin de todos los derechos que
tuviesen las acciones en la otra sociedad.
*) Este rgimen de acciones o participaciones recprocas por encima del 10% no se aplica
cuando se trata de sociedades del Grupo.
El principio de defensa de capital, hace que existan otros aspectos en la vida de ua sociedad que
se reflejan en la ley (tambin bajo el principio del patrimonio equivalente).
De ah que el art. 273 LSC por ejemplo, nos dir que si existen prdidas que hacen que el
patrimonio neto est por debajo del capital social no se pueden repartir beneficios, sino que
estarn destinados a sufragar prdidas, etc.
Si las prdidas se acumulan, en el caso de las S.A, el art. 327 LSC nos dir que existe una
obligacin de reducir el capital social cuando las prdidas hayan disminuido el patrimonio neto
por debajo de las 2/3 partes del capital social habiendo transcurrido un ao sin aumentar el
patrimonio neto.
137
El art. 363 1.e) LSC nos dir que si el patrimonio neto se ve reducido en una cantidad inferior al
capital social, salvo que se haga inmediatamente una reduccin o un aumento de capital para
sufragar la prdida, la sociedad entrar en causa de disolucin.
Entonces, nos dice el art. 364 LSC que los administradores, constatando esta situacin de
prdidas, deben convocar la Junta para la disolucin de la sociedad en un plazo de 2 meses.
La Junta, acordar el acuerdo de disolucin o, si es posible el acuerdo que impida que esta
disolucin se produzca. Si la Junta no es convocada, o no acordase el acuerdo de disolucin,
cualquier interesado podr instar la disolucin de la sociedad.
Los administradores podrn solicitar la disolucin cuando el acuerdo fuera contrario o los
estatutos fueran contrarios a la disolucin de la sociedad.
Si los administradores incumpliendo su obligacin de no convocarla Junta, o no solicitar la

disolucin judicial (cuando el acuerdo no se ha logrado o fuera contrario a la disolucin) o el
concurso, entra en juego el art. 367 LSC, que establece una responsabilidad solidaria por los
administradores.
Este artculo es muy grave, pues permite la transmisin de la responsabilidad personal de los
administradores por deudas de la empresa posteriores a la causa de disolucin (presuncin de
que ocurren tras la causa de disolucin), siempre y cuando incumplan las obligaciones dichas;
obligaciones sociales. De todas formas este rgimen ha sido aminorado, pues en la redaccin
anterior se refiere a la responsabilidad por todas las obligaciones sociales, no a las posteriores a
las causas de disolucin (como ocurre ahora).
BLOQUE III.
MOFICACIONES ESTATUTARIAS:
Las modificaciones estatutarias implican la necesidad de las Sociedades de acomodar sus

estatutos a la realidad social que atraviesa. En algunos casos implicar modificacin, en otros
casos extincin o creacin del contenido de sus estatutos.
El art. 285 LSC nos dice que cualquier modificacin de los estatutos ser de competencia de la
Junta General; con la nica excepcin del cambio del domicilio social dentro de una misma
localidad, que lo puede realizar el rgano de Administracin.
Se requiere por ello una convocatoria de Junta, en la que los Administradores o, en su caso,
Socios promotores, deben redactar el texto ntegro de la modificacin que se propone (en las
S.A se deber redactar un informe justificativo del texto que se propone).
En el anuncio de la convocatoria que se publique se han de expresar con claridad los puntos que
se modifiquen, quedando recogido por el art. 287 LSC el derecho de los socios a la recepcin de
estos documentos o la entrada a la Sociedad para su examen.
138
Una vez tiene lugar la Junta, se ha de tomar el acuerdo con los quorums que se establecen; para
las S.A el art. 194 LSC (quorum reforzado) y con la mayora prevista en el art. 201 LSC; en el
caso de las S.R.L se atender al art. 199.1 a) LSC.
El acuerdo adoptado ha de recogerse en escritura pblica ante notario, debiendo inscribirse el

hecho en el R. Mercantil, pues es all donde residen los estatutos.
El art. 158 del R.R.M nos da los datos a incluir en la escritura, debiendo contener la
transcripcin literal de la propuesta (ms el informe justificativo) y posteriormente la redaccin
del nuevo artculo.
Esta inscripcin no es constitutiva, pues en tanto no se produzca los estatutos modificados son
vlidos, pero no oponibles.
REGLAS PARA LA MODIFICACIN ESTATUTARIA:
Ante todo, la situacin jurdica de los socios no puede variar. Por ello, cuando sus derechos se
puedan ver afectados hay que darles la posibilidad de manifestarse en contra, de abandonar la
sociedad o de indemnizarles.
Casos:
Art. 291 LSC: cuando la modificacin implique nuevas obligaciones solo se podr
adoptar con el consentimiento de los afectados. De la misma manera cuando se incluyen
prestaciones accesorias, se ha de obtener el consentimiento de cada uno de los
obligados. Tambin si las modificamos o las extinguimos anticipadamente.
Art. 347 LSC: cuando se establece nuevas causas de separacin de un socio de la

sociedad. Para incorporar a los estatutos o modificar estas causas (art.346 LSC) hace
falta el consentimiento de todos los socios. Lo mismo ocurre con las causas de
expulsin de los socios en el art. 351 LSC.
Art. 323 LSC, cuando se pretenda condicionar o restringir la transmisin de las acciones
nominativas, los accionistas que se opongan pueden transmitir libremente sus acciones
en el plazo de 3 meses desde la publicacin en el BORME.
Art.346 LSC, cuando cambie el objeto social el socio o accionista tendr derecho al
rembolso de las acciones o participaciones suscritas (valor de la accin por acuerdo o
valor razonable por un auditor). En el caso de que se rembolse el valor de las acciones
se puede optar por amortizar esas acciones (reduciendo el capital social) o constituir
autocartera (art. 358 y359 LSC).
Modificacin que afecte a los titulares de una clase de acciones. Para estos casos se
requiere, adems del acuerdo en Junta, la aprobacin por mayora de esos accionistas
que tienen suscritas esas acciones.
*) En el art. 294 se recoge respecto de las S.C.A un rgimen especfico de los acuerdos de
modificacin de los estatutos, que implica el consentimiento de todos los socios colectivos.
139
PRIMER CASO ENUNCIADO EN CLASE:
Julio Gonzlez y Antonio Puentes son accionistas de Industrial Olivarera S.A, empresa
dedicada a la produccin, transformacin y comercializacin de alimentos y conservas en
aceite, con domicilio social en Baena.
Hace dos meses que debera haberse celebrado la Junta General Ordinaria para la
aprobacin en su caso de las cuentas del ltimo ejercicio, y todava no han sido convocados
por el Consejo de Administracin.
Por otra parte, la desidia de los miembros del Consejo ha llevado a que la Sociedad perdiera
una subvencin, a no presentar la documentacin dentro del plazo.
Julio y Antonio, creen que deben cesar a los administradores y pedirles responsabilidades, y
estn seguros de poder contar con el voto de otros socios, lo que les dara una representacin
del 8% del capital social para iniciar las acciones oportunas.
Infrmeles sobre la viabilidad de su pretensin y los trmites necesarios.
- En primer lugar debemos hacer hincapi en la obligacin de formular las cuentas anuales, tal y
como nos dice el art. 253 LSC; los administradores de la sociedad estn obligados a formular,
en el plazo mximo de tres meses contados a partir del cierre del ejercicio social, las cuentas
anuales, el informe de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado, as como, en su caso,
las cuentas y el informe de gestin consolidados.
En este sentido, y en relacin con la obligacin de formular las cuentas anuales, el art. 164 LSC
nos dice que; la junta general ordinaria, previamente convocada al efecto, se reunir
necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, para, en su caso, aprobar
la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del
resultado.
Por ello, se ha retrasado 2 meses el plazo para la celebracin de la Junta Ordinaria al efecto (6
meses siguientes al cierre del ejercicio, plazo que como sabemos viene marcado por ley. Por
ello, el ltimo da es el 30 de junio para aprobar las cuentas.
Pero con ello, debemos decir de la misma manera que se podr celebrar una Junta Ordinaria
fuera de plazo para la aprobacin de estas Cuentas Anuales, pues as nos lo dice el propio art.
164.2 LSC; la junta general ordinaria ser vlida aunque haya sido convocada o se celebre
fuera de plazo.
Adems, a tal efecto se puede celebrar tambin un Junta extraordinaria, pues no debemos
olvidar que todos los tipos de Juntas son igualmente soberanas, pudiendo aprobarse los mismos
tipos de asuntos.
Segn el supuesto por tanto, nos encontramos en el de septiembre (pues hace dos meses se
debieron aprobar las Cuentas Anuales), pero es indudable que se han de aprobar las cuentas,
debiendo convocarse una Junta Ordinaria o Extraordinaria, en la que se han de aprobar las
140
Cuentas, resolver sobre la aplicacin del resultado de esas cuentas y aprobar censurar la
actuacin de los Administradores (precisamente este puntos el que ha retrasado la convocatoria
de la Junta, pues era posible recriminar la actuacin de los mismos).
Como consecuencia de no haberse celebrado la Junta, resulta que no se ha podrido determinar el

resultado, quedando los dividendos sin distribuir, no pudiendo tampoco resolver sobre la gestin
de los administradores. Pero lo ms importante es que, al no aprobarse las Cuentas Anuales,
tampoco se han podido depositar stas ni publicarlas, con la consecuencia que de ello se deriva
que es precisamente la imposicin de una posible multa y la imposibilidad de que la Sociedad
pueda inscribir lo ateniente a la realidad de la empresa en el Registro Mercantil; lo denominado
como cierre de registro (con el problema de la eficacia para terceros que de ello deriva, pues
no ser oponible s realidad social frente a nadie).
Esto solo se puede salvar celebrando la Junta y depositando el acuerdo derivado de ella. Para
que la Junta se celebre, podemos tomar como referencia el art. 168 LSC para exigir la
convocatoria de una Junta extraordinaria por los administradores; los administradores debern
convocar la junta general cuando lo soliciten uno o varios socios que representen, al menos, el
cinco por ciento del capital social, expresando en la solicitud los asuntos a tratar, o en caso de
no hacerse, poder salvarlo con el art. 169 LSC en base a una convocatoria judicial; a) si la junta
general ordinaria o las juntas generales previstas en los estatutos, no fueran convocadas dentro
del correspondiente plazo legal o estatutariamente establecido, podr serlo, a solicitud de
cualquier socio, por el juez de lo mercantil del domicilio social, y previa audiencia de los
administradores, o b) si los administradores no atienden oportunamente la solicitud de
convocatoria de la junta general efectuada por la minora, podr realizarse la convocatoria por el
juez de lo mercantil del domicilio social, previa audiencia de los administradores.
Entonces, habiendo conseguido que la Junta se convoque, vamos a aprobar la cuenta, y cuando
llegue la aprobacin de la gestin social, podemos acordar el cese de los Administradores (pues
este hecho no tiene por qu estar en el orden del da) necesitando para ello una mayora
ordinaria (precisamente para facilitar la adopcin de este tipo de acuerdos). Pero aparte de la
cesin de los administradores, estando en Junta podemos acordar plantear una accin social (por
parte de la Sociedad por que hay un perjuicio a la Sociedad), necesitando para ello de nuevo una
mayora ordinaria (por la misma razn que antes, es decir, para no obstaculizar la toma de la
decisin) y no necesitando ser introducida en el orden del da.
Por tanto, los administradores quedaran apartados inmediatamente de su cargo (la iniciacin de
la accin por si misma aparta a los administradores), debiendo entonces acordar el
nombramiento de otros administradores.
*) Si los administradores antes de abandonar su cargo convocasen una Junta futura, para
eximirse de responsabilidad o transigir en la misma, el art. 28 LSC nos dice que existiendo un
5% que no renuncie ni transija, la accin social prosperar; pero aun as podra iniciarse una
accin subsidiaria por la minora.
141
SEGUNDO CASO ENUNCIADO EN CLASE:
D. ngel, D. Bernab y D. Cesreo, pequeos empresarios agrcolas desean construir una

S.A para la comercializacin de ctricos a Europa. Piensan que con un capital social de
60.000 (el mnimo exigido) sera suficiente. Este capital estara dividido en 10.000 acciones
al portador de 6 de valor nomina de cada una de ellas. 8.000 acciones seran ordinarias y se
atribuiran por partes iguales a D. ngel, que desembolsara un 25% de su valor nominal en
el momento constitutivo y a D. Bernab, que al tener menos disponibilidades econmicas se
compromete a cambio a trabajaren la Sociedad.
D. Cesreo estara dispuesto a suscribir 2.000 acciones y a desembolsarlas ntegramente si se

le da mayor poder de decisin y participacin en los beneficios en forma de acciones
privilegiadas (que otorgasen el 50% de los beneficios y el 50% de los derechos de voto).
Por otra parte quieren acordar que las acciones sean intransmisibles sino es entre los mismos
socios.
Desean recibir consejo sobre la vialidad de esto.
- En un primer momento, debemos observar que son empresarios agrcolas, lo que nos lleva a
considerar a priori que la actividad agrcola no es una actividad mercantil, por lo que debern
revestir la forma de sociedad y dotarse de un estructura mercantil para poder considerarse como
empresario mercantil (S.A).
1) Empezaremos por D. ngel, pues en todo caso seran acciones ordinarias que se
desembolsaran en un 25% inicialmente, siguiendo con el Pp. De desembolso mnimo (relativo
al capital social) donde se exige un desembolso mnimo del 25% (a parte de la suscripcin del
total del capital social, es decir, de acciones). Con esto, ngel se conforma como deudor de la
Sociedad por el desembolso pendiente o dividendo pasivo, que deber realizarse en el
momento en el que digan los estatutos o se requieran por los administradores.
2) Respecto de Bernab, el art. 58 LSC nos dice que est prohibido expresamente la aportacin
de trabajo en las S. Capital (no as en otro tipo de sociedades); en ningn caso podrn ser
objeto de aportacin el trabajo o los servicios. Lo que tendr que hacer Bernab sera en todo
caso realizar aportaciones no dinerarias, siempre a ttulo de propiedad.
3) Por ltimo, en lo referente a D. Cesreo y a la adquisicin de acciones privilegiadas, debemos

decir que esos privilegios, referentes a la obtencin de dividendos y el valor del derecho de
voto, son contrarios a lo dispuesto en el art. 96.2 LSC no podrn emitirse acciones que de
forma directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de voto
o el derecho de preferencia. Pues en todo caso, cada accin que tenga este seor supondra ms
de un voto, lo que prohbe el artculo ya mencionado.
Respecto del dividendo preferente del art. 95 LSC, debemos decir que no se puede acordar en
los trminos que quieren estas personas, pues en todo caso un dividendo del 50% del beneficio a
un solo accionista es excesivo, rompiendo con el Pp. de igualdad social, debiendo por tanto
buscar otro porcentaje para ese dividendo preferente.
Por su parte, en lo referente a la transmisibilidad de las acciones debemos mencionar el art. 123
LSC pues las restricciones a la libre transmisibilidad solo pueden recaer sobre acciones
nominativas (y en este caso son acciones al portador). Pero en todo caso, aunque se trataran de
142
acciones nominativas tampoco estara permitido, pues como nos dice el art. 123.2 LSC sern
nulas las clusulas estatutarias que hagan prcticamente intransmisible la accin, lo que
sucedera en este caso (no obstante lo que si se podra hacer es establecer un derecho de
adquisicin preferente a favor de los socios en este tipo de sociedades annimas; sociedades
annimas cerradas, donde existen ms restricciones a la libre transmisibilidad).
TERCER CASO ENUNCIADO EN CLASE:
D. Pedro Prez, prepara la constitucin de una S.A denominada Muebles Artesanos de

Madrid S.A, que tendr un capital social de 250.000 y como socios: Maderera S.L que
realizar una aportacin en efectivo de 20.000 y otros 25.000 en acciones del Banco
Santander, Herrajes S.L que aportar 30.000 en efectivo, D. Santiago Martnez que
aportar dos vehculos valorados en 110.000 y D. Luis que aportar 50.000 en efectivo y un
pagar valorado en 15.000 con vencimiento el 30 de noviembre de 2012.
Qu ocurrira si la valoracin dada a los bienes no dinerarios no coincidiera con la

valoracin pericial?
- En primer lugar las aportaciones dinerarias han de acreditarse antes de la constitucin de la

Sociedad ante notario, a travs de la certificacin del depsito de las cantidades (lo que significa
que hay que aportar un certificado de depsito en una cuenta abierta a nombre de la sociedad en
la respectiva entidad bancaria).
- Respecto a los bienes no dinerarios, en el caso de las acciones, al ser cotizadas, aunque es una
aportacin no dineraria no hace falta realizar una valoracin pues el valor viene dado por el la
cotizacin media del valor.
- La complicacin viene respecto de la aportacin no dineraria a travs de los vehculos, pues

deber existir una valoracin que acredite el valor actual de los mismos. En este sentido, si la
valoracin no coincide con la dada, sern responsables del perjuicio a la Sociedad por el valor
de menos los intervinientes en la elaboracin de la escritura de constitucin, es decir, los socios
fundadores art. 77 LSC (pues no existe valoracin pericial); los fundadores respondern
solidariamente frente a la sociedad, los accionistas y los terceros de la realidad de las
aportaciones sociales y de la valoracin de las no dinerarias.
- Por ltimo, respecto al pagar es posible su aportacin, pues constituye un derecho de crdito
contra un tercero y con ello, una aportacin no dineraria.
Qu ocurrira si el pagar no se pudiera cobrar en la fecha de su vencimiento?
El aportante deber responder de la solvencia del deudor, tal y como nos dice el art. 65 LSC si
la aportacin consistiere en un derecho de crdito, el aportante responder de la legitimidad de
ste y de la solvencia del deudor.
143
Qu pasara si D. Santiago Martnez decidiera separarse de la Sociedad y recuperar su

vehculo?
En este sentido, debemos recordar que las aportaciones se hacen a ttulo de propiedad, por lo
que la Sociedad ahora sera la propietaria de los dos vehculos, siendo imposible por tanto
recobrar la propiedad de los vehculos, pero pudiendo, en su caso, comprar los mismos a la
sociedad por el valor acordado.
144
AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL:
Ya sabemos que dentro del rgimen general de las modificaciones estatutarias (las cuales
consisten en cambiar en esencia los estatutos), se conciben entre las ms importantes las
reducciones y aumentos del capital, pues el capital social es la garanta de los acreedores; por
ello es esencial las garantas de proteccin del patrimonio social en el que estar subsumido el
capital social.
AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL
- Aumento del capital social:

El aumento del capital va a suponer en algunos casos una variacin del patrimonio neto de la
sociedad, pues existirn nuevas suscripciones porque se suscriben nuevas acciones, existiendo
por ello nuevas aportaciones. Lo cual no es as si se hace con cargo a reservas libres, pues las
nuevas acciones se suscriben con fondos sociales y no se modifica el patrimonio neto de la
sociedad.
En cualquier caso la necesidad de un aumento del capital supone la existencia de problemas

para la compaa, pues es significado que necesita ms dinero.
Tipos de aumento (art. 295 LSC):
El aumento del capital social podr realizarse a) por creacin de nuevas participaciones b) o
emisin de nuevas acciones o c) por elevacin del valor nominal de las ya existentes
(posibilidad poco utilizada, porque para poderla usar el art. 293 LSC nos dice que requiere el
consentimiento de todos los socios salvo que se realice con cargo a reservas).
En ambos casos el aumento del capital (el desembolso) podr realizarse con cargo a:
- Nuevas aportaciones dinerarias o no dinerarias al patrimonio social, incluida la aportacin de

crditos contra la sociedad,
- Con cargo a beneficios o reservas que ya figurasen en el ltimo balance aprobado.
Autorizacin del aumento (art. 296 LSC):
El art. 296 LSC nos dice que el aumento del capital social habr de acordarse por la junta
general con los requisitos establecidos para la modificacin de los estatutos sociales (con el
rgimen de mayoras expuesto en el art. 199 LSC para las S.R.L y el art. 194 y 201 S.A) .
145
Cuando el aumento haya de realizarse elevando el valor nominal de las participaciones o de las
acciones ser preciso el consentimiento de todos los socios, salvo en el caso de que se haga
ntegramente con cargo a beneficios o reservas que ya figurasen en el ltimo balance aprobado.
*) Capital autorizado en la S.A (no as en las S.R.L ya que esta institucin no existe): Lo cual
consiste en que la Junta delegue en los administradores la potestad de acordar el aumento de
capital social en su caso (pues lo normal es que la Junta sea quien la acuerde y solo se delegue
en los administradores la ejecucin de algunos extremos del acuerdo ya tomado art. 297 LSC; 5
aos para hacer uso de esta delegacin y siempre en base a aportaciones dinerarias). Tambin se
delega la potestad para realizar la escritura de aumento de capital, y por consiguiente la
modificacin de los estatutos en lo concerniente a la cifra de capital social.; con a consiguiente
inscripcin.
Inscripcin de la operacin de aumento (art. 315 LSC):
El acuerdo de aumento del capital social y la ejecucin del mismo debern inscribirse
simultneamente en el Registro Mercantil.
Por excepcin a lo dispuesto en el apartado anterior, el acuerdo de aumento del capital de la

sociedad annima podr inscribirse en el Registro Mercantil antes de la ejecucin de dicho
acuerdo cuando concurran las dos circunstancias siguientes:
a) Cuando en el acuerdo de aumento del capital social se hubiera previsto expresamente la

suscripcin incompleta (se acuerda solo la suscripcin en parte)
b) Cuando la emisin de las nuevas acciones hubiera sido autorizada o verificada por la
Comisin Nacional del Mercado de Valores (suscripcin publica en base a la emisin
pblica de acciones).
Cuando hubieran transcurrido seis meses desde la apertura del plazo para el ejercicio de derecho
de preferencia sin que se hubieran presentado para su inscripcin en el Registro los documentos
acreditativos de la ejecucin del aumento del capital, quienes hubieran asumido las nuevas
participaciones sociales o los suscriptores de las nuevas acciones podrn pedir la resolucin de
la obligacin de aportar y exigir la restitucin de las aportaciones realizadas.
2. Si la falta de presentacin de los documentos a inscripcin fuere imputable a la sociedad,

podrn exigir tambin el inters legal.
Emisin de nuevas acciones
1) Elevacin del valor nominal delas acciones ya existentes (art. 296 LSC): Requiere el
consentimiento de todos los socios salvo que se realice con cargo a reservas.
Especialidades al rgimen general:
1) Aumento de capital con aportaciones dinerarias (art. 297 LSC): Antes de hacer una
nueva emisin, habrn de estar totalmente desembolsadas las acciones emitidas
anteriormente, o lo pendiente de desembolso no exceda del 3%; salvo las compaas
aseguradoras.
146
2) Aumento de capital con aportaciones no dinerarias (art. 300 LSC): Cuando consista en
aportaciones no dinerarias, ser preciso que al tiempo de la convocatoria de la Junta se
ponga a disposicin de los socios un informe de los administradores en el que se
describirn con detalle las aportaciones proyectadas, su valoracin, las personas que
hayan de efectuarlas, el nmero y valor nominal de las participaciones sociales o de las
acciones que hayan de crearse o emitirse, la cuanta del aumento del capital social y las
garantas adoptadas para la efectividad del aumento segn la naturaleza de los bienes en
que la aportacin consista.
En el anuncio de convocatoria de la junta general se har constar el derecho que

corresponde a todos los socios de examinar el informe en el domicilio social, as como
pedir la entrega o el envo gratuito del documento.
3) Aumento cuyo valor se realiza por compensacin de crditos (art. 301 LSC): Para el
caso de la S.A nos dice el artculo que deben ser lquidos (su cuanta est determinada
inicialmente), que estn vencidos y que sean exigibles al menos en el 25%. Y para el
75% restante de los crditos que se utilicen en la compensacin, su vencimiento no
podr ser superior a 5 aos.
En el caso de la S.L, el total de los crditos han de ser lquidos y exigibles.
En la sociedad annima, al tiempo de la convocatoria de la junta general se pondr

tambin a disposicin de los accionistas en el domicilio social una certificacin del
auditor de cuentas de la sociedad que, acredite que, una vez verificada la contabilidad
social, resultan exactos los datos ofrecidos por los administradores sobre los crditos a
compensar. Si la sociedad no tuviere auditor de cuentas, la certificacin deber ser
expedida por un auditor nombrado por el Registro Mercantil a solicitud de los
administradores.
En el anuncio de convocatoria de la junta general, deber hacerse constar el derecho que

corresponde a todos los socios de examinar en el domicilio social el informe de los
administradores y, en el caso de sociedades annimas, la certificacin del auditor de
cuentas, as como pedir la entrega o el envo gratuito de dichos documentos.
El informe de los administradores y, en el caso de las sociedades annimas, la

certificacin del auditor se incorporar a la escritura pblica que documento la
ejecucin del aumento.
4) Aumento de capital con cargo a reservas (art. 303 LSC): Cuando el aumento del capital
se haga con cargo a reservas, podrn utilizarse para tal fin las reservas disponibles, las
reservas por prima; desembolso adicional que se ha de realizar por el suscriptor de las
acciones o participaciones, adems del valor nominal (de asuncin de participaciones
sociales o de emisin de acciones) y la reserva legal en su totalidad, si la sociedad fuera
de responsabilidad limitada, o en la parte que exceda del 10% del capital ya aumentado,
si la sociedad fuera annima.
A la operacin deber servir de base un balance aprobado por la junta general referido a
una fecha comprendida dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo
147
de aumento del capital, verificado por el auditor de cuentas de la sociedad, o por un

auditor nombrado por el Registro Mercantil a solicitud de los administradores, si la
sociedad no estuviera obligada a verificacin contable.
5) Oferta pblica de suscripcin (art. 309 LSC): Otro supuesto de aumento de capital con
rgimen especial pero slo para el caso de las S.A, las cuales pueden acudir a mercados
secundarios para realizar aumentos de capital.
DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE:
Cuando la Sociedad realiza un aumento de capital, con emisin de nuevas acciones o

participaciones, habr que indicar cuantas se emiten, con que valor nominal, como van a ser
representadas, etc. Todas las caractersticas se han de detallar en e acuerdo de aumento.
Estas nuevas acciones pueden ser entregadas a los accionistas antiguos, si el aumento se hace
con cargo a reserva; no hay desembolso (aumento de capital liberado).
Pero si las acciones no se realizan con cargo a reservas, se ofrecen para ser suscritas en primer
lugar por los socios o accionistas, y en segundo lugar por los terceros.
El derecho de suscripcin preferente se recoge en el art. 304 LSC; En los aumentos de capital
social con emisin de nuevas participaciones sociales o de nuevas acciones, ordinarias o
privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias (solo con cargo a este tipo de aportaciones),
cada socio tendr derecho a asumir un nmero de participaciones sociales o de suscribir un
nmero de acciones proporcional al valor nominal de las que posea. Siendo el objeto del
derecho evitar el efecto dilucin (producindose una reduccin en el valor de la participacin
que el socio tiene en la Sociedad, sirviendo entonces para mantener intacta su participacin).
No habr lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la absorcin
de otra sociedad o de todo o parte del patrimonio escindido de otra sociedad o a la conversin de
obligaciones en acciones.
Transmisin del derecho de suscripcin preferente (art. 306 LSC):
Este derecho tiene un valor econmico, de tal manera que si el socio no quiere suscribir las
nuevas acciones o participaciones, o lo quiere hacer solo en parte, puede transmitir su derecho y
obtener un beneficio por ello.
En las sociedades de responsabilidad limitada, la transmisin voluntaria del derecho de asuncin

preferente de las nuevas participaciones sociales podr efectuarse a favor de las personas que,
conforme a esta Ley o a los estatutos de la sociedad puedan adquirir libremente las
participaciones sociales. En las sociedades annimas los derechos de suscripcin preferente
sern transmisibles en las mismas condiciones que las acciones de las que deriven.
148
Pero puede ocurrir que los accionistas o los socios no ejerciten completamente el derecho, de tal
manera que se produzca una suscripcin incompleta, que para el caso de la S.A despliega tres
posibilidades:
1) Se aumenta el capital en el importe de las suscripciones realizadas, si esta posibilidad

queda prevista.
2) Desistir del aumento de capital, devolviendo las aportaciones realizadas.
3) Realizar una segunda vuelta de suscripcin, ofrecer de nuevo la suscripcin a los
accionistas o a terceras personas para ver si as se completa todo el capital. Esto debe
estar previsto en los estatutos o en el acuerdo de ampliacin
*) En las S.L el art. 307 LSC ya prev un derecho de preferencia de segundo grado, pues en
las sociedades de responsabilidad limitada, salvo que los estatutos dispongan otra cosa, las
participaciones no asumidas en el ejercicio del derecho de preferencia sern ofrecidas por el
rgano de administracin a los socios que lo hubieren ejercitado, para su asuncin y desembolso
durante un plazo no superior a quince das desde la conclusin del establecido para la asuncin
preferente. Si existieren varios socios interesados en asumir las participaciones ofrecidas, stas
se adjudicarn en proporcin a las que cada uno de ellos ya tuviere en la sociedad.
Durante los quince das siguientes a la finalizacin del plazo anterior, el rgano de
administracin podr adjudicar las participaciones no asumidas a personas extraas a la
sociedad.
Ejercicio del derecho de suscripcin (art. 305 LSC):
En las sociedades de responsabilidad limitada, el derecho de preferencia se ejercitar en el plazo

que se hubiera fijado al adoptar el acuerdo de aumento. En las sociedades annimas, el derecho
de preferencia se ejercitar en el plazo que determinan los administradores.
El plazo para el ejercicio del derecho no podr ser inferior a 1 mes desde la publicacin del
anuncio de la oferta de asuncin de las nuevas participaciones o de suscripcin de nuevas
acciones en el Boletn Oficial del Registro Mercantil.
En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades annimas cuando todas las
acciones sean nominativas, el rgano de administracin podr sustituir la publicacin del
anuncio por una comunicacin escrita a cada uno de los socios y, en su caso, a los
usufructuarios inscritos en el Libro registro de socios o en Libro de acciones nominativas,
computndose el plazo de asuncin de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones desde
el envo de la comunicacin.
Exclusiones del derecho de suscripcin preferente (art. 304 LSC):
- En los aumentos de capital social con emisin de nuevas participaciones sociales o de

nuevas acciones, ordinarias o privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias, cada
socio tendr derecho a asumir un nmero de participaciones sociales o de suscribir un
149
nmero de acciones proporcional al valor nominal de las que posea (exclusin por
encima de las acciones suscritas).
- No habr lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la

absorcin de otra sociedad o de todo o parte del patrimonio escindido de otra sociedad o
a la conversin de obligaciones en acciones.
- Con independencia de estos casos, la Junta general puede acordar la supresin de este
derecho (art. 308 LSC) en los casos en los que el inters social as lo requiera; previo
informe justificativo de la propuesta de supresin de este derecho.
Este es el rgimen por tanto de las ampliaciones de capital.
REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
- Reduccin del capital social:

Es una modificacin de estatutos que tiene especial importancia porque se va a reducir el
capital; capital social que como sabemos es necesario para proteger el derecho de los
acreedores. Esta reduccin puede tener varias finalidades (art. 317 LSC):
1) La reduccin del capital puede tener por finalidad el restablecimiento del

equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido por
consecuencia de prdidas.
*) Presupuesto de la reduccin del capital social (art. 322 LSC): En las sociedades de
responsabilidad limitada no se podr reducir el capital por prdidas en tanto la sociedad
cuente con cualquier clase de reservas.
En las sociedades annimas no se podr reducir el capital por prdidas en tanto la

sociedad cuente con cualquier clase de reservas voluntarias o cuando la reserva legal,
una vez efectuada la reduccin, exceda del diez por ciento del capital.
*) Pp. Igualdad de trato (art. 320 LSC):Cuando la reduccin tenga por finalidad el
restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad
disminuido por consecuencia de prdidas, deber afectar por igual a todas las
participaciones sociales o a todas las acciones en proporcin a su valor nominal, pero
respetando los privilegios que a estos efectos hubieran podido otorgarse en la ley o en
los estatutos para determinadas participaciones sociales o para determinadas clases de
acciones.
150
*) Prohibiciones (art. 321 LSC): La reduccin del capital por prdidas en ningn caso
podr dar lugar a rembolsos a los socios o, en las sociedades annimas, a la
condonacin de la obligacin de realizar las aportaciones pendientes.
*) Destino del excedente (art. 325 LSC): En las sociedades annimas, el excedente del
activo sobre el pasivo que deba resultar de la reduccin del capital por prdidas deber
atribuirse a la reserva legal sin que sta pueda llegar a superar a tales efectos la dcima
parte de la nueva cifra de capital.
2) La constitucin o el incremento de la reserva legal o de las reservas voluntarias.
3) La devolucin del valor de las aportaciones.
4) *) (En las sociedades annimas) La condonacin de la obligacin de realizar las

aportaciones pendientes (conocido como dividendo pasivo).
La finalidad hay que decirla al tomar el acuerdo y en su escritura de constitucin. En el caso de

que la reduccin se realice para compensar prdidas, es necesario hacer un balance que refleje
las prdidas (cerrado dentro de los 6 meses anteriores al acuerdo de reduccin del capital de la
Sociedad) certificado por el auditor y aprobado por la Junta.
Requisitos del acuerdo de reduccin (art. 329 LSC):
Cuando el acuerdo de reduccin con devolucin del valor de las aportaciones no afecte por igual
a todas las participaciones o a todas las acciones de la sociedad, ser preciso, en las sociedades
de responsabilidad limitada, el consentimiento individual de los titulares de esas participaciones
y, en las sociedades annimas, el acuerdo separado de la mayora de los accionistas interesados,
adoptado en la forma prevista en el artculo 293.
Cmo se lleva a efecto (art. 317.2 LSC):
1) Bien disminuyendo el valor nominal de las acciones o participaciones (al contrario que
en el caso de aumento de capital).
2) Amortizando acciones o participaciones.
3) Agrupando acciones o participaciones para canjearse por otras nuevas que la sustituyan
(por cada 10 acciones antiguas se da 1 nueva).
Si la reduccin es para compensar prdidas, tiene que afectar por igual a todos los socios en
proporcin al valor nominal de las acciones o participaciones, respetando a las privilegiadas
(pues deben ser las ltimas afectadas). Si solo afectar a una clase de socios por el canje de
acciones o participaciones, el acuerdo de reduccin debe acompaarse
151
Competencia para acordar la reduccin (art.318 LSC):
La reduccin del capital social habr de acordarse por la junta general con los requisitos de la
modificacin de estatutos.
El acuerdo de la junta expresar, como mnimo, la cifra de reduccin del capital, la finalidad de
la reduccin, el procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de
ejecucin y la suma que haya de abonarse, en su caso, a los socios.
La competencia es por tanto, exclusiva de la Junta, aunque puede ser acordada por imperativo
judicial.
*) Existe una especialidad para esa necesidad de previo acuerdo de la Junta, en el caso de
separacin de socios o expulsin de stos, pues en estos casos se produce una amortizacin de
sus acciones o participaciones (se rembolsa a los socios el valor de las mismas, pudiendo la
Sociedad constituir autocartera o reduciendo el capital social y amortizndolas). El art. 358 nos
dice al respecto que; los administradores, sin necesidad de acuerdo especfico de la junta
general, otorgarn inmediatamente escritura pblica de reduccin del capital social.
Fuera de este supuesto, la Junta es la nica competente para acordar la reduccin de capital o ser
acordada por el Juez.
Tipos de reduccin del capital social:
1) Voluntaria: Cuando los socios consideren que el capital social es excesivo para las
necesidades de la compaa, al fin de acomodar el patrimonio de la sociedad a los
requisitos de solvencia que la actividad econmica requiera
2) Obligatoria:
Pues se tiene que acordar por la Junta o por resolucin judicial (a peticin de
accionistas, socios o administradores), cuando se obliga a la Sociedad a
desprenderse de las acciones o participaciones adquiridas en rgimen de
autocartera en el plazo mximo de un ao (art. 139 LSC; rgimen de las
acciones propias).
Para el caso de la S.A, el art. 327 LSC nos dice que en la sociedad annima, la
reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan
disminuido su patrimonio neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra
del capital y hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el
patrimonio neto.
En la S.L no existe este supuesto, siendo el nico supuesto el de la

reduccin obligatoria cuando sea necesario eliminar prdidas cuando las
mismas hayan hecho que el capital social descienda del mnimo legal (lo cual es
una causa de disolucin).
152
Requisitos necesarios (arts. 318 y 319 LSC):
La reduccin del capital social habr de acordarse por la junta general con los requisitos de la
modificacin de estatutos.
El acuerdo de la junta expresar, como mnimo, la cifra de reduccin del capital, la finalidad de
la reduccin, el procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de
ejecucin y la suma que haya de abonarse, en su caso, a los socios.
El acuerdo de reduccin del capital de las sociedades annimas deber ser publicado en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil y en la pgina web de la sociedad o, en el caso de que no
exista, en un peridico de gran circulacin en la provincia en que la sociedad tenga su domicilio.
Derecho de oposicin (art. 333 LSC):
Este anuncio es importante, pues abre, en el plazo de 1 mes el derecho de oposicin de los
socios o accionistas.
El derecho de oposicin tiene 2 regmenes:
1) En el caso de la S.A (art. 334 y ss. LSC):
A) Derecho de oposicin de los acreedores de sociedades annimas:
Los acreedores de la sociedad annima cuyos crditos hayan nacido antes de la fecha
del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin del capital, no hayan vencido en ese
momento y hasta que se les garanticen tales crditos tendrn el derecho de oponerse a la
reduccin.
B) Exclusin del derecho de oposicin; los acreedores no podrn oponerse a la reduccin

en los casos siguientes:
Los acreedores cuyos crditos se encuentren ya suficientemente garantizados no

gozarn de este derecho.
Cuando la reduccin del capital tenga por nica finalidad restablecer el equilibrio
entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido por consecuencia de
prdidas.
Cuando la reduccin tenga por finalidad la constitucin o el incremento de la
reserva legal.
Cuando la reduccin se realice con cargo a beneficios o a reservas libres o por va

de amortizacin de acciones adquiridas por la sociedad a ttulo gratuito. En este
caso, el importe del valor nominal de las acciones amortizadas o de la disminucin
153
del valor nominal de las mismas deber destinarse a una reserva de la que solo ser
posible disponer con los mismos requisitos exigidos para la reduccin del capital
social.
C) Ejercicio del derecho de oposicin:
El derecho de oposicin habr de ejercitarse en el plazo de un mes a contar desde la

fecha del ltimo anuncio del acuerdo.
D) Efectos de la oposicin.
En caso de ejercicio del derecho de oposicin, la reduccin del capital social no

podr llevarse a efecto hasta que la sociedad preste garanta a satisfaccin del
acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestacin de fianza
solidaria en favor de la sociedad por una entidad de crdito debidamente habilitada
para prestarla por la cuanta del crdito de que fuera titular el acreedor y hasta tanto
no prescriba la accin para exigir su cumplimiento.
2) En el caso de la S.R.L (art. 331 y ss. LSC):
En las sociedades de responsabilidad limitada, los estatutos podrn establecer que ningn
acuerdo de reduccin del capital que implique restitucin de sus aportaciones a los socios
pueda llevarse a efecto sin que transcurra un plazo de tres meses a contar desde la fecha en
que se haya notificado a los acreedores.
Esta notificacin se har personalmente, y si ello no fuera posible, por desconocerse el

domicilio de los acreedores, por medio de anuncios que habrn de publicarse en el Boletn
Oficial del Registro Mercantil, y en la pgina web de la sociedad o, en el caso de que no
exista en un diario de los de mayor circulacin en la localidad en que radique el domicilio
de la sociedad.
Durante dicho plazo, los acreedores ordinarios podrn oponerse a la ejecucin del acuerdo
de reduccin, si sus crditos no son satisfechos o la sociedad no presta garanta.
Ser nula toda restitucin que se realice antes de transcurrir el plazo de tres meses o a pesar
de la oposicin entablada, en tiempo y forma, por cualquier acreedor.
La devolucin de capital habr de hacerse a prorrata de las respectivas participaciones

sociales, salvo que, por unanimidad, se acuerde otro sistema.
Una vez acordada la reduccin de capital se han de inscribir. Siendo imposible la inscripcin de
acuerdo sin la inscripcin de a ejecucin del mismo.
154
Casos especiales de reduccin de capital social:
a) Reduccin y aumento del capital simultneo (art. 343 LSC):
El acuerdo de reduccin del capital social a cero o por debajo de la cifra mnima legal
solo podr adoptarse cuando:
Simultneamente se acuerde la transformacin de la sociedad .

Simultneamente se acuerde el aumento de su capital hasta una cantidad igual o
superior a la mencionada cifra mnima (operacin acorden).
En todo caso habr de respetarse el derecho de asuncin o de suscripcin preferente de

los socios.
En caso de acuerdo de reduccin y de aumento del capital simultneos, la eficacia del

acuerdo de reduccin quedar condicionada, en su caso, a la ejecucin del acuerdo de
aumento del capital.
La inscripcin del acuerdo de reduccin en el Registro Mercantil no podr practicarse a

no ser que simultneamente se presente a inscripcin el acuerdo de transformacin o de
aumento de capital, as como, en este ltimo caso, su ejecucin.
b) Reduccin mediante la compra de participaciones o acciones propias para su

amortizacin (arts. 338 342 LSC LSC):
Cuando la reduccin del capital hubiere de realizarse mediante la adquisicin de

participaciones o de acciones de la sociedad para su posterior amortizacin, deber
ofrecerse la adquisicin a todos los socios.
Si el acuerdo de reduccin hubiera de afectar solamente a una clase de acciones, deber

adoptarse con el acuerdo separado de la mayora de las acciones pertenecientes a la
clase afectada, adoptado en la forma prevista en el artculo 293.
A no ser que en el acuerdo de la junta o en la propuesta de adquisicin se hubiera

establecido otra cosa, cuando las aceptaciones no alcancen el nmero de participaciones
o de acciones previamente fijado, se entender que el capital queda reducido en la
cantidad correspondiente a las aceptaciones recibidas.
Las participaciones sociales adquiridas por la sociedad debern ser amortizadas en el

plazo de tres aos a contar de la fecha del ofrecimiento de la adquisicin. Las acciones
adquiridas por la sociedad debern ser amortizadas dentro del mes siguiente a la
terminacin del plazo de la oferta de adquisicin.
155
Este es el marco por tanto del aumento y la reduccin de capital.
LOS MERCADOS DE VALORES:
En primer lugar nos vamos a referir a la proteccin de accionistas y terceros. Entonces debemos
decir que existe un deber de informacin previo y posterior a la inversin. De tal manera que la
entidad, la S.A que pretenda que sus acciones sean negociadas en un mercado secundario, deben
garantizar unos deberes de informacin anterior y posterior, como hemos dicho, a la cotizacin
de sus acciones (obligaciones de transparencia).
- Rgimen del folleto informativo (art. 27 LMV desarrollado por el D. 1310/2005) en base al
art. 25 LMV emisiones libres, es decir no es necesaria autorizacin previa ni ara emitir ni
para negociar acciones en un mercado secundario. nicamente es necesario mandar
informacin a la CNMV sobre la operacin.
- Requisitos de transparencia en base a las acciones que ya estn cotizadas.
156
OBLIGACIONES DE TRANSPARENCIA DE LOS EMISORES DE VALORES (en los

Mercados de Valores):
En primer lugar, lo que hay que tener presente son las Sociedades que pueden acudir a los
Mercados de Valores, estas son, las S.A y las S.C.A; pues como sabemos las S.R.L tienen
prohibido hacer emisiones, acudir a esta fuente de financiacin externa.
Por lo tanto, todas estas obligaciones quedan referidas a las S.A y a las S.C.A que coticen; es
decir, negociar sus propias acciones u otros valores que emitan.
Son normas que tratan de facilitar a los inversores (futuros suscriptores de acciones u otros
valores emitidos por una sociedad de este tipo) una informacin sobre el emisor y sobre los
valores ofrecidos, de tal manera que permita adoptar con conocimiento suficiente sus decisiones
sobre inversin o desinversin.
Por lo tanto, las obligaciones de informacin se van a referir, tanto al momento previo de la
emisin y admisin a negociacin, como posteriormente, durante toda la vida de la emisin de
los valores (posteriormente a la suscripcin).
Estas obligaciones de informacin o transparencia se refieren a:
1. La necesidad de elaborar un folleto informativo; hay que sealar, que la emisin de

valores y la admisin a negociacin (a cotizacin en un mercado secundario) son
operaciones libres, las cuales no estn sujetas a una autorizacin previa.
La emisin por primera vez de los valores y su primera suscripcin, se produce en lo que se
llama el mercado primario o de emisiones, mientras que la negociacin de los valores
emitidos en el mercado primario (la cotizacin), se da en los mercados secundarios oficiales
elegidos (entre los cuales estn las bolsas). Dado que las emisiones se producen en estos
mercados, el emisor queda sujeto a las normas que rigen los Mercados de Valores, y por tanto a
la Ley del Mercado de Valores y su normativa de desarrollo y bajo la supervisin de la CNMV.
Concretamente la emisin se regula en el art. 25 LMV; las emisiones de valores no requerirn

autorizacin administrativa previa. As como el art. 26 LMV nos dice que; la admisin a
negociacin de valores en un mercado secundario oficial no requerir autorizacin
administrativa previa. No obstante esto ltimo, si es necesario cumplir con una serie de
requisitos.
*) El art. 26 y ss. de la LMV, ha sido desarrollado por el Real Decreto 1310/2005 (el cual a su
vez desarrolla normativa comunitaria; la Directiva 2001/34 CE que es la Directiva de folletos,
la cual ha establecido un rgimen homogneo para los folletos informativos en toda Europa.-
Pasaporte Comunitario de Folletos; los requisitos son los mismos para cualquier Estado de la
U.E, por lo que una S.A espaola que tiene aprobado su folleto, puede emitir sin ningn
problema en Francia, por ejemplo).
157
Los requisitos, informacin, que se tiene que aportar a la CNMV para emitir y admitir a
cotizacin los valores son (art. 26 LMV):
- La aportacin y registro en la Comisin Nacional del Mercado de Valores de los

documentos que acrediten la sujecin del emisor y de los valores al rgimen jurdico
que les sea aplicable.
- La aportacin y registro en la Comisin Nacional del Mercado de Valores de los estados
financieros del emisor preparados y auditados de acuerdo con la legislacin aplicable a
dicho emisor.
- La aportacin, aprobacin y registro en la Comisin Nacional del Mercado de Valores
de un folleto informativo, as como su publicacin.
El folleto informativo:
Est recogido en el art. 27 LMV y desarrollado en el Real Decreto 1310/2005 (, de 4 de

noviembre, por el que se desarrolla parcialmente la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de
Valores, en materia de admisin a negociacin de valores en mercados secundarios oficiales, de
ofertas pblicas de venta o suscripcin y del folleto exigible a tales efectos).
Sin perjuicio de lo que reglamentariamente se determine, formarn parte de la informacin

fundamental, como mnimo, los elementos siguientes:
- Una breve descripcin de las caractersticas esenciales y los riesgos asociados con el
emisor y los posibles garantes, incluidos los activos, los pasivos y la situacin
financiera.
- Una breve descripcin de las caractersticas esenciales y los riesgos asociados con la
inversin en los valores de que se trate, incluidos los derechos inherentes a los valores.
- Las condiciones generales de la oferta, incluidos los gastos estimados impuestos al
inversor por el emisor o el oferente.
- Informacin sobre la admisin a cotizacin.
- Los motivos de la oferta y el destino de los ingresos.
Asimismo, en dicho resumen se advertir que:
Debe leerse como introduccin al folleto.
Toda decisin de invertir en los valores debe estar basada en la consideracin por parte del
inversor del folleto en su conjunto.
No se podr exigir responsabilidad civil a ninguna persona exclusivamente sobre la base del
resumen, a no ser que este resulte engaoso, inexacto o incoherente en relacin con las dems
partes del folleto, o no aporte, leda junto con las otras partes del folleto, informacin
fundamental para ayudar a los inversores a la hora de determinar si invierten o no en los valores.
Existen distintos tipos de folletos, segn el tipo de emisin que han sido regulados por la Orden
Ministerial 3537/2005.
El folleto ha de ser complementado con un suplemento en el caso de que se produzcan nuevos

hechos o se aprecien errores en el folleto, haciendo imperativo por ello que se actualice (y
debiendo ser publicado de la misma manera por la CNMV, la cual debe de comprobar si esta
completo, si es comprensible, coherente, etc.).
158
La CNMV tiene 10 das para aprobar el folleto (si no lo hace en ese plazo de entiende denegada
la misma). Una vez que se aprueba el folleto informativo por la CNMV, sta lo inscribe en un
registro administrativo especial de folletos (que lleva la propia Comisin) y posteriormente se
publica el mismo de diferentes maneras; siempre para que el inversor lo pueda consultar con
plena disposicin.
El folleto es vlido durante 12 meses, transcurridos los cuales es necesario revisarlo o aprobar
uno nuevo.
Obviamente el folleto ha de ser veraz, pues si no resulta as, se establece un rgimen de

responsabilidades, las cuales pueden ser exigibles por los inversores (pues a ellos son a los que
les provoca el perjuicio).
As lo establece el art. 28 LMV, el cual nos dice que la responsabilidad de la informacin que
figura en el folleto deber recaer:
- Al menos, sobre el emisor, el oferente o la persona que solicita la admisin a

negociacin en un mercado secundario oficial y los administradores de los anteriores,
de acuerdo con las condiciones que se establezcan reglamentariamente.
- Asimismo, la responsabilidad indicada en el prrafo anterior recaer en el garante de los
valores en relacin con la informacin que ha de elaborar.
- Tambin ser responsable la entidad directora respecto de las labores de comprobacin
que realice en los trminos que reglamentariamente se establezcan.
- Sern tambin responsables, en las condiciones que se fijen reglamentariamente,
aquellas otras personas que acepten asumir responsabilidad por el folleto, siempre que
as conste en dicho documento y aquellas otras no incluidas entre las anteriores que
hayan autorizado el contenido del folleto.
Las personas responsables de la informacin que figura en el folleto estarn claramente
identificadas en el folleto con su nombre y cargo o, en el caso de personas jurdicas, con su
denominacin y domicilio social. Asimismo, debern declarar que, a su entender, los datos del
folleto son conformes a la realidad y no se omite en l ningn hecho que por su naturaleza
pudiera alterar su alcance.
De acuerdo con las condiciones que se determinen reglamentariamente, todas las personas
indicadas en los apartados anteriores, segn el caso, sern responsables de todos los daos y
perjuicios que hubiesen ocasionado a los titulares de los valores adquiridos como consecuencia
de las informaciones falsas o las omisiones de datos relevantes del folleto o del documento que
en su caso deba elaborar el garante.
La accin para exigir la responsabilidad prescribir a los tres aos desde que el reclamante
hubiera podido tener conocimiento de la falsedad o de las omisiones en relacin al contenido del
folleto.
No se podr exigir ninguna responsabilidad a las personas mencionadas en los apartados

anteriores sobre la base del resumen o sobre su traduccin, a menos que sea engaoso, inexacto
o incoherente en relacin con las dems partes del folleto, o no aporte, ledo junto con las otras
partes del folleto, informacin fundamental para ayudar a los inversores a la hora de determinar
si invierten o no en los valores.
159
2. Obligacin de facilitar, hacer pblica y auditar la informacin financiera sobre la

marcha de la sociedad; una vez que los valores han sido admitidos a negociacin y,
mientras sigan cotizndose, la Sociedad queda obligada a suministrar una informacin
peridica tal y como nos dice el art. 35 LMV; el cual ha sido desarrollado por el Real
Decreto 1362/2007.
El deber de informacin comprende:
- Un informe financiero anual: Los emisores cuyos valores estn admitidos a negociacin
en un mercado secundario oficial o en otro mercado regulado domiciliado en la Unin
Europea, harn pblico y difundirn su informe financiero anual en el plazo mximo de
4 meses desde la finalizacin de cada ejercicio, debiendo asegurarse de que se mantiene
a disposicin del pblico durante al menos 5 aos. Asimismo, sometern sus cuentas
anuales a auditora de cuentas. El informe de auditora se har pblico junto con el
informe financiero anual.
El informe financiero anual comprender las cuentas anuales y el informe de gestin

revisados por el auditor con el alcance definido en el artculo 208 LSC, as como las
declaraciones de responsabilidad de su contenido; declaraciones llevadas a cabo por los
administradores y que determinan que hasta donde llegan su conocimiento, las Cuentas
Anuales son regulares y reflejan una imagen fiel de la Sociedad o del Grupo.
- Un informe financiero semestral: El informe financiero semestral comprender: las

cuentas anuales resumidas, un informe de gestin intermedio y las declaraciones de
responsabilidad sobre su contenido. En el caso de que este informe fuera auditado, se
acompaar el informe de auditoria donde el auditor, en el caso de que lo haya admitido
con salvedades, se ha de pedir un informe especial en el que el auditor manifiesta si las
causas de sus salvedades han desaparecido o se mantienen as como sus consecuencias.
- Un segundo informe financiero semestral relativo a los 12 meses del ejercicio, el cual
no har falta ser publicado si el informe financiero anual, se haya hecho pblico en los
dos meses siguientes a la finalizacin del ejercicio a que se refiere.
La responsabilidad por la elaboracin y publicacin de la informacin deber recaer, al

menos, sobre el emisor y sus administradores de acuerdo con las condiciones que se
establezcan reglamentariamente; pudiendo el emisor y sus administradores, ser responsables
de todos los daos y perjuicios que hubiesen ocasionado a los titulares de los valores como
consecuencia de que la informacin no proporcione una imagen fiel del emisor.
La accin para exigir la responsabilidad (del art. 35 ter LMV) prescribir a los tres aos
desde que el reclamante hubiera podido tener conocimiento de que la informacin no
proporciona una imagen fiel del emisor.
- Declaraciones intermedias trimestrales: los emisores cuyas acciones estn admitidas a

negociacin en un mercado secundario oficial o en otro mercado regulado domiciliado
en la Unin Europea harn pblico y difundirn con carcter trimestral durante el
160
primero y segundo semestre del ejercicio una declaracin intermedia de gestin que
contenga, al menos:
Una explicacin de los hechos y operaciones significativos que hayan tenido

lugar durante el perodo correspondiente y su incidencia en la situacin financiera del
emisor y de sus empresas controladas, y
Una descripcin general de la situacin financiera y de los resultados del emisor

y sus empresas controladas durante el perodo correspondiente.
No se exigir la declaracin intermedia de gestin a los emisores que publiquen

informes financieros trimestrales.
- Obligacin de informar de cualquier hecho relevante (art. 82 LMV): Se considerar

informacin relevante toda aquella cuyo conocimiento pueda afectar a un inversor
razonablemente para adquirir o transmitir valores o instrumentos financieros y por tanto
pueda influir de forma sensible en su cotizacin en un mercado secundario.
Los emisores de valores estn obligados a hacer pblica y difundir, en los trminos que
reglamentariamente se establezcan, inmediatamente al mercado toda informacin
relevante. Asimismo remitirn a la Comisin Nacional del Mercado de Valores esa
informacin para su incorporacin al registro oficial y su publicacin (la CNMV lleva
un registro de hechos relevantes que hace pblico en su pg. Web).
161
CASO PRCTICO ENUNCIADO EN CLASE:
Don Carlos Garca recibi el 6 de noviembre por correo electrnico la convocatoria de la

Junta General de La Textil S.L ubicada en Madrid, de la que es socio fundador y que se
celebra con el objetivo de realizar una ampliacin de capital e integrar a D. Antonio como
socio.
D. Carlos ha acudido al domicilio social para saber ms acerca de la Junta y se ha enterado

que D. Antonio ha ofrecido a la empresa la venta de aparte de su maquinaria; oferta que ha
sido recibida valorndose, pero frente a la cual los administradores no han accedido al pago
directamente, sino que cambian la maquinaria por 160.000 que se veran transformados en
participaciones.
Por ello, D. Carlos:
1) Considera que se ha sobrevalorado la aportacin y quiere eximirse de responsabilidad

posterior.
En principio, esta forma que han elegido los administradores (de cambiar los bienes por
participaciones en lugar de acceder simple y llanamente al pago) de hacer socio a D. Antonio en
lugar de pagar, es ms conveniente, pues en este caso la Sociedad no desembolsa ni un cntimo;
sino que ingresa la maquinaria sin hacer desembolso de caja.
Pero con todo esto, no debemos olvidar que el rgimen de saneamiento de los bienes dados va a
ser el mismo, establecindose una responsabilidad por los bienes o por su valoracin.
En todo caso conviene partir de un hecho, y es que tenemos una aportacin no dineraria. El
rgimen general de este tipo de aportaciones se encuentra en los arts. 58 y ss. LSC para las S.A.
Pero debemos ver que en este caso, estamos ante una S.R.L y no una S.A, por lo que no es
necesario el informe sobre la valoracin de las aportaciones ya que se establece un rgimen de
responsabilidad (arts. 73-6 LSC) tanto de los socios como de los administradores (siendo los
primeros en responder los socios de manera personal y solidaria).
Para eximirse por tanto de responsabilidad, en el acta de la Junta debera expresar su oposicin a
la valoracin o a que se realice la ampliacin por ese medio.
*) Respecto a D. Antonio, si quiere evitar incluirse en esa responsabilidad, tendra que

someterse a informe, tal y como queda reflejado en el art. 76 LSC; los socios cuyas aportaciones
no dinerarias sean sometidas a valoracin pericial conforme a lo previsto para las sociedades
annimas quedan excluidos de la responsabilidad solidaria a que se refieren los artculos
anteriores.
2) No quiere renunciar a su derecho de preferencia y as evitar el efecto dilucin.
Esto, hace referencia al efecto dilucin, pues al entrar Antonio, la participacin que en la
empresa tiene Carlos puede verse mermado. Para ello necesita actuar su derecho de suscripcin
preferente, pero en este caso, como bien nos dice el art. 304 LSC, al tratarse de una aportacin
no dineraria (en la que solo existe un suscriptor) no existe derecho de suscripcin preferente,
pues la ampliacin de capital se refiere solo a uno.
162
3) Quiere conocer las posibilidades de que esta propuesta salga adelante teniendo en cuenta
que el posee el 40% del capital social y 30 de las 100 participaciones en las que est dividido
el mismo. Por otro lado, aunque la Convocatoria se haya realizado por correo electrnico (y
as figure en los estatutos) cree que no es suficiente, debiendo publicarse en el BORME.
Debemos decir que, teniendo en cuanta el peso de D. Carlos en la compaa y observando las
mayoras estipuladas en el art. 199 LSC para las S.R.L (MAYORA LEGAL REFORZADA);
pues el aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos sociales
requerirn el voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a las
participaciones en que se divida el capital social. Lo que en ltima instancia impide que D.
Carlos pueda oponerse a esta ampliacin de capital si los dems socios estn de acuerdo.
Por otra parte, la convocatoria de la Junta, habitualmente se lleva a efecto a travs de la

publicacin de la misma en la pgina Web, o si careciera de ella, en el BORME y en un Diario
que corresponda al mbito de la Junta (de gran tirada, de mediana tirada, etc.).
Aunque esto es lo normal, no debemos olvidar que, si as lo prevn los estatutos, se puede
convocar la Junta a travs del correo electrnico.
Pero en lo referente a una Junta para modificar estatutos, se requiere una propuesta que explique
todo lo concerniente a este tipo de Junta; propuesta que ha de ponerse a disposicin de los
socios con anterioridad a la Junta. Pero en el supuesto se nos dice que D. Carlos ha tenido que ir
al domicilio social para enterarse de ms datos, lo que implica que la convocatoria peca de falta
de informacin, que podra dar lugar a la impugnacin de la Junta.
163
LA PROTECCIN DE ACCIONISTAS Y TERCEROS EN LOS MERCADOS DE

VALORES:
Estamos estudiando la proteccin de los interesados en estos valores emitidos por las S. A.
Cotizadas.
Ya conocemos la existencia de la obligacin de informar, para que exista (con carcter previo a
la emisin y, posteriormente, durante toda la vida de vigencia del valor emitido) una total
transparencia de la situacin de los emisores.
Ya hemos estudiado que las obligaciones de los emisores de valores que se corresponden a) a la
elaboracin de un folleto informativo y b) la informacin regulada peridica (informacin
financiera); R.D 1362/2007 art. 1.
Nos centraremos entonces en este punto del deber de informacin, y en este sentido es
conveniente distinguir entre:
1) Informacin financiera peridica auditada (ya estudiado en el punto anterior; informes

financieros).
2) Informacin sobre participaciones significativas (comunicacin sobre participaciones

significativas): Forma parte de esta informacin regulada que deben prestar los emisores de
valores que estn cotizando en un mercado secundario oficial (espaol o europeo).
Se refiere a las participaciones significativas el art. 23 de este R.D 1362/2007, que viene a
desarrollar el propio art. 53 LMV (Obligaciones del accionista y de los titulares de otros valores
e instrumentos financieros).
A lo que se refiere este artculo, es que el accionista (persona fsica o jurdica) que adquiera o
transmita acciones que atribuyan derechos de voto de un emisor que tenga acciones negociadas,
tendr que notificar al emisor y a la CNMV la proporcin de derechos de voto que quede en su
poder cuando la proporcin del derecho en el derecho de voto, resultante de esta operacin,
aumente, disminuya o vare dentro de unos umbrales determinados;
El accionista que adquiera o transmita acciones que atribuyan derechos de voto de un emisor
para el que Espaa sea Estado de origen, cuyas acciones estn admitidas a negociacin en un
mercado secundario oficial espaol o en otro mercado regulado domiciliado en la Unin
Europea, deber notificar al emisor y a la Comisin Nacional del Mercado de Valores la
proporcin de derechos de voto que quede en su poder cuando, como resultado de dichas
operaciones, esa proporcin alcance, supere o se reduzca por debajo de los umbrales del 3 %, 5
%, 10 %, 15 %, 20 %, 25 % 30 %, 35 %, 40 %, 45 %, 50 %, 60 %, 70 %, 75 %, 80 % y 90 %.
*) Los derechos de voto se calcularn sobre la totalidad de las acciones que los atribuyan,
incluso en los supuestos en que el ejercicio de tales derechos est suspendido; el porcentaje de
derechos de voto se calcular sobre la base del nmero total de derechos de voto de acuerdo con
la publicacin ms reciente efectuada por el emisor y publicada en la pgina web de la
Comisin Nacional del Mercado de Valores.
164
Por otra parte, el art. 24 nos habla de la posibilidad de ejercer el derecho de voto sin ser titular
de las acciones, y por consiguiente, de la necesidad de informar de las situaciones anteriores; sin
ser adquiriente o transmitente de las acciones.
Tambin amplia el campo del deber de informacin en relacin con el art. 24.2 R.D, el art. 25,
26, 28 etc.
*) En el caso de que el accionista resida en un paraso fiscal o en un pas que no asuma la

obligacin de informar, deber informar siempre que alcance el 1% de los sucesivos mltiplos.
Por su parte, esta obligacin de notificar las participaciones significativas se produce tambin en
los casos de admisin a negociacin por primera vez en un mercado secundario de las acciones
de un emisor; art. 29 R.D.
De la misma manera, el art. 31 R.D nos dice que los administradores de un emisor cuyas
acciones estn admitidas a negociacin en un mercado secundario oficial debern informar, con
independencia del porcentaje que representen, de la proporcin de derechos de voto que quede
en su poder tras las operaciones de adquisicin o transmisin de acciones o derechos de voto,
as como de instrumentos financieros que den derecho a adquirir o transmitir acciones que
tengan derechos de voto atribuidos.
As mismo, tambin tendr esta obligacin en el momento del nombramiento o cese y, siempre
que, exista esta variacin en su derecho de voto (si se tiene).
*) Esta obligacin tambin alcanza a los Directivos.
Respecto al contenido de la notificacin de las participaciones significativas, el art. 34 R.D nos

dice que la notificacin requerida constar de la siguiente informacin;
- Identificacin del emisor al que se refiere la participacin;

- Supuesto que, de conformidad con este Real Decreto, origina la obligacin de
comunicar.
- Situacin resultante, en trminos de derechos de voto;
- La cadena de entidades controladas a travs de las cuales se ejercen efectivamente los
derechos de voto, en su caso. La notificacin incluir la denominacin social de dichas
entidades, el nmero de los derechos de voto y el porcentaje ostentado por cada entidad
siempre que individualmente dispongan del 3 % o ms.
- La fecha en la que el porcentaje fue traspasado o alcanzado.
- La identidad del accionista, aun cuando ste no tenga derecho a ejercer derechos de
voto en las condiciones establecidas en el artculo 24, y la persona fsica o jurdica con
derecho a ejercer los derechos de voto en nombre del accionista.
La notificacin al emisor y a la Comisin Nacional del Mercado de Valores se har en el plazo
mximo de cuatro das hbiles burstiles, a contar desde el da siguiente al que la persona
obligada haya conocido o debiera haber conocido la adquisicin o transmisin de las acciones o
la posibilidad de ejercer los derechos de voto correspondientes.
La notificacin se tiene que efectuar de acuerdo a unos modelos oficiales que ha establecido la
CNMV en la Circular 2/2007.
165
Por su parte, en lo referente con la CNMV y la obligacin e registro de estas comunicaciones, el

art. 92 g) LMV (relativo a los Registros Pblicos en relacin con los emisores) nos dice que la
Comisin Nacional del Mercado de Valores mantendr, con el carcter de registros oficiales, a
los que el pblico tendr libre acceso, un registro de informacin regulada, que deber incluir la
informacin sealada en los artculos 53, 53 bis de la presente Ley.
Una vez registrada esta informacin, la CNMV la har pblica en 3 das hbiles burstiles a
partir de la recepcin de la comunicacin; ofreciendo por ello publicidad de esta situacin.
3) Informacin sobre autocartera: Constituye otro tipo de obligacin regulada que las S. A.
Cotizadas deben prestar. El art. 40 de este R.D de obligaciones de transparencia indica que el
emisor de acciones admitidas a negociacin en un mercado secundario oficial o en otro mercado
regulado comunicar a la CNMV la proporcin de derechos de voto que quede en su poder,
cuando adquiera acciones propias (autocartera) que atribuyan derechos de voto, en un solo acto
o por actos sucesivos, bien por s mismo, a travs de una entidad controlada o por persona
interpuesta, y dicha adquisicin alcance o supere el 1 % de los derechos de voto.
El emisor dispondr de un plazo mximo de cuatro das de negociacin desde dicha adquisicin
para efectuar la comunicacin.
- Respecto al contenido de la comunicacin de acciones propias, la notificacin requerida

constar de la siguiente informacin:
- Identificacin del emisor, que adquiere o transmite sus propias acciones.
- En el caso de que la adquisicin o enajenacin se realice a travs de otras personas,
identificacin de dichas personas.
- Con independencia de que la obligacin a notificar se determine en relacin con las
adquisiciones, identificacin de todas las operaciones realizadas, tanto de adquisicin
como de transmisin y el precio al que se han realizado.
- La situacin resultante en trminos de acciones, derechos de voto y porcentaje.
Una vez recibida la notificacin, la Comisin Nacional del Mercado de Valores incorporar las
informaciones resultantes de la misma al registro de informacin regulada.
La Comisin Nacional del Mercado de Valores podr practicar de oficio las inscripciones
referidas a hechos susceptibles de comunicacin de los que haya tenido conocimiento en el
ejercicio de sus facultades de investigacin o supervisin.
4) Deber genrico de informacin del art. 35 bis 2) LMV: Los emisores cuyas acciones u
obligaciones estn admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial se asegurarn de
que todos los mecanismos y la informacin necesarios para permitir que los accionistas y los
tenedores de obligaciones ejerzan sus derechos y estn disponibles y de que se preserve la
integridad de los datos (a travs de medios como la pg. WEB y otros medios al efecto).
5) Informacin relevante: Ser el art. 82 LMV el que establezca que los emisores de valores
estn obligados a hacer pblica y difundir inmediatamente al mercado toda informacin
relevante. Se considerar informacin relevante toda aquella cuyo conocimiento pueda afectar a
166
un inversor razonablemente para adquirir o transmitir valores o instrumentos financieros y por

tanto pueda influir de forma sensible en su cotizacin en un mercado secundario.
Asimismo remitirn a la Comisin Nacional del Mercado de Valores esa informacin para su
incorporacin al registro oficial regulado en el artculo 92 de esta Ley.
La comunicacin a la Comisin Nacional del Mercado de Valores deber hacerse

simultneamente a su difusin por cualquier otro medio y tan pronto como sea conocido el
hecho, se haya adoptado la decisin o firmado el acuerdo o contrato con terceros de que se trate.
El contenido de la comunicacin deber ser veraz, claro, completo y, cuando as lo exija la
naturaleza de la informacin, cuantificado, de manera que no induzca a confusin o engao.
Los emisores de valores difundirn tambin esta informacin en sus pginas WEB.
No obstante, cuando la informacin relevante pueda perturbar el normal desarrollo de las

operaciones sobre los valores del emisor (es decir, la negociacin en bolsa) o poner en peligro la
proteccin de los inversores, el emisor deber comunicar la informacin relevante, con carcter
previo a su publicacin, a la Comisin Nacional del Mercado de Valores, que la difundir
inmediatamente.
Por su parte, un emisor podr, bajo su propia responsabilidad retrasar la publicacin y difusin
de la informacin relevante cuando considere que la informacin perjudica sus intereses
legtimos, siempre que tal omisin no sea susceptible de confundir al pblico y que el emisor
pueda garantizar la confidencialidad de dicha informacin. El emisor informar inmediatamente
a la Comisin Nacional del Mercado de Valores de este retraso.
* En todo caso se entiende que se esta incumpliendo este deber de informacin relevante cuando
el emisor sin comunicarlo simultneamente a la CNMV, este difundiendo informacin relevante
en reuniones con inversores, a periodistas, analistas, etc.
Los cambios, sobre la informacin relevante ya publicada, han de ser de la misma manera
comunicados a la CNMV y difundidos en el Mercado.
No obstante, de este deber de informacin relevante, se excluyen los actos previos de estudio,
preparacin o negociacin de una decisin que posteriormente pasarn a ser hechos relevantes.
El emisor deber elaborar registros documentales de las personas que tengan acceso a dicha
informacin, formalizndose los criterios de estas comunicaciones en la Orden Ministerial
1421/2009 y la Circular 4/2009 de la CNMV (donde se constituye un canal directo de
comunicacin entre el emisor y la CNMV para comunicar esta informacin, as como se
establecen unos supuestos tpicos que influyen en el deber de informacin del hecho relevante).
Estbamos viendo una serie de normas en el seno de los Mercados de Valores, para proteger a
aquellos accionistas o terceros que contratan los valores que se cotizan. Estas normas buscan
facilitar la informacin respecto a los inversores para que estos puedan tomar de la manera ms
transparente posible una decisin.
Hemos visto con ello, la obligacin de elaborar un folleto informativo as como la obligacin
de efectuar una informacin peridica y auditada.
167
Pero debemos terminar esta parte, haciendo referencia al papel tambin de los terceros de
confianza o terceros independientes y a las normas de conducta que tratan de 1) preservar la
transparencia; 2) proteger a los inversores; 3) establecer una correcta fijacin de los precios.
El origen de esta normativa est en el D. Comunitario, recogida por la LMV en su Tit. VII;
dividida en 2 captulos y pudiendo ser clasificadas en tres grandes grupos.
TERCEROS INDEPENDIENTES:
Es un hecho que conocemos ya, la labor de estos terceros independientes as como la

importancia de sus informes, pues stos son esenciales para la legtima confianza de todos
aquellos que quieren intervenir en la vida econmica de una sociedad, aportando veracidad a la
informacin financiera ofrecida por las sociedades (las Sociedades Cotizadas quedan obligadas
a auditarse), pues la fiabilidad y la exactitud de los informes financieros, en definitiva, su
solvencia, son tarea de estos terceros independientes, entre los que se encuentran:
- Auditores de cuentas: R.D Legislativo 1/2011 de 1 de julio; la presente Ley tiene por objeto
la regulacin de la actividad de auditora de cuentas, tanto obligatoria como voluntaria .
Las Sociedades Cotizadas como sabemos tienen que tener un Comit de Auditorias, que queda
establecido por la D. Adicional 18 LMV;
Las entidades emisoras de valores admitidos a negociacin en mercados secundarios oficiales de

valores debern tener un Comit de Auditora.
Los miembros del Comit de Auditora sern al menos en su mayora consejeros no ejecutivos
del Consejo de Administracin o, en el caso de rgano equivalente al anterior, miembros del
mismo que no posean funciones directivas o ejecutivas en la entidad, ni mantengan relacin
contractual distinta de la condicin por la que se les nombre. Sern nombrados, en todo caso,
por el Consejo de Administracin u rgano equivalente, de acuerdo con la naturaleza jurdica de
la entidad. Al menos uno de los miembros del comit de auditora ser independiente y ser
designado teniendo en cuenta sus conocimientos y experiencia en materia de contabilidad,
auditora o en ambas.
El presidente del Comit de Auditora ser designado de entre los consejeros no ejecutivos o
miembros que no posean funciones directivas o ejecutivas en la entidad, ni mantengan relacin
contractual distinta de la condicin por la que se le nombre.
El presidente deber ser sustituido cada cuatro aos, pudiendo ser relegido una vez transcurrido
un plazo de un ao desde su cese.
El nmero de miembros, las competencias y las normas de funcionamiento de dicho Comit se

fijar estatutariamente o, en su caso, por las normas que rijan la entidad, y deber favorecer la
independencia de su funcionamiento. Entre sus competencias estarn, como mnimo, las
siguientes:
168
- Informar a la Junta General, Asamblea General u rgano equivalente de la entidad de

acuerdo con su naturaleza jurdica sobre las cuestiones que se planteen en su seno en
materia de su competencia.
- Supervisar la eficacia del control interno de la sociedad, la auditora interna, en su caso,
y los sistemas de gestin de riesgos, as como discutir con los auditores de cuentas o
sociedades de auditora las debilidades significativas del sistema de control interno
detectadas en el desarrollo de la auditora.
- Supervisar el proceso de elaboracin y presentacin de la informacin financiera
regulada.
- Proponer al rgano de administracin para su sometimiento a la Junta General de
Accionistas u rganos equivalentes de la entidad, de acuerdo con su naturaleza jurdica,
al que corresponda, el nombramiento de los auditores de cuentas o sociedades de
auditora, de acuerdo con la normativa aplicable a la entidad.
- Establecer las oportunas relaciones con los auditores de cuentas o sociedades de
auditora para recibir informacin sobre aquellas cuestiones que puedan poner en riesgo
la independencia de stos, para su examen por el Comit, y cualesquiera otras
relacionadas con el proceso de desarrollo de la auditora de cuentas, as como aquellas
otras comunicaciones previstas en la legislacin de auditora de cuentas y en las normas
de auditora. En todo caso, debern recibir anualmente de los auditores de cuentas o
sociedades de auditora la confirmacin escrita de su independencia frente a la entidad o
entidades vinculadas a sta directa o indirectamente, as como la informacin de los
servicios adicionales de cualquier clase prestados a estas entidades por los citados
auditores o sociedades, o por las personas o entidades vinculados a stos de acuerdo con
lo dispuesto en la Ley 19/1988, de 12 de julio, de Auditora de Cuentas.
- Emitir anualmente, con carcter previo a la emisin del informe de auditora de cuentas,
un informe en el que se expresar una opinin sobre la independencia de los auditores
de cuentas o sociedades de auditora. Este informe deber pronunciarse, en todo caso,
sobre la prestacin de los servicios adicionales a que hace referencia el apartado
anterior.
*) En las Cajas de Ahorros que emitan valores admitidos a negociacin en mercados

secundarios oficiales de valores, las funciones del Comit de Auditora podrn ser asumidas por
la Comisin de Control.
Sobre este Comit de Auditoras, el CUBG de la CNMV, hace una serie de recomendaciones
para preservar esa objetividad e independencia (p.j: Recomendacin 46, que nos habla de las
personas formadas en el terreno de la auditora y la contabilidad)
- Agencias de Calificacin Crediticia o Agencias de Renting: Reglamento 513/2011 del

Parlamento y del Consejo, y la Ley 15/2011 de 16 de junio , as como la modificacin de la
LMV.
Su funcin en los ltimos aos, en relacin con la deuda pblica, ha sido vital; pues hace subir y
bajar la prima de riesgo.
Juega un papel de gran importancia en los mercados de valores, pues somete a una entidad, a un
informe o a una opinin sobre su solvencia o sobre el riesgo que implica un instrumento
169
financiero, a peticin de la propia entidad o del emisor de ese instrumento financiero; aunque
suele ser un requisito para permitir que esa entidad que ha solicitado el renting sea admitida a
negociacin o para que se pueda cotizar ese instrumento financiero.
La calificacin se concreta en un sistema establecido que califica la solvencia o el riesgo a

travs de un conjunto de cifras y signos (como por ejemplo AAA+).
Indudablemente una buena calificacin trae ventajas para la colocacin del instrumento
financiero o la financiacin de la sociedad en el mercado.
NORMAS DE CONDUCTA:
Una de las caractersticas distintivas de la regulacin de los Mercados de Valores es el

establecimiento de unas llamadas normas de conducta.
Es decir, todos los que operan en estos Mercados, a fin de preservar la transparencia y la
proteccin de los inversores, establecer una correcta fijacin de lo precios, etc. exigen unas
determinadas normas de conducta que regulan la actividad en los mismos.
Normas de conducta establecidas en el D. Comunitario a travs de la Directiva 2003/6/CE sobre

operaciones con informacin privilegiada y manipulacin del Mercado, as como la Directiva
2004/39/CE sobre Mercados de instrumentos financieros Son las que principalmente han
desarrollado este marco de normativa de conductas.
La LMV en su ttulo VII (arts. 78 a 83 LMV) ha recogido la regulacin encabezada por estas
dos Directivas. Ttulo por su parte, divido en dos captulos: 1) Referido a las normas de
conducta aplicables a las entidades que prestan servicios de inversin (Entidades de crdito que
actan en los mercados de valores y Sociedades de valores y Agencias de valores) 2) Normas
de conducta aplicables a los emisores y tratan de prevenir prcticas que se consideren abuso de
mercados.
Entonces, estas normas de conducta las podemos clasificar en 3 grandes grupos:
- Normas de conducta que se dirigen a todos los sujetos que actan en los Mercados
de Valores: normas de conducta que prohben el abuso de informacin privilegiada (art.
81 LMV) y las dirigidas a evitar la manipulacin de las cotizaciones, es decir, la libre
formacin de los precios (art. 83 ter LMV; desarrollado por el R.D 1333/2005 de 11 de
noviembre)
- Normas de conducta que afectan a los emisores: Estn contenidas en el art. 82 y 83

bis LMV y referidas esencialmente a las S. Cotizadas. Son normas que les obligan a las
entidades emisoras a salvaguardar la informacin confidencial que manejan estos
inversores y que puede influir en la cotizacin mientras se estudia o gestiona una
emisin, o negocia una operacin financiera y tambin las normas que obligan a la
publicacin de toda informacin relevante que pueda afectar a la cotizacin.
170
As como la obligacin de elaborar y remitir a la CNMV un Reglamento interno de

conducta (art. 80.2 LMV) de obligado cumplimiento.
Normas de conducta que obligan a los intermediarios en el mercado de productos

financieros (Bancos, Cajas, empresas de servicio de inversin (sociedades de valores o
agencias de valores)): estas normas les obligan a clasificar a los inversores en funcin
de sus conocimientos financieros en; minorista; profesional; contraparte elegible; art. 78
bis y 78 ter LMV.
As como otro tipo de obligaciones, entre las que se encuentran la obligacin de llevar
una serie de registros (de contratos suscritos, de operaciones ejecutadas, de rdenes,
etc.) o la obligacin de establecer medidas para evitar el trfico de informacin entre los
distintos departamentos de la entidad que intervienen en la ejecucin de esas
operaciones (o murallas chinas); art. 83 LMV, o la obligacin de comunicar a la
CNMV las operaciones sospechosas de haberse llevado a cabo con informacin
privilegiada; art. 83 quater LMV (sin perjuicio de la responsabilidad penal en los delitos
de utilizacin de informacin privilegiada, tipificados en los arts. 285 y 286 del C.P).
171
ACCIONES REPRESENTADAS POR ANOTACIONES EN CUENTA:
Respecto a las acciones, hemos estudiado que aquellas que forman parte de las S.A pueden ser
representadas a) por medio de valores o b) por medio de anotaciones en cuanta.
Respecto a las anotaciones en cuenta, supone la no representacin fsica de la accin, sino la

inscripcin en un registro contable; desmaterializando pues los ttulos valores (ya que
inicialmente todos los valores nobiliarios se representaban por medio de documentos fsicos,
que el comprador custodiaba por si mismo o los dejaba en custodia y gestin al banco mediante
un contrato de custodia y administracin de valores depositados; lo que llegaba a suponer
unos costes de gestin para la entidad sumamente elevados. Posteriormente se inmovilizaron
todos estos ttulos en una entidad nica, por lo que dejaron de circular los mismos y quedando
entonces constituido el antecedente de la anotacin en cuenta para su posterior
desmaterializacin o supresin total del documento fsico).
La sociedad es libre para elegir la forma de representacin siempre y cuando as quede reflejado
en los estatutos y salvo que se trate de Sociedades Cotizadas (S. A. Cotizadas), pues en este
caso ha de ser representadas por anotaciones en cuenta obligatoriamente.
Siguiendo con los valores representados por anotaciones en cuenta, la LSC nos dice que los
mismos tendrn la consideracin de valores mobiliarios en los cuales no se distinguen entre
nominativos y al portador (pues no hay ttulo o fsico).; no obstante si por ejemplo tiene que ser
nominativa porque lleva prestaciones accesorias ha de registrarse tal condicin.
La Sociedad para poder representar las acciones por medio de anotaciones en cuenta, tiene que
realizar un documento en el que especifique los valores sometidos a esta forma de
representacin (dndose la regulacin de la misma en la LMV; arts. 5 a 12 LMV y en el R.D
116/1992 de desarrollo).
La representacin de valores por medio de anotaciones en cuenta requerir la elaboracin por la

entidad emisora de un documento, cuya elevacin a escritura pblica ser potestativa, en el que
constar la informacin necesaria para la identificacin de los valores integrados en la emisin.
La entidad emisora deber depositar una copia del documento ante la entidad encargada del
registro contable y ante la Comisin Nacional del Mercado de Valores. Cuando se trate de
valores admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial, deber depositarse tambin
una copia ante su organismo rector.
La entidad emisora y la encargada del registro contable habrn de tener en todo momento a
disposicin de los titulares y del pblico interesado en general una copia del referido
documento.
El documento referido en el prrafo primero ser sustituido por:
172
El folleto informativo, siempre que el emisor est obligado a aportarlo para su

aprobacin y registro por la Comisin Nacional del Mercado de Valores, de acuerdo
con lo dispuesto en esta Ley.
La publicacin de las caractersticas de la emisin en el boletn oficial correspondiente,

en el caso de las emisiones de deuda del Estado o de las comunidades autnomas, as
como en aquellos otros supuestos en que se halle establecido.
Tampoco ser precisa la elaboracin de dicho documento para los instrumentos financieros que
se negocien en mercados secundarios oficiales de futuros y opciones y en los dems supuestos,
y con las condiciones que reglamentariamente se sealen.
La llevanza del registro contable de los valores representados por medio de anotaciones en
cuenta correspondientes a una emisin ser atribuida a una nica entidad. Es decir que solo hay
una entidad encargada de la llevanza del registro de una misma emisin.
La gestin del registro es diferente segn los valores de la S.A representados sean cotizados o
no (art. 7 LMV).
Pues si son valores cotizados, las encargadas de llevar el Registro son las entidades establecidas
en la ley (sistema de doble escaln):
- Sociedad de Sistemas; Acta como registro central llevando el registro global.
- Entidades autorizadas adheridas (Bancos o Sociedades participantes) llevan el registro de

detalle.
Si por el contrario no se tratan de valores cotizados el sistema es mucho ms sencillo pues no

existe sistema de doble escaln, pudiendo ser cualquier sociedad elegida la encargada del
registro (Sociedad de Valores, Entidad de crdito, etc).
Los valores representados por medio de anotaciones en cuenta se constituirn como tales en
virtud de su inscripcin en el correspondiente registro contable. La persona que aparezca
legitimada en los asientos del registro contable se presumir titular legtimo y, en consecuencia,
podr exigir de la entidad emisora que realice en su favor las prestaciones a que d derecho el
valor representado por medio de anotaciones en cuenta.
La legitimacin para la transmisin y para el ejercicio de los derechos derivados de los valores
representados por medio de anotaciones en cuenta podr acreditarse mediante la exhibicin de
certificados que sern oportunamente expedidos por las entidades encargadas de los registros
contables, de conformidad con sus propios asientos.
Dichos certificados no conferirn ms derechos que los relativos a la legitimacin. Sern nulos
los actos de disposicin que tengan por objeto los certificados.
173
No podr expedirse, para los mismos valores y para el ejercicio de los mismos derechos, ms de
un certificado.
La transmisin de los valores representados por medio de anotaciones en cuenta tendr lugar por
transferencia contable. La inscripcin de la transmisin a favor del adquirente producir los
mismos efectos que la tradicin de los ttulos.
La transmisin ser oponible a terceros desde el momento en que se haya practicado la

inscripcin.
El tercero que adquiera a ttulo oneroso valores representados por medio de anotaciones en
cuenta de persona que, segn los asientos del registro contable, aparezca legitimada para
transmitirlos no estar sujeto a reivindicacin, a no ser que en el momento de la adquisicin
haya obrado de mala fe o con culpa grave.
La entidad emisora slo podr oponer, frente al adquirente de buena fe de valores representados
por medio de anotaciones en cuenta, las excepciones que se desprendan de la inscripcin en
relacin con el documento previsto en el artculo 6 y las que hubiese podido esgrimir en el caso
de que los valores hubiesen estado representados por medio de ttulos.
174
NORMAS DE LAS EMPRESAS QUE ACTAN EN EL MERCADO DE VALORES:
Habamos estado viendo el rgimen de las a) Empresas de Servicios de Inversin (Tit. V

L.M.V) que actan en el Mercado de Valores bajo las siguientes formas;
Sociedades de Valores.
Agencias de Valores. Art. 64 L.M.V (ESI)
Empresas de Asesoramiento Financiero.
Entidades Gestoras de Carteras.
b) Entidades de Crdito (Bancos, Cajas y Cooperativas): que tal y como nos dice la propia Ley,
pueden realizar todos los servicios de inversin y/o auxiliares que realiza toda empresa de
servicios de inversin, y al ser estos actuados en un Mercado de Valores, tienen necesariamente
que quedar regulados por las normas que lo rigen y sometidos a la fiscalizacin de la CNMV
(sumada a la del Banco de Espaa en lo referido a la supervisin del Banco de Espaa en lo
referente a su actividad financiera).
Todas estas entidades, estn sujetas a unas normas de conductas, pues ya sabemos que los
emisores de valores (sociedades que van a cotizar) tienen sus propias normas de conducta
(folletos informativos, informacin peridica, etc.), pero ahora vamos a observar las normas por
las que se han de regir no los emisores de valores, sino las que actan en el mercado de valores
prestando ciertos servicios (p.j: Compra de valores, depsito, anotacin, llevanza del Registro
de Anotaciones en Cuenta, gestin de carteras, asesoramiento financiero, etc. Art. 63
L.M.V).
Se considerarn servicios de inversin:
- Recepcin y transmisin de rdenes de clientes en relacin con uno o ms instrumentos

financieros (se entender comprendida en este servicio la puesta en contacto de dos o
ms inversores para que ejecuten operaciones entre s sobre uno o ms instrumentos
financieros).
- La ejecucin de dichas rdenes por cuenta de clientes.
- La negociacin por cuenta propia.
- La gestin discrecional e individualizada de carteras de inversin con arreglo a los
mandatos conferidos por los clientes.
- La colocacin de instrumentos financieros, se base o no en un compromiso firme.
- El aseguramiento de una emisin o de una colocacin de instrumentos financieros.
- El asesoramiento en materia de inversin.
175
- La gestin de sistemas multilaterales de negociacin.
Se considerarn servicios auxiliares:
- La custodia y administracin por cuenta de clientes de los instrumentos previstos en el

artculo 2 L.M.V.
- La concesin de crditos o prstamos a inversores, para que puedan realizar una
operacin sobre uno o ms de los instrumentos previstos en el artculo 2, siempre que en
dicha operacin intervenga la empresa que concede el crdito o prstamo.
- El asesoramiento a empresas sobre estructura del capital, estrategia industrial y
cuestiones afines, as como el asesoramiento y dems servicios en relacin con fusiones
y adquisiciones de empresas.
- Los servicios relacionados con las operaciones de aseguramiento de emisiones o de
colocacin de instrumentos financieros.
- La elaboracin de informes de inversiones y anlisis financieros u otras formas de
recomendacin general relativa a las operaciones sobre instrumentos financieros.
- Los servicios de cambio de divisas, cuando estn relacionados con la prestacin de
servicios de inversin.
- Los servicios de inversin as como los servicios auxiliares que se refieran al
subyacente no financiero de los instrumentos financieros derivados contemplados en los
apartados 3, 4, 5 y 8 del artculo 2 de esta Ley, cuando se hallen vinculados a la
prestacin de servicios de inversin o a los servicios auxiliares.
Las empresas de servicios de inversin, en los trminos que reglamentariamente se establezcan,
y siempre que se resuelvan en forma adecuada los posibles riesgos y conflictos de inters entre
ellas y sus clientes, o los que puedan surgir entre los distintos clientes, podrn realizar las
actividades previstas en los apartados anteriores, referidas a instrumentos no contemplados en el
artculo 2 de esta Ley, u otras actividades accesorias que supongan la prolongacin de su
negocio, cuando ello no desvirte el objeto social exclusivo propio de la empresa de servicios
de inversin.
*) Pero como sabemos, segn la entidad que preste estos servicios de inversin, pueden realizar
unas y otras actuaciones, ya que por ejemplo una Sociedad de Valores, puede realizar todos los
servicios de inversin o auxiliares pero, en cambio, las Agencias de Valores solo pueden actuar
por cuenta por cuanta ajena, pudiendo slo entonces realizar servicios de inversin que no
impliquen dar crditos o prstamos a inversores o negociar por cuenta propia, as como la
Sociedad Gestora de Carteras solo puede gestionar carteras o elaborar informes o las Empresas
de Asesoramiento Financiero, slo pueden asesorar en materia de inversiones o estructura del
capital as como elaborar informes.
Normas de conductas relativas a:
1) LAS PARTICIPACIONES SIGNIFICATIVAS; Toda aquella persona que alcanzara en una

sociedad emisora una participacin significativa tena el deber de notificar a la sociedad emisora
y a la CNMV. En materia de Empresas de Servicios de Inversin (en adelante ESIS) o
Entidades de Crdito (EC), tambin existe esta misma obligacin cuando la participacin que se
176
va a adquirir alcanza el 10% del capital social o de los derechos de voto (participacin
significativa art. 69 L.M.V); obligacin que impondr el deber de notificar a la CNMV (si
la va a adquirir una ESI), al Banco de Espaa (si la va a adquirir una EC) o ala Direccin
General de Seguros (si la va a adquirir un Entidad Aseguradora).
Si es una persona fsica o jurdica la que lo ha adquirido una participacin en estos entes igual o
superior al 5%, existe un deber de comunicacin a posteriori, es decir una vez adquirida dicha
participacin.
2) OBLIGACIN DE CLASIFICACIN DE CLIENTES; En funcin de los conocimientos

financieros que posean, la L.M.V (modificada por la Ley 47/2007) establece en el art. 78 bis
L.M.V la obligacin de clasificacin de la clientela, en atencin a los perfiles del inversor
(clientes profesionales y clientes minoristas) y a la complejidad de los productos financieros.
Por su parte, el art. 78 Ter L.M.V regula las contrapartes elegibles, las cuales son contratantes
sper especializadas y cualificadas (EC, ESIS, Aseguradoras, etc.), pero pudiendo elegir el
tratamiento de cliente (por su puesto, cliente profesional).
*) Esto evita el riesgo o los problemas que han planteado productos como las preferentes, de
manera que una clasificacin acorde a las caractersticas del cliente, evita los problemas de
complejidad del producto pues ste se vende a las personas aptas para su uso y entendimiento.
3) OBLIGACIN DE DILIGENCIA Y TRANSPARENCIA DEBIDA; En este sentido, el art. 79 y

art. 79 Bis L.M.V nos dar las pautas al respecto, para que el cliente pueda tomar las decisiones
que considere oportunas de acuerdo a realidades objetivas y fidedignas.
4) OBLIGACIN DE LLEVANZA DE UN REGISTRO DE CONTRATOS; As nos dice el art. 79

Ter que las entidades que presten servicios de inversin debern crear un registro que incluya el
contrato o contratos que tengan por objeto el acuerdo entre la empresa y el cliente y en los que
debern concretarse los derechos y las obligaciones de las partes y dems condiciones en las que
la empresa prestar el servicio al cliente.
Por su parte, ser obligatorio que consten por escrito los contratos celebrados con clientes
minoristas. Para la prestacin del servicio de asesoramiento en materia de inversiones a dichos
clientes, bastar la constancia escrita o fehaciente de la recomendacin personalizada.
5) OBLIGACIN DE MEJOR RESULTADO POSIBLE EN EJECUCIN DE RDENES DE

CLIENTES; El art. 79 Sex. L.M.V nos dice que las personas o entidades que presten servicios
de inversin debern, cuando ejecuten rdenes de clientes, ya presten este servicio de forma
independiente o en conjuncin con otro:
177
Adoptar las medidas razonables para obtener el mejor resultado posible para las
operaciones de sus clientes (poltica de ejecucin de rdenes).
Disponer de procedimientos y sistemas de gestin de rdenes, en los trminos que se
determinen reglamentariamente, que permitan su rpida y correcta ejecucin y posterior
asignacin, de forma que no se perjudique a ningn cliente cuando se realizan
operaciones para varios de ellos o se acta por cuenta propia.
6) OBLIGACIN DE ESTRUCTURACIN Y ADOPCIN DE MEDIDAS ORGANIZATIVAS

SUFICIENTES PARA LA PRESTACIN DE UN BUEN SERVICIO; Los arts. 70 Ter
(Requisitos de organizacin interna) y art. 70 Cuater (respecto a los conflictos de inters) nos
dan una serie de medidas para un correcto funcionamiento estructural y de conflictos de
intereses que permitan al ente que presta servicios de inversin un correcto y pleno
funcionamiento as como detectar y remediar los posibles conflictos de inters; debiendo as
mismo elaborar una poltica de gestin de conflictos de inters.
7) OBLIGACIN DE IMPEDIR EL ABUSO DE MERCADO; ya hemos hablado de las

obligaciones que tienen las Sociedades Emisoras respecto al abuso de Mercado (que impidan
el trfico de informacin privilegiada, la manipulacin de las cotizaciones y la formacin libre
de los precios etc.). Pues bien, las ESIs y las ECs tambin tiene que cumplir esta normativa
sobre abuso de Mercado tal y como refleja el art. 80 y ss. L.M.V.
*) Es importante recordar que las entidades que actan en el Mercado de Valores estn
sometidas a la L.M.V, a las normas de desarrollo dictadas por el Gobierno y al Reglamento
Interno de Conducta que elabore la propia entidad.
FONDO DE GARANTA DE INVERSIONES:
Institucin similar al Fondo de Garanta de Depsitos, es decir, establece una garanta de

rembolso para el inversor (hasta un cierto lmite; 100.000 /cliente) en el caso de impago o
insolvencia de una ESI o una EC.
Se creo en 1998 y queda regulado en el art. 77 L.M.V configurado como un patrimonio

separado sin personalidad jurdica bajo la direccin de una Entidad Gestora y que se nutre de las
aportaciones realizadas por todas las ESIs y las ECs espaolas (as como las adheridas y
pertenecientes a la U.E).
Se recurre a esta garanta cuando los inversores no pueden obtener directamente de una ESI o
EC el rembolso del dinero o devolucin de valores o instrumentos. Entonces se recurre al fondo
para obtener una garanta equivalente a los fondos o valores solicitados de la entidad; la cual
no est en condiciones de cumplir con sus obligaciones 1) Se haya declarado en concurso o 2)
No proceda a la devolucin o reembolso en 21 das hbiles tras su solicitud.
178
EJERCICIO DE RECAPITULACIN BLOQUE II
1) Se podra incluir en los estatutos de una SA/SL una clusula que sujetase la
transmisibilidad de las acciones/participaciones por los socios a un derecho de adquisicin
preferente a favor de los socios o de la sociedad?
Lo cierto es que dependiendo de a qu tipo societario hagamos referencia, estaremos

modulando la institucin de la transmisibilidad de las acciones o de las participaciones
sociales. As con todo ello, nos vamos a encontrar el siguiente panorama en lo que se refiere a
esa transmisibilidad y/o su restriccin, dependiendo si estamos ante una S.A o una S.R.L:
a) S.A: Las acciones son en principio libremente transmisibles, ya que la S.A se configura ab
initio como una sociedad abierta.
El problema deviene por la existencia de S.A cerradas, constituidas por un nmero de socios
reducidos, teniendo ciertos aspectos personalistas como por ejemplo el hecho de que la Junta
tenga un papel soberano (mermndose el poder del rgano de Administracin como ocurre con
las sociedades abiertas) o pudiendo limitarse la libre transmisin de las acciones, como vemos
en el caso concreto.
De la lectura conjunta de los arts. 123.1 LSC y 123.1 R.R.M, vemos como s es posible incluir,
en el caso de las S.A restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones si:
- La posibilidad de efectuar tales restricciones queda expresamente recogida en los

estatutos de la sociedad, indicando a su vez el contenido de la restriccin.
- Se tratan de acciones nominativas.
Por lo tanto (para contestar a la primera de las cuestiones), podra perfectamente incluirse en los
estatutos sociales una clusula que limitase la libre transmisibilidad de las acciones
constituyndose un derecho de adquisicin preferente, siempre y cuando sta clusula fuera
referida a acciones nominativas y no haga prcticamente intransmisible la accin (pues de lo
contrario, estaramos ante una clusula nula de acuerdo al art. 123.2 LSC); complementndose
este rgimen as mismo, con el art. 123.3 R.R.M.
b) S.R.L: En lo referente a este tipo de sociedades, es conveniente distinguir si la transmisin de

las participaciones va a realizarse entre socios, cnyuges, ascendientes, descendientes y
sociedades del mismo grupo del transmitente, o por el contrario va a realizarse a favor de
terceros; pues mientras que para los primeros va a primar un rgimen de libre transmisin de las
participaciones, slo modulado por disposicin en contra de los estatutos. Para los segundos, la
transmisin tiene que acometerse segn dispongan los estatutos o, en su defecto, la normativa
legal vigente y subsidiaria (aunque se ha encontrado esta normativa como susceptible de ser
complementada por los propios estatutos).
Por tanto, siempre y cuando figuren en los estatutos (y tratndose de terceros excluidos del
crculo familiar social del transmitente, en la normativa restrictiva legal) podr constituirse un
derecho de adquisicin preferente que limite esa libre transmisibilidad de la participacin a
travs de la insercin en los mismos de una clusula que en todo caso no podr (bajo sancin de
nulidad), recaer en las prohibiciones del art. 108 LSC:
As como a la previa aprobacin de sta ltima sin estipular los motivos de denegacin? y
si stos se estipulan?
179
a) S.A: En el mismo sentido, pero referido de nuevo a la S.A y ahora, a la aprobacin de la

sociedad para poder transmitir las acciones, debemos decir que suponen no obstante un
verdadero obstculo a la facultad de disposicin del accionista en una sociedad en esencia
abierta. Por lo que la propia Ley declara que slo es asumible esta limitacin a la libre
transmisibilidad, si se refleja en los estatutos; lo que en esencia asegura la posibilidad de
conocimiento por el futuro suscriptor de la existencia de esta carga con la que tiene que
convivir la accin mientras se encuentre en su poder. No obstante ser el rgano de
Administracin (o en su caso la Junta) el que segn el art. 123.3 LSC, tome la decisin ulterior
de permitir o denegar la transmisibilidad.
Con ello, podemos ver entonces que se condiciona esta modalidad restrictiva a la estipulacin
previa de las causas de denegacin en los estatutos, ya que de lo contrario, no puede observarse
esta forma.
b) S.R.L: Por lo que se refiere a la S.R.L, en lo que se refiere al crculo familiar social ya
sabemos lo que impera, pero si estamos hablando de transmisiones de participaciones a terceros,
la sociedad se rige por un rgimen supletorio que en todo caso, condiciona la transmisin (una
vez comunicada por el socio a los administradores con los requisitos previstos en el art. 107.2 a)
LSC) a la aprobacin por la Junta General convocada por mayora ordinaria (apartado c));
aprobacin que, con objeto de evitar la discrecionalidad o los motivos extra-sociales, solo puede
quedar denegada por un nico motivo; la comunicacin al transmitente de la existencia e
identidad de uno o varios socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones
objeto de la transmisin (art. 107.2. c) LSC).
Y si la clusula se incluye en un pacto entre accionistas?.
En lo que se refiere a la posibilidad de limitar la transmisibilidad por medio de una clusula que
se integre en un pacto entre accionistas, debemos decir que como ya ha quedado expuesto,
existe la necesidad de que la clusula se inserte en los estatutos sociales pues, de otra manera,
los pactos entre los accionistas que establezcan restricciones y que no se contengan en los
estatutos producirn efectos entre ellos (por virtud del Principio de la Autonoma de la
Voluntad; art. 1.255 C.C) pero no producir efectos para los dems socios y/o la sociedad.
Cree que la transmisibilidad influye en la posibilidad de la sociedad de obtener financiacin

en el mercado de capitales? cmo y por qu?.
Respecto de las S.R.L, el carcter cerrado se manifiesta (a parte de la dificultad de la

transmisin de la consideracin de socios) en la imposibilidad de acudir a mercados de capital
para obtener financiacin externa; lo que significa que no puede hacer cotizar sus
participaciones como en el caso de la S.A.
Pero en lo referente a las S.A o a las S.C.A las cuales son las nicas que pueden configurarse
como Sociedades Cotizadas, debemos decir que la condicin de este tipo de sociedades es que
no existan restricciones a la transmisin de acciones.
Por ello, aun existiendo la posibilidad por ejemplo, de darse un derecho de suscripcin
preferente, este tipo de sociedad puede excluirlo precisamente porque se est restringiendo la
adquisicin en un mercado secundario de estas acciones. Es decir, la razn de que no existan
restricciones a la libre transmisin es que precisamente esas acciones interesan que se suscriban
por la total generalidad de personas interesadas, pues el principal objetivo se centra en la
bsqueda de financiacin externa, sin valorar los requisitos personales de los suscriptores, y por
tanto, todo gravamen que menoscabe esa posibilidad de transmisin de acciones, en un
mercado por otra parte completamente activo, supone separarse de la razn de ser de las
sociedades cotizadas; la negociacin abierta y generalizada que permita la mxima obtencin de
financiacin externa.
180
2) Derechos de decisin y nombramiento. Cules son los asuntos sobre los que la Junta
tiene competencia decisoria? Encuentra en la LSC algn otro no recogido en el art. 160?
Nos hemos de remitir al art. 160 LSC para ver de modo sistemtico cuales son las materias en la
que la Junta de una Sociedad tiene competencias, teniendo el inciso i) del propio artculo el
siguiente tenor; cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.
Con esta habilitacin genrica, podemos observar que las competencias de la Junta no
corresponden a un numerus clausus sino que la propia ley, se encarga de recoger en su texto,
otras posibles competencias de la Junta, como por ejemplo las que quedan enmarcadas en los
arts. 72 LSC; 140 LSC y 146 LSC; 162 LSC; 181 LSC; 210.3 LSC; 211 LSC; 217.2 LSC; 406
LSC; etc.
Por su parte, los estatutos sociales, pueden prever un rgimen competencial distinto que
complemente las atribuciones que ya son materia competencial de la Junta por derivacin ex
lege.
Para alcanzar un equilibrio que mitigue el problema de agencia no. 1, la competencia

decisoria debe ser para proponer o para ratificar? Por qu?
En lo referente a los problemas de agencia, en el caso concreto los problemas que surgen entre
los socios y el rgano de administracin o gestores, la competencia decisoria debe ser en su caso
para ratificar, pues de lo contrario, estamos vaciando de contenido las facultades que le son
propias ex lege al rgano de administracin a quien le competen una serie de potestades
inherentes a su condicin de rgano de representacin y de gestin.
Por este motivo, la Junta debe actuar como un rgano fiscalizador, que ratifique en su caso las
decisiones primeras adoptadas por el rgano de administracin en uso de sus competencias.
Esto pues concibe a la Junta como una instancia en la que se pueda reflejar la opinin de la
masa social, que decidirn ulteriormente si las decisiones de los administradores son adecuadas
al sentido y fin de la empresa, pudiendo en su caso aprobar la decisin ya tomada o impugnarla
An as, y al hilo de las Recomendaciones del Cdigo de Buen Gobierno cmo podra el
rgano de administracin abusar de su posicin?Qu medidas podran adoptarse para
solucionarlo?
En lo que se refiere por su parte a cmo puede el rgano de administracin abusar de su

posicin, debemos decir que el abuso puede devenir de una excesiva delegacin por parte del
Consejo de sus competencias, que impidan que ste lleve a cabo la consecucin de su razn de
ser, es decir, la funcin general de supervisin que se desgaja en la atencin de la
(Responsabilidad estratgica; Responsabilidad de vigilancia; Responsabilidad de
comunicacin).
Por todo ello, y con motivo de evitar una excesiva dispersin susceptible de producir un
embotamiento en la funcin general de supervisin, la recomendacin N8 del Cdigo
Unificado de Buen Gobierno nos dice que el Consejo debe asumir, como ncleo de su misin,
aprobar al estrategia de la compaa y la organizacin precisa para su puesta en prctica, as
como supervisar y controlar que la Direccin cumple los objetivos marcados y respeta el objeto
e inters social de la compaa. Y que a tal fin, el Consejo en pleno se reserve la competencia de
aprobar una serie de instituciones orientadas a este fin.
181
Quin nombra/destituye, con cuntos votos, pueden los estatutos limitar la posibilidad de
cese, imponer mayoras reforzadas?.
Por ltimo, y para terminar, diremos que nuestra legislacin, concede la competencia para
nombrar a los administradores a la Junta de accionistas. As lo establece el artculo ya
mencionado (art. 160 LSC). El qurum necesario para constituir la Junta es, segn el artculo
193 LSC, los accionistas que representen un 25 % del capital, siendo necesario para el
nombramiento un acuerdo llevado acabo por mayora de votos de accionistas presentes o
representados. Estas mayoras son las bsicas ya que la materia de nombramientos no se ha
considerado por la ley como necesaria de qurum reforzado, aunque sta permite a los Estatutos
fijar un qurum superior.
3) Consejo. Puede identificar algunos rasgos en la composicin del Consejo de

Administracin que pueden mitigar el problema de agencia?
En primer lugar, debemos hacer referencia a que se nos est hablando de una concreta
manifestacin que puede tomar el rgano de administracin de una sociedad, es decir, del
Consejo de Administracin, el cual, es un rgano colegiado que gestiona y representa a la
sociedad (y por tanto con vinculacin esencial al inters de sta, o inters social) y que se
compone por un lado de Consejeros, y por otro lado de un Presidente, los cuales son
propiamente administradores.
En lo referente a una solucin para mitigar el problema de agencia que se nos plantea es la
insercin en el Consejo de Consejeros externos, es decir, personas independientes de la sociedad
que se colocan en ella por su especial determinacin para la correcta gestin y representacin de
la sociedad.
Y de su funcionamiento (comisiones)? Por qu?
As mismo, el funcionamiento en comisiones (previa legitimacin expresa del art. 249.1 LSC)
permite la delegacin de ciertas actuaciones del Consejo y con ello, una mayor incidencia y
especializacin en las materias, pudiendo para ello designarse comisiones de contenido diverso;
Comisin de Auditora y Control; Comisin Ejecutiva; Comisin de Nombramientos y
Retribuciones; etc. que en ltima instancia permite que el Consejo asuma solamente una funcin
de fiscalizacin de las mismas, permitiendo entonces que la gestin y representacin de la
sociedad se bifurque en materias a la cabeza de las cuales se sita el Consejo pero de forma
fragmentada y especializada (mediante las Comisiones).
En qu se diferencian los consejeros independientes de los consejeros dominicales y qu

papel deben jugar unos y otros para mitigar el problema de agencia?
En primer lugar, el primero se conforma como integrante del rgano de administracin por
poseer una totalidad de acciones, o representar a los titulares de paquetes accionariales que,
dado el volumen de los mismos, sean susceptibles de variar el control del ente societario. Es
decir, tienen por s solos, o conjuntamente con otros socios, tal peso en la sociedad, que de sus
decisiones se deriva el efectivo control social.
Por su parte, los Consejeros Independientes son aquellos que someten su actividad profesional a
la consecucin, preservacin y buen fin del inters social, es decir, de la Sociedad como ente
autnomo considerado; desvinculndose por tanto de todas aquellas relaciones que surjan entre
los socios y la sociedad susceptibles de inferir en la consecucin de aqul fin.
Por ello, el Cdigo Unificado de Buen Gobierno se acomoda a la necesidad de que se establezca
un mnimo de consejeros independientes (a travs de la exigencia de una proporcin en el
182
Consejo) pues son los nicos capaces de salvar esa barrera que supone separarse el inters
individual como socio, de la correcta actuacin profesional como miembro del Consejo, es
decir, como administrador, ya que se entienden capaces de ejercitar sus funciones sin estar
condicionados por los dems consejeros, o el accionariado significativo de la compaa.
Por qu los consejeros independientes tambin son relevantes para el problema de agencia n
2 (socios mayoritarios/minoritarios, y qu problemas pueden plantearse, si es que hay
alguno)?
Para terminar, en lo referente a la importancia de los Consejeros Independientes en relacin a

mitigar el Problema de Agencia N2 (socios mayoritarios/minoritarios), supone en primera
instancia resolver ya de facto el problema lgico que se planteara respecto de los Consejeros
Dominicales. Pero ms all de eso, supone una garanta en cuanto a que, como ya nos hemos
referido con anterioridad, su funcin es la preservacin del inters social por encima de
cualquier otro inters, lo que supone al final la salvaguarda del inters minoritario que, en todo
caso, entronca siempre con el inters del conjunto social (el inters de la propia sociedad).
4.- Diligencia/lealtad. Resuma las principales conclusiones sobre el caso de responsabilidad

de administradores.
La conclusin que se obtuvo del caso, sabiendo ya cual es el contenido del ejercicio que
tuvimos que hacer, es la previsin legal de un rgimen de responsabilidad para los integrantes
del rgano de administracin toda vez que lo actuado por ellos no se ajuste a lo legtima o
estatutariamente esperado.
Partiendo de esta premisa neutral, el caso se centra en la accin social de responsabilidad (al
menos como institucin), la cual se concibe como una accin contra los administradores de una
sociedad por incumplimiento de los deberes inherentes a su condicin y cargo.
Para ello, partimos de que se hizo uso de la herramienta que ofrece el art. 239 LSC, pues pareca
ms apropiada para el caso concreto, es decir, de la accin subsidiaria de responsabilidad
respecto a la compaa.
La misma parte de la legitimacin que posee la minora (el 5% del capital social es el que se
tiene que ver representado) con respecto a la sociedad DISTRIBUCIONES UNIDAS S.A
cuando no exista acuerdo de la Junta para accionar la accin por responsabilidad (cosa que pas
en el caso expuesto).
Por su puesto, la accin de responsabilidad qued dirigida contra D. Juan Gonzlez y contra los
Bufford, por su condicin de administradores. Pero para que haya accin de responsabilidad
tienen que darse tres requisitos:
- Existencia de un dao (como dao emergente o lucro cesante): lo que era obvio en el
caso del despido y la venta de la compaa.
- Infraccin por parte de los administradores de sus deberes en relacin con la ley y/o los
estatutos: lo que tambin qued reflejado en el acontecer del caso concreto; infraccin
del deber de lealtad; falta de diligencia debida; etc.
Por todo ello, se determina como hemos visto que, de la lista de deberes que se desprenden de la
propia ley (arts. 225 y ss. LSC) en referencia a los administradores, es necesario la observancia
y el cumplimiento de todos ello pues de lo contrario, se estar vulnerando el inters social en
favor del inters particular de los mismos.
183
Surgiendo entonces como mecanismo al efecto, la batera de acciones legales que se desprenden
del mismo texto en los arts. 236 y ss. LSC y que parten del propio dao que causen los
administradores, de hecho o de derecho, por actos u omisiones contrarios a la ley o a los
estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo, y
siempre y cuando ese dao se materialice en un perjuicio evidente para la sociedad, los socios o
terceros que guarden una relacin con la misma.
5) Socios mayoritarios/minoritarios. En qu consiste el sistema de representacin

proporcional y agrupacin del voto? Por qu se dice que favorece a los socios minoritarios?
En qu se traduce de cara al nombramiento de administradores?
El sistema de representacin proporcional y agrupacin del voto, consiste en la posibilidad de

que el rgano de administracin quede conformado por representantes de la minora social pues
el art. 243 LSC as lo habilita.
Con ello, se parte de una posibilidad en favor de los socios minoritarios de su integracin (a
travs de la eleccin de miembros) en el rgano de administracin, que impide que la
designacin de la totalidad de miembros del rgano, parta de la decisin de la mayora, pues con
ello se corre el riesgo de exclusin de los socios minoritarios en la toma de esta decisin.
Como consecuencia, quedan legitimados para la agrupacin de las acciones que tengan suscritas
hasta establecer una correlacin entre estas acciones y el nmero total de consejeros que haya,
para tener en el Consejo el representante o los representantes que correspondan. Lo que
obviamente favorece a los socios minoritarios, pues ven representados sus intereses en el rgano
de administracin de la misma manera que lo hacen (aunque no tenga que ser en la misma
proporcin numrica) los socios mayoritarios.
Cmo podran los socios mayoritarios tratar de abusar de su posicin? Qu otros medios
(brevemente) existen para evitar abusos? Qu problemas planteara?
De la misma manera, se nos dice en el prrafo segundo del mismo artculo que en el caso de que
se haga uso de esta facultad, las acciones as agrupadas no intervendrn en la votacin de los
restantes componentes del consejo. Esto, unido a otras instituciones como por ejemplo al
mecanismo de designacin por cooptacin (del art. 244 LSC) hacen que en realidad el socio o
socios mayoritarios puedan abusar de su posicin en tanto que las decisiones ltimas subyacen
de la Junta (obligacin de ratificar y fiscalizar) de tal manera que siempre ser el socio
mayoritario el que haga imperar su posicin en el devenir de la Sociedad.
Sera un mecanismo de control adecuado el limitar el nmero mximo de derechos de voto

de un mismo accionista/grupo?
Con todo ello, la solucin a mi parecer no pasa por limitar el nmero mximo de derechos de
voto de un mismo accionista/grupo pues eso supondra una desviacin de la realidad social
ilusoria, ya que como ejemplo concreto, entonces nadie suscribira una parte importante del
accionariado pues no vera el sacrificio econmico reflejado en el peso en la propia empresa, lo
que pondra en peligro la capacidad de financiarse de las sociedades en este caso.
Cul es el ltimo recurso de los accionistas minoritarios que ven afectada su posicin?
Qu problema plantea?.
Con ello, creo que lo que debe imperar, como solucin respecto de los socios minoritarios es la
va (ya habilitada) de impugnacin que muestra el art. 204 LSC, mediante la cual, son
impugnables los acuerdos sociales que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o
lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros.
184
6) Socios minoritarios y pactos parasociales. Recoja las conclusiones del caso prctico n 2.
Comencemos primero por aclarar que las notas definitorias del pacto parasocial se encuentran
en el art. 530 LSC donde se tienen por pactos que incluyan la regulacin del ejercicio del
derecho de voto en las juntas generales o que restrinjan o condicionen la libre transmisibilidad
de las acciones en las sociedades annimas cotizadas.
En lo referente a este tipo de acuerdos, debemos destacar que en la doctrina jurdica tradicional
que no son oponibles respecto de la sociedad, teniendo como resultado entonces que slo son
oponibles frente a los suscriptores del mismo (y as lo ratifica el propio art. 29 LSC). Sin
embargo, la tcnica jurisprudencial ha ido cambiando progresivamente a este respecto, ya que la
posicin actual dominante es la de considerar la eficacia de estos pactos y, por consiguiente, la
vinculacin de la sociedad a los mismos, cuando el total de los socios lo suscriban.
Por otra parte, y siguiendo con el desarrollo del caso, observamos (y as lo hemos hecho ya en
este texto) que el art. 160 LSC establece cuales son las competencias de la Junta, aunque este
artculo, como ya sabemos, no encierre la totalidad de competencias.
En este sentido, no vemos previsin alguna que dote de competencia a la Junta cuando se trata
de vender un activo esencial de la compaa (lo que ocurra en el caso concreto, por ser el
nico).
No obstante, si nos remitimos al CUBG, establece la competencia de la Junta General para la

aprobacin de aquellos acuerdos que decidan sobre la naturaleza y estructura de la sociedad, en
el sentido propio de una modificacin estructural que por su naturaleza, sea determinante en la
misma. Y con ello pues, se ventila la problemtica suscitada en el caso, ya que se intenta la
venta del nico activo societario, lo que traera consigo indudablemente una modificacin
estructural, que a su vez, habilitara a la Junta para la toma de esta decisin; teniendo por su
parte como requisito la observancia de mayora reforzada (2/3 de los votos de las
participaciones en que se divida el capital social) para la venta de un activo de una Sociedad de
responsabilidad limitada, como as nos lo transmite el art.199 LSC.
Para finalizar con el caso, debemos entrar en los protocolos familiares, los cuales se conforman
como un contrato/pacto o conjunto de ellos, que se llevan a cabo por los socios entre s o con
terceros, y que tienden a lograr un grupo compacto de consenso y comunicacin y as lograr
unidad de decisin y criterio en el seno de una sociedad (sociedad no cotizada).
Por su parte, estos pactos pueden clasificarse segn el tipo de clusulado que contenga; a efectos
de publicidad; segn el grado de vinculacin que ofrecen; etc.
Para finalizar diremos que, en nuestro sistema, la norma general es que este tipo de pactos no
tengan efectos frente a terceros (a no ser que sean inscritos en el R. Mercantil, pues con eso
adquieren publicidad suficiente). Sin embargo la tendencia (de corte quizs ms moral que
jurdica) es dotar de eficacia a estos pactos siempre que estemos ante terceros de buena fe; pues
de lo contario supondra un gravamen excesivo respecto al que de manera legtima pudo confiar
y confi en base al mismo.
7) Rgimen del capital de la sociedad INDUSA al 30 de junio de 2010 tiene el siguiente

NETO, correspondiente al ejercicio 2009
Cul sera el beneficio distribuible como dividendo? Beneficio 20.000.000
En primer lugar, en lo referente a la aplicacin del resultado, debemos consultar los arts. 273 y
ss. LSC, para lo cual nos centraremos en el caso concreto (toda vez que en el enunciado se nos
185
menciona la existencia de prdidas) en el apartado 2, donde se nos dice que si existieran

prdidas de ejercicios anteriores que hicieran que ese valor del patrimonio neto de la sociedad
fuera inferior a la cifra del capital social, el beneficio se destinar a la compensacin de estas
prdidas.
Por lo tanto es hora de valorar ese Patrimonio Neto, el cual es el resultado de sumar el Capital
Social + Reservas Prdidas (Prdidas Acumuladas).
PN: 30.000.000 (CS) + 5.000.000 (RL) + 7.000.000 (RE) + 20.000.000 (RV)

35.000.000 (PEA) .
PN = 27.000.000
Por lo tanto, al ser el PN menor que la cifra de Capital Social (30.000.000) de acuerdo a la
regulacin que hace la LSC, debemos destinar el beneficio a compensar las prdidas de la
Sociedad. Pero vemos como tras la operacin de compensacin de prdidas (Prdidas
Beneficios al cierre del ejercicio = 20.000.000 35.000.000 = 15.000.000), siguen quedando
prdidas acumuladas por valor de 15.000.00 lo cual impide el reparto de ese beneficio.
Por otra parte, se nos hace referencia a la existencia de reservas voluntarias, que se pueden
aplicar de igual manera a la operacin antes realizada de compensacin (como sumando al
beneficio obtenido), resultando entonces como cantidad + 5.000.000 (20.000.000 (Beneficio) +
20.000.000 (R.L) 35.000.000 = + 5.000.000).
Esto habilitara (art. 273.2 LSC) a la sociedad a repartir esos 5.000.000 pues el PN, una vez
saldadas las deudas es superior al CS en 17.000.000 (30.000.000 + 5.000.000 + 7.000.000 +
5.000.000 = 47.000.000, superior en 17.000.000 a la cifra del capital social; 30.000.000 (capital
social)).
Pero si seguimos leyendo, se nos dice una vez cubiertas las atenciones previstas por la ley o
los estatutos, lo que hace referencia a la reserva legal y la reserva estatutaria; en consecuencia,
el art. 274 LSC, relativo a la reserva legal, establece que se destinara en todo caso a esta reserva
una cifra igual al diez por ciento del beneficio del ejercicio hasta que sta alcance, al menos, el
veinte por ciento del capital social.
En nuestro caso, al tratarse de un CS de 30.000.000, y toda vez que la reserva legal mnima que
establece la ley es del 20%, tenemos que la reserva legal mnima es de 6.000.000, o lo que es lo
mismo, 1.000.000 menos de la reserva legal estipulada en el caso (que es de 5.000.000). Por lo
que segn esto, hay que destinar 1.000.000 a la reserva legal.
En cuanto a la reserva estatutaria, aparece recogido que hay que dedicar un 5% de los beneficios
hasta que esta reserva alcance la cifra del 25% del capital social (7.5000.000), por lo que en este
caso, bastar con destinar una partida de 500.000 para afianzar la cifra de reserva (pues en el
enunciado se nos dice que la reserva estatutaria se cifra en 7.000.000).
As que, habiendo destinado de esos 5.000.000 iniciales, 1.000.000 a la reserva legal, y 500.000
a la reserva estatutaria, podra repartirse entre los socios un dividendo por valor de 3.500.000.
Cul sera el beneficio distribuible como dividendo? Beneficio 45.000.000
En este caso se llevan a cabo exactamente los mismos clculos que en el caso anterior, excepto
en el resultado final tras la dotar parte del beneficio a las reservas legal y estatutaria, pues el
importe del beneficio restante ya no van a ser esos 3.500.000, sino que ser 8.500.000 ms el
importe de las reservas voluntarias, es decir, 20.000.000 (pues el resultado al cierre del ejercicio
186
era suficiente para compensar prdidas). Por tanto, quedara un beneficio total a repartir entre
los socios de 28.500.000.
Prdidas cifradas en un total de 11.000.000:
Ahora estamos ante un caso en el que la sociedad ha dado prdidas al cierre del ejercicio. Por
ello, es de vital importancia saber la magnitud de las mismas en relacin con el Patrimonio
Neto, pues en todo caso, el art. 327 obliga a la reduccin del Capital Social cuando las prdidas
hayan disminuido su Patrimonio Neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital
y hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio neto.
Entonces, vamos a calcular efectivamente el PN resultante al cierre del ejercicio:
PN: 30.000.000 (CS) + 5.000.000 (R.L) + 7.000.000 (R.E) + 20.000.000 (R.V)

35.000.000 (Prdidas acumuladas) 11.000.000 (Prdidas al cierre del ejercicio)
PN = 16.000.000 (cifra que se encuentra por debajo de los 2/3 del capital social (20.000.000).
Por lo tanto, o el resultado cambia para el ao siguiente y se recupera la equidad entre PN y CS,
o resulta obligatorio realizar una reduccin de capital para adecuar las diferentes realidades. Por
tanto, parece que el primer requisito de la norma se cumple.
No obstante, a la pregunta de si hay que reducir el capital en el siguiente ejercicio, la respuesta

parece que es negativa, pues la ley concede un ejercicio ms para ver si se recupera el
patrimonio neto. No obstante, asumiendo que las cosas sigan as, o bien que, en la propuesta de
aplicacin de resultado del siguiente ejercicio se decide actuar para restablecer el equilibrio,
asumimos que se reduce capital. Si bien la ley no nos dice en cunto debe reducirse el capital, lo
cierto es que no se puede reducir capital para compensar prdidas si hay reservas disponibles; y,
cuando stas se agotan, la reserva legal debe ser igual al 10% del capital tras la reduccin. As
que, segn el ejemplo numrico seguido, se tendrn que compensar las prdidas con las reservas
voluntarias y estatutarias.
Prdidas cifradas en un total de 25.000.000:
En este caso, debemos volver a realizar las operaciones pertinentes para el valor total del PN.
PN: 30.000.000+ 5.000.000 + 7.000.000 + 20.000.000

35.000.000 25.000.000
PN = 2.000.000.
Con ello, el art. 363.1 e) LSC establece como causa de disolucin precisamente, la reduccin
del PN a una cantidad inferior a la mitad del capital social (lo que ocurre sin duda en el caso,
pues la mitad del C.S seran 15.000.000 y ahora tenemos un PN infinitamente inferior;
2.000.000).
Con ello, y segn lo dispuesto en el art. 364 y ss. LSC, los administradores debern convocar la
Junta que acuerde la disolucin de la sociedad pues en caso contrario, se abre un rgimen de
responsabilidad personal y solidaria de las obligaciones sociales (posteriores al acaecimiento de
la causa de disolucin).
En el caso de las prdidas sera distinto si la sociedad tuviese 10.000.000 de capital social y
20.000.000 de prima de emisin, en lugar de 30.000.000 de capital? Qu alternativas
existiran a un rgimen de proteccin del capital para proteger a los acreedores?
187
Si la sociedad tuviera un capital social de 10.000.000 y 20.000.000 de prima de emisin,

estamos bajando la cifra del capital social con respecto al primer enunciado de prdidas anterior,
lo que da lugar a que se baje correlativamente la cifra que marca tanto la obligacin de llevar a
cabo una reduccin de capital, como la que establece la causa de disolucin (pues ambas se
corresponden con la cifra del CS).
PN: 10.000.000 (C.S) + 20.000.000 (P.E) + 5.000.000 (R.L) + 7.000.000 (R.E) +

20.000.000 (R.V)
35.000.000 11.000.000.
PN = 16.000.000 (cifra superior a los 2/3 del capital social, que ahora es de 6.666.666,66). Lo
que implica que no sea necesaria una reduccin del capital, pues no se subsume en el supuesto
de hecho del art.327 LSC.
Para el caso de prdidas por valor de 25.000.000, realizando las operaciones anteriores el PN va
a segur siendo inferior a la mitad del CS actual (pues aunque se reduzca la cifra a la mitad de
10.000.000, es decir, 5.000.000, el PN es de 2.000.000) por lo que al igual que antes, la
sociedad se encuentra incursa en una causa de disolucin.
8) Acciones propias y asistencia financiera. Resuma las principales conclusiones del caso
prctico sobre asistencia financiera
En primer lugar, partimos de la constitucin de una sociedad espaola que tiene como accionista
a Bioworld (por el 100%). Esta sociedad necesita recursos para comprar a su vez otra sociedad;
Inofur. Los recursos de los que se nutre por tanto, provienen en mitad, de una entidad financiera
(ZukunftBank) y en la otra mitad, de la propia sociedad (del Capital Social y de prstamos del
accionariado). La compra de Inofour la realiza SPV, pero para comprarla tiene que acceder a las
exigencias formuladas, en primer lugar por la entidad bancaria y que se traduce:
1) En la constitucin de una prenda (real) sobre las acciones, precisamente, de Inofur; para
constituir una prenda se ha de ser propietario del valor del bien sobre el que se constituye; en
este caso S.P.V a favor del Banco, y en garanta del prstamo que sta misma ha recibido.
Por lo que en este caso Inofur NO realiza asistencia financiera, pues no realiza ningn tipo de
actuacin para facilitar la operacin (sencillamente el dueo de Inofour coge el conjunto de
acciones y la constituye en prenda, pues Inofour una vez que es comprada no dispone). Inofour
por tanto, esta siendo utilizada para la constitucin de la garanta, pues la garanta la constituye
SPV (siendo entonces sta la que garantiza la operacin).
De esto, sin embargo, podemos obtener otra conclusin en el caso de que la entidad financiera
ejecutase en caso de impago esa garanta prendaria. Pues las acciones de Inofour pasaran a ser
del banco, producindose entonces un efecto claro, ya que Inofour en este caso s que habra
servido para financiar la operacin de compra de acciones por parte de SPV; ya que le banco
realmente con lo que se va a quedar son con las acciones de Inofour.
2) En la exigencia de fusin entre SPV e Inofour as como en la constitucin de una hipoteca

sobre los terrenos y activos de la compaa (lo que se ve truncado por otra operacin que
emerge antes de que sta quede conclusa).
La hipoteca entonces quedara constituida (si se hubiera llegado a concluir la operacin) por la
sociedad resultante de la fusin entre SPV e Inofur. De hacerse as, esta hipoteca (de los activos
de las dos empresas fusionadas) si hubiera constituido asistencia financiera pues directamente se
estara garantizando el prstamo recibido para la compra de las propias acciones.
188
Pero esta operacin de fusin, as como la constitucin de la hipoteca (ambos formaban parte de
la segunda exigencia) no se materializa.
En realidad, la operacin de fusin se prevea, como ya hemos dicho, entre SPV e Inofur con
motivo de solventar los problemas de esa posible asistencia financiera, pues la operacin tal y
como estaba planteada en inicio sera vlida, ya que la fusin (segn la doctrina) lleva garantas
suficientes para los derechos de terceros y acreedores; sabiendo que la constitucin de la
hipoteca constituira un caso de asistencia financiera.
Pero existe una segunda fase (impeditiva como sabemos de a primera) en la que Bioworld es
comprada por Farmlausanne, y el banco que financia a Farmlausanne (Banque du Lehman)
exige unas garantas, que han de ser prestadas por un lado por Bioworld y por otro lado por
Inofur.
Respecto de Bioworld, las mismas entraran en un supuesto de asistencia financiera, pero

legitimado, en este caso, por las previsiones del Derecho ingls ya que para l no constituyen
conductas prohibidas. Y por otro lado, respecto a las garantas que deben ser constituidas por
Inofur, relativas a sus patentes y a sus terrenos, debemos decir que las mismas se constituyen a
favor de la entidad financiera para garantizar la devolucin del crdito de Farmlausanne; lo que
implica que en este caso s que exista asistencia financiera en cuento a que est facilitando la
compra de las acciones de su sociedad dominante (que es Bioworld) por un tercero; que es
Farmlausanne.
189
OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN (OPA):
Las OPAs, son ofrecimientos realizados por una p. fsica o jurdica, a los accionistas de una
Sociedad Cotizada para que stos vendan sus acciones al oferente, bajo las condiciones de la
propia oferta.
Esta normativa que regula las OPAs busca en definitiva, que los accionistas minoritarios puedan
participar en la plusvala, es decir, en la prima de control que se genera en estas operaciones de
OPA; las cuales son tomas de control de una Sociedad.
Por esta razn se obliga a quien quiere tomar el control de una Sociedad Cotizada a que realice
una oferta a todos los accionistas; oferta que se puede realizar antes o despus de l toma de
control de la Sociedad (dependiendo de la regulacin de cada Estado).
En Espaa, la regulacin de las OPAs se inici en en los aos 80, pero la regulacin vigente
parte de la Ley 6/2007, la cual modific la LMV para incorporar la Directiva 2004/25/CE sobre
Ofertas Pblicas de Adquisicin.
Por su parte, el la regulacin actual que realiza la LMV (ya reformada como hemos dicho)
queda desarrollado por el R.D 1066/2007, llamado Reglamento de OPAs.
Con esto, el nuevo rgimen de las OPAs, parte de una filosofa distinta a la existente en los 80,
pues se conceba como un medio apara alcanzar a priori el control de un S.A.C. Era pues un
paso previo para alcanzar el 25% o ms del capital social de una empresa cotizada.
Sin embargo ahora el objetivo de una OPA es el de proteccin; ya no es por tanto un medio para
alcanzar el control, pues la regulacin obliga a lanzar la OPA una vez adquirido el control de la
Sociedad opada. Supone por tanto una obligacin de OPA total (constituyendo un caso de OPA
Obligatoria) una vez tomado el control de la Sociedad, es decir, a posteriori.
Actualmente entonces, tenemos que las OPAs en Espaa son un mecanismo de proteccin para
los socios de una S.A.C y a la vez tienen la caracterstica de ser:
1. OBLIGATORIAS.
2. TOTALES.
3. A POSTERIORI (de la adquisicin del control social).
La regulacin se contiene en el art. 60 y ss. LMV que abre dicindonos que quedar obligado
a formular una oferta pblica de adquisicin por la totalidad de las acciones u otros valores
que directa o indirectamente puedan dar derecho a su suscripcin o adquisicin y dirigida a
todos sus titulares a un precio equitativo quien alcance el control de una sociedad cotizada,
ya lo consiga:
190
1) Mediante la adquisicin de acciones u otros valores que confieran, directa o

indirectamente, el derecho a la suscripcin o adquisicin de acciones con derechos de
voto en dicha sociedad;
2) Mediante pactos parasociales con otros titulares de valores; o
3) Como consecuencia de los dems supuestos de naturaleza anloga que
reglamentariamente se establezcan.
Las obligaciones a que se refiere este Captulo se entendern referidas a aquellas sociedades
cuyas acciones estn, en todo o en parte, admitidas a negociacin en un mercado secundario
oficial espaol y tengan su domicilio social en Espaa (S.A.Cotizadas).
*) Se entender que se tiene el control de una S.A.C cuando (art. 60.2 LMV) una persona
fsica o jurdica tiene individualmente o de forma conjunta con las personas que acten en
concierto con ella, cuando
a) Alcance, directa o indirectamente, un porcentaje de derechos de voto igual o superior al

30 %;
b) bien, cuando haya alcanzado una participacin inferior y designe un nmero de
consejeros que, unidos, en su caso, a los que ya se hubieran designado, representen ms
de la mitad de los miembros del rgano de administracin de la sociedad.
En estas circunstancias entonces, se tendr la obligacin de presentar una OPA a un precio

equitativo, en el plazo mximo de un mes desde que se alcance el control (art. 3.4 del R.D
No obstante, la CNMV podr dispensar de esta obligacin (de realizar una OPA) cuando otra
persona o entidad tuviera ya un porcentaje de voto igual o superior al del obligado a formularla.
Existe tambin lo que se llaman tomas de control indirectas o sobrevenidas que obligan
tambin a formular OPAs.
El art. 7 R.D 1066/2007 se encarga de las mismas regulndolo de la siguiente manera;
1. En caso de fusin o toma del control de otra sociedad o entidad, incluso no admitida a
negociacin en ningn mercado o no domiciliada en Espaa, que tenga participacin directa o
indirecta en el capital social de una tercera sociedad cotizada, sern de aplicacin las siguientes
reglas:
- Deber formularse oferta pblica de adquisicin cuando, como consecuencia de la

fusin o toma de control, se alcance, directa o indirectamente, en la sociedad cotizada el
porcentaje de derechos de voto igual o superior al 30%.
- La oferta se formular dentro de los 3 meses siguientes a la fecha de fusin o toma de
control y le sern de aplicacin las reglas de determinacin del precio equitativo.
2. De otra parte, existe otro caso indirecto que obliga de igual manera a lanzar una OPA, cuando
mediante una reduccin de capital en una sociedad cotizada, algn accionista llegara a alcanzar
cualquiera de los porcentajes de derecho de voto sealados, dicho socio no podr ejercer los
191
derechos polticos que excedan de tales porcentajes sin formular una oferta pblica de
adquisicin dentro de los 3 meses siguientes a la fecha de la reduccin del capital y a un precio
equitativo.
*) No obstante, no ser obligatoria la formulacin de la oferta cuando, dentro de los 3 meses

siguientes a la fecha de la reduccin del capital, se enajene el nmero de acciones necesario para
reducir el exceso de derechos de voto sobre los porcentajes sealados.
PRECIO EQUITATIVO:
Nos dice el art. 60 LMV que el precio es equitativo cuando, como mnimo, sea igual al precio
ms elevado que haya pagado a) el obligado a formular la oferta o b) las personas que acten en
concierto con l por los mismos valores durante los 12 mess anteriores al anuncio de la oferta.
*) No obstante, la Comisin Nacional del Mercado de Valores podr modificar el precio as

calculado en las circunstancias y segn los criterios que se establezcan reglamentariamente.
INCUMPLIMINETO DE LA OBLIGACIN DE LANZAR LA OPA:
El art. 60.3 nos muestra que quien incumpla la obligacin de formular una oferta pblica de
adquisicin, no podr ejercer los derechos polticos derivados de ninguno de los valores de la
sociedad cotizada cuyo ejercicio le corresponda por cualquier ttulo, sin perjuicio de las
sanciones previstas (derecho de asistencia y voto en Junta; derecho de informacin; derecho de
suscripcin preferente; de tomar parte en el Consejo; de impugnacin; etc.).
Esta prohibicin ser tambin aplicable a los valores posedos indirectamente por el obligado a
presentar la oferta pblica y a aquellos que correspondan a quienes acten concertadamente con
l.
CLASES DE OPAs:
1) OPA Amistosa y OPA hostil: La diferencia (en trminos de Mercado) estriba en que la oferta
se lance con la aprobacin del rgano de administracin de la Sociedad afectada u opada, o sin
esta aprobacin.
No obstante, el mismo rgano de administracin puede introducir en los estatutos medidas anti
OPA que hagan poco atractiva a la Sociedad frente a una OPA. Aunque estas medidas tienen
un efecto negativo, pues privar a los accionistas de las ventajas de los mercados de OPAs (por
ejemplo al darse una serie de OPAs complementarias).
2) OPA Obligatoria y OPA Voluntaria: En el primer caso, es oferente tiene obligacin de

realzarla (obligacin ex lege), en el segundo caso no. El art. 61 LMV nos dice en este sentido
que OPAs sobre acciones, u otros valores formuladas de modo voluntario, debern dirigirse a
todos sus titulares y estarn sujetas a las mismas reglas de procedimiento, en las condiciones
que se establezcan reglamentariamente (aunque stas no tienen que hacerse a un precio
192
equitativo, pudiendo estar sujetas a condicin, como por ejemplo, la aprobacin por parte de la
Junta de la sociedad oferente).
Ahora bien, si con la OPA obligatoria se alcanzase ese 30% de capital social, es decir, se
alcanzase el control, se deber formular una OPA obligatoria
3) OPA de exclusin, la cual consiste en la exclusin por parte de la CNMV de la cotizacin de

las acciones de una S.A.C, incluso por peticin de la sociedad emisora, la cual quiere excluir la
negociacin de sus valores o acciones en los mercados secundarios. En este caso el art. 34 de la
LMV obliga a que la sociedad emisora realice una OPA a todos los accionistas de la sociedad
(esto tambin se da en los casos de fusin entre una S.A.C y otra no Cotizada en la que la
absorbente es la no Cotizada).
4) OPA por reduccin de capital con compra de acciones propias (art. 338 LSC). El art. 12 R.D
1066/2007nos dice que cuando la reduccin del capital de una sociedad cotizada espaola se
realice mediante la compra por sta de sus propias acciones para su amortizacin deber
formularse una oferta pblica de adquisicin.
PROCEDIMIENTO DE LA OPA:
El procedimiento que ha de seguir una OPA se regula en los arts. 16 a 27 del R.D 1066/2007.
1) Anuncio de la oferta;
Cuando se trate de OPAs voluntarias, tan pronto como se haya adoptado la decisin de
formularla y siempre que se haya asegurado que se puede hacer frente ntegramente a la
contraprestacin (en efectivo o previa adopcin de todas las medidas razonables para garantizar
el cumplimiento de otro tipo de contraprestacin), el oferente deber hacer pblica y difundir
esa decisin.
Quien se encuentre en alguno de los supuestos de OPAs obligatorias (cuando se alcanza el

control o, sea indirecta o sobrevenida) deber hacerlo pblico y difundirlo, incluyendo, si
procede:
1) bien su intencin de solicitar una dispensa. En el caso de que le sea denegada la

dispensa, el oferente deber hacer pblica y difundir en los mismos trminos aqu
establecidos la decisin de formular la oferta.
2) bien su decisin de formular una oferta pblica de adquisicin
3) bien su intencin de reducir su participacin por debajo del umbral que le obligue a
formular la oferta.
Cuando la adquisicin o transmisin de la titularidad o el control de los valores objeto de la

oferta requiera la obtencin de alguna autorizacin o verificacin administrativa con carcter
previo a su formulacin, deber indicarse esta circunstancia.
Cuando se haya autorizado una oferta pblica de adquisicin sobre una sociedad no podr
anunciarse una nueva oferta pblica de adquisicin voluntaria sobre la misma si ha finalizado el
plazo para la presentacin de una oferta competidora, hasta que no haya finalizado el plazo de
aceptacin de las precedentes.
193
*) Como ya sabemos, este anuncio que se tiene que hacer pblico, constituir un hecho
relevante que afecta a una sociedad cotizada, con la obligacin por tanto de comunicarlo a la
CNMV y publicarlo (vid. rgimen de informacin; informacin relevante).
2) Presentacin de la oferta;
Toda persona fsica o jurdica que vaya a formular una OPA deber solicitar autorizacin a la
CNM V.
Para ello, ser necesario un escrito de solicitud de autorizacin suscrito por el oferente que
deber contener las principales caractersticas de la operacin y que se ajustar al modelo
previsto por la CNMV.
Al escrito de solicitud se acompaar la documentacin acreditativa del acuerdo o decisin de

promover la OPA adoptado por la persona u rgano competente y el folleto explicativo de la
oferta, suscrito por la persona que figure como responsable, que deber contener la informacin
necesaria para que las personas a quienes vaya dirigida la oferta puedan formular un juicio
fundado sobre ella.
El escrito de solicitud se incorporar inmediatamente al registro de informacin.
La solicitud de autorizacin deber presentarse durante el mes siguiente a la fecha en que se

haya hecho pblica la decisin de formular la OPA o la fecha en la que surja la obligacin de
formularla.
Asimismo, en los supuestos de tomas de control indirectas o sobrevenidas deber presentarse,

en su caso, en los tres meses siguientes a la fecha en la que se produzca la toma de control.
La CNMV revisar la solicitud de autorizacin y la documentacin presentada y declarar, en su

caso, su admisin a trmite en un plazo que no exceder de 7 das hbiles notificndoselo a los
interesados. Si la Comisin Nacional del Mercado de Valores no se pronuncia en el plazo
sealado, la solicitud se entender admitida a trmite (silencio positivo).
La Comisin Nacional del Mercado de Valores publicar en su pgina web, el mismo da en el

que tome la decisin, las admisiones a trmite, as como los casos de inadmisin, con indicacin
de los motivos.
*) La solicitud de autorizacin de una oferta no ser admitida a trmite cuando:
- el folleto contenga errores esenciales o no incluya la informacin mnima prevista.

- falte la documentacin acreditativa de la constitucin de garantas o cualquiera de los
dems documentos enumerados en el artculo 20 del R.D (documentacin
complementaria al folleto informativo), o se presenten con errores o vicios graves.
- la solicitud incumpla de forma manifiesta lo dispuesto en el Real Decreto.
194
3) Autorizacin de la oferta;
La Comisin Nacional del Mercado de Valores examinar el folleto presentado y la

documentacin complementaria y autorizar o denegar la oferta.
4) Publicacin de la oferta por el oferente;
Una vez notificada al oferente la autorizacin, deber ste proceder, en el plazo mximo de 5
das hbiles, a la difusin pblica y general de la oferta en el Boletn de Cotizacin de las Bolsas
de Valores donde los valores afectados estn admitidos a negociacin y en todas ellas si estn
integrados en el Sistema de Interconexin Burstil Espaol, y, como mnimo, en un peridico
de difusin nacional.
Los anuncios contendrn los datos esenciales de la oferta pblica que consten en el folleto e
indicarn los lugares en donde dicho folleto y documentacin se encuentran a disposicin de los
interesados.
5) Plazo de aceptacin;
El plazo para la aceptacin de la oferta se fijar por el oferente, no siendo inferior a 15 das
naturales ni superior a 70 das, contados a partir del da hbil burstil siguiente a la fecha de
publicacin de la oferta.
Siempre que no se rebase el lmite mximo fijado en el apartado precedente, el oferente podr
ampliar el plazo inicialmente concedido, previa comunicacin a la Comisin Nacional del
Mercado de Valores.
*) La ampliacin deber anunciarse en los mismos medios en que hubiera sido publicada la
oferta.
6) Informe del rgano de administracin de la sociedad afectada;
El rgano de administracin de la sociedad afectada deber redactar un informe detallado y

motivado (dentro de los 10 das naturales primeros del plazo de aceptacin) sobre la OPA, que
deber contener sus observaciones a favor o en contra, y manifestar expresamente si existe
algn acuerdo entre la sociedad afectada y el oferente, sus administradores o socios, o entre
cualquiera de estos y los miembros del rgano de administracin de aqulla, as como la opinin
de stos respecto de la oferta, y la intencin de aceptar o no la oferta por aqullos que sean
titulares directos o indirectos de valores afectados.
7) Comunicacin a los trabajadores;
Tan pronto como se haya hecho pblica una oferta pblica de adquisicin, los rganos de
administracin o direccin de la sociedad afectada y el oferente informarn a los representantes
de sus respectivos trabajadores, o en su defecto, a los propios trabajadores.
195
8) Autorizaciones exigidas por otros organismos supervisores y por las autoridades de defensa
de la competencia;
a. Cuando la OPA pueda implicar la existencia de una operacin de concentracin econmica,

ya sea de dimensin europea, espaola u otra, deber acreditarse ante la Comisin Nacional del
Mercado de Valores, la correspondiente notificacin a las Autoridades de Defensa de la
Competencia que sean competentes en caso de ser necesaria (Comisin Nacional de la
Competencia si la operacin tiene dimensin nacional, Comisin Europea de la Competencia si
tiene dimensin comunitaria, o la que proceda).
*) El oferente podr optar por condicionar su oferta a la obtencin de la correspondiente

autorizacin o no oposicin de las ADC. Es el nico caso en el cual la OPA obligatoria puede
someterse a condicin.
b. Cuando la oferta pblica de adquisicin requiera de la autorizacin, no oposicin o

notificacin previa de la operacin a cualquier otro organismo, la CNMV no autorizar la oferta
hasta que no se le acredite la obtencin de la correspondiente autorizacin, no oposicin, o
simple notificacin, salvo que hayan transcurrido los plazos para entender que la autorizacin se
ha concedido por silencio administrativo.
9) Terminacin del plazo de aceptacin;
En el plazo de aceptacin se van recibiendo las aceptaciones y procediendo a la compra de las

acciones de los interesados. Terminado este plazo, durante los 5 das siguientes, se comunicar a
la CNMV el nmero de aceptaciones producidas y si se ha alcanzado la totalidad de acciones
recogidas en la OPA.
DEBERES DURANTE EL PROCESO DE OPA:
Durante el proceso de la OPA, la S.A.C afectada tiene 2 obligaciones.
1) Primero, un deber de pasividad frente a la OPA, el cual se regula en el art. 28 R.D, que nos
dice que; desde el anuncio pblico de una OPA y hasta la publicacin del resultado de la misma,
los rganos de administracin y direccin de la sociedad afectada; cualquier rgano delegado o
apoderado de los mismos; sus respectivos miembros; as como las sociedades pertenecientes al
grupo de la sociedad afectada y cualquiera que pudiera actuar concertadamente con los
anteriores, debern obtener la autorizacin previa de la junta general de accionistas, antes
de emprender cualquier actuacin que pueda impedir el xito de la oferta, con excepcin
de la bsqueda de otras ofertas, y en particular, antes de iniciar cualquier emisin de
valores que pueda impedir que el oferente obtenga el control de la sociedad afectada
(por ello como vemos la Junta General s que puede autorizar la oposicin de la OPA).
En particular, no podrn:
Acordar ni iniciar ninguna emisin de valores que pueda impedir el xito de la oferta; efectuar o
promover operaciones sobre los valores cuando pueda impedir el xito de la oferta; etc.
196
2) Segundo, un deber de comunicacin basado en la neutralizacin de ciertas defensas por

parte de la Junta, pues as nos lo indica el art. 29 R.D. seran pues medidas de defensa ante la
OPA que la Junta decide extinguir para que la propia OPA triunfe.
Las sociedades debern comunicar a la CNMV en el plazo mximo de 15 das hbiles desde la
celebracin de la junta general, la decisin de aplicar las siguientes medidas de neutralizacin:
- La ineficacia, durante el plazo de aceptacin de la oferta, de las restricciones a la

transmisibilidad de valores prevista en los pactos parasociales referidos a dicha
sociedad.
- La ineficacia, en la junta general de accionistas que decida sobre las posibles medidas
de defensa basadas en las restricciones al derecho de voto previstas en los estatutos de
la sociedad afectada y en los pactos parasociales referidos a dicha sociedad.
- La ineficacia de las restricciones contempladas en las letras anteriores, cuando tras una
oferta pblica de adquisicin, el oferente haya alcanzado un porcentaje igual o superior
al 75 por ciento del capital que confiera derechos de voto.
Durante el proceso de OPA, el oferente tiene tambin una serie de obligaciones.
1) Tiene un deber de irrevocabilidad y supresin de condiciones (excepto la antes referida a

la autorizacin de la CNC). El art. 33 R.D 1066/2007 salva este deber en algunos casos.
Las ofertas pblicas de adquisicin sern irrevocables desde el anuncio de la oferta, sin que
haya lugar a su modificacin, desistimiento o cesacin de efectos sino en los casos y forma
previstos en este Real Decreto.
Las ofertas pblicas de adquisicin obligatorias no podrn estar sometidas a condicin alguna.
Por el contrario, las ofertas pblicas de adquisicin voluntarias podrn estar sometidas a
condicin.
*) No obstante, se podrn modificar las caractersticas de la oferta antes de los ltimos 5 das
naturales previstos para su aceptacin, siempre que tal revisin implique un trato ms favorable
para los destinatarios de la oferta, ya sea porque extienda la oferta inicial a un nmero superior
de valores, ya porque mejore la contraprestacin ofrecida o porque se eliminen o minoren las
condiciones a las que, en su caso, estuviera sujeta la oferta. La modificacin deber respetar el
principio de igualdad de trato para todos los destinatarios que se encuentren en iguales
circunstancias.
2) Limitacin de la actuacin del oferente.
Desde el anuncio pblico de la oferta y hasta la presentacin de la oferta, el oferente, los

miembros de sus rganos de administracin y direccin, sus accionistas de control, sus asesores,
las personas con las que actu concertadamente y las dems que intervengan en la operacin se
abstendrn de difundir o publicar por cualquier medio cualquier dato o informacin que
no conste en el anuncio previo de la oferta.
197
En el caso de una oferta obligatoria, mientras la oferta no sea autorizada por la CNMV, el
oferente y quienes acten en concierto con l no podrn ejercer los derechos polticos
correspondientes al exceso de su participacin accionarial sobre el umbral que obliga a
formular la oferta, ni designar, directa o indirectamente, a ningn miembro adicional de
los rganos de administracin o direccin de la sociedad afectada.
En ningn caso, el oferente o las personas que acten en concierto con el mismo, podrn
transmitir acciones de la sociedad afectada hasta la liquidacin de la oferta. Esta regla se
aplicar igualmente a la transmisin de los valores ofrecidos en las ofertas cuya
contraprestacin consista total o parcialmente en valores.
ACEPTACIN DE LA OFERTA Y LIQUIDACIN DE LAS OPERACIONES:
Las declaraciones de aceptacin de la oferta se realizarn de acuerdo con lo sealado en el

folleto.
El oferente o los que actan por su cuenta, comunicarn diariamente las declaraciones de
aceptacin recibidas, las cuales podrn ser revocadas en cualquier momento antes del ltimo da
del plazo de aceptacin de la oferta.
Cuando existan ofertas competidoras, podrn formularse declaraciones de aceptacin mltiples,

siempre que en ellas se indique el orden de preferencia y las declaraciones se hagan llegar a los
distintos competidores.
*) Las declaraciones de aceptacin carecern de validez si se someten a condicin.
Durante el plazo de aceptacin, el oferente y la Sociedad Rectora de la Bolsa de Valores en que

estn admitidos a negociacin los valores afectados, debern facilitar a la CNMV, cuando sta
lo solicite, informacin sobre el nmero de aceptaciones presentadas y no revocadas de las que
tuvieran conocimiento.
Y en el plazo de 5 das hbiles desde la finalizacin del plazo de aceptacin, las Sociedades
Rectoras, o, en su caso, las entidades que acten por cuenta del oferente, comunicarn a la
CNMV el nmero total de valores comprendidos en las declaraciones de aceptacin
presentadas.
Conocido por la CNMV el total de aceptaciones, comunicar en el plazo de 2 das hbiles a las
Sociedades Rectoras de las Bolsas de Valores en que estn admitidos a negociacin los valores
y, en su caso, a la Sociedad de Bolsas, al oferente y a la sociedad afectada el resultado positivo o
negativo, segn se haya alcanzado o no el nmero mnimo de valores sealados en la oferta y se
hayan cumplido o no las condiciones establecidas para la eficacia de la misma. Las Sociedades
Rectoras publicarn dicho resultado.
198
Las OPAS que hubieran alcanzado resultado positivo cuando la contraprestacin consista en
dinero, se liquidarn por el procedimiento establecido.
Cuando la contraprestacin hubiera consistido en una permuta de valores, la oferta pblica de

adquisicin se liquidar en la forma prevista en el folleto.
Liquidada la operacin, la Comisin Nacional del Mercado de Valores autorizar, en su caso, el

levantamiento de la garanta ofrecida. Podrn acordarse reducciones parciales de la misma, en
cuanto no perjudiquen al proceso de liquidacin pendiente.
*) Resultado negativo de las ofertas voluntarias;
En caso de que la oferta quede sin efecto por no alcanzarse el nmero mnimo de valores al que
se hubiera condicionado o, en general, por no haberse cumplido las condiciones impuestas, las
entidades o personas que hubieran recibido las aceptaciones por cuenta del oferente estarn
obligadas a la devolucin de los documentos acreditativos de la titularidad de los valores que les
hubieran sido entregados por los aceptantes.
Todos los gastos de la devolucin sern por cuenta del oferente.
El oferente no podr promover otra oferta pblica de adquisicin respecto de los mismos
valores, salvo excepciones tasadas, hasta transcurridos seis meses, contados a partir de la fecha
de publicacin del resultado en que qued sin efecto la oferta, ni adquirir valores o alcanzar
alguno de los supuestos que determina la obligacin de presentar una oferta pblica previstos en
este Real Decreto.
Lo dispuesto en este artculo no ser aplicable cuando se produzcan los supuestos de

desistimiento previstos en el art 33.1 del R.D.
OFERTAS COMPETIDORAS:
Se considerarn ofertas competidoras las OPAS que afecten a valores sobre los que, en todo o
en parte, haya sido previamente presentada a la Comisin Nacional del Mercado de Valores otra
oferta pblica de adquisicin cuyo plazo de aceptacin no est finalizado, y siempre que
concurran los siguientes requisitos;
1) Ser presentada en cualquier momento desde la presentacin de la oferta inicial y hasta el

quinto da natural anterior a la finalizacin de su plazo de aceptacin.
2) Tener por objeto un nmero de valores no inferior al de la ltima oferta precedente.
3) Mejorar la ltima oferta precedente, bien elevando el precio o valor de la
contraprestacin ofrecida, bien extendiendo la oferta a un nmero mayor de valores.
*) Cuando la formulacin de una oferta competidora sea obligatoria conforme a lo dispuesto en

la oferta deber cumplir adems lo all dispuesto.
199
*) La autorizacin de una oferta competidora permitir a los oferentes de las precedentes desistir
de ellas. En el caso de las ofertas obligatorias se estar a lo dispuesto en el artculo 33.2. El
desistimiento deber producirse antes de la fecha de modificacin de las condiciones, y deber
ser comunicado de inmediato a la CNMV y anunciarse por los medios establecidos para la
publicacin de la oferta.
COMPRAVENTAS FORZOSAS.
Institucin reconocida en nuestro ordenamiento tras la Directiva del 2005, que viene recogida en
el art. 47 y ss. del R.D 1066/2007 y que nos dice que quien hubiera formulado una OPA dirigida
a la totalidad de los valores podr, una vez liquidada la oferta, exigir a los restantes titulares de
acciones u otros valores afectados por la oferta su venta forzosa a un precio equitativo.
De igual forma, cualquiera de los titulares podr exigir del oferente que le compre la totalidad
de sus valores a dicho precio.
Los derechos citados quedarn condicionados a que en la fecha de liquidacin de la oferta, se

den las dos circunstancias siguientes:
- Que el oferente sea titular de valores que representen al menos el 90 % del capital con
derecho de voto de la sociedad afectada.
- Que la oferta pblica previa hubiera sido aceptada por titulares de valores que
representen al menos el 90 % de los derechos de voto a los que se hubiera dirigido.
Esta institucin salva la posicin que puede quedar en la compaa tanto para los accionistas
que no acuden como para el oferente. Pues en ambos casos conviene la utilizacin de esta figura
ya que la situacin de los accionistas queda muy mermada, as como el inters del oferente para
el control de la totalidad de la sociedad se hace imposible.
CONTRAPRESTACIN.
Las ofertas pblicas de adquisicin podrn formularse como compraventa, como permuta o
canje de valores (tu me das acciones de la tuya, yo te doy acciones de la ma) o como ambas
cosas a la vez, y debern asegurar la igualdad de trato de los titulares de valores que se
encuentren en iguales circunstancias.
200
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES:
Las modificaciones estructurales estn reguladas por la Ley 3/2009 de modificaciones

estructurales, que ha unificado el tratamiento relativo a este tipo de modificaciones el cual antes
estaba repartido entre la LS.A, la Ley de S.R.L, etc. dndose un tratamiento uniforme para todas
las Sociedades mercantiles (de capitales y personalistas).
En esta ley de modificaciones estructurales, de las Sociedades Mercantiles, se recogen casos que
van ms all de las simples modificaciones estatutarias en el seno de una Sociedad mercantil,
pues afectan a la estructura patrimonial o personal de la sociedad (de ah que se llamen
modificaciones estructurales).
Aqu se incluyen figuras como;
Transformacin.
Fusin.
Escisin.
Cesin global de activo y pasivo.
Traslado internacional del domicilio social.
LA TRANSFORMACIN:
La transformacin supone el cambio del tipo social de la compaa por otro reconocido en la
Ley, pero conservando su personalidad jurdica. Es decir, es una modificacin esencial de la
estructura de la sociedad, que trae un cambio en la organizacin inicial del tipo societario pero
conservndose su personalidad jurdica.
Es decir, se adopta un ropaje diferente por la misma persona jurdica (se pasa por tanto de una
S.R.L a una S.A, o viceversa, etc.); aunque los casos ms frecuentes son los que se producen
entre sociedades de capitales, y ms aun entre S.A y S.R.L.
Esto se hace simplemente para que los socios puedan adoptar un tipo social realmente conforme
a la actividad econmica que realizan, a su realidad.
La transformacin se utiliza como alternativa a la desaparicin de la sociedad, pues si una S.

Capitalista reduce su patrimonio por debajo de la cifra legalmente exigida, o bien est destinada
a desaparecer, o bien se transforma en otro tipo societario que requiera una cifra de capital
menor.
La transformacin queda regulada en la Ley 3/2009, donde se nos dice los supuestos tpicos de
transformacin en su art. 4 Ley 3/2009.
- Una sociedad mercantil inscrita podr transformarse en cualquier otro tipo de sociedad
mercantil.
- Una sociedad mercantil inscrita, as como una agrupacin europea de inters
econmico, podrn transformarse en agrupacin de inters econmico. Igualmente una
agrupacin de inters econmico podr transformarse en cualquier tipo de sociedad
mercantil y en agrupacin europea de inters econmico.
201
- Una sociedad civil podr transformarse en cualquier tipo de sociedad mercantil (NO AL
REVS).
- Una sociedad annima podr transformarse en sociedad annima europea. Igualmente
una sociedad annima europea podr transformarse en sociedad annima.
- Una sociedad cooperativa podr transformarse en sociedad mercantil, y una sociedad
mercantil inscrita en sociedad cooperativa.
- Una sociedad cooperativa podr transformarse en sociedad cooperativa europea y una
sociedad cooperativa europea podr transformarse en sociedad cooperativa.
Por su parte, tambin se nos abre la posibilidad de transformar una sociedad que se halle en
liquidacin, siempre que no se haya distribuido el haber liquidativo entre los socios (art. 5 Ley
3/2009).
Procedimiento;
Acuerdo de transformacin. La transformacin de la sociedad habr de ser acordada

necesariamente por la junta de socios.
Al convocar la junta en que haya de deliberarse sobre el acuerdo de transformacin, los

administradores debern poner en el domicilio social, a disposicin de los socios, los siguientes
documentos:
El informe de los administradores que explique y justifique los aspectos jurdicos y econmicos
de la transformacin, e indique asimismo las consecuencias que tendr para los socios.
El balance de la sociedad a transformar, que deber estar cerrado dentro de los seis meses
anteriores a la fecha prevista para la reunin, junto con un informe sobre las modificaciones
patrimoniales significativas que hayan podido tener lugar con posterioridad al mismo.
El informe del auditor de cuentas sobre el balance presentado, cuando la sociedad que se
transforme est obligada a someter sus cuentas a auditora.
El proyecto de escritura social o estatutos de la sociedad que resulte de la transformacin, as

como, en su caso, otros pactos sociales que vayan a constar en documento pblico.
*) No ser precisa la puesta a disposicin o envo de esta informacin a que se refiere el

apartado primero cuando el acuerdo de transformacin se adopte en junta universal y por
unanimidad.
Requisitos del acuerdo de transformacin. El acuerdo de transformacin se adoptar con los

requisitos y formalidades establecidos en el rgimen de la sociedad que se transforma.
202
El acuerdo deber incluir la aprobacin del balance de la sociedad presentado para la

transformacin, con las modificaciones que en su caso resulten procedentes, as como de las
menciones exigidas para la constitucin de la sociedad cuyo tipo se adopte.
Subsistencia de las obligaciones de los socios. La transformacin por s sola no liberar a los
socios del cumplimiento de sus obligaciones frente a la sociedad (esto es consecuencia directa
del mantenimiento de la personalidad jurdica).
Si el tipo social en que se transforma la sociedad exige el desembolso ntegro del capital social,
habr de procederse al desembolso con carcter previo al acuerdo de transformacin o, en su
caso, a una reduccin de capital con finalidad de condonacin de dividendos pasivos.
Participacin de los socios en la sociedad transformada. El acuerdo de transformacin no

podr modificar la participacin social de los socios si no es con el consentimiento de todos los
que permanezcan en la sociedad.
*) En el caso de una sociedad con uno o ms socios industriales que se transforme en un tipo
social en el que no existan tales socios, la participacin de stos en el capital de la nueva
sociedad transformada ser la que corresponda a la cuota de participacin que les hubiera sido
asignada en la escritura de constitucin de la sociedad o, en su defecto, la que se convenga entre
todos los socios, reducindose proporcionalmente en ambos casos la participacin de los dems
socios.
La subsistencia, en su caso, de la obligacin personal del socio industrial en la sociedad una vez
transformada exigir siempre el consentimiento del socio y deber instrumentarse como
prestacin accesoria en las condiciones que se establezcan en los estatutos sociales.
Sociedades que tuvieran emitidas obligaciones u otros valores. La transformacin de una

sociedad que tuviera emitidas obligaciones u otros valores en otro tipo social al que no le est
permitido emitirlos y la de una sociedad annima que tuviera emitidas obligaciones convertibles
en acciones en otro tipo social diferente, slo podrn acordarse si previamente se hubiera
procedido a la amortizacin o a la conversin, en su caso, de las obligaciones emitidas.
Publicacin del acuerdo de transformacin. El acuerdo de transformacin se publicar una

vez en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de gran circulacin de la
provincia en que la sociedad tenga su domicilio.
La publicacin no ser necesaria cuando el acuerdo se comunique individualmente por escrito a

todos los socios, a los titulares de derechos especiales que no puedan mantenerse despus de la
transformacin, as como a todos los acreedores a travs de un procedimiento que asegure la
recepcin.
203
Derecho de separacin de los socios. Los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo
podrn separarse de la sociedad que se transforma, conforme a lo dispuesto para las sociedades
de responsabilidad limitada.
Los socios que por efecto de la transformacin hubieran de asumir una responsabilidad personal
por las deudas sociales y no hubieran votado a favor del acuerdo de transformacin quedarn
automticamente separados de la sociedad, si no se adhieren fehacientemente a l.
Titulares de derechos especiales. La transformacin no podr tener lugar si, se opusieran

titulares de derechos especiales distintos de las acciones, de las participaciones o de las cuotas
que no puedan mantenerse despus de la transformacin en el plazo de 1 mes desde que tuvieran
constancia.
Modificaciones adicionales a la transformacin. La transformacin de la sociedad podr ir

acompaada de la incorporacin de nuevos socios.
Cuando la transformacin vaya acompaada de la modificacin del objeto, el domicilio, el

capital social u otros extremos de la escritura o de los estatutos, habrn de observarse los
requisitos especficos de esas operaciones conforme a las disposiciones que rijan el nuevo tipo
social.
Eficacia de la transformacin. La eficacia de la transformacin quedar supeditada a la

inscripcin de la escritura pblica en el Registro Mercantil.
Impugnacin de la transformacin. Una vez inscrita, la transformacin podr ser impugnada

en el plazo de tres meses.
Efectos de la transformacin en la responsabilidad de los Socios por deudas sociales;
a) Si pasamos de responsabilidad limitada a ilimitada: Los socios que en virtud de la

transformacin asuman responsabilidad personal e ilimitada por las deudas sociales respondern
en la misma forma de las deudas anteriores a la transformacin.
b) Si pasamos de responsabilidad ilimitada a responsabilidad limitada: Salvo que los

acreedores sociales hayan consentido expresamente la transformacin, subsistir la
responsabilidad de los socios que respondan personalmente de las deudas de la sociedad
transformada por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la
sociedad. Esta responsabilidad prescribir a los cinco aos a contar desde la publicacin de la
transformacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil.
204
LA FUSIN
La fusin, es una modificacin estructural que sirve para provocar una integracin econmica
entre varias compaas existentes, fortaleciendo as la empresa resultante.
Desde un punto de vista jurdico, es una operacin que afectando a 2 o ms sociedades va a traer
la extincin de todas o algunas de ellas, producindose la integracin de patrimonios y de socios
en la sociedad resultante.
La fusin tambin queda regulada por un proceso, considerndose la misma como figura nica,
aunque pueda ejecutarse en base a 2 modalidades de ejecucin; a) por creacin de una nueva
sociedad o b) por absorcin de sociedades targets.
a) La fusin en una nueva sociedad implicar la extincin de cada una de las sociedades que se
fusionan y la transmisin en bloque de los respectivos patrimonios sociales a la nueva entidad,
que adquirir por sucesin universal los derechos y obligaciones de aqullas.
b) Si la fusin hubiese de resultar de la absorcin de una o ms sociedades por otra ya existente,

sta adquirir por sucesin universal los patrimonios de las sociedades absorbidas, que se
extinguirn, aumentando, en su caso, el capital social de la sociedad absorbente en la cuanta
que proceda.
Continuidad en la participacin. Los socios de las sociedades extinguidas se integrarn en la

sociedad resultante de la fusin, recibiendo un nmero de acciones o participaciones, o una
cuota, en proporcin a su respectiva participacin en aquellas sociedades.
*) En el caso de una sociedad con uno o ms socios industriales que se fusione en otra en la que
no puedan existir tales socios, la participacin de stos en el capital de la sociedad resultante de
la fusin habr de determinarse. La subsistencia, en su caso, de la obligacin personal del socio
industrial en la sociedad que resulte de la fusin, exigir siempre el consentimiento del socio y
deber instrumentarse como prestacin accesoria cuando no puedan existir socios industriales.
Proyecto de fusin:
Los administradores de cada una de las sociedades que participen en la fusin habrn de
redactar y suscribir un proyecto comn de fusin. Si falta la firma de alguno de ellos, se
sealar al final del proyecto, con indicacin de la causa.
Una vez suscrito el proyecto comn de fusin, los administradores de las sociedades que se
fusionen se abstendrn de realizar cualquier clase de acto o de concluir cualquier contrato que
pudiera comprometer la aprobacin del proyecto o modificar sustancialmente la relacin de
canje de las acciones, participaciones o cuotas.
*) El proyecto de fusin quedar sin efecto si no hubiera sido aprobado por las juntas de socios
de todas las sociedades que participen en la fusin dentro de los seis meses siguientes a su
fecha.
205
Contenido del proyecto comn de fusin. El proyecto comn de fusin contendr, al menos,
las menciones siguientes:
- La denominacin, el tipo social y el domicilio de las sociedades que se fusionan y de la

sociedad resultante de la fusin, as como los datos identificadores de la inscripcin de
aqullas en el Registro Mercantil.
- El tipo de canje de las acciones, participaciones o cuotas, la compensacin
complementaria en dinero que se hubiera previsto y, en su caso, el procedimiento de
canje.
- La incidencia que la fusin haya de tener sobre las aportaciones de industria o en las
prestaciones accesorias en las sociedades que se extinguen y las compensaciones que
vayan a otorgarse, en su caso, a los socios afectados en la sociedad resultante.
- Los derechos que vayan a otorgarse en la sociedad resultante a quienes tengan derechos
especiales o a los tenedores de ttulos distintos de los representativos de capital o las
opciones que se les ofrezcan.
- Las ventajas de cualquier clase que vayan a atribuirse en la sociedad resultante a los
expertos independientes que hayan de intervenir, en su caso, en el proyecto de fusin,
as como a los administradores de las sociedades que se fusionan, de la absorbente o de
la nueva sociedad.
- La fecha a partir de la cual los titulares de las nuevas acciones, participaciones o cuotas
tendrn derecho a participar en las ganancias sociales y cualesquiera peculiaridades
relativas a este derecho.
- La fecha a partir de la cual la fusin tendr efectos contables de acuerdo con lo
dispuesto en el Plan General de Contabilidad.
- Los estatutos de la sociedad resultante de la fusin.
- La informacin sobre la valoracin del activo y pasivo del patrimonio de cada sociedad
que se transmita a la sociedad resultante.
- Las fechas de las cuentas de las sociedades que se fusionan utilizadas para establecer las
condiciones en que se realiza la fusin.
- Las posibles consecuencias de la fusin sobre el empleo, as como su eventual impacto
de gnero en los rganos de administracin y la incidencia, en su caso, en la
responsabilidad social de la empresa.
Publicidad. Los administradores estn obligados a insertar el proyecto comn de fusin en la

pgina web de cada una de las sociedades que participan en la fusin, sin perjuicio de poder
depositar voluntariamente un ejemplar del proyecto comn de fusin en el Registro Mercantil
correspondiente a cada una de las sociedades que participan en ella.
Informe de los administradores sobre el proyecto de fusin. Los administradores de cada

una de las sociedades que participan en la fusin elaborarn un informe explicando y
justificando detalladamente el proyecto comn de fusin en sus aspectos jurdicos y
econmicos, con especial referencia al tipo de canje de las acciones, participaciones o cuotas y a
las especiales dificultades de valoracin que pudieran existir, as como las implicaciones de la
fusin para los socios, los acreedores y los trabajadores.
206
*) Informe de expertos sobre el proyecto de fusin. Cuando alguna de las sociedades que
participen en la fusin sea annima o comanditaria por acciones, los administradores de cada
una de las sociedades que se fusionan debern solicitar del registrador mercantil correspondiente
al domicilio social el nombramiento de uno o varios expertos independientes y distintos, para
que, por separado, emitan informe sobre el proyecto comn de fusin.
El Acuerdo de fusin:
Informacin sobre la fusin. Antes de la publicacin del anuncio de convocatoria de las

Juntas de socios que hayan de resolver sobre la fusin o de la comunicacin individual de ese
anuncio a los socios, los administradores debern insertar en la pgina web de la sociedad, con
posibilidad de descargarlos e imprimirlos o, si no tuviera pgina web, poner a disposicin de los
socios, obligacionistas, titulares de derechos especiales y de los representantes de los
trabajadores, en el domicilio social, los siguientes documentos:
1) El proyecto comn de fusin.

2) En su caso, los informes de los administradores de cada una de las sociedades sobre el
proyecto de fusin.
3) En su caso, los informes de los expertos independientes.
4) Las cuentas anuales y los informes de gestin de los tres ltimos ejercicios, as como los
correspondientes informes de los auditores de cuentas de las sociedades en las que
fueran legalmente exigibles.
5) El balance de fusin de cada una de las sociedades, cuando sea distinto del ltimo
balance anual aprobado (como norma general, el balance de fusin ser el ltimo
balance de ejercicio aprobado, siempre que hubiere sido cerrado dentro de los seis
meses anteriores a la fecha del proyecto de fusin).
6) Los estatutos sociales vigentes incorporados a escritura pblica y, en su caso, los pactos
relevantes que vayan a constar en documento pblico.
7) El proyecto de escritura de constitucin de la nueva sociedad o, si se trata de una
absorcin, el texto ntegro de los estatutos de la sociedad absorbente o, a falta de estos,
de la escritura por la que se rija, incluyendo destacadamente las modificaciones que
hayan de introducirse.
8) La identidad de los administradores de las sociedades que participan en la fusin, la
fecha desde la que desempean sus cargos y, en su caso, las mismas indicaciones de
quienes vayan a ser propuestos como administradores como consecuencia de la fusin.
Si la sociedad no tuviera pgina web, los afectados tendrn derecho al examen en el domicilio
social de copia ntegra de los documentos a que se refiere el apartado anterior, as como a la
entrega o al envo gratuitos de un ejemplar de cada uno de ellos.
*) Las modificaciones importantes del activo o del pasivo acaecidas en cualquiera de las
sociedades que se fusionan, entre la fecha de redaccin del proyecto de fusin y la de la reunin
de la junta de socios que haya de aprobarla, habrn de comunicarse a la junta de todas las
sociedades que se fusionan. Esta informacin no ser exigible cuando, en todas y cada una de
las sociedades que participen en la fusin, lo acuerden todos los socios con derecho de voto y,
en su caso, quienes de acuerdo con la ley o los estatutos pudieran ejercer legtimamente ese
derecho.
207
Acuerdo de fusin: La fusin habr de ser acordada necesariamente por la Junta de cada una de
las sociedades que participen en ella, ajustndose estrictamente al proyecto comn de fusin,
con los requisitos y formalidades establecidos en el rgimen de las sociedades que se fusionan.
*) Cualquier acuerdo de una sociedad que modifique el proyecto de fusin equivaldr al rechazo
de la propuesta.
La publicacin de la convocatoria de la Junta o la comunicacin individual de ese anuncio a los

socios habrn de realizarse con 1 mes de antelacin, como mnimo, a la fecha prevista para la
celebracin de la junta
Exigencias especiales del acuerdo de fusin. El acuerdo de fusin exigir, adems, el

consentimiento de todos los socios que, por virtud de la fusin, pasen a responder
ilimitadamente, as como el de los socios que pasen a asumir obligaciones personales en la
sociedad resultante de la fusin.
Tambin ser necesario el consentimiento individual de los titulares de derechos especiales

distintos de las acciones o participaciones cuando no disfruten, en la sociedad resultante de la
fusin, de derechos equivalentes a los que les correspondan en la sociedad extinguida.
Acuerdo unnime de fusin. El acuerdo de fusin podr adoptarse sin necesidad de publicar o
depositar previamente los documentos exigidos por la ley y sin informe de los administradores
sobre el proyecto de fusin cuando se adopte, en cada una de las sociedades que participan en la
fusin, en junta universal y por unanimidad de todos los socios con derecho de voto y, en su
caso, de quienes de acuerdo con la ley o los estatutos pudieran ejercer legtimamente ese
derecho.
*) No obstante, los derechos de informacin de los representantes de los trabajadores sobre la

fusin, incluida la informacin sobre los efectos que pudiera tener sobre el empleo, no podrn
ser restringidos por el hecho de que la fusin sea aprobada en junta universal.
Publicacin del acuerdo. El acuerdo de fusin, una vez adoptado, se publicar en el Boletn
Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de gran circulacin en las provincias en
las que cada una de las sociedades tenga su domicilio.
En el anuncio se har constar el derecho que asiste a los socios y acreedores de obtener el texto
ntegro del acuerdo adoptado y del balance de la fusin, as como el derecho de oposicin que
corresponde a los acreedores.
*) No ser necesaria la publicacin a que se refiere el apartado anterior cuando el acuerdo se

comunique individualmente por escrito a todos los socios y acreedores, por un procedimiento
que asegure la recepcin de aqul en el domicilio que figure en la documentacin de la
sociedad.
208
Derecho de oposicin de los acreedores. La fusin no podr ser realizada antes de que
transcurra 1 mes, contado desde la fecha de publicacin del ltimo anuncio del acuerdo por el
que se aprueba la fusin o, en caso de comunicacin por escrito a todos los socios y acreedores,
del envo de la comunicacin al ltimo de ellos.
Dentro de ese plazo, los acreedores de cada una de las sociedades que se fusionan cuyo crdito
hubiera nacido antes de la fecha a) de insercin del proyecto de fusin en la pgina web de la
sociedad o b) de depsito de ese proyecto en el Registro Mercantil y no estuviera vencido en ese
momento, podrn oponerse a la fusin hasta que se les garanticen tales crditos.
Si el proyecto de fusin no se hubiera insertado en la pgina web de la sociedad ni depositado

en el Registro Mercantil competente, la fecha de nacimiento del crdito deber haber sido
anterior a la fecha de publicacin del acuerdo de fusin o de la comunicacin individual de ese
acuerdo al acreedor.
Los obligacionistas podrn ejercer el derecho de oposicin en los mismos trminos que los
restantes acreedores, salvo que la fusin hubiere sido aprobada por la asamblea de
obligacionistas.
*) Los acreedores cuyos crditos se encuentren ya suficientemente garantizados no tendrn

derecho de oposicin.
En los casos en los que los acreedores tengan derecho a oponerse a la fusin, sta no podr
llevarse a efecto hasta que la sociedad presente garanta a satisfaccin del acreedor o, en otro
caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestacin de fianza solidaria en favor de la
sociedad por una entidad de crdito debidamente habilitada para prestarla, por la cuanta del
crdito de que fuera titular el acreedor, y hasta tanto no prescriba la accin para exigir su
cumplimiento.
*) Si la fusin se hubiera llevado a efecto a pesar del ejercicio, en tiempo y forma, del derecho
de oposicin por acreedor legtimo, sin observancia de lo establecido en el apartado anterior, el
acreedor que se hubiera opuesto podr solicitar del Registro Mercantil en que se haya inscrito la
fusin que, por nota al margen de la inscripcin practicada, se haga constar el ejercicio del
derecho de oposicin.
El registrador practicar la nota marginal si el solicitante acreditase haber ejercitado, en tiempo

y forma, el derecho de oposicin mediante comunicacin fehaciente a la sociedad de la que
fuera acreedor. La nota marginal se cancelar de oficio a los seis meses de su fecha, salvo que
con anterioridad se haya hecho constar, por anotacin preventiva, la interposicin de demanda
ante el Juzgado de lo Mercantil contra la sociedad absorbente o contra la nueva sociedad en la
que se solicite la prestacin de garanta del pago del crdito conforme a lo establecido en esta
Ley.
209
La formalizacin y la inscripcin de la fusin:
Escritura pblica de fusin. Las sociedades que se fusionan elevarn el acuerdo de fusin
adoptado a escritura pblica, a la cual se incorporar el balance de fusin de aqullas o, en el
caso de fusin de sociedades cotizadas, el informe financiero semestral por el que el balance se
hubiera sustituido.
Si la fusin se realizara mediante la creacin de una nueva sociedad, la escritura deber

contener, adems, las menciones legalmente exigidas para la constitucin de la misma en
atencin al tipo elegido.
Si se realizara por absorcin, la escritura contendr las modificaciones estatutarias que se

hubieran acordado por la sociedad absorbente con motivo de la fusin y el nmero, clase y serie
de las acciones o las participaciones o cuotas que hayan de ser atribuidas, en cada caso, a cada
uno de los nuevos socios.
Inscripcin de la fusin. La eficacia de la fusin se producir con la inscripcin de la nueva

sociedad o, en su caso, con la inscripcin de la absorcin en el Registro Mercantil competente.
Una vez inscrita la fusin se cancelarn los asientos registrales de las sociedades extinguidas.
La impugnacin de la fusin.
Ninguna fusin podr ser impugnada tras su inscripcin siempre que se haya realizado de
conformidad con las previsiones de la Ley. Quedan a salvo, en su caso, los derechos de los
socios y de los terceros al resarcimiento de los daos y perjuicios causados.
El plazo para el ejercicio de la accin de impugnacin caduca a los tres meses, contados desde
la fecha en que la fusin fuera oponible a quien invoca la nulidad.
La sentencia que declare la nulidad habr de inscribirse en el Registro Mercantil, se publicar en

su Boletn Oficial y no afectar por s sola a la validez de las obligaciones nacidas despus de la
inscripcin de la fusin, a favor o a cargo de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad
surgida de la fusin.
De tales obligaciones, cuando sean a cargo de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad,

respondern solidariamente las sociedades que participaron en la fusin.
Si la fusin lo fuere por el procedimiento de creacin de una nueva sociedad se estar, adems,
al rgimen de nulidad del tipo societario de que se trate.
Efectos de la fusin sobre la responsabilidad de los socios:
Responsabilidad por las deudas sociales anteriores a la fusin. Salvo que los acreedores
sociales hayan consentido de modo expreso la fusin, los socios responsables personalmente de
las deudas de las sociedades que se extingan por la fusin contradas con anterioridad a esa
210
fusin, continuarn respondiendo de esas deudas. Esta responsabilidad prescribir a los cinco
aos a contar desde la publicacin de la fusin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil.
211
Fusiones especiales:
Tienen ciertos requisitos inferiores a la fusin normal debido a ciertas circunstancias;
Absorcin de sociedad ntegramente participada. Cuando la sociedad absorbente fuera

titular de forma directa o indirecta de todas las acciones o participaciones sociales en que se
divida el capital de la sociedad o sociedades absorbidas, la operacin podr realizarse sin
necesidad de que concurran los siguientes requisitos:
- La inclusin en el proyecto de fusin de una serie de menciones del artculo 31.

- Los informes de administradores y expertos sobre el proyecto de fusin.
- El aumento de capital de la sociedad absorbente.
- La aprobacin de la fusin por las juntas generales de la sociedad o sociedades
absorbidas.
* salvo que se trate de fusin transfronteriza intracomunitaria.
Absorcin de sociedad participada al noventa por ciento. Cuando la sociedad absorbente

fuera titular directa del noventa por ciento o ms, pero no de la totalidad del capital de la
sociedad o de las sociedades annimas o de responsabilidad limitada que vayan a ser objeto de
absorcin, no sern necesarios los informes de administradores y de expertos sobre el proyecto
de fusin, siempre que en ste se ofrezca por la sociedad absorbente a los socios de las
sociedades absorbidas la adquisicin de sus acciones o participaciones sociales, estimadas en su
valor razonable, dentro de un plazo determinado que no podr ser superior a un mes a contar
desde la fecha de la inscripcin de la absorcin en el Registro Mercantil. No obstante, el
informe de los administradores ser necesario cuando se trate de una fusin transfronteriza
comunitaria.
Fusiones transfronterizas intracomunitarias. Se consideran fusiones transfronterizas

intracomunitarias las fusiones de sociedades de capital constituidas de conformidad con la
legislacin de un Estado parte del Espacio Econmico Europeo y cuyo domicilio social,
administracin central o centro de actividad principal se encuentre dentro del Espacio
Econmico Europeo, cuando, interviniendo al menos dos de ellas sometidas a la legislacin de
Estados miembros diferentes, una de las sociedades que se fusionen est sujeta a la legislacin
espaola.
Las sociedades de capital sujetas a la legislacin espaola que pueden participar en fusiones
transfronterizas son las sociedades annimas, comanditarias por acciones y de responsabilidad
limitada.
Son aplicables a las fusiones transfronterizas intracomunitarias las disposiciones de este

Captulo y supletoriamente las disposiciones que rigen la fusin en general.
212
El proyecto comn de fusin transfronteriza que habrn de redactar los administradores de cada
una de las sociedades que participan en la fusin contendr al menos las menciones establecidas
con carcter general para el proyecto comn de fusin de sociedades.
El proyecto deber incluir, adems, las menciones siguientes:
- Las ventajas particulares atribuidas a los expertos que estudien el proyecto de fusin
transfronteriza, as como a los miembros de los rganos de administracin, direccin,
vigilancia o control de las sociedades que se fusionen.
- Si procede, la informacin sobre los procedimientos mediante los cuales se determinen
las condiciones de implicacin de los trabajadores en la definicin de sus derechos de
participacin en la sociedad resultante de la fusin transfronteriza de conformidad con
lo dispuesto en el artculo 67 de esta Ley.
Al pronunciarse sobre el proyecto comn de fusin transfronteriza, la junta de socios de cada

una de las sociedades que se fusionen podr condicionar la realizacin de la fusin a la
ratificacin expresa de las disposiciones decididas para la participacin de los trabajadores en la
sociedad resultante de la fusin transfronteriza.
Los socios de las sociedades espaolas participantes en una fusin transfronteriza

intracomunitaria que hubieran votado en contra del acuerdo de una fusin cuya sociedad
resultante tenga su domicilio en otro Estado miembro podrn separarse de la sociedad conforme
a lo dispuesto en la Ley de Sociedades de Capital.
LA ESCISIN:
Constituye el proceso contrario a la fusin, pues si bien esta supone la integracin en una sola
de los patrimonios de varias compaas, la escisin supone al separacin patrimonial de una
compaa entre varias destinatarias.
Clases y requisitos:
La escisin de una sociedad mercantil inscrita podr revestir cualquiera de las siguientes
modalidades:
a) Escisin total.
b) Escisin parcial.
c) Segregacin.
Las sociedades beneficiarias de la escisin podrn ser de un tipo mercantil diferente al de la

sociedad que se escinde.
Slo podr acordarse la escisin si las acciones o las aportaciones de los socios a la sociedad
que se escinde se encuentran ntegramente desembolsadas.
213
Escisin total. Se entiende por escisin total la extincin de una sociedad, con divisin de
todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se transmite en bloque por
sucesin universal a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya
existente, recibiendo los socios un nmero de acciones, participaciones o cuotas de las
sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva participacin en la sociedad que se escinde
(por lo tanto los socios de la escindida pasan a serlo de la beneficiaria en la justa proporcin;
debiendo canjear por tanto sus acciones o participaciones).
Escisin parcial. No supone la desaparicin de la sociedad escindida, sino el traspaso en

bloque por sucesin universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una
de las cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades de nueva creacin o ya
existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un nmero de acciones,
participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisin proporcional a su
respectiva participacin en la sociedad que se escinde y reduciendo sta el capital social en la
cuanta necesaria.
Si la parte del patrimonio que se transmite en bloque est constituida por una o varias empresas
o establecimientos comerciales, industriales o de servicios, podrn ser atribuidas a la sociedad
beneficiaria las deudas contradas para la organizacin o el funcionamiento de la empresa que se
traspasa.
Por ello, parte de los socios (no todos ellos como s ocurre en la escisin total) pasan a la
sociedad beneficiaria, debiendo canjear sus acciones o participaciones.
Segregacin. Se parece a la escisin parcial, en cuanto que se transmite en bloque una o

varias partes de una sociedad que conformen unidad econmica propia, pero en este caso la
sociedad segregada (no los socios) es la que recibe acciones o participaciones de la sociedad
beneficiaria. Es decir, la diferencia radica en que en este caso es la propia sociedad y no los
socios, la que recibe las acciones o participaciones correspondientes a cambio del patrimonio
dado (se trata de un cambio de acciones o participaciones por activos)
Se entiende por ello, por segregacin, el traspaso en bloque por sucesin universal de una o
varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad
econmica, a una o varias sociedades, recibiendo a cambio la sociedad segregada acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias.
Filiarizacin (consiste en convertir en filial otra compaa). Se aplicarn tambin, en cuanto

procedan, las normas de la escisin a la operacin mediante la cual una sociedad transmite en
bloque su patrimonio a otra sociedad de nueva creacin, recibiendo a cambio todas las acciones,
participaciones o cuotas de socio de la sociedad beneficiaria.
O sea que la sociedad transfiere su patrimonio a una filial, recibiendo con ello el total de
acciones o participaciones.
214
Rgimen jurdico de la escisin:
La escisin se regir por las normas establecidas para la fusin en esta Ley, con las salvedades
siguientes:
En el proyecto de escisin, adems de las menciones enumeradas para el proyecto de fusin, se

incluirn:
- La designacin y, en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y del pasivo
que han de transmitirse a las sociedades beneficiarias.
- El reparto entre los socios de la sociedad escindida de las acciones, participaciones o
cuotas que les correspondan en el capital de las sociedades beneficiarias, as como el
criterio en que se funda ese reparto. No proceder esta mencin en los casos de
segregacin.
Es necesario un Informe justificativo de los administradores sobre el proyecto de escisin y un

Informe de expertos independientes; en este ltimo caso, cuando las sociedades que participen
en la escisin sean annimas o comanditarias por acciones.
* El informe o informes de los expertos no sern necesarios cuando as lo acuerden la totalidad

de los socios con derecho de voto y, en su caso, de quienes de acuerdo con la ley o los estatutos
pudieran ejercer legtimamente el derecho de voto, de cada una de las sociedades que participan
en la escisin.
Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas:
De las obligaciones asumidas por una sociedad beneficiaria que resulten incumplidas
respondern solidariamente las dems sociedades beneficiarias hasta el importe del activo neto
atribuido en la escisin a cada una de ellas y, si subsistiera (no ha sido objeto de escisin total),
la propia sociedad escindida por la totalidad de la obligacin.
CESIN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO.
Es una forma de transmisin del negocio. Pues una sociedad inscrita podr transmitir en bloque
todo su patrimonio por sucesin universal, a uno o a varios socios o terceros, a cambio de una
contraprestacin que no podr consistir en acciones, participaciones o cuotas de socio del
cesionario (es decir, a cambio de dinero o bienes valuables).
La sociedad cedente quedar extinguida si la contraprestacin fuese recibida total y

directamente por los socios. En todo caso, la contraprestacin que reciba cada socio deber
respetar las normas aplicables a la cuota de liquidacin.
215
Por ello, si son los socios los que reciben la contraprestacin, puede desaparecer la sociedad,
mientras que si el la propia sociedad la que recibe esa contraprestacin, lo nico que habr
hecho es variar su patrimonio.
Cesin global plural. Cuando la cesin global se realice a dos o ms cesionarios, cada parte del
patrimonio que se ceda habr de constituir una unidad econmica.
Cesin global por sociedades en liquidacin. Las sociedades en liquidacin podrn ceder
globalmente su activo y pasivo siempre que no hubiera comenzado la distribucin de su
patrimonio entre los socios.
Cesin global internacional. Cuando la sociedad cedente y el cesionario o cesionarios fueran

de distinta nacionalidad, la cesin global de activo y pasivo se regir por lo establecido en sus
respectivas leyes personales. En las sociedades annimas europeas se estar al rgimen que en
cada caso les fuere aplicable.
Rgimen de la cesin global:
Los administradores de la sociedad habrn de redactar y suscribir un proyecto de cesin global,

que contendr, al menos, las siguientes menciones:
- La denominacin, el tipo social y el domicilio de la sociedad y los datos de

identificacin del cesionario o cesionarios.
- La fecha a partir de la cual la cesin tendr efectos contables de acuerdo con lo
dispuesto en el Plan General de Contabilidad.
- La informacin sobre la valoracin del activo y pasivo del patrimonio, la designacin y,
en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y del pasivo que han de
transmitirse a cada cesionario.
- La contraprestacin que hayan de recibir la sociedad o los socios. Cuando la
contraprestacin se atribuya a los socios, se especificar el criterio en que se funde el
reparto.
- Las posibles consecuencias de la cesin global sobre el empleo.
Los administradores debern presentar para su depsito en el Registro Mercantil un ejemplar del
proyecto de cesin global.
Informe de los administradores (pues aqu no se necesita el informe de expertos). Los

administradores elaborarn un informe explicando y justificando detalladamente el proyecto de
cesin global.
216
Acuerdo de cesin global. La cesin global habr de ser acordada necesariamente por la junta
de socios de la sociedad cedente, ajustndose estrictamente al proyecto de cesin global, con los
requisitos establecidos para la adopcin del acuerdo de fusin.
El acuerdo de cesin global se publicar en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en un

diario de gran circulacin en la provincia del domicilio social, con expresin de la identidad del
cesionario o cesionarios. En el anuncio se har constar el derecho que asiste a los socios y
acreedores de obtener el texto ntegro del acuerdo adoptado, as como el derecho de oposicin
que corresponde a los acreedores.
No ser necesaria la publicacin del acuerdo de cesin global cuando el acuerdo se comunique
individualmente por escrito a todos los socios y acreedores, por un procedimiento que asegure la
recepcin de aqul en el domicilio que figure en la documentacin de la sociedad. Asimismo,
deber ponerse a disposicin de los representantes de los trabajadores el proyecto de cesin
global y el informe de los administradores.
Derecho de oposicin de los acreedores. La cesin global no podr ser realizada antes de que
transcurra un mes, contado desde la fecha de publicacin del ltimo anuncio del acuerdo o, en
caso de comunicacin por escrito a todos los socios y acreedores, del envo de la comunicacin
al ltimo de ellos.
Dentro de ese plazo, los acreedores de la sociedad cedente y los acreedores del cesionario o
cesionarios podrn oponerse a la cesin, en las mismas condiciones y con los mismos efectos
previstos para el caso de fusin.
Escritura e inscripcin de la cesin global. La cesin global se har constar en escritura

pblica otorgada por la sociedad cedente y por el cesionario o cesionarios. La escritura recoger
el acuerdo de cesin global adoptado por la sociedad cedente.
La eficacia de la cesin global se producir con la inscripcin en el Registro Mercantil de la

sociedad cedente. Si la sociedad se extinguiera como consecuencia de la cesin, se cancelarn
sus asientos registrales.
Impugnacin de la cesin global. Ser de aplicacin a la cesin global lo dispuesto para las
fusiones.
1. Ninguna fusin podr ser impugnada tras su inscripcin siempre que se haya realizado de
conformidad con las previsiones de esta Ley. Quedan a salvo, en su caso, los derechos de los
socios y de los terceros al resarcimiento de los daos y perjuicios causados.
2. El plazo para el ejercicio de la accin de impugnacin caduca a los tres meses, contados
desde la fecha en que la fusin fuera oponible a quien invoca la nulidad.
217
3. La sentencia que declare la nulidad habr de inscribirse en el Registro Mercantil, se publicar

en su Boletn Oficial y no afectar por s sola a la validez de las obligaciones nacidas despus de
la inscripcin de la fusin, a favor o a cargo de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad
surgida de la fusin.
De tales obligaciones, cuando sean a cargo de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad,

respondern solidariamente las sociedades que participaron en la fusin.
4. Si la fusin lo fuere por el procedimiento de creacin de una nueva sociedad se estar,

adems, al rgimen de nulidad del tipo societario de que se trate.
Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas. De las obligaciones asumidas

por un cesionario que resulten incumplidas respondern solidariamente los dems cesionarios,
hasta el lmite del activo neto atribuido a cada uno de ellos en la cesin; y, segn los casos, los
socios hasta el lmite de lo que hubieran recibido como contraprestacin por la cesin, o la
propia sociedad que no se hubiera extinguido, por la totalidad de la obligacin.
La responsabilidad solidaria de los cesionarios y los socios prescribir a los cinco aos.
TRASLADO SOCIAL DEL DOMICILIO SOCIAL
Traslado internacional del domicilio social:
El traslado al extranjero del domicilio social de una sociedad mercantil espaola inscrita y el de
una sociedad extranjera al territorio espaol se regirn por lo dispuesto en los Tratados o
Convenios Internacionales vigentes en Espaa y en este Ttulo, sin perjuicio de lo establecido
para la sociedad annima europea.
El traslado al extranjero del domicilio de una sociedad inscrita constituida conforme a la ley
espaola slo podr realizarse si el Estado a cuyo territorio se traslada permite el mantenimiento
de la personalidad jurdica de la sociedad.
No podrn trasladar el domicilio al extranjero las sociedades en liquidacin ni aquellas que se

encuentren en concurso de acreedores.
Traslado a territorio espaol del domicilio social:
El traslado al territorio espaol del domicilio de una sociedad constituida conforme a la ley de
otro Estado parte del Espacio Econmico Europeo no afectar a la personalidad jurdica de la
sociedad. No obstante, deber cumplir con lo exigido por la ley espaola para la constitucin de
218
la sociedad cuyo tipo ostente, salvo que dispongan otra cosa los Tratados o Convenios
Internacionales vigentes en Espaa.
En particular, las sociedades extranjeras de capital que pretendan trasladar su domicilio social a
Espaa desde un Estado que no forme parte del Espacio Econmico Europeo debern justificar
con informe de experto independiente que su patrimonio neto cubre la cifra del capital social
exigido por el Derecho espaol.
La misma regla se aplicar al traslado a Espaa del domicilio de sociedades constituidas

conforme a la ley de otros Estados, si su ley personal lo permite con mantenimiento de la
personalidad jurdica.
Rgimen jurdico:
Proyecto de traslado. Los administradores de la sociedad que pretenda trasladar el domicilio al

extranjero habrn de redactar y suscribir un proyecto de traslado. Si falta la firma de alguno de
ellos, se sealar al final del proyecto con indicacin de la causa.
El proyecto de traslado contendr, al menos, las menciones siguientes:
- La denominacin y domicilio de la sociedad, as como los datos identificadores de la

inscripcin en el Registro Mercantil.
- El nuevo domicilio social propuesto.
- Los estatutos que han de regir la sociedad despus de su traslado, incluida, en su caso,
la nueva denominacin social.
- El calendario previsto para el traslado.
- Los derechos previstos para la proteccin de los socios y de los acreedores, as como de
los trabajadores.
Los administradores estn obligados a presentar, para su depsito en el Registro Mercantil

correspondiente, un ejemplar del proyecto de traslado. Efectuados el depsito y la calificacin
del Registrador, ste comunicar al Registrador mercantil central para su inmediata publicacin
en el Boletn Oficial del Registro Mercantil el hecho del depsito y la fecha en que hubiere
tenido lugar. La publicacin de la convocatoria de la junta de socios que haya de resolver sobre
el traslado no podr realizarse antes de que hubiese quedado efectuado el depsito.
En el anuncio en el Boletn Oficial del Registro Mercantil debern constar la denominacin, el

tipo social y el domicilio de la sociedad que se traslada, los datos de su inscripcin en el
Registro Mercantil, as como una indicacin de las condiciones de ejercicio de los derechos de
los socios y de los acreedores y la direccin donde pueda obtenerse, sin gastos, informacin
sobre esas condiciones.
Informe de los administradores. Los administradores elaborarn un informe explicando y

justificando detalladamente el proyecto de traslado en sus aspectos jurdicos y econmicos, as
como sus consecuencias para los socios, los acreedores y los trabajadores.
219
Aprobacin por la junta de socios. El traslado del domicilio a otro Estado habr de ser
acordado necesariamente por la junta de socios con los requisitos y formalidades establecidos en
el rgimen de la sociedad que se traslada.
Convocatoria de la junta y derecho de informacin. La convocatoria de la junta deber

publicarse en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de gran
circulacin en la provincia en la que la sociedad tenga su domicilio, con dos meses de
antelacin como mnimo a la fecha prevista para la celebracin de la junta.
Junto a la convocatoria debern publicarse, adems, las siguientes menciones:
- El domicilio actual y el domicilio que en el extranjero pretende tener la sociedad.

- El derecho que tienen los socios y los acreedores de examinar en el domicilio social el
proyecto de traslado y el informe de los administradores, as como el derecho de
obtener gratuitamente, si as lo solicitaren, copias de dichos documentos.
- El derecho de separacin de los socios y el derecho de oposicin que corresponde a los
acreedores y la forma de ejercitar esos derechos.
Derecho de separacin de los socios. Los socios que hubieran votado en contra del acuerdo de
traslado del domicilio social al extranjero podrn separarse de la sociedad conforme a lo
dispuesto en la Ley de Sociedades de Capital.
Derecho de oposicin de los acreedores. Los acreedores de la sociedad cuyo crdito hubiera
nacido antes de la fecha de la publicacin del proyecto de traslado del domicilio social al
extranjero tendrn el derecho de oponerse al traslado en los trminos establecidos para la
oposicin a la fusin.
Certificacin previa al traslado. A la vista de los datos obrantes en el Registro Mercantil y en

la escritura pblica de traslado presentada, el Registrador mercantil del domicilio social de la
sociedad certificar el cumplimiento de los actos y trmites que han de realizarse por la
sociedad antes del traslado. Una vez expedida esa certificacin quedar cerrado el Registro para
nuevas inscripciones.
Eficacia del traslado del domicilio de la sociedad al extranjero. El traslado del domicilio
social, as como la correspondiente modificacin de la escritura social o de los estatutos, surtirn
efecto en la fecha en que la sociedad se haya inscrito en el Registro del nuevo domicilio.
Cancelacin de la inscripcin. La cancelacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro

Mercantil tendr lugar cuando se aporten el certificado que acredite la inscripcin de la sociedad
en el Registro de su nuevo domicilio social y los anuncios de esa inscripcin en el Boletn
220
Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de gran circulacin en la provincia en que
la sociedad hubiera tenido su domicilio.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN PARCIALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
En primer lugar, y sabiendo que el contrato de sociedad puede ser, y en la mayora de ocasiones
as es, un contrato multilateral, debemos destacar que el mismo, puede ser resuelto por un nico
socio siempre que se den las causas legales o estatutarias establecidas para ello. Esta resolucin
parcial del contrato de sociedad, surte efectos por tanto tan slo para el socio que resuelve,
subsistiendo la realidad contractual y societaria para el resto de socios.
De esta manera, la sociedad se mantiene por entero, lo que pasa en los supuestos de a) exclusin
o expulsin y de b) separacin del socio.
a) Exclusin o expulsin del socio:
La exclusin o expulsin del socio se produce cuando ste no cumple con las obligaciones
exigidas por el contrato de sociedad. Por ello, las causas varan dependiendo del tipo societario
en el que el socio se conforme como tal (en las sociedades personalistas hay ms causas de
exclusin. Como ejemplo, el art. 218 C. Com. nos da 9 causas de exclusin del socio en las
sociedades personalistas).
Causas legales.
En lo que respecta a las S.R.L, nos dice el art. 350 LSC que la sociedad de responsabilidad
limitada podr excluir al socio que 1) incumpla voluntariamente la obligacin de realizar
prestaciones accesorias, as como al socio administrador que 2) infrinja la prohibicin de
competencia o 3) hubiera sido condenado por sentencia firme a indemnizar a la sociedad los
daos y perjuicios causados por actos contrarios a esta Ley o a los estatutos o realizados sin la
debida diligencia.
Por su parte, para las S.A solamente se puede excluir al socio que haya incumplido la
obligacin de desembolso del dividendo pasivo. Con ello, la sociedad puede optar por vender
sus acciones por cuenta y riesgo del socio moroso, quedando ste excluido de la sociedad.
Causas estatutarias de exclusin o expulsin de socios.
En las sociedades de capital, con el consentimiento de todos los socios, podrn incorporarse a
los estatutos causas determinadas de exclusin o modificarse o suprimirse las que figurasen en
ellos con anterioridad.
221
Procedimiento de exclusin o expulsin.
El procedimiento para llevar a cabo la exclusin del socio depende del tipo societario ante el
que estemos, pues si es una sociedad personalista se precisa el acuerdo del resto de los socios,
por ejemplo.
No obstante, si estamos ante una S.R.L la exclusin requerir acuerdo de la junta general. En
el acta de la reunin o en anejo se har constar la identidad de los socios que hayan votado a
favor del acuerdo.
En lo que respecta a estas mismas, salvo en el caso de condena del socio administrador a
indemnizar a la sociedad, la exclusin de un socio con participacin igual o superior al
veinticinco por ciento en el capital social requerir, adems del acuerdo de la junta general,
resolucin judicial firme, siempre que el socio no se conforme con la exclusin acordada.
Cualquier socio que hubiera votado a favor del acuerdo estar legitimado para ejercitar la accin
de exclusin en nombre de la sociedad cuando sta no lo hubiera hecho en el plazo de un mes a
contar desde la fecha de adopcin del acuerdo de exclusin.
Pero si estamos ante una S.A, en el caso de mora del accionista en el desembolso del
dividendo pasivo, el art. 84 LSC nos dice que cuando el accionista se halle en mora, la sociedad
podr, segn los casos y atendida la naturaleza de la aportacin no efectuada, reclamar el
cumplimiento de la obligacin de desembolso, con abono del inters legal y de los daos y
perjuicios causados por la morosidad o enajenar las acciones por cuenta y riesgo del socio
moroso.
Consecuencias de la exclusin o expulsin.
Las consecuencias o efectos de la exclusin del socio, difieren una vez ms, dependiendo del
tipo societario ante el cual nos encontremos.
As, por ejemplo si estamos ante una sociedad personalista, al socio que es excluido y antes de
su abandono, se le puede exigir por parte de la compaa, el abono de la prdida que le
corresponde asumir en la sociedad; incluso si no lo hace, la sociedad puede retener la parte que
le corresponde en la masa patrimonial para liquidar esa deuda en la parte proporcional al socio.
En las Sociedades de capital, el efecto es el mismo, pues el socio tiene un derecho de

reembolso. As, el art. 353 L.S.C nos establece un sistema de valoracin de esas acciones o
participaciones que han de rembolsarse, que se realiza por un auditor independiente al auditor
de la sociedad.
Dentro de los dos meses siguientes a la recepcin del informe de valoracin, los socios
afectados tendrn derecho a obtener en el domicilio social el valor razonable de sus
participaciones sociales o acciones en concepto de precio de las que la sociedad adquiere o de
reembolso de las que se amortizan.
Transcurrido dicho plazo, los administradores consignarn en un entidad de crdito (del trmino
municipal en que radique el domicilio social) a nombre de los interesados, la cantidad
correspondiente al referido valor.
222
b) Separacin del socio:
Causas legales de separacin.
La separacin del socio, slo se puede dar en ciertos supuestos tasados en la Ley.
En las Sociedades personalistas (colectivas o comanditarias simples), la marcha del socio de

la compaa puede producirse cuando la compaa se constituya por tiempo indefinido, salvo
pacto en contrario.
En las S. Capital, las causas se recogen en el art. 346 LSC, el cual establece que los socios
que no hubieran votado a favor del correspondiente acuerdo, incluidos los socios sin voto,
tendrn derecho a separarse de la sociedad de capital en los casos siguientes:
1. Sustitucin o modificacin sustancial del objeto social.

2. Prrroga de la sociedad.
3. Reactivacin de la sociedad; Supone que una sociedad que ha entrado en disolucin,
durante el correspondiente periodo de liquidacin la causa que lo motiv ha
desaparecido, permitindose entonces que la sociedad vuelva a la actividad normal.
4. Creacin modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones
accesorias, salvo disposicin contraria de los estatutos.
5. * En las sociedades de responsabilidad limitada tendrn, adems, derecho a separarse

de la sociedad los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo de modificacin
del rgimen de transmisin de las participaciones sociales.
En los casos de transformacin de la sociedad y de traslado de domicilio al extranjero los socios

tendrn derecho de separacin en los trminos establecidos en la Ley 3/2009, de 3 de abril,
sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles.
Causas estatutarias de separacin.
Los estatutos podrn establecer otras causas de separacin distintas a las previstas en presente
Ley. En este caso determinarn el modo en que deber acreditarse la existencia de la causa, la
forma de ejercitar el derecho de separacin y el plazo de su ejercicio.
Para la incorporacin a los estatutos, la modificacin o la supresin de estas causas de

separacin ser necesario el consentimiento de todos los socios.
Ejercicio del derecho de separacin.
En cuanto al ejercicio de este derecho, depende de nuevo del tipo societario.
En las sociedades personalistas, se requiere el consentimiento de todos los socios colectivos, y

de los comanditarios si as lo exigen los estatutos o una resolucin judicial.
223
En las S. Capital, los acuerdos que den lugar al derecho de separacin se publicarn en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil. En las sociedades de responsabilidad limitada y en las
annimas cuando todas las acciones sean nominativas, los administradores podrn sustituir la
publicacin por una comunicacin escrita a cada uno de los socios que no hayan votado a favor
del acuerdo.
El derecho de separacin habr de ejercitarse por escrito en el plazo de un mes a contar desde la
publicacin del acuerdo o desde la recepcin de la comunicacin.
Para la inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura que documente el acuerdo que

origina el derecho de separacin, ser necesario que la propia escritura u otra posterior contenga
la declaracin de los administradores de que ningn socio ha ejercitado el derecho de separacin
dentro del plazo establecido o de que la sociedad, previa autorizacin de la junta general, ha
adquirido las participaciones sociales o acciones de los socios separados, o la reduccin del
capital.
Efectos de la separacin.
Los efectos de ejercitar este derecho, se convierten en un derecho de reembolso en la forma

prevista para la exclusin o expulsin.
Caso especial de separacin.
Existe un caso especial (que entrar en vigor en el ao 2014) que motiva el derecho de
separacin del socio que ha sido introducido por la Ley 25/2011, y que lo recoge el art. 348. bis
por falta de distribucin de dividendos cuando existen dividendos repartibles y la sociedad no
acuerda al menos el reparto de un tercio de los beneficios propios de la explotacin durante el
ejercicio anterior, a partir del quinto ejercicio a contar desde la inscripcin de la sociedad;
aunque no ser de aplicacin a las sociedades cotizadas.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN TOTALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
Ahora, estamos ante una disolucin total del contrato de sociedad, es decir, estamos ante una
total disolucin de la compaa, bien por voluntad de los socios, o bien por la existencia de una
causa legal o estatutaria.
Es importante en este sentido, recordar que el acuerdo de disolucin no implica la extincin

inmediata de la sociedad, sino la apertura de un proceso de liquidacin durante el cual la
sociedad mantiene su p.j (y slo tras este proceso se proceder a la extincin).
224
No existen unas normas comunes para todas las sociedades mercantiles relativas a este proceso,
pues las sociedades personalistas tienen existe una regulacin en el C. Comercio, mientras que
para las S. Capitalistas la regulacin se establece en un rgimen comn en la propia L.S.C.
No todas las causas van a operar de la misma manera de tal manera que unas causas van a ser
automticas mientras que otras slo van a funcionar mediante acuerdo de los socios, etc..
Aunque todas ellas tienen un denominador comn, y es que van a producir el inicio del periodo
de liquidacin; variando su actividad propia, por la de liquidar las relaciones existentes y
repartir el patrimonio neto resultante, procediendo entonces a la extincin.
Causas comunes de disolucin:
Las sociedades mercantiles se disolvern de pleno derecho en los siguientes casos:
1. Por el cumplimiento del plazo de vigencia de la compaa fijado en los estatutos.
2. Por la conclusin de la empresa que constituya su objeto.
3. Por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social.
4. Por la paralizacin de los rganos sociales de modo que resulte imposible su

funcionamiento.
5. Por prdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del
capital social, a no ser que ste se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y
siempre que no sea procedente solicitar la declaracin de concurso.
6. Por reduccin del capital social por debajo del mnimo legal, que no sea consecuencia
del cumplimiento de una Ley.
7. Por el acuerdo voluntario tomado en Junta con los requisitos de cada tipo societarios.
8. Por cualquier otra causa establecida en los estatutos.
Causas de las S. Personalistas:
1. Por la muerte de un socio colectivo, salvo que se haya previsto en los estatutos la
continuacin de la actividad con los sobrevivientes o los herederos del socio difunto.
2. Por la inhabilitacin de un socio gestor para, precisamente, administrar los bienes.
3. Por la denuncia del contrato societario realizado por tiempo indefinido.
4. La apertura de la fase de liquidacin del concurso de cualquiera de los socios

colectivos.
225
Causas de disolucin de las S. Capitalistas:
Dentro de las S. Capitalistas, tenemos la existencia de unas causas de pleno derecho que operan
automticamente. Por otro lado, tenemos la existencia de unas causas que han de ser constatadas
por la J.G. y por ltimo, tambin existen causas voluntarias acordadas por los socios.
Disolucin de pleno derecho.
Las sociedades de capital se disolvern de pleno derecho en los siguientes casos:
1. Por el transcurso del trmino de duracin fijado en los estatutos, a no ser que con
anterioridad hubiera sido expresamente prorrogada e inscrita la prrroga en el Registro
Mercantil.
2. Por el transcurso de un ao desde la adopcin del acuerdo de reduccin del capital

social por debajo del mnimo legal como consecuencia del cumplimiento de una ley, si
no se hubiere inscrito en el Registro Mercantil la transformacin o la disolucin de la
sociedad, o el aumento del capital social hasta una cantidad igual o superior al mnimo
legal.
* La declaracin de concurso de la sociedad de capital no constituir, por s sola, causa de

disolucin. Pues ser la apertura de la fase de liquidacin en el concurso la que producir la
disolucin de pleno derecho de la sociedad.
Disolucin por constatacin de la existencia de causa legal o estatutaria.
Las sociedades de capital se disolvern por la existencia de causa legal o estatutaria

debidamente constatada por la junta general o por resolucin judicial:
1. Por las causas comunes de disolucin
2. Por el cese en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social.

En particular, se entender que se ha producido el cese tras un perodo de inactividad
superior a un ao.
3. Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las acciones sin
voto excediera de la mitad del capital social desembolsado y no se restableciera la
proporcin en el plazo de dos aos.
4. * La sociedad comanditaria por acciones deber disolverse tambin por fallecimiento,

cese, incapacidad o apertura de la fase de liquidacin en el concurso de acreedores de
todos los socios colectivos, salvo que en el plazo de seis meses y mediante modificacin
de los estatutos se incorpore algn socio colectivo o se acuerde la transformacin de la
sociedad en otro tipo social.
226
En estos casos, la disolucin de la sociedad requerir acuerdo de la J. G adoptado con la

mayora ordinaria establecida para las sociedades de responsabilidad limitada, y con el qurum
de constitucin y las mayoras establecidas para las sociedades annimas.
Los administradores debern convocar la junta general en el plazo de dos meses para que adopte
el acuerdo de disolucin o, si la sociedad fuera insolvente, sta inste el concurso.
Cualquier socio podr solicitar de los administradores la convocatoria si, a su juicio, concurriera
alguna causa de disolucin o la sociedad fuera insolvente.
La junta general podr adoptar el acuerdo de disolucin o, si constare en orden del da, aqul o
aqullos que sean necesarios para la remocin de la causa.
Disolucin judicial.
Si la junta no fuera convocada, no se celebrara, o no adoptara alguno de los acuerdos previstos

en el artculo anterior, cualquier interesado podr instar la disolucin de la sociedad ante el juez
de lo mercantil del domicilio social. La solicitud de disolucin judicial deber dirigirse contra la
sociedad.
Los administradores estn obligados a solicitar la disolucin judicial de la sociedad cuando el

acuerdo social fuese contrario a la disolucin o no pudiera ser logrado.
La solicitud habr de formularse en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para
la celebracin de la junta, cuando sta no se haya constituido, o desde el da de la junta, cuando
el acuerdo hubiera sido contrario a la disolucin o no se hubiera adoptado.
Disolucin por acuerdo de los socios.
La sociedad de capital podr disolverse por mero acuerdo de la J. G adoptado con los requisitos
establecidos para la modificacin de los estatutos, aunque no exista causa que la imponga.
* Por su parte, en las sociedades personalistas se requiere el acuerdo de los socios colectivos y
si as se estipula, el de los comanditarios.
Publicidad de la disolucin.
La disolucin de la sociedad se inscribir en el Registro Mercantil. El registrador mercantil

remitir de oficio, de forma telemtica y sin coste adicional alguno, la inscripcin de la
disolucin al Boletn Oficial del Registro Mercantil para su publicacin.
227
Liquidacin de la sociedad:
Como ya sabemos, la disolucin de la sociedad habr el periodo de liquidacin. Y en este

sentido, la sociedad disuelta conservar su personalidad jurdica mientras la liquidacin se
realiza.
Durante ese tiempo deber aadir a su denominacin la expresin en liquidacin.
Durante el perodo de liquidacin se observarn las disposiciones de los estatutos en cuanto a la

convocatoria y reunin de las juntas generales de socios, a las que darn cuenta los liquidadores
de la marcha de la liquidacin para que acuerden lo que convenga al inters comn (acordar la
reactivacin de la sociedad, revocar a los liquidadores, y aprobar el balance final de
liquidacin), y continuarn aplicndose a la sociedad las dems normas previstas en esta Ley
que no sean incompatibles con las establecidas en este captulo.
Por ello, la liquidacin supone una serie de actos tendentes a liquidar las relaciones surgidas
respecto a la sociedad. Con esto, es lgico que se busque mantener la misma estructura social
hasta el fin de este periodo, con el fin fundamentalmente de defender el inters de los acreedores
y posibilitar el reparto entre los socios.
Cese de los administradores. Con la apertura del perodo de liquidacin cesarn en su cargo
los administradores, extinguindose el poder de representacin.
Los antiguos administradores, si fuesen requeridos, debern prestar su colaboracin para la

prctica de las operaciones de liquidacin.
El liquidador o los liquidadores. Con la apertura del perodo de liquidacin los liquidadores
asumirn las funciones establecidas en esta Ley, debiendo velar por la integridad del patrimonio
social en tanto no sea liquidado y repartido entre los socios.
Sern de aplicacin a los liquidadores las normas establecidas para los administradores que no
se opongan a lo dispuesto en este captulo.
Nombramiento del liquidador o los liquidadores. Salvo disposicin contraria de los estatutos
o, en su defecto, en caso de nombramiento de los liquidadores por la junta general de socios que
acuerde la disolucin de la sociedad, quienes fueren administradores al tiempo de la disolucin
de la sociedad quedarn convertidos en liquidadores.
* En los casos en los que la disolucin hubiera sido consecuencia de la apertura de la fase de
liquidacin de la sociedad en concurso de acreedores, no proceder el nombramiento de los
liquidadores (pues es el juez del concurso el que acordar lo procedente)
228
Duracin del cargo. Salvo disposicin contraria de los estatutos, los liquidadores ejercern su
cargo por tiempo indefinido.
Poder de representacin. Salvo disposicin contraria de los estatutos, el poder de

representacin corresponder a cada liquidador individualmente.
La representacin de los liquidadores se extiende a todas aquellas operaciones que sean

necesarias para la liquidacin de la sociedad.
Los liquidadores podrn comparecer en juicio en representacin de la sociedad y concertar

transacciones y arbitrajes cuando as convenga al inters social.
Operaciones de liquidacin bajo ese poder de los liquidadores.
Las mismas suponen en primer lugar a) las operaciones de liquidacin propiamente dichas, y b)
el reparto de la cuota liquidativa y c) las operaciones de publicidad. Todas ellas se materializan
en:
1. En el plazo de tres meses a contar desde la apertura de la liquidacin, los liquidadores

formularn un inventario y un balance de la sociedad con referencia al da en que se
hubiera disuelto.
2. A los liquidadores corresponde concluir las operaciones pendientes y realizar las nuevas
que sean necesarias para la liquidacin de la sociedad.
3. A los liquidadores corresponde percibir los crditos sociales y pagar las deudas sociales.
4. Los liquidadores debern llevar la contabilidad de la sociedad, as como llevar y

custodiar los libros, la documentacin y correspondencia de sta.
5. Los liquidadores debern enajenar los bienes sociales.
6. Los liquidadores harn llegar peridicamente a conocimiento de los socios y de los

acreedores el estado de la liquidacin por los medios que en cada caso se reputen ms
eficaces.
7. Si la liquidacin se prolongase por un plazo superior al previsto para la aprobacin de

las cuentas anuales, los liquidadores presentarn a la junta general, dentro de los seis
primeros meses de cada ejercicio, las cuentas anuales de la sociedad y un informe
pormenorizado que permitan apreciar con exactitud el estado de la liquidacin.
229
8. Concluidas las operaciones de liquidacin, los liquidadores sometern a la aprobacin

de la junta general un balance final, un informe completo sobre dichas operaciones y un
proyecto de divisin entre los socios del activo resultante.
9. Practicar la divisin del patrimonio resultante de la liquidacin; los liquidadores no

podrn satisfacer la cuota de liquidacin a los socios sin la previa satisfaccin a los
acreedores del importe de sus crditos o sin consignarlo en una entidad de crdito del
trmino municipal en que radique el domicilio social.
Balance final de liquidacin.
Concluidas las operaciones de liquidacin, los liquidadores sometern a la aprobacin de la

Junta General un balance final, un informe completo sobre dichas operaciones y un proyecto de
divisin entre los socios del activo resultante.
El acuerdo aprobatorio podr ser impugnado por los socios que no hubieran votado a favor del
mismo, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha de su adopcin. Al admitir la demanda
de impugnacin, el juez acordar de oficio la anotacin preventiva de la misma en el Registro
Mercantil.
Separacin de los liquidadores.
La separacin de los liquidadores no designados judicialmente podr ser acordada por la junta
general aun cuando no conste en el orden del da.
Si los liquidadores hubieran sido designados en los estatutos sociales, el acuerdo deber ser
adoptado con los requisitos de mayora y, en el caso de sociedades annimas, de qurum,
establecidos para la modificacin de los estatutos.
* Los liquidadores de la sociedad annima podrn tambin ser separados por decisin judicial,
mediante justa causa, a peticin de accionistas que representen la vigsima parte del capital
social.
La separacin de los liquidadores nombrados por el juez slo podr ser decidida por ste, a
solicitud fundada de quien acredite inters legtimo.
Exigencia de responsabilidad a los liquidadores tras la cancelacin de la sociedad.
Los liquidadores sern responsables ante los socios y los acreedores de cualquier perjuicio que
les hubiesen causado con dolo o culpa en el desempeo de su cargo.
230
* Los interventores (en las S.A exclusivamente).
En caso de liquidacin de sociedades annimas, los accionistas que representen la vigsima

parte del capital social podrn solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social la
designacin de un interventor que fiscalice las operaciones de liquidacin.
Si la sociedad hubiera emitido y tuviera en circulacin obligaciones, tambin podr nombrar un

interventor el sindicato de obligacionistas.
El derecho a la cuota de liquidacin.
Salvo disposicin contraria de los estatutos sociales, la cuota de liquidacin correspondiente a

cada socio ser proporcional a su participacin en el capital social.
El pago de la cuota de liquidacin.
Transcurrido el trmino para impugnar el balance final de liquidacin sin que contra l se hayan
formulado reclamaciones o firme la sentencia que las hubiese resuelto, se proceder al pago de
la cuota de liquidacin a los socios. Cuando existan crditos no vencidos se asegurar
previamente el pago.
Las cuotas de liquidacin no reclamadas en el trmino de los noventa das siguientes al acuerdo
de pago se consignarn en la caja General de Depsitos, a disposicin de sus legtimos dueos.
La extincin de la Sociedad:
Escritura pblica de extincin de la sociedad.
Los liquidadores otorgarn escritura pblica de extincin de la sociedad que contendr las
siguientes manifestaciones:
- Que ha transcurrido el plazo para la impugnacin del acuerdo de aprobacin del balance
final sin que se hayan formulado impugnaciones o que ha alcanzado firmeza la
sentencia que las hubiera resuelto.
- Que se ha procedido al pago de los acreedores o a la consignacin de sus crditos.
- Que se ha satisfecho a los socios la cuota de liquidacin o consignado su importe.
A la escritura pblica se incorporarn el balance final de liquidacin y la relacin de los socios,

en la que conste su identidad y el valor de la cuota de liquidacin que les hubiere correspondido
a cada uno.
231
Cancelacin de los asientos registrales.
La escritura pblica de extincin se inscribir en el Registro Mercantil. En la inscripcin se

transcribir el balance final de liquidacin y se har constar la identidad de los socios y el valor
de la cuota de liquidacin que hubiere correspondido a cada uno de ellos, y se expresar que
quedan cancelados todos los asientos relativos a la sociedad.
Los liquidadores depositarn en el Registro Mercantil los libros y documentos de la sociedad

extinguida.
Activo y Pasivo sobrevenido (tras la extincin de la sociedad):
Activo sobrevenido.
Cancelados los asientos relativos a la sociedad, si aparecieran bienes sociales los liquidadores
debern adjudicar a los antiguos socios la cuota adicional que les corresponda, previa
conversin de los bienes en dinero cuando fuere necesario.
Transcurridos seis meses desde que los liquidadores fueren requeridos para dar cumplimiento a
lo establecido en el apartado anterior, sin que hubieren adjudicado a los antiguos socios la cuota
adicional, o en caso de defecto de liquidadores, cualquier interesado podr solicitar del juez del
ltimo domicilio social el nombramiento de persona que los sustituya en el cumplimiento de sus
funciones.
Pasivo sobrevenido.
Los antiguos socios respondern solidariamente de las deudas sociales no satisfechas hasta el
lmite de lo que hubieran recibido como cuota de liquidacin.
La responsabilidad de los socios se entiende sin perjuicio de la responsabilidad de los

liquidadores.
Formalizacin de actos jurdicos tras la cancelacin de la sociedad.
Para el cumplimiento de requisitos de forma relativos a actos jurdicos anteriores a la

cancelacin de los asientos de la sociedad, o cuando fuere necesario, los antiguos liquidadores
podrn formalizar actos jurdicos en nombre de la sociedad extinguida con posterioridad a la
cancelacin registral de sta.
En defecto de liquidadores, cualquier interesado podr solicitar la formalizacin por el juez del
domicilio que hubiere tenido la sociedad.
232
* Reactivacin de la sociedad disuelta (que como ya sabemos abre el derecho de separacin del
socio):
La Junta General podr acordar el retorno de la sociedad disuelta a la vida activa siempre que
haya desaparecido la causa de disolucin, el patrimonio contable no sea inferior al capital social
y no haya comenzado el pago de la cuota de liquidacin a los socios.
No podr acordarse la reactivacin en los casos de disolucin de pleno derecho.
El acuerdo de reactivacin se adoptar con los requisitos establecidos para la modificacin de

los estatutos.
El socio que no vote a favor de la reactivacin tiene derecho a separarse de la sociedad.
Los acreedores sociales podrn oponerse al acuerdo de reactivacin, en las mismas condiciones
y con los mismos efectos previstos en la ley para el caso de reduccin del capital.
233
CASO PRCTICO N 4
Finca Abubilla, S.L. es una sociedad familiar que agrupa una explotacin agrcola y,
fundamentalmente, un negocio de fabricacin, venta y distribucin de utensilios de cobre
para el campo que, en solo 2 aos, es lder en Europa. Ante la necesidad de obtener
financiacin para la expansin internacional de su core business y la escasez del crdito
bancario, la familia Abubilla se plantea sacar a Bolsa la sociedad Finca Abubilla, S.L.
La primera cuestin que le ponen de manifiesto los bancos contratados para el diseo y
coordinacin de la operacin de salida a Bolsa es la imperiosa necesidad de separar las
dos ramas de negocio para lo que se propone la escisin del negocio principal a favor de
una sociedad de nueva constitucin, mxime teniendo en cuenta la escasa relevancia del
negocio agrcola.
As, en febrero de 2012 nace Cooper Hoopoe, S.A., con un capital social de 300.000 euros,
dividido en 300.000 acciones de 1 euro de valor nominal. En cuanto a su historial
financiero, este negocio empez a funcionar en Finca Abubilla, SL el 1 de enero de 2010,
acabando ese ejercicio en prdidas. En el ao 2011 casi se logr el equilibrio a nivel de
resultado (break even) y se espera que el ejercicio de 2012 acabe con pinges beneficios.
La operacin de salida a Bolsa se plantea para la segunda quincena de mayo de 2013 y

consistira en una oferta de venta y suscripcin que arrojara el siguiente accionariado:
D. Ataulfo, D. Benito, D. Cesreo y Doa Domitila Abubilla, quedaran como los

accionistas de Finca La Abubilla, SL con el 25% del capital cada uno. Finca La Abubilla,
SL tendra el 60% del capital de Cooper Hoopoe, siendo el 40% restante.
Antes de nada, estamos ante una Sociedad de nueva creacin, y es sta sociedad la que va a salir
a bolsa. Por ello, antes de su salida, los bancos aconsejan separar las ramas de actividad de la
compaa primaria.
Esta operacin de separacin de las dos ramas de negocio, se realiza en base a una operacin
concreta; una modificacin estructural que podra tener como figura esencial la escisin, en
cuanto que la misma supone una desintegracin o segregacin del patrimonio de una sociedad a
otra u otras beneficiarias.
Recordaremos que la escisin puede ser total o parcial, dependiendo de si la sociedad escindida
se extingue o no.
En este caso, vemos como Finca Abubilla seguira existiendo, pues es parte del patrimonio el
que se separa, continuando la sociedad con la actividad econmica correspondiente a su rama de
negocio.
Como sabemos, la escisin parcial funciona en base a una transmisin en bloque de una parte
del patrimonio social que tiene que tener unidad econmica (lo que se da en el caso concreto
pues se transmite una rama de negocio completa).
234
Adems, en el caso de la escisin parcial, los socios de la empresa que ha sido escindida tienen
el derecho de recibir parte de las acciones de la beneficiaria pues, en todo caso, con la escisin
(segregacin de parte del patrimonio) se trasmite en bloque de igual manera una parte del
conglomerado social; es decir los socios.
Los socios por ello, dejan de ser socios de la sociedad escindida pasando a ser socios de la
sociedad beneficiaria, con el derecho que eso supone de canjear en igual proporcin sus
acciones o participaciones de la sociedad escindida, por las de la sociedad beneficiaria.
Pero en el supuesto, se nos dice que Finca Abubilla es la nica que tiene el 60% de la nueva
compaa, por lo que la escisin parcial no es el supuesto que debemos utilizar.
Por tanto, en el caso concreto tendremos que observar la existencia de segregacin, pues la
diferencia entre una escisin parcial y una segregacin es que en la primera parte de los socios
pasan a la sociedad beneficiaria. Mientras que con la segregacin, los socios de la sociedad
segregada se quedan en la propia sociedad segregada (no tienen que canjear ninguna accin por
tanto); de tal manera que en estos casos es la sociedad segregada la que segrega parte de su
patrimonio, siendo ella misma la que recibe la contraprestacin.
Por ello, lo que supone en definitiva la segregacin, es el cambio de activos, por acciones o
participaciones de la sociedad beneficiaria, dndose entonces un cambio en la composicin de si
patrimonio, pues en lugar de tener esos activos que constituyen la rama de negocios, pasan a
tener acciones por un valor equivalente (lo que vemos en el caso concreto pues es Finca
Abubilla la que ostenta esa participacin en la nueva sociedad, es decir, es la misma sociedad
pero variando su patrimonio, pues ahora se conforma acciones).
Una vez que tenemos el patrimonio necesario para desarrollar la actividad, es cuando nos
podemos plantear la posible salida a bolsa de la sociedad.
- Composicin resultante:
Finca Abubilla Sociedad Matriz
Cooper Hoopoe, S.A Sociedad Filial de nueva creacin.
Por qu la operacin de salida a bolsa no la realiza la Sociedad Matriz, ahorrndose los

costes de creacin de la Sociedad Filial?
Porque sencillamente no puede, ya que si leemos el enunciado, se trata de una S.R.L la cual
tiene impedido acudir a los mercados de capitales; a no ser que se transforme en una Sociedad
habilitada al efecto (pues slo pueden hacerlo las S.A o las S.C.A).
1) A la luz de los folletos examinados, y comprobando los extremos de los que se informa
en el apartado de Riesgos De qu riesgos cree que podra informarse en el folleto de
admisin de Cooper Hoopoe?
Tras analiza la informacin adjuntada en los folletos informativos, creo que en el folleto
correspondiente a la sociedad Cooper Hoopoe se debera introducir, en el apartado de riesgos,
los siguientes extremos:
Riesgos estructura accionarial.
Finca Abubilla pasara a poseer el 60% de las acciones, y por tanto, se conformara
como el principal accionista y socio mayoritario. Pero no solo encabezara la sociedad en cuento
235
a la posesin de esa parte del capital social, sino que como resultado de ello, la misma, podr
decidir sobre prcticamente todos los asuntos que exijan la aprobacin por mayora de los
accionistas. Posicin de dominio.
Por su parte, se presenta un problema en cuanto a la composicin del rgano de

administracin, pues la interrelacin entre la estructura accionarial y la estructura propia del
Consejo de Administracin, podra provocar la asuncin de graves riesgos para la sociedad en
beneficio de intereses particulares.
Riesgos relativos a la Oferta y a las Acciones.
Volatilidad de la cotizacin; pues tras la oferta, las acciones vendidas pueden verse
influenciadas por todo tipo de situaciones coyunturales que afecten de pleno a la cotizacin del
conjunto accionarial, incidiendo con ello en el precio de mercado de las mismas.
Mercado lquido para las acciones; Pues al ser el objetivo futuro la cotizacin de sus
acciones, esto supone que las mismas no hayan salido todava a venta pblica. Lo que por su
parte significa que puede existir una significativa disociacin entre el precio de oferta y el
precio de cotizacin de las mismas, resultando negativo para la cotizacin y por ende para la
liquidez de la sociedad.
Revocacin y desistimiento de la Oferta; para el caso de no admitirse a negociacin en

Bolsa las acciones de la Sociedad, o bien, para el caso (tambin probable) de que la Sociedad
contemple una posibilidad diferente a la Oferta, como por ejemplo la suspensin, posposicin o
revocacin entre otras.
Reduccin de la Oferta; pues las necesidades de liquidez pueden variar hasta el punto de
que la Sociedad se vea obligada a reducir la oferta en lo necesario.
Factores de Riesgo especficos del emisor o de su sector de actividad:
Podramos entender como un factor de riesgo el precio de la materia prima, pues una
fluctuacin en el precio de esos metales supone un coste importante.
Por otra parte, esta Sociedad se dedica a producir pero no a distribuir, lo que supone un
coste aadido y un riesgo.
2) Sabiendo que Cooper Hoopoe es una empresa de nueva creacin Qu consecuencias

tendra? Qu implicaciones tiene que Cooper Hoopoe solo tenga informacin financiera
de menos de un ejercicio completo? Tiene alguna trascendencia que la sociedad no haya
obtenido beneficios en el ltimo ejercicio? Para solucionar ambas cosas Qu informacin
financiera incluira en el folleto informativo? Examine los folletos de Rovi (p. 28 y apdo.
20) y Vueling (p.4 y apdo. 13), el Reglamento 809/2004 en su artculo 2 (10) y su Anexo I,
13, y el Reglamento (CE) n 211/2007.
Como consecuencia de ser una sociedad de nueva creacin, y debido a los riesgos que conlleva
la incertidumbre sobre el resultado financiero que arroje la Sociedad, los inversores se vern
condicionados e incluso reprimidos, a la hora de invertir en la misma, pues estas son las
implicaciones que se derivan de que Cooper Hoopoe S.A solo tenga informacin financiera de
menos de un ejercicio completo.
Esto fundamentalmente afectar a que en el folleto no se podr realizar una previsin o

estimacin de beneficios y, por tanto, seguir existiendo un plus de riesgo en invertir en esta
236
empresa, ya que Cooper Hooper S.A no presenta una confianza o unas garantas que puedan
atraer a los inversores.
Pues incluso se nos veda la posibilidad enunciada segn el Reglamento 809/2004 en su Anexo I,
13, que nos transmite que si un emisor opta por incluir en el folleto una previsin o estimacin
de beneficios, deber prepararse sobre una base comparable con la informacin financiera
histrica.
Informacin que en nuestro caso no tiene Cooper Hoopoe al ser una sociedad de nueva creacin.
Como resultado, la sociedad Cooper Hoopoe S.A no puede cumplir con total eficacia el artculo
5 de la Directiva 2003/71/CE (o art. 27 de la Ley de Mercado de Valores), el cual establece que
en el folleto se contendr toda la informacin que sea necesaria para que los inversores puedan
hacer una evaluacin, conteniendo de tal modo la suficiente informacin, de los activos y
pasivos, la situacin financiera, beneficios y prdidas, as como las perspectivas del emisor y de
todo garante. Adems, este artculo establece que dicha informacin se presentar en forma
fcilmente analizable y comprensible.
En resumen, esta sociedad (Cooper Hoopoe) dispone de un historial financiero complejo

sumado al hecho de que Cooper Hoopoe (no como tal, sino como antecedente) no obtuvo
beneficios en el ltimo ejercicio, un aliciente ms para la desconfianza de los inversores. Por
tanto, en nuestra opinin vemos muy complicada la salida a bolsa de esta sociedad.
Sin embargo, aunque parezca complicada esta salida a bolsa por parte de la sociedad Cooper
Hoppoe S.A, existen mecanismos para estos casos en los que el emisor posee un historial
financiero complejo.
Pues bien, el Reglamento (CE) n 211/2007 dice que cuando un emisor posea un historial
financiero complejo, la informacin financiera histrica correspondiente a dicho emisor puede
no abarcar el conjunto de su actividad, la cual quedar cubierta, en cambio, por la informacin
financiera elaborada por otra entidad. Como ya hemos dicho antes, en nuestro caso Cooper
Hoopoe S.A tiene ese historial financiero complejo debido a su constitucin como entidad
jurdicamente independiente a raz de la escisin de una empresa existente.
De ah que con el fin de solucionar los problemas que se derivan de esta salida a bolsa, por
nuestra parte le asesoraramos a Don Ataulfo Abubilla para que, con el fin de dar pleno efecto al
artculo 5 de la Directiva 2003/71/CE, no separe la informacin financiera de la sociedad Finca
Abubilla S.L., quedando as asociado el historial financiero de esta sociedad con la sociedad de
nueva creacin (Cooper Hoopoe S.A). Y es debido a esto mismo, a que Cooper Hoopoe es una
sociedad de nueva creacin la cual nace a raz de la escisin de Finca Abubilla, por la que
consideramos que debe incluirse en el folleto la informacin relativa a Finca Abubilla. As, los
inversores observarn que Cooper Hoopoe lleva ya varios aos dedicndose a la fabricacin,
venta y distribucin de utensilios de cobre para el campo, llegando a ser en slo 2 aos lderes
en Europa..
3) En materia de precio de mercado Es suficiente el importe total de los valores de los

cuales se solicita la admisin a cotizacin?
Los valores que se van a sacar a bolsa, suponen slo el 40% del capital social, mientras que la
normativa especfica exige, para que una sociedad sea admitida a negociacin, que en el caso
de que emita acciones tiene que tener un nmero mnimo de 6.000.000 .
237
Por tanto, si quiere ser admitida a negociacin, tiene que ampliar el capital social a travs de un
acuerdo de ampliacin de capital por medio de la Junta General, debiendo entonces suprimir o
renunciar al derecho de suscripcin preferente con el fin de aperturizar la participacin en la
ampliacin de terceros.
4) Recomendara a la familia que actuase de manera concertada y suscribiese el

correspondiente pacto parasocial? Qu ventajas e inconvenientes tendra? Qu
consecuencias tendra la suscripcin del pacto parasocial por los socios pertenecientes a la
familia? Qu elementos adicionales habra que tener en cuenta al ser la sociedad
cotizada? (ver, por ejemplo, folletos de Realia y Almirall, y artculos de la LSC y del RD
OPAs)
En este sentido, recomendaramos a la familia que actuase de manera concertada, suscribiendo

un pacto parasocial, pues sta se sita como accionistas mayoritarios de la Sociedad Matriz
(sociedad no cotizada).
En este sentido, la firma de los pactos parasociales es conveniente para facilitar el desarrollo y
la actuacin comn, pues aunque dicho pacto regular las relaciones en la Matriz, pues es entre
sus socios donde desplegarn los efectos, lo cierto es que la familia ostenta el 60% del
accionariado de la Sociedad filial; lo que dar lugar a que este pacto se considere por extensin
perteneciente a la S.A.C dando lugar entonces al deber de comunicacin e inscripcin.
5) Hay algn problema en que Finca Abubilla sea cliente de Cooper Hoopoe? Qu
consecuencias tendra en materia de la informacin incluida en el folleto? (ver folletos de
Realia, Almirall, Rovi o Vueling, especialmente apdos. 19)
6) Puede indicar algunas de las principales obligaciones de Cooper Hoopoe, sus
accionistas y sus administradores una vez coticen sus acciones en las Bolsas? Qu
consecuencias se derivaran si la informacin contenida fuese falsa?
En principio, no hay ningn problema en que Finca Abubilla sea cliente de Cooper Hoopoe. Eso
s, en base al Anexo I de la ya citada Directiva 2003/71/CE se debe plasmar en los Folletos las
llamadas operaciones de partes vinculadas.
Lo nico que supone este hecho, es que esta operacin entre la Sociedad Matriz y la filial se
realice a precio de mercado (obligacin fiscal). Y por lo que respecta como ya hemos dicho al
folleto informativo, existe una obligacin de manifestacin e el mismo.
Por otro lado, una vez que cotice la Sociedad filial, la misma, y en este sentido sus
administradores tienen las ya estudiadas obligaciones de informacin financiera, con el rgimen
de responsabilidad que ya sabemos, pues todas estas informaciones llevan parejas una
declaracin de responsabilidad de los administradores; en el sentido de un compromiso de
reflejo de imagen fiel (responsabilidad que se da de manera diferente en la elaboracin de los
folletos informativos, pues en la elaboracin de los mismos intervienen entes como el banco
director, intervienen los garantes de la emisin si los hay, los auditores, etc.).
7) D. Ataulfo teme el riesgo de directivos y trabajadores chismosos en su empresa que

puedan revelar aspectos de la operacin en cada uno de sus estadios. Tienen algn tipo de
238
obligacin los directivos y trabajadores? Y D. Ataulfo o la sociedad emisora una vez se

han filtrado las noticias? Y los bancos de inversin que participan en la operacin?.
Como ya sabemos, los directivos y trabajadores tienen el deber de guardar secreto, debiendo la
sociedad emisora de establecer un Reglamento de Conducta que debe ser firmado y aceptado
por directivos y empleados, obligando a un deber de confidencialidad y secreto.
Por su parte, si aun as se ha producido una filtracin, la sociedad emisora, es decir sus
administradores, tienen el deber de comunicar el hecho relevante en su pgina web y a la
CNMV.
BLOQUE III. EJERCICIO DE RECAPITULACIN
1. Ampliacin de capital y supresin del derecho de suscripcin preferente. Qu

conflictos subyacentes se plantean en el supuesto de ampliacin de capital? Entre
quines? Qu principio ilustran los artculos 291-294 LSC y a qu colectivo protegen,
junto con los artculos 194, 199 y 201? A qu se deben las diferencias en los casos de
aumento de capital con cargo a reservas, aumento con cargo a aportaciones dinerarias, a
aportaciones no dinerarias, y aumento por compensacin de crditos?
En primer lugar, lo que vamos a tratar de proteger es el inters de los acreedores y de los socios,
pues en toda ampliacin de capital, siempre habr una regla que permita efectivamente
comprobar que el importe de lo aportado est correspondido efectivamente con un patrimonio
real.
Dependiendo de la forma de realizarse el aumento de capital, la forma de garanta de la

correspondencia se realiza de una manera u otra. Por ello, en un aumento de capital con
aportacin dineraria se pide la acreditacin por medio de certificado bancario que efectivamente
se ha ingresado la cantidad correspondiente a favor de la sociedad.
Y, en su caso, cuando la ampliacin de capital corresponde a aportaciones no dinerarias, la

garanta de la correspondencia efectiva corresponde a la valoracin de un perito, el cual ser
responsable de las divergencias entre el valor real y el valor debido.
En una compensacin de crdito, la garanta la otorga el auditor de la sociedad, pues es l el que

debe hacer constar la existencia de esos crditos compensables, es decir, que se encuentran en el
balance, son reales y exigibles.
Es decir que siempre hay reglas que tienden a preservar la correspondencia patrimonial, por
ejemplo en este caso.
239
Pero tambin existen otras que tienden a proteger a los socios interviniendo en materia de
imposicin de nuevas obligaciones (rgimen de quorums) o en el llamado efecto dilucin que
a priori, supone una alteracin en el peso efectivo que un accionista tiene en el seno de un
ente societario y que revierte en situaciones que pasan por alterar el derecho de voto o incluso
variar la percepcin en trminos cuantitativos del dividendo.
A qu responde el supuesto de capital autorizado, art. 297 LSC?
El art. 296 LSC nos dice que el aumento del capital social habr de acordarse por la Junta
general con los requisitos establecidos para la modificacin de los estatutos sociales (con el
rgimen de mayoras expuesto en el art. 199 LSC para las S.R.L y el art. 194 y 201 S.A), y
previendo en su caso el rgimen especfico para el aumento del valor nominal de las acciones o
participaciones, pues requerir el consentimiento de todos los socios .
Pues bien, lo anterior es salvado por la figura del Capital autorizado en la S.A (no as en las
S.R.L ya que esta institucin no existe), que consiste en que la Junta delegue en los
administradores la potestad de acordar el aumento de capital social en su caso (pues lo normal
es que la Junta sea quien la acuerde y solo se delegue en los administradores la ejecucin de
algunos extremos del acuerdo ya tomado art. 297 LSC) disponiendo de 5 aos para hacer uso
de esta delegacin y siempre en base a aportaciones dinerarias.
Tambin se delega la potestad para realizar la escritura de aumento de capital, y por

consiguiente la modificacin de los estatutos en lo concerniente a la cifra de capital social.; con
la consiguiente inscripcin.
Por todo ello, se delega la propia facultad de acordar el aumento, as como ejecutarlo.
La justificacin de esta medida se encuentra en el propio inters social, pues son los
administradores los que debern elegir el momento ms adecuado.
Qu medidas existen para evitar el abuso en la supresin del derecho de suscripcin

preferente? Qu especialidades existen a este respecto en las sociedades cotizadas?
En primer lugar, conviene distinguir las exclusiones al derecho de suscripcin preferente. En

este sentido, el art. 304 LSC nos dice que;
- Cada socio tendr derecho a asumir un nmero de participaciones sociales o de suscribir un

nmero de acciones proporcional al valor nominal de las que posea. Por lo que existir
exclusin por encima de las acciones suscritas.
- No habr lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la

absorcin de otra sociedad o de todo o parte del patrimonio escindido de otra sociedad o a la
conversin de obligaciones en acciones.
240
- Con independencia de estos casos, la Junta general puede acordar la supresin de este
derecho (art. 308 LSC) en los casos en los que el inters social as lo requiera; previo informe
justificativo de la propuesta de supresin de este derecho.
Por lo tanto, en cuanto que la nica forma de supresin convencional de este derecho es el
acuerdo en Junta, las garantas han de darse nicamente a estos efectos y pasan por ser las que
se recogen en el art. 308 LSC: a) que los administradores elaboren un informe; b) que en la
convocatoria de la junta se hayan hecho constar la propuesta de supresin del derecho de
preferencia y c) que el valor nominal de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones,
ms, en su caso, el importe de la prima, se corresponda con el valor real atribuido a las
participaciones en el informe de los administradores o del auditor.
La diferencia respecto a las sociedades cotizadas estriba en que, si bien para las no cotizadas el
valor nominal de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones, ms, en su caso, el
importe de la prima, se ha de corresponder con el valor real atribuido a las mismas, en las
sociedades cotizadas, la Junta General podr acordar la emisin de nuevas acciones a cualquier
precio, siempre que sea superior al valor neto patrimonial de stas que resulte del informe del
auditor, pudiendo la junta limitarse a establecer el procedimiento para su determinacin.
2. Folleto informativo, transparencia, responsabilidad, abuso de informacin

privilegiada. Cul es el objetivo de las normas sobre informacin en el mercado, a quin
protegen, y quin puede ser responsable?
El objetivo de las normas sobre informacin en el Mercado es tratar de facilitar a los inversores
(futuros suscriptores de acciones u otros valores emitidos por una sociedad de este tipo) una
informacin sobre el emisor y sobre los valores ofrecidos, de tal manera que permita adoptar
con conocimiento suficiente sus decisiones sobre inversin o desinversin.
Por lo tanto, las obligaciones de informacin se van a referir, tanto al momento previo de la
emisin y admisin a negociacin, como posteriormente, durante toda la vida de la emisin de
los valores (posteriormente a la suscripcin).
Estas obligaciones de informacin o transparencia se refieren a:
- La necesidad de elaborar un folleto informativo.
- Obligacin de facilitar, hacer pblica y auditar la informacin financiera sobre la marcha de la

sociedad.
- Obligacin de facilitar informacin sobre participaciones significativas (comunicacin sobre

participaciones significativas).
- Informacin sobre autocartera.
- Deber genrico de informacin del art. 35 bis 2) LMV.
- Informacin relevante.
241
El rgimen de responsabilidad recae sobre el emisor de acciones admitidas a negociacin en un

mercado secundario oficial o en otro mercado regulado, y en su caso los administradores; el art.
28 L.M.V establecer el rgimen de responsabilidad en atencin al folleto informativo.
Existen diferencias entre el rgimen de responsabilidad de los emisores y la

responsabilidad de los terceros independientes, como los auditores?
Segn el art. 22 del R.D Legislativo 1/2011 de 1 de julio, la accin para exigir la
responsabilidad contractual del auditor de cuentas y de la sociedad de auditora prescribir a los
cuatro aos a contar desde la fecha del informe de auditora, mientras que para los otros, el
plazo de prescripcin es de 3 aos.
Pero la principal nota diferenciadora es el carcter ilimitado de la responsabilidad de los terceros

independientes, frente al carcter limitado de los que actan junto con ellos y los cuales puede
intervenir de manera directa e igualitaria en la causacin del dao.
Cmo limitan los tribunales espaoles la responsabilidad de estos ltimos?
En base a una delimitacin proporcional de la responsabilidad. Es decir, basndose en el dao

emergente que se ha causado con la actuacin de los auditores respecto del tercero, aislando de
esta manera un dao proporcional en concurrencia con otros causantes del mismo.
De esta manera, la responsabilidad se exige de manera directa al dao causado (no una
responsabilidad civil ilimitada) y atendiendo a la negligencia en el buen hacer, sabiendo que se
trata de un profesional cualificado.
3. Mercado de capitales e instrumentos financieros. En qu consiste el rgimen de

anotaciones en cuenta?
Respecto a las acciones, hemos estudiado que aquellas que forman parte de las S.A pueden ser
representadas a) por medio de valores o b) por medio de anotaciones en cuenta.
Respecto a las anotaciones en cuenta, supone la no representacin fsica de la accin, sino la

inscripcin en un registro contable; desmaterializando pues los ttulos valores (ya que
inicialmente todos los valores nobiliarios se representaban por medio de documentos fsicos,
que el comprador custodiaba por si mismo o los dejaba en custodia y gestin al banco mediante
un contrato de custodia y administracin de valores depositados; lo que llegaba a suponer
unos costes de gestin para la entidad sumamente elevados. Posteriormente se inmovilizaron
242
todos estos ttulos en una entidad nica, por lo que dejaron de circular los mismos y quedando
entonces constituido el antecedente de la anotacin en cuenta para su posterior
desmaterializacin o supresin total del documento fsico).
La sociedad es libre para elegir la forma de representacin siempre y cuando as quede

reflejado en los estatutos y salvo que se trate de Sociedades Cotizadas (S. A. Cotizadas), pues en
este caso ha de ser representadas por anotaciones en cuenta obligatoriamente.
Siguiendo con los valores representados por anotaciones en cuenta, la LSC nos dice que los
mismos tendrn la consideracin de valores mobiliarios en los cuales no se distinguen entre
nominativos y al portador (pues no hay ttulo o fsico).; no obstante si por ejemplo tiene que ser
nominativa porque lleva prestaciones accesorias ha de registrarse tal condicin.
La Sociedad para poder representar las acciones por medio de anotaciones en cuenta, tiene que
realizar un documento en el que especifique los valores sometidos a esta forma de
representacin (dndose la regulacin de la misma en la LMV; arts. 5 a 12 LMV y en el R.D
La representacin de valores por medio de anotaciones en cuenta requerir la elaboracin por la

entidad emisora de un documento, cuya elevacin a escritura pblica ser potestativa, en el que
constar la informacin necesaria para la identificacin de los valores integrados en la emisin.
La entidad emisora deber depositar una copia del documento ante la entidad encargada del
registro contable y ante la Comisin Nacional del Mercado de Valores. Cuando se trate de
valores admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial, deber depositarse tambin
una copia ante su organismo rector.
La entidad emisora y la encargada del registro contable habrn de tener en todo momento a
disposicin de los titulares y del pblico interesado en general una copia del referido
documento.
El documento referido en el prrafo primero ser sustituido por:
El folleto informativo, siempre que el emisor est obligado a aportarlo para su

aprobacin y registro por la Comisin Nacional del Mercado de Valores, de acuerdo con lo
dispuesto en esta Ley.
La publicacin de las caractersticas de la emisin en el boletn oficial correspondiente,

en el caso de las emisiones de deuda del Estado o de las comunidades autnomas, as como en
aquellos otros supuestos en que se halle establecido.
243
Tampoco ser precisa la elaboracin de dicho documento para los instrumentos financieros que
se negocien en mercados secundarios oficiales de futuros y opciones y en los dems supuestos,
y con las condiciones que reglamentariamente se sealen.
Donde queda registrada la titularidad? Cmo se ejercitan los derechos?
Los valores representados por medio de anotaciones en cuenta se constituirn como tales en
virtud de su inscripcin en el correspondiente registro contable. La llevanza del registro
contable de los valores representados por medio de anotaciones en cuenta correspondientes a
una emisin ser atribuida a una nica entidad. Es decir que solo hay una entidad encargada de
la llevanza del registro de una misma emisin.
La gestin del registro es diferente segn los valores de la S.A representados sean cotizados o
no (art. 7 LMV).
Pues si son valores cotizados, las encargadas de llevar el Registro son las entidades establecidas
en la ley (sistema de doble escaln):
- Sociedad de Sistemas; Acta como registro central llevando el registro global.
- Entidades autorizadas adheridas (Bancos o Sociedades participantes) llevan el registro de

detalle.
Si por el contrario no se tratan de valores cotizados el sistema es mucho ms sencillo pues no

existe sistema de doble escaln, pudiendo ser cualquier sociedad elegida la encargada del
registro (Sociedad de Valores, Entidad de crdito, etc).
La persona que aparezca legitimada en los asientos del registro contable se presumir titular
legtimo y, en consecuencia, podr exigir de la entidad emisora que realice en su favor las
prestaciones a que d derecho el valor representado por medio de anotaciones en cuenta.
La legitimacin para la transmisin y para el ejercicio de los derechos derivados de los valores
representados por medio de anotaciones en cuenta podr acreditarse mediante la exhibicin de
certificados que sern oportunamente expedidos por las entidades encargadas de los registros
contables, de conformidad con sus propios asientos.
Dichos certificados no conferirn ms derechos que los relativos a la legitimacin. Sern nulos
los actos de disposicin que tengan por objeto los certificados.
244
No podr expedirse, para los mismos valores y para el ejercicio de los mismos derechos, ms de
un certificado.
La transmisin de los valores representados por medio de anotaciones en cuenta tendr lugar por
transferencia contable. La inscripcin de la transmisin a favor del adquirente producir los
mismos efectos que la tradicin de los ttulos.
La transmisin ser oponible a terceros desde el momento en que se haya practicado la

inscripcin.
El tercero que adquiera a ttulo oneroso valores representados por medio de anotaciones en
cuenta de persona que, segn los asientos del registro contable, aparezca legitimada para
transmitirlos no estar sujeto a reivindicacin, a no ser que en el momento de la adquisicin
haya obrado de mala fe o con culpa grave.
La entidad emisora slo podr oponer, frente al adquirente de buena fe de valores representados
por medio de anotaciones en cuenta, las excepciones que se desprendan de la inscripcin en
relacin con el documento previsto en el artculo 6 y las que hubiese podido esgrimir en el caso
de que los valores hubiesen estado representados por medio de ttulos.
Qu ocurrira si la entidad encargada del registro entrara en concurso?
Esto viene regulado en el art. 12 bis LMV donde se establece la posibilidad en su apartado 1
de que los titulares de valores anotados en dichos registros, trasladen los ttulos anotados a otra
entidad que no se encuentre incursa en ninguna causa que altere su normal funcionamiento.
Por su parte, el Juez del concurso y los rganos de la administracin concursal velarn por los
derechos que deriven de operaciones en curso de liquidacin en el momento en que se declare el
concurso de una entidad encargada de la llevanza del registro de valores representados mediante
anotaciones en cuenta atendiendo para ello a las reglas del correspondiente sistema de
compensacin, liquidacin y registro.
Qu es un valor hbrido?
Con el fin de obtener financiacin adicional distinta de las obligaciones tpicas, son valores que
suponen una mezcla entre obligaciones y acciones que dan un mayor atractivo al inversor (a
cambio de perder una serie de derechos) y a la sociedad (pues esa prdida de derechos supone
una mayor capacidad de gestin).
Son valores mobiliarios atpicos que se apartan de los valores regulados y que renen
caractersticas mixtas de varios tipos de valores.
245
Estos valores atpicos, se denominan hbridos financieros pues, en cuanto que aunque parten
de las acciones y de las obligaciones (recogiendo caractersticas de ambos), sin embargo tienen
caractersticas propias de la categora opuesta.
Entonces se produce una desconexin entre la finalidad econmica y la vestidura jurdica del
valor; los emisores cuando emiten estos productos buscan que reflejen para el suscriptor las
caractersticas tpicas, pero que estos suscriptores no sean conflictivos, es decir, no puedan
influir por ejemplo en la toma de decisiones, optimizando la gestin financiera de la empresa.
Los inversores sin embargo buscan una rentabilidad mayor, renunciado con ello a unos derechos
e incluso sometindose a un riesgo de impago aceptando condiciones de rembolso con riesgo de
prdida.
Por esta razn, estos valores hbridos recogen caractersticas propias de acciones y de
obligaciones.
Se clasifican en 3 tipos:
- Hbridos de capital: Constituido por;
Las acciones sin voto.
Tambin tenemos las acciones rescatables.
Tambin se configuran como hbridos de capital las acciones con inters (aunque
realmente son acciones con dividendo asegurado).
Por ltimo, las participaciones preferentes, que son un instrumento que sirven para
formar los fondos propios de las sociedades emisoras (especialmente las Entidades de Crdito),
dentro de los requerimientos del Banco de Espaa.
- Hbridos de deuda: En este caso tambin tenemos otros valores mobiliarios atpicos,
basados en las obligaciones, pero con una configuracin especial en los derechos y
obligaciones;
Obligaciones perpetuas/propias o impropias.
Obligaciones participativas.
Obligaciones subordinadas.
246
- Warrants: Antiguamente eran resguardos de almacenes generales de depsito. Era un

ttulo/valor de tradicin que representaba la mercanca depositada en un almacn y que permita
la transmisin de la mercanca depositada; a travs de la transmisin del Warrant que la
representaba. Por lo que con la transmisin del ttulo/valor se transmita la mercanca depositada
en el almacn.
Hoy en da con este trmino nos vamos a referir a un hbrido financiero (trmino totalmente
diferente), que no da derecho a comprar o vender un activo subyacente, sino a recibir una
liquidacin por la diferencia de precios (entre el precio de adquisicin y precio de venta final del
valor en bolsa de un activo sin que se produzca la venta propia del activo).
Warrant de compra: Representan derechos de compra de ese activo subyacente.
Warrant de venta: Representan derechos de venta de ese activo subyacente.
Qu caractersticas distinguen bsicamente las acciones y los ttulos de deuda?
Las obligaciones (tomadas como ejemplo de ttulos de deuda para el caso concreto) son un
medio de financiacin externa que solo pueden emitirse por las S.A o S.C.A (las sociedades que
pueden acudir a los Mercados de Capital. Por ello, el art. 402 LSC estable una prohibicin para
las S.R.L, as como para el resto por la D.A Cuarta).
Por medio de esa emisin de obligaciones, los suscriptores entregan nuevos capitales a la
sociedad pero en concepto de prstamo (por ello la Sociedad recibe un prstamo pero contrae
una deuda con los obligacionistas por ese concepto) con la obligacin de hacer frente al pago de
intereses peridicos como retribucin del capital y tambin la obligacin de amortizar las
obligaciones (devolver el principal de ese prstamo), mientras, la accin es una parte alcuota
integrante del capital social a la cual le corresponde la titularidad, en concepto de propiedad, de
los activos de la empresa en la proporcin asumida por la misma respecto a su valor nominal.
4. Mercados e intermediarios financieros. A raz de la Directiva 2004/39/CE (MIFID) y de

su incorporacin al Derecho espaol, se ha establecido junto a la negociacin de valores en
los mercados regulados, la posibilidad de negociacin en otro tipo de plataformas
Cules?
En primer lugar, debemos decir que la citada Directiva, conforma el ncleo esencial
(posteriormente desarrollado a nivel europeo) condiciona de manera esencial la operatividad de
todos los sujetos legitimados para actuar en los Mercados de Valores, incidiendo de manera
247
sobresaliente sobre las Empresas de Servicios de Inversin (tambin conocidas como ESIs) en
el plano ms prctico posible, es decir, como se relacionan las mismas con sus clientes.
Entrando de lleno en las futuras plataformas de cotizacin de valores, la Directiva MIFID prev
la aparicin de nuevos centros de negociacin que habrn de coexistir con los actuales mercados
regulados. Por ello, se yerguen como plataformas complementarias los Sistemas Multilaterales
de Negociacin (SMN) y los Internalizadores Sistemticos (IS).
Qu es un internalizador sistemtico?
En lo que respecta a los Internalizadores Sistemticos (IS), son entidades que, bajo la forma de
EC o ESIs, ejecutan las rdenes de sus clientes sobre acciones cotizadas y siempre de manera
autnoma; es decir, al margen de la regulacin de un mercado oficial o de una plataforma actual
de negociacin, pero siempre teniendo en cuenta que dicha ejecucin ha de desarrollarse de
manera sistemtica, organizada y legtima.
Es decir, esto se refleja en la operativa que sigue una gran entidad, pues por ejemplo el Banco
Santander tiene una serie de clientes que poseen valores, dando rdenes de compra y de venta
sobre los mismos (por ejemplo dos clientes de esta entidad deciden uno vender y el otro
comprar acciones de telefnica).
Con el Internalizador Sistemtico lo que ocurre es que, el banco mismo, sin necesidad de acudir
a la bolsa donde cotizan estas acciones, casa o ejecuta las rdenes del contrario; a quien decide
comprar, le vende las acciones del que decide vender (y viceversa) lo que se llama
aplicacin o casacin de rdenes, y esto lo hace ella misma sin necesidad de acudir a la
bolsa.
Por ello, si esto lo realiza la entidad misma de manera sistemtica, entonces tiene que cotizar
unos precios (establecer unos precios determinados para que la propia clientela los conozca),
estableciendo por ello una operativa propia de los Internalizadores Sistemticos (actuacin que
ya se daba anteriormente, pero que ahora ya queda homologada).
Pero tiene que ser una gran entidad, con una base d clientes suficientemente grande para crear
ese Mercado, sin necesidad de acudir a la bolsa en ltima instancia.
Qu normas estructurales, organizativas y de prevencin del insider trading se han

establecido a los intermediarios?
(vid. correspondiente Inside trainig o murallas chinas). Esta institucin denominada Insider
Trading, es un trmino anglosajn utilizado para hacer referencia a todas aquellas conductas
realizadas en el seno de los Mercados de Valores, destinadas a variar el cauce normal de
248
cotizacin de valores, para las cuales se haya dispuesto de un uso de informacin privilegiada
(conducta como ya sabemos sancionada en nuestro sistema legal)
Para evitar que se lleven a cabo este tipo de conductas, se han establecido una serie de
mecanismos entre los que se encuentran:
Un sistema, basado en a responsabilidad ltima de los administradores, que sirva para revisar y
adecuar las estructuras sociales de gobierno y organizacin muy prximas a las que actualmente
imperan en nuestro ordenamiento, como puedan ser las relacionadas con la gestin de conflictos
de intereses, el mantenimiento de nuevos registros, etc.
Un efectivo mecanismo que sirva para conseguir la total adecuacin del cliente al producto
(sistema de clasificacin de los mismos), as como tambin, mecanismos de refuerzo de las
normas de conducta, entre otros.
El establecimiento de un sistema de fiscalizacin que controle todas las cantidades derivadas de

los pagos efectuados o recibidos por estas entidades en el ejercicio de su actividad, con el fin de
prohibir aquellos que, no siendo realizados ni recibidos por el cliente, se consideren
innecesarios o inadecuados para la prestacin del servicio o por su naturaleza entran en conflicto
con la obligacin de la entidad de actuar en el mejor inters del cliente.
5. Qu tipos de OPAS podemos distinguir?
Las Ofertas Pblicas de Adquisicin, tambin denominadas OPA, son propiamente ofertas u
ofrecimientos realizados por un sujeto que acta en el Mercado, y que tiene como destinatarios a
los socios/accionistas de una sociedad cotizada, para que stos vendan sus acciones bajo los
trminos y condiciones de la oferta realizada.
Entre los distintos tipos de OPA, suelen distinguirse la;
1) OPA amistosa u hostil. Dependiendo de si la oferta cuenta con la aprobacin o visto bueno
de los administradores del ente societario contra la que se dirige, o por e contrario no cuenta con
ella.
2) OPA voluntaria o legal tasada. Dependiendo por su parte si es la propia regulacin vigente la
que obliga a lanzar esta Oferta Pblica de Adquisicin por le contrario es decisin nica del
oferente.
3) OPA de exclusin, competidora y de toma de control. En lo referente a las primeras, hemos

de decir que se tratan de ofertas realizadas con motivo del inminente abandono de cotizacin de
las acciones de una sociedad que hasta entonces era cotizada. Por su parte, la OPA competidora
permite renegociar otra oferta pblica lanzada contra el mismo ente social antes de la expiracin
del plazo de aceptacin de la primera, es decir, antes de que se acepte la antigua OPA, se lanza
otra con la finalidad de renegociar la actual propuesta y decantarse por la nueva OPA. Para
249
terminar, la OPA de toma de control, permite hacerse con el control efectivo de la sociedad para
que en el seno de la misma sea donde se transmita la propiedad de las acciones al que fuera
oferente.
Qu se entiende por precio equitativo?
La Directiva 2004/25/CE relativa a las ofertas pblicas de adquisicin, nos dice en el art. 5.4 lo
que debemos entender por precio equitativo siendo este, el precio ms elevado que haya
abonado por los mismos valores el oferente o personas que acten de concierto con el mismo
durante un perodo que determinarn los Estados miembros y que no podr ser inferior a seis
meses ni superior a doce, antes de la oferta.
En qu consiste el deber de pasividad ante la OPA?
Como nos transmite el art. 9 de la Directiva de OPAS, implica el deber de que, durante el plazo
y en los trminos que se determinen reglamentariamente, los rganos de administracin y
direccin de la sociedad afectada o de las sociedades pertenecientes a su mismo grupo debern
obtener la autorizacin previa de la junta general antes de emprender cualquier actuacin que
pueda impedir el xito de la oferta, con excepcin de la bsqueda de otras ofertas, y en
particular antes de iniciar cualquier emisin de valores que pueda impedir que el oferente
obtenga el control de la sociedad afectada.
En consonancia, supone que los administradores de una sociedad sobre la cual recaiga un OPA,
no pueden obstaculizar el normal desenvolvimiento de sta, debiendo dejar que sea el propio
ente societario, amparado en la decisin del comn de los socios, el que decida si acepta o no
seguir adelante con la oferta a ellos realizada.
Y la llamada regla de neutralizacin?
La regla de neutralizacin aparece recogida de manera esencial en el art. 11 de la ya citada

Directiva, e implica durante el plazo de aceptacin de la oferta, no podr aplicarse al oferente
ninguna de las restricciones a la transmisibilidad de valores y a los derechos de voto previstas
en acuerdos contractuales entre la sociedad afectada y titulares de valores en esta sociedad o en
acuerdos contractuales entre titulares de valores de la sociedad afectada celebrados tras la
adopcin de la presente Directiva, as como en el segundo de los casos, previstas en los
estatutos de la sociedad afectada.
Etas medidas suponen favorecer la libre toma de decisiones en el seno de la sociedad, pues no
va a quedar condicionada la voluntad de la misma a restricciones que pudieran ser impeditivas
de la futura aceptacin de la oferta.
250
Cul es el problema que tratan de solucionar las reglas sobre derecho de venta forzosa o
squeeze out, y de compra forzosa o sell out? En qu consisten?
Es lgico que, el sujeto que realiza una OPA quiera poseer la titularidad del total de las acciones
siempre y cuando la misma vaya dirigida a la totalidad del colectivo societario.
Por ello, la Directiva en su art. 16 (en relacin con la LMV) nos dice que siempre y cuando, el
resultado de realizar una OPA sea la obtencin de la titularidad de un 90% o ms del capital
social y siempre y cuando se obtenga la misma proporcin en lo referente a derechos de voto, se
podr exigir por parte del oferente al resto de accionistas la venta forzosa de sus acciones a un
precio equitativo.
Esta situacin rige en el sentido inverso y tratan de solventar los problemas que plantea la
adquisicin por un tercero de la sociedad, implicando con ello una nueva figura decisiva en la
toma de control del ente que sin duda dispondr de la sociedad a placer. Se trata por tanto de
minimizar el dao producido por la OPA tanto a los reticentes, como al oferente, pues en ambos
casos supone afectar el 100% de las acciones a la misma cuando la venta de las acciones de la
sociedad afectada es algo necesario para preservar el elemento societario y no para
desmembrarlo mantenindose la parte mayoritaria como motor (oferente) y la parte reticente
como deriva o incluso lastre.
6. Modificaciones estructurales. Cules son los efectos de la transformacin?
Para responder a esta pregunta, indudablemente tendremos que acudir a la Ley 3/2009, de 3 de
abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, pues como nos dice en
concreto su art. 3, en virtud de la transformacin una sociedad adopta un tipo social distinto,
conservando su personalidad jurdica.
Ello implica recalar en la nocin de sociedad como ente con personalidad jurdica, es decir,
como centro de imputacin (por s mismo) de derechos y de obligaciones, consiguiendo con ello
que se mantenga el total de relaciones acumuladas (por ejemplo, derechos de cobro contra
terceros), pues aunque el tipo societario vare no estamos hablando en ningn momento de
disolucin lo cual si dara como consecuencia el trmino de la personalidad jurdica.
Por ello, tiene todo el sentido que con la transformacin del tipo societario, lo que se haya de
cambiar son simplemente las notas caractersticas que han marcado un determinado tipo hasta la
transformacin, en pro del nuevo tipo societario adquirido, como por ejemplo, llevar a cabo la
amortizacin de valores cuando la transicin se haga a una sociedad no cotizada, que se cambie
el rgimen de responsabilidad si se pasa de una sociedad personalista a una capitalista, etc.
251
Por qu existe derecho de separacin de socios, pero no derecho de oposicin de

acreedores en la transformacin?
Esta pregunta es consecuencia directa de asumir la afirmacin que hemos enunciado antes y que
se abre con el art. 3 de la ya citada ley; () conservando su personalidad jurdica.
Es decir, ya sabemos que aun dndose la transformacin, la sociedad va a continuar siendo

acreedora y deudora pues en lo referente a su situacin jurdica nada ha de cambiar. Con
ello, no tiene sentido dar la posibilidad de oposicin a los acreedores en la transformacin
social, pues los mismos no tienen que verse para nada afectados ya que su situacin con
respecto al ente transformado permanece invariable, es decir, la relacin en virtud de la cual es
acreedor de la sociedad persiste inalterable en toda su dimensin.
Pero en lo referente a los socios, esto es totalmente diferente, pues precisamente pudieron
adoptar en su momento la condicin de socios atendiendo a un tipo societrio concreto que les
resultaba ventajoso. Por lo que con la transformacin del tipo, pueden no encontrar motivo para
mantenerse como parte integrante de la sociedad, por lo que en este caso se comprende
fcilmente el derecho de separacin de los mismos cuando es la voluntad social (recordemos
que la transformacin se realiza por acuerdo del resto de socios) la que decide esta transicin.
Qu tipo de problemas se plantean en las fusiones?
A parte de la extrema complejidad que subyace del proceso, el cual requiere la consecucin de
una serie de fases de evidente importancia que desarrollan un tipo de responsabilidad
subyacente de carcter grave tanto para administradores como para expertos.
A la complejidad del proyecto y de las sucesivas fases, se plantean tambin problemas en torno
a la propia estructura resultante, a la posible obsolescencia tcnica o dinmica, pero sobre todo
el mayor problema que se plantea responde a la duplicidad de puestos, pues es obvio que con la
fusin de distintos entes sociales se creen por partida doble rganos que ya estaban existentes en
cada una de las sociedades por separados, debiendo considerar el problema humano como un
punto destacable de la problemtica en torno a las fusiones.
Qu problemas especficos plantea la fusin apalancada? A este respecto, el cumplimiento

de los requisitos de informacin previstos en la Ley de Modificaciones Estructurales
excluye la aplicacin de las disposiciones sobre asistencia financiera?
El problema que supone una fusin apalancada es que raya la consideracin de lo que
conocemos como asistencia financiera punto de choque en nuestro ordenamiento pues es una
conducta que resulta prohibida por hacer que la sociedad integrada o adquirida target u
objetivo asuma por s misma el total del coste de la operacin.
252
En lo referente a si el cumplimiento de los requisitos de informacin previstos en la Ley de

Modificaciones Estructurales excluye la aplicacin de las disposiciones sobre asistencia
financiera, debemos decir que de ninguna manera ya que se contraponen dos planos totalmente
diferenciables a) por un lado el econmico y b) por otro lado el jurdico. Es decir, que se adece
la fusin a la previsin de ciertos requisitos de informacin y publicidad nada tiene que ver para
que se aprecie en su caso asistencia financiera, ya que el resultado a efectos jurdicos es el que
importa, pues que se haya informado de la actuacin no es bice para que el juez aprecie en su
caso que se haya incurrido en asistencia financiera al asumir los riesgos de la operacin la
sociedad target.
253
254

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Apuntes D.

Sociedades y Mercados de Valores

CLASE REDUCIDA (14/09/2012).

El Derecho pues, se centra en la regulacin normativa para la convivencia de las personas en la

Hablamos de personas fsicas o naturales = individuo; y hablamos de personas jurdicas =

Las consecuencias de hablar de personas jurdicas se centran en la posibilidad de ser sujeto de

En trminos jurdicos, hablamos de capacidad jurdica (aptitud para tener la capacidad de

CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS:

1 clasificacin.- Personas jurdicas de base personal y base patrimonial.

- Asociacin= existe un sustrato personal, renen a una pluralidad de individuos.

- Fundacin= existe un sustrato patrimonial como ncleo.

2 clasificacin.- Personas de inters pblico o inters particular.

- Corporacin, asociacin (sentido estricto) y fundacin= inters pblico/Art. 35.1 C.C

3 clasificacin.- Personas jurdicas de Derecho pblico y Derecho privado.

- P.J D. Pblico/ Corporaciones: Personas jurdicas de Derecho pblico. Son

- P.J D. Privado/ Personas jurdicas de inters general. Son las fundaciones y

NOTAS GENERALES COMUNES DE LA PERSONA JURDICA:

Reconocimiento de la persona jurdica: Esta personalidad jurdica se reconoce de una u otra

En otros casos el reconocimiento se hace por ley o por Decreto (corporaciones).

Al reconocerse la personalidad jurdica, tambin se reconoce la capacidad de obrar dotada por

Tienen un domicilio: Punto de referencia espacial, determinado en los estatutos, reglas de

Si no se determinase tal domicilio, el art. 41 C.C. nos da la solucin: 1) donde se halla su

Nacionalidad: Las personas jurdicas tienen una nacionalidad. La nacionalidad es importante a

Tambin, existe un rgano de representacin Y por supuesto un rgano de administracin.

Toma de decisin/ rgano competente Llevar a efecto la decisin/ rgano de representacin.

No se produce la desaparicin de la persona jurdica, sino que se abre un periodo de liquidacin,

TIPOS DE PERSONAS JURDICAS:

Se regulan por la LO 1/2002 de 22 de marzo que regula el derecho de asociacin. Solamente

rganos de administracin (Junta Directiva); gestionan la actividad diaria y la representan ante

El rgimen se consolida en el art. 34 C.E (derecho de fundacin); en la Ley 80/2002; y en la

Se constituye con la dotacin patrimonial y su constitucin en escritura pblica (actos inter

Las fundaciones se dotan de un rgano de Administracin (Patronato/patronos (personas))

4. Sociedades: Son las asociaciones de Derecho Privado e inters particular;

Sociedades Civiles y Mercantiles: La distincin se determina por la actividad, dependiendo de si

CLASE MAGISTRAL (17/09/2012)

LAS SOCIEDADES MERCANTILES:

1. Desde un punto de vista econmico existen las empresas pues el la forma ms

2. Otra razn es que gracias a las sociedades se pueden desarrollar proyectos

3. El empresario sociedad puede separar su patrimonio frente a la responsabilidad

4. Por otro lado, el empresario constituyendo una Sociedad, puede transmitir el

5. Otro motivo, es la posibilidad de especializacin, frente a la dificultad de un

6. Tambin existe un motivo fiscal, pues es ms favorable tributar por el Impuesto de

7. La posibilidad de captacin de capital en el Mercado (S.A y Sociedad Comandita por

Por tanto, la Sociedad como contrato hace referencia propiamente a un contrato de

El consentimiento se puede emitir por el socio o su representante (cualquiera que comparezca a

La causa tradicional, es el nimo de lucro (Concepcin tradicional de Sociedad).

Constitucin escritura pblica.

- Constitucin irregular: Sociedades irregulares (incluidas las Sociedades en

En la relaciones internas, el contrato de constitucin es vlido y vinculante. En la relaciones

Sociedad como ente/institucin: De la firma del contrato constitutivo de Sociedad se reconoce

- Consideracin de persona jurdica; se reconocen derechos y obligaciones adquiriendo la

- Otra consecuencia, es la autonoma patrimonial (que ser ms intensa o menos intensa

En lo referente a las fundaciones tienen un inters general y disponen de bienes comunes.

Art. 1665 del C.C.

- Concepto tradicional de Sociedad: Se trata de un contrato plurilateral, entre una o ms

- Concepto amplio de Sociedad: Se trata de un concepto de Sociedad Mercantil en el cual la

a) Sociedades Civiles: Aunque la distincin no es clara, las Sociedades Civiles tienen

- Personalismo: se toman en consideracin las cc personales.

- Animo de lucro: se busca el reparto de las ganancias.

- Existe libertad de forma en su constitucin a no ser que se aporten los

- La responsabilidad por deudas de la sociedad Civil se van a asumir por los

mancomunidad, la obligacin se entiende dividida en tantas partes como socios haya,

b) Sociedades Mercantiles: El contrato de sociedad se regir por el Cdigo de Comercio

- En segundo lugar, el ente surgido ser clasificado como empresario