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CONTRATOS
Las partes pueden disponer libremente --> Autonoma de la voluntad.
En la legislacin de fuente interna no hay norma que autorice ni la autonoma conflictual ni la material.
El Art 1197 c.c autoriza a la autonoma de la voluntad en los contratos de caracter privado, NO a los contratos
de DIPr.
Autonoma conflictual: las partes pueden, ejerciendo la autonoma conflictual, elegir el D aplicable al
contrato.
Siguen el mtodo de la eleccin elaborando la NC individual que seleccionar el D aplicable. Mediante la
eleccin excluyen la aplicacin del D que las NC del juez indican como aplicable al contrato. Pero las NC,
susceptibles de exclusin por las partes, resultan dispositivas y subsidian la determinacin del D competente
cuando las partes omiten convenir en dicha eleccin.
Las partes pueden desplazar ntegramente las NC del D privado elegido por el legislador en sus NC, incluso
las normas coactivas del sistema. Sin embargo habr alguna limitacin.
La eleccin:
La eleccin impone atenerse al D elegido tal cual es, sin modificar sus normas coactivas. Elige el D como un
todo.
La eleccin del D aplicable puede ser expresa o tcita. No es suficiente una eleccin hipottica, se debe tratar
de una eleccin real, de modo que los jueces no pueden sustituir la voluntad de las partes por la suya,
atribuyendoles una eleccin que ellas no pensaron ni quisieron en realidad. La eleccin debe ser obra de las
partes, no de los jueces.
La facultad de elegir el D aplicable solo puede admitirse en contratos internacionales, es decir, en contratos
vinculados a mltiples sistemas jurdicos, y no en contratos absolutamente internos-->Contrato internacional:
si su celebracin se vincula a varios sistemas jurdicos por los domicilios de los oferentes y aceptantes, si su
ejecucin es multinacional, si sus obligaciones contractuales se dan en diversos pases --> Sinagalma: se
debe contemplar el contrato en la totalidad multinacional en que se produce el equilibrio y la reciprocidad, si
el sinagalma es multinacional, el contrato tmb lo es.
Tiempo: las partes pueden acordar en cualquier tiempo la eleccin del D aplicable, ya sea antes, al momento
de la celebracin o con posterioridad al conflicto. Pero esta eleccin requiere un nuevo pacto, contrato, entre
las partes.
TI de Montevideo: no hay norma que permita la autonoma conflictual pq Uruguay cree que en el contrato de
TP siempre hay una parte mas dbil que la otra.
Contratos de consumo: el consumidor es la parte ms dbil y no puede negociar porque es un contrato de
adhesin. Se aplica la ley de Defensa el consumidor.
Autonoma material: las partes pueden autoregularse y crear NM en clusulas del contrato.--> Las partes
pueden configurar el contenido normativo del contrato en el mbito del D privado competente, sea que este
lo fuese por eleccin de las propias partes (autonoma conflictual) o sea por eleccin de las NC legales. Las
partes pueden crear normas para aplicar al contrato que desplazaran las del D elegido.
Adems de elegir el D aplicable, pueden excluir el D privado elegido y las normas coactivas vigentes en el.
Pero tal exclusin solo puede operarse mediante la incorporacin al contrato de NM contrarias a las normas
coactivas del D privado rector del contrato. --> Utiliza el mtodo de la creacin.
Exclusin parcial: no cabe una exclusin gral de todas las normas coactivas del D privado aplicable. Se le
dice autonoma material porque el ejercicio de la facultad de excluir normas coactivas requiere la creacin
convencional de NM aplicables con prescindencia de las coactivas opuestas.
SOLO las normas coactivas pueden ser excluidas mediante la autonoma material, no ya las NP
Fundamento de la autonoma material: Porque las partes pueden excluir las normas coactivas o
imperativas del D privado aplicable?
Las partes puede excluir el D elegido por el legislador para regir el contrato, eligiendo otro (Autonoma
conflictual). Si las partes puede excluir las normas coactivas del D privado elegido por el legislador
ntegramente, eligiendo otro D privado nacional, pueden tmb excluirlas parcialmente mediante la autonoma
material.
Esta autonoma se funda en los mismos razonamientos que sustentan la autonoma conflictual, pues sus
consecuencias estn virtualmente implcitas en la facultad de elegir el D aplicable excluyendo el determinado
por las NC. Se trata del ejercicio de la autonoma secundum legem.
La autonoma de las partes no es lo justo, sino el instrumento de lo justo.
Las prohibiciones y mandatos imperativos dispuestos por los D privados para casos nacionales NO obligan a
las partes en sus contratos internacionales.
-Los ppios de orden publico del juez no pueden ser excluidos, sino que deben ser respetados por las NM
creadas por las partes.
-Las partes no pueden desplazar las NP de la lex fori del juez que resuelve, ni las NP de los E economicamente
vinculados al contrato.
Las normas de polica de DIPr del juez (lex fori) excluyen la autonoma material de las partes, stas no
pueden regular lo que est destinado a dichas normas.
Las normas de polica del derecho aplicable al contrato (lex contractus), en cambio, slo se aplicaran si las
partes no las han excluido expresamente haciendo uso de su autonoma. Si las partes pueden elegir cul
es el derecho aplicable a su contrato, pueden desplazar todo un ordenamiento y naturalmente si pueden
hacer eso tambin podran desplazar todas sus normas -incluso las normas de polica-. Quien puede lo
ms, puede lo menos. Qu quiere decir esto? Si al contrato le es aplicable el derecho argentino, ste se
aplicar incluso con sus normas de polica, salvo que las partes hubieran usado su autonoma para elegir
otro derecho distinto al argentino como aplicable al contrato.
Las normas de polica de los terceros Estados vinculados al contrato (ni lex fori ni lex contractus), estas se
aplicarn al contrato excluyendo cualquier ejercicio de autonoma de la voluntad de las partes (art 1208:
"Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no
tendrn efecto alguno."), esto ltimo, por supuesto, ser as siempre y cuando la aplicacin de dichas
normas no implique la afectacin del orden pblico del juez.
Entonces, las normas de polica (normas de polica del DIPr del juez y normas de polica de los derechos
vinculados econmicamente al contrato) excluyen la autonoma de la voluntad de las partes.
Autonoma conflictual: mediante esta las partes eligen un D aplicable a traves de un pacto. La eleccin
implica atenerse al D elegido sin poder modificar las normas coactivas. Utiliza el mtodo de la eleccin.
Autonoma material: supone la creacin de la normativa del contrato. Las partes pueden hacer prevalecer
sus clusulas contractuales frente a normas coactivas impuestas por el D privado aplicable. Utiliza el mtodo
de la creacin.
Autonoma - prrroga: las partes pueden elegir la jurisdiccin de jueces y arbitro segun las pautas delart
1 CPCyC.
Art. 1 - "La competencia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable.
Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales y por el artculo 12, inciso 4, de la Ley 48,
exceptase la competencia territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de
conformidad de partes. Si estos asuntos son de ndole internacional, la prrroga podr admitirse an a favor
de jueces extranjeros o de rbitros que acten fuera de la Repblica, salvo en los casos en que los tribunales
argentinos tienen jurisdiccin exclusiva o cuando la prrroga est prohibida por Ley."
Anlisis de los art 1205, 1209 y 1210 c.c --> La diferencia entre los mismos se halla en el tipo legal.
Art. 1.205. Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica, sern juzgados, en cuanto a su validez o
nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.
--> La ley aplicable es la ley del lugar de celebracin del contrato.
Art. 1.209. Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban ser ejecutados en el territorio
del Estado, sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por las leyes de la Repblica,
sean los contratantes nacionales o extranjeros.
Art. 1.210. Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados,
en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas en que debieron ser
cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
Goldschmidt --> Hace una distincin para explicar lo que quieren decir estos artculos. Hay 2 ptos de conexin
distintos:
1- A los contrato que tienen un contacto con el territorio argentino, ya sea porque se celebr o cumpli en la
argentina, aunque se un contacto parcial, se les aplica el D argentino. Se aplica la ley del lugar de
cumplimiento. --> Art 1209 y 1210.
2- A los contratos que no tienen contacto con el territorio argentino, porque no se cumplen ni se celebran en
la argentina, se rige por la ley del lugar de celebracin. --> Se aplica el art 1205
Que se entiende por "lugar de cumplimiento"? --> Velez da una calificacin autnoma y autrquica en los
art 1212 y 1213.
Art. 1.212. El lugar del cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado, o no lo indicare la
naturaleza de la obligacin, es aquel en que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque
despus mudare de domicilio o falleciere.
Art. 1.213. Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no
deba ser el de su cumplimiento, el domicilio actual del deudor, aunque no sea el mismo que tena en la poca
en que el contrato fue hecho, ser el lugar en que debe cumplirse.
Opinin de la CSJN acerca del lugar de cumplimiento del contrato como norma de jurisdiccin --> Ver fallo
"Holiday Inn" en el que la Corte considera que cualquier lugar de cumplimiento de las obligaciones
contractuales en Argentina justifica la apertura de jurisdiccin internacional de los jueces argentinos, a los
efectos de evitar la denegacin de justicia y asegurar a las partes el acceso a la justicia.
Puede ser tanto el lugar donde el A debi cumplir y no cumpli, o donde el Dr debi cumplir y no cumpli.
La calificacin del lugar de cumplimiento a los efectos de ver la jurisdiccin es distinta a la calificacin a los
efectos de ver el D aplicable.
-En cuanto al D aplicable debo dar una interpretacin restrictiva porque debo llegar a un solo D.
-En cuanto a la jurisdiccin no interpreto restrictivamente sino al reves, para que sean concurrentes distintos
foros para garantizar el acceso a la justicia.
JURISDICCION
Art. 1.215. En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la Repblica, aunque el deudor no
fuere domiciliado, o residiere en ella, puede, sin embargo, ser demandado ante los jueces del Estado.
Art. 1.216. Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la Repblica, y el contrato debiese cumplirse fuera
de ella, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento
del contrato, aunque el deudor no se hallase all.
--> Establecen como criterios atributivos de jurisdiccin: los jueces del domicilio de demandado y los jueces
del lugar de cumplimiento del contrato. Establecen una jurisdiccin concurrente ya que las partes pueden
elegir cualquiera de las dos.
NORMA DE POLICIA
Los E suelen interferir en el campo de los contratos mediante imperativos destinados a la defensa de intereses
nacionales o polticas eco, a la proteccin de un sistema eco de libre concurrencia, a la proteccin de la parte
mas debil del contrato, a la organizacin y eficacia de las profesiones, en el comercio exterior. --> Tales
interferencias se traducen en NP que excluyen la autonoma de las partes en las reas que regulan.
-NP del juez (lex fori): toda controversia actual o eventual debe ser examinada desde la perspectiva de un
juez nacional, desde la ptica de su lex fori que permite examinarlo bajo su DIPr.
-NP extranjeras (del pas cuyo D resulta aplicable al contrato): si las partes no las han excluido mediante
clusulas contractuales contrarias resultan aplicables, ya que las partes pueden desplazar el D aplicable
ntegramente, incluso las NP.
-NP de un tercer E: si no hay TI entre los E, estos no tienen recproca asistencia internacional dirigida a
cumplimentar los fines que persiguen. Para que se apliquen estas NP el contrato tiene que guardar una
relacin eco estrecha con el pas.
NP que excluyen el ejercicio de la autonoma de las partes: las NP del juez que resolver y las NP del E que
esta estrechamente vinculado por su funcin eco. --> producen una inflexible exclusin. Son inderogables las
NP del pas cuyo D hubiese sido aplicable segn las NC del pas.
NORMAS DE CONFLICTO
Si las partes no han elegido el D aplicable al contrato internacional, por falta de ejercicio de la autonoma
conflictual, las regulaciones del contrato estan incompletas y no disponen la solucin material de la cuestin.
--> Laguna del contrato: por ausencia o insuficiencia del ejercicio de la autonoma material en contratos
internacionales, se presenta la cuestin relativa al hallazgo de NC subsidiarias para integrar la autonoma de
las partes.
El c.c adopta criterios de calificacin flexibles respecto del pto de conexion del "Lugar de cumplimiento",
delegadno a los jueces la facultad de precisar concretamente, en cada caso, el lugar de cumplimiento
atendiendo a los criterios del art 1212 c.c. atendiendo a la nat de la obligacin.
Pero en un contrato bilateral, la reciprocidad de las prestaciones hace necesario ver cual es la prestacin
relevante para la localizacin integral del contrato a un sistema jurdico.--> En estos contratos multinacionales
hay una deslocalizacin que se debe a una vinculacin del contrato con varios lugares concurrentemente
La jurisprudencia comparada le otorga preponderancia a la calificacin del lugar de cumplimiento como el
lugar del domicilio del Dr.
--> Ver analisis de art 1205, 1209 y 1210.
CONTRATO DE TRABAJO
El D Argentino carece de fuente internacional en materia de D aplicable y jurisdiccin en relacin a los
contratos de TP. Solo hay regulacin en fuente interna. Solo hay convenios colectivos internacionales para
contrato de TP de gente de mar.
- Sector privado: trabajador en gral presta servicios para empresas multinacionales --> Muchas veces la
actividad de la empresa se mueve por encima de la regulacin del E, creando soft law. Las empresas
empiezan a dedicarse solo a lo que las distingue en el mercado y delegan las otras actividades. As gana
en calidad y baja costos y se van generando empresas en red.
- Sector pblico: gran crecimiento de las OI que tienen personas trabajando para ellos. Al ser las OI sujetos
del D internacional distintos del E surge la siguiente duda: A donde acude el trabajador para efectuar su
reclamo? A su vez, a las OI se las dota de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin igual que a los E.
- Teletrabajo: las TICS son nuevas tecnolgicas de informacin que permiten que un trabajador desde su pc
pueda prestar tareas al empleador en el extranjero. El teletrabajo puede ser nacional o internacional.
La vinculacin real y objetiva del contrato de TP con una multinacionalidad de sistemas jurdicos, torna al
contrato multinacional por sus contactos con diversos D aplicables.
Si la multinacionalidad del contrato es real, efectiva y no fraudulenta, entonces cabe tratarlo conforme a esto.
Pero si las partes aparentan la multinacionalidad, en fraude a la ley, para sustraer el caso de la aplicacin del
D nacional con el cual esta vinculado, todo lo siguiente no se aplica.
Contacto: lugar de prestacin de trabajos, domicilios del trabajador y del empleador, lugar de celebracin del
contrato, el D ms favorable al trabajador, el D que las partes eligen.
Derecho aplicable
D comparado sostiene el criterio de territorialismo, que tmb sostiene el art 3 LCT: "Esta ley regir todo lo
relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se haya celebrado
en el pas o fuera de l; en cuanto se ejecute en su territorio." --> Se aplica el D del E en donde se ejecut el
contrato de TP, si se ejecuto en la argentina se aplicar el D argentino. --> El lugar de ejecucin del contrato
(donde se prestan tareas) determina el D aplicable al contrato.
Es una norma unilateral que cabe interpretar extensivamente, por analoga, de modo que el contrato con lugar
de ejecucin en el extranjero sea regido por la ley del lugar de su ejecucin. (Art 1210 c.c)
Cual es el lugar de ejecucin del contrato? Estamos en problemas cuando el trabajador presta tareas en
distintos E.
- Prestacin de tareas en distintos E simultaneamente: hay que ver si hay un lugar principal de prestacin de
tareas y ese ser el que determinar el D aplicable.
- Si se va mudando paulatinamente de E donde presta tareas --> 2 interpretaciones:
1. Fallos: es un conflicto movil, debo ver cuando es el hecho critico. Critica: esta interpretacin va ane
contra de los D del trabajador porque el empleador es quien lo cambia de E y decide donde despedirlo
para no indemnizarlo. Da lugar al forum shopping: a que el empleador elija en que E despedirlo segn
sus conveniencias.
2. Segn la Unin Europea: hay que ver cual es el D ms importante en la relacin laboral. Ser aplicable
el D del lugar de contratacin, del lugar de celebracin del contrato de TP, cuando no pueda
determinarse cual es el lugar de principal ejecucin del contrato que decide el D aplicable.
- Fallos de la CSJN: caso de trabajador arg contratado en arg para prestar tareas exclusivamente en NY,
rige la ley de NY pq ahi esta la prestacin principal. Otro caso de un trabajador argentino trabajando en arg
y se lo traslada (ius variandi internacional) a NY por 2 aos y luego se le va renovando por muchos aos.
El empleador lo despide. Se decide aplicar el D arg porque si bien trabajaba en NY el seguan cobrando
salarios segn el D arg, mas plus de expatriado mas SAC.
Es posible la autonoma de la voluntad en el ambito del D laboral?
Autonoma conflictual: las partes pueden elegir la ley aplicable al contrato cuando este es objetivamente
internacional. En el mbito del contrato de TP es discutible, porque ser el empleador quien decidir e
impondr el D aplicable al trabajador, que es la parte ms dbil del contrato.
- Fallos: "Eiras c Techint" sostiene que la autonoma de la voluntad existe tmb en el caso de contratos de
TP destinados a cumplirse en el exterior. "Livistsanis c Allseas" dice que el ppio de la ley de la ejecucin
del contrato es aplicable si asi lo establecieron las partes o resulta determinable por la naturaleza de la
obligacin.
- D de USA; dice que le eleccin del D aplicable es igual que en los contratos de adhesin.
- Ctedra: a nivel gremial si se permite la autonoma de la vol porque estan en un plano de igualdad.
- Doctrina: permiten la autonoma con un limite --> si las partes no eligieron el D aplicable se aplica el art
3 LCT. Pero el D elegido por las partes debe brindarle, al trabajador, una tutela igual o superior que la
que le brindara el D aplicable segn el art 3 LCT. Ser necesario comparar el D elegido por las partes
y el D elegido como aplicable al caso por el art 3 LCT, y luego de ese control se determinar si resulta
aplicable el D elegido por las partes segn su autonoma de la voluntad conflictual.
Esta comparacin puede hacer por institutos (comparando cada art de cada D aplicable), o por
conglogamiento (analizo los 2 D aplicables en conjunto) y veo si brindan igual nivel de tutela al trabajador.
Autonoma material: las partes pueden regular los contratos internacionales incorporando clusulas
sustanciales o modificatorias de ciertas normas imperativas del D elegido por ellas en virtud de la autonoma
conflictual. Pero esta autonoma de la voluntad solo puede proporcionar un grado mayor y no menor de
beneficios mutuos --> Limite.
Esta autonoma permite derogar algunas NM del D aplicables y sustituirlas por otras NM que las partes crean
especialmente para el contrato.
D aplicable en ausencia de autonoma de las partes:
- Ppio de mayor proximidad o relacin mas significativa espacial y material: se podria tomar los parmetros
del TI de Montevideo que para las cosas rige la ley del lugar de su situacion, y cuando se relacionan con
algun lugar especial rige la ley del lugar donde deba producir sus efectos.
- D del lugar de trabajo: es un criterio localizador.
- D de la sede del empleador: adquiere importancia cuando el trabajador esta permanentemente trabajando
en lugares sujetos a diferentes D sin que ninguno de ellos pueda considerarse como lugar especial. Puede
ser el lugar ms conexo a la relacin laboral, depende el caso.
- D de la sede de la soc controlante del grupo multinacional: se puede aplicar la ley del lugar de la sede
matriz, sino la del lugar de la sede de la filial o la ley que rige el contrato individual (la mas razonable).
Un trabajador cuyas funciones no estan vinculadas a la direccion de la soc, de modo que su conexin con la
empresa es mnima, e intensa su relacin con el lugar de trabajo, es razonable vincularlo con la filial Pero si
son altos empleados se lo debe vincular con la sede matriz.
--> Mediante la autonoma de las partes NO se puede derogar normas de D pblico o normas imperativas de
D privado vigentes en el lugar de trabajo. Aunque sean derogadas por normas que presten mayores beneficios
para el trabajador, no podrn serlo porque estas normas tienen por fin proteger polticas mas alla del
trabajador.
Aplicacin de diversos D: los diversos aspectos del contrato pueden ser regidos por distintos D. Es dificil,
igualmente, distinguir los distintos aspectos del contrato.
Jurisdiccin internacional
Como dije anteriormente, no hay TI que regulen el contrato de TP en materia de jurisdiccin, ni normas de
jurisdiccin internacional de fuente interna --> Laguna: para sumplirlo se aplica analgicamente las normas
de jurisdiccin internas.
Opciones de jurisdicciones concurrentes: art 24 ley 18.345: "En las causas entre trabajadores y empleadores
ser competente, a eleccin del demandante, el juez del lugar del trabajo, el del lugar de celebracin del
contrato, o el del domicilio del demandado. El que no tuviere domicilio fijo, podr ser demandado en el lugar
en que se encuentre o en el de su ltima residencia. En las causas incoadas por asociaciones profesionales
por cobro de aportes, contribuciones o cuotas, ser competente el juez del domicilio del demandado." -->
Este artculo puede conducir a una autorizacin de la prrroga. Pero a su vez da lugar al forum shopping de
parte de cualquiera de las partes (del que asuma como actor), lo que coloca al trabajador en una situacin
menos ventajosa de la que tendra con un acuerdo de eleccin del tribunal competente. Igualmente hay una
tendencia internacional a tender por la asuncin de jurisdiccin de los jueces locales del lugar de trabajo.
Foros concurrentes:
Juez del lugar de prestacin de tareas
Juez del domicilio del actor
Juez del domicilio del demandado.
En ARG se ha establecedo que cuando el art 24 menciona al "actor" solo se refiere al trabajador. Solo el
trabajador tendr las opciones. Si el emplador demanda solo puede hacerlo antes los jueces del domicilio del
demandado.
Prorroga de jurisdiccin: el contrato de TP aunque suscite una controversia de ndole internacional, no puede
calificarse como de exclusivamente patrimonial, pues el trabajo es insusceptible de valoracin puramente
patrimonial. Por ende no es aplicable el art 1 CPCyC.
La doctrina sostiene la posibilidad de prorrogar con el lmite de que las partes pueden hacerlo pero la prrroga
solo la puede invocar el trabajador. El empleador solo puede demandar ante los jueces del domicilio del
trabajador, no pudiendo hacer valer la prrroga de jurisdiccin. Solamente el trabajador, al entablar la
demanda, podr hacer valer la prrroga de jurisdiccin.--> Autonoma de la voluntad con limite en la tutela de
la parte ms dbil del contrato.
El desarrollo del arbitraje comercial como mtodo de solucin de controversias es de una importancia
indiscutible. Las empresas multinacionales acuden frecuentemente al abritraje. Puede ocurrir que la
controversia se resuelva de modo efectivo sin salir de la esfera arbitral.
2- Arbitraje internacional: en los casos en que las partes tienen sede o domicilio en diferentes pases o cuando
la controversia es objetivamente internacional, es decir, presenta elementos de contacto objetivo con
diferentes sistemas jurdicos, las controversias comerciales son arbitrables.
LEY MODELO: si bien las normas arg del CPCyC son adecuadas a los aspectos internacionales del arbitraje,
la ley modelo puede ser considerada como un instrumento universalmente conocido y aceptado por la
comunidad internacional de los negocios, lo que lo hace mas confiable que cualquier normativa interna de un
E.
Cuando un arbitraje es internacional?: es internacional si las partes han convenido expresamente en
que la cuestin objeto del acuerdo de arbitraje esta relacionada de algn modo con mas de un E.
Art 1 quinto prrafo: Quedan salvaguardas las normativas imperativas de los E en virtud de las cuales
determinadas controversias no sean susceptibles de arbitraje o se puedan someter a arbitraje nicamente de
conformidad con disposiciones que no sean las de las presente ley.
Incorporacin al contrato de clusulas arbitrales: la parte contra la cual se invoca la clusula
compromisoria debe saber que la clusula se ha incorporado al contrato (art 7). Este artculo persigue
proteger a una de las partes de la aplicacin de la clusula compromisoria inhabitual en una actividad
comercial determinada, si desconoce la misma.
Coordinacin de la jurisdiccin arbitral y estatal: se ha reglamentado el ppio de coordinacin de los
procedimientos arbitrales con los judiciales. La ley modelo prev una revisin judicial a fin de evitar futuras
impugnaciones y desconocimientos del laudo que se pudiera dictar.
Derecho aplicable: el art 28 dispone que la controversia puede ser decidida sobre la base de una amplia
pluralidad metodolgica de NM, de NC y de NP o aplicacin exclusiva de la ley del E del lugar del arbitraje
o de otros E en los cuales probablemente se tendr que reconocer o ejecutar el laudo. Quedan a salvo los
ppios de orden pblico que las normas de las partes no pueden desplazar.
Reconocimiento y ejecucin del laudo: se deniega el reconocimiento y la ejecucin cuando el tribunal
arbitral hubiese invalidado la jurisdiccin exclusiva del tribunal ante el cual se pide el reconocimiento o
ejecucin.
Ley modelo en la argentina: puede disipar dudas frente a la jurisprudencia no del todo coherente.
Clasificacin del arbitraje:
Institucionalizado: organizaciones no pertenecientes a ningn E, con estatuto aplicable a la controversia
y lista de rbitros. Ej: USA tiene Sociedad Americana de Arbitraje, la Bolsa de Comercio, CCI.
Ad hoc: arbitraje hecho para el caso teniendo en cuenta las caractersticas del caso. No hay un
procedimiento establecido de antemano. Hay un problema si las partes no eligen el D aplicable.
Deciden conforme a D
Ex aequo et bono: como amigables componedores. Resuelven segn la equidad, su leal saber y entender.
Voluntario
Forzoso: la ley por alguna razn establece que determinadas controversias deben ser ventiladas ante
rbitros. Ej: FIFA, AFA.
Clusula arbitral independiente del contrato: frente a la demanda de nulidad del contrato, la clusula
arbitral subsiste porque es independiente y autnoma al contrato. Se puede establecer como aplicable a la
clusula otro D distinto al aplicable al contrato, para evitar la paralizacin del proceso.
De la autonoma de la clusula arbitral parece desprenderse la posibilidad de que un D se aplique a su validez,
interpretacin y eficacia con independencia del D que resulta aplicable al contrato. El D aplicable a la clusula
arbitral es gralmente el mismo que rige el contrato del que forma parte. Pero en virtud de la autonoma de la
voluntad, esta presuncin puede ceder si hay razones para considerar que la clusula se rige por un D distinto
del que rige el resto del contrato.
D aplicable al fondo: si hay una eleccin expresa del D aplicable al contrato se entiende que las partes tmb
sometieron la clusula arbitral a ese D, salvo que las partes eligiesen otro D especfico aplicable a la clusula.
--> La validez de la clusula se rige por el D elegido por las partes, pero si las partes no eligieron D aplicable
se regir por el D aplicable al contrato (tmb elegido por las partes)
Si las partes no han elegido expresamente el D aplicable al contrato o a la clusula, parece haber una
presuncin de que la clusula se rige por el D del lugar donde el arbitraje tiene lugar. Si esta en duda el lugar
de arbitraje, el D aplicable al contrato debe definir el D aplicable al alcance de la clusula arbitral.
D aplicable al proceso: salvo acuerdos particulares de las partes, es el vigente en el lugar de arbitraje. Este
D es competente para determinar si un tribunal estatal puede ser requerido para la constitucin del tribunal
arbitral o para la designacin del arbitro. Los jueces del lugar de arbitraje tienen jurisdiccin para prestar el
auxilio de sustento para el funcionamiento y consecucin de los fines arbitrales. --> Si el D arg rige el
procedimiento, los jueces arg tienen jurisdiccin para entender en la demanda de constitucin de un tribunal.
En conclusin, si las partes eligieron expresa o tcitamente el lugar de arbitraje, designaron tmb de ese modo
a los jueces del mismo lugar para hacer cumplir el acuerdo o la clusula arbitral.
Ante la falta de designacin expresa o tcita del lugar de arbitraje ser razonable admitir jurisdiccin
concurrentes para hacer cumplir la clusula, con tal de que tales jurisdicciones mantengan una suficiente
proximidad con la controversia.
En caso de no designarse rbitros claros, en caso de necesitarse prueba o de necesitarse la ejecucin del
laudo se debe recurrir a la va judicial porque el arbitro no tiene imperio, no tiene poder coercitivo, no tiene
poder de coaccin.
Derecho aplicable a la calificacin del laudo como sentencia o contrato: hay que aplicar el D procesal
del juez a quien se pide el exequatur, o la norma de colisin especial que rige la definicin por el D procesal
del pas de origen? la naturaleza contractual o jurisdiccional del laudo tiene trascendencia normativa para su
exequatur en la Argentina, porque hara seguir una va ejecutiva o va de ejecucin de sentencias.
Derecho aplicable a la definicin de "firme" del laudo: procede calificarla conforme el D procesal del pas
en que se ha pronunciado
Derecho aplicable a las excepciones oponibles a la sentencia del laudo: en cuanto a la admisibilidad de
la excepcin se ha de aplicar el D procesal del pas de pronunciamiento de la sentencia arbitral. Pero el D
aplicable al trmite de la oposicin es el D procesal del juez del exequatur.
Derecho aplicable a la ejecutividad de la sentencia: la naturaleza procesal del ttulo ejecutivo ha de quedar
sometido al D procesal del juez a quien se le pide la ejecucin, y no al D procesal del lugar de pronunciamiento
de la sentencia arbitral. Este ppio no tiene fundamente en el D argentino, pero si en el art 7 del TI de
Montevideo de 1889. Segn el TI, el caracter ejecutivo de los fallos judiciales y arbitrales ser determinado
por el D procesal del E en donde se pida la ejecucin.
Exequatur de laudo extranjero por el D procesal argentino: antes de la reforma las normas sobre
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras del D procesal argentino no inclua expresamente la
categora de laudos extranjeros. Hoy la jurisprudencia es concordante en someter los laudos extranjeros a las
mismas normas de reconocimiento y ejecucin de sentencias en tribunales extranjeros, porque el supuesto
de hecho que describen esas normas es semejante y equiparable al supuesto de hecho. La semejanza radica
en la naturaleza jurisdiccional, careciendo de relevancia la falta de imperatividad de los laudos.
Se exige una sentencia o laudo firme.
Si se pide el reconocimiento de la sentencia arbitral y no su ejecucin, habra que reconocerla
incuestionablemente. Pero una vez reconocida habra que equipararla a una sentencia arbitral argentina y
entonces cabra ejecutarla segn el D procesal argentino. --> Pedido el reconocimiento se lograra la ejecucin
pero pedida la ejecucin no se alcanzara ni siquiera el reconocimiento ?!!
Art. 519 BIS. - "Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales extranjeros podrn ser ejecutados por el
procedimiento establecido en los artculos anteriores (art 517 y 518), siempre que:
1) Se cumplieren los recaudos del artculo 517, en lo pertinente y, en su caso, la prrroga de jurisdiccin
hubiese sido admisible en los trminos del artculo 1.
2) Las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren excluidas del arbitraje
conforme a lo establecido por el artculo 737."
Esta artculo permite que los laudos extranjeros puedan ser ejecutados por va de exequatur aplicable a las
sentencias judiciales, si cumple con las condiciones especiales:
- Adems del cumplimiento de los requisitos del art 517 c.c,se requiere que la prrroga de jurisdiccin haya
sido admisible conforme al art 1 CPCyC. --> el requisito del art 1 CPCyC es aplicable a toda prrroga an
de jurisdiccin extranjera en rbitros extranjeros. Pero si no estuviese afectada la jurisdiccin arg, cabra
admitir la validez de la clusula arbitral segn el D aplicable a ella.
- Se exige que las cuestiones sometidas al arbitraje sean susceptibles de transaccin.
Para el reconocimiento se requiere que el laudo extranjero se adecue a los ppios de orden pblico argentinos.
--> el laudo extranjero no debe afectar los ppios de orden publico del D argentino (art 517 c.c)
El laudo tmb deber respetar las NP de aplicacin exclusiva vigentes en el pas en donde se pretende ejecutar
el laudo. --> Art 1208 c.c puede considerar como un ppio del D argentino no admitir la eficacia de los contratos
celebrados para violar las leyes de la nacin extranjera.
LA LEX MERCATORIA EN EL ARBITRAJE INTERNACIONAL: una calificada corriente doctrinal constata una
nueva lex mercatoria emergente de los modernos laudos arbitrales en particular en el marco de la Corte de
Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional.
Segn la tesis de Boggiano de la autonoma material de las partes en el D del comercio internacional la lex
mercatoria puede ser concebida no como un sistema jurdico autnoma, creado por trminos y usos del
comercio internacional fuera de los D nacionales, sino como un conjunto de reglas y ppios dentro de ellos, en
los intersticios y lmites que los sistemas del DIPr les deja para crear, con delimitada libertad, un nuevo D
internacional, comn a todos los D nacionales. --> La lex mercatoria es un D intersitcal, un D comn porque
puede considerarse aceptado en los limites de los distintos sistemas nacionales del DIPr, no de D privado.
Hay que ver si el laudo no afecta los principios de orden publico del Estado de reconocimiento o sus normas
de polica de aplicacin exclusiva o de carcter imperativo en los casos internacionales estos son los limites
que la lex mercatoria debe respetar.
Por ejemplo, en la Argentina, la arbitrariedad de un lado puede tornarlo ofensivo de nuestro orden publico, ya
que afecta el derecho de defensa en juicio.
Autonoma material: implica la autorregulacin material del contrato internacional. Las partes podran
limitarse a aquella autorregulacion o referirse a los ppios gral del D, excluyendo cualquier D internacional.
Igualmente no es aconsejable la exclusin de todo sistema jurdico internacional.
- Consiste entonces en que las partes pueden acordar la eleccin de un D nacional en tanto no se oponga a
la autorregulacin creada por ellas. Ej: en cuanto no este regulado en el presente contrato, cualquier
controversia ser resuelta segn el derecho X --> El derecho X no rige ntegramente, sino solo en subsidio
de la autorregulacin de las partes. Las partes han excluido todas las normas dispositivas e imperativas
incompatibles con su autorregulacin.
- Otra modalidad de ejercer la autonoma material de las partes es elegir dos D nacionales en cuanto sean
concordantes. Ninguno de ellos se aplica solo, sino en cuanto concuerda con el otro. -->Las partes as
crean un D especial excluyendo las normas discordantes.
- Las partes pueden, mediante el recurso a la lex mercatoria incorporada en el contrato, excluir ciertas
normas imperativas de los D nacionales involucrados. --> Pero los arbitros deben aplicar las NP de
aplicacin exclusiva de los D nacionales elegidos por las partes como el D aplicable al contrato. Pero no
cualquier lugar de reconocimiento forzoso puede imponer normas internacionalmente imperativas, ha de
haber un contacto razonable.
Lex mercatoria y reconocimiento de laudos arbitrales:
La preocupacin por el reconocimiento transnacional de un laudo debe armonizarse con el principio de
derecho internacional publico y privado que impone un mnimo de razonabilidad de contacto entre la norma y
el Estado que la impone --> No cualquier reconocimiento forzoso puede imponer normas internacionalmente
imperativas. Tiene que haber un contacto razonable.
No hay reglas en el CP arg que impongan un control sobre el derecho que aplica al laudo. Pero en principio
el derecho estatal argentino no impone a un arbitro internacional la obligacin de laudar sobre la base de un
derecho estatal.
Nuestras normas de reconocimiento no permiten reconocer un laudo que hubiere violado el principio del
debido proceso, causando indefensin a una parte o que afectase los principios de nuestro orden publico o
alguna norma de aplicacin exclusiva -->NO por haber aplicado la lex mercatoria.
El laudo debera ajustarse al derecho determinado o determinable, a fin de garantizar la defensa de las partes,
que se vera afectada si ellas haban ajustado su conducta a alguna regla suficientemente precisa del derecho
que el arbitro deba aplicar y luego el laudo prescindiese de aquella regla.
MATRIMONIO
El sistema del DIPr argentino sobre el matrimonio aparece materialmente orientado por el D civil argentino. -
-> El DIPr del foro esta sustancialmente influido por el D del foro.
Art. 159. "Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del
lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio para no sujetarse a las normas
que en l rigen." --> NC gral que somete la validez del matrimonio al D del lugar de celebracin.
Su aplicacin se excluye en los casos en los cuales procede las NP del art 160 --> Art. 160. "No se reconocer
ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos de los impedimentos de los incisos
1, 2, 3, 4, 6 o 7 del artculo 166."
PPIO --> Lex loci celebration: este criterio tiene tmb a favorecer la validez formal y sustancial del
matrimonio. Se aplica la ley del lugar de celebracin.
Excepciones: las NP destinadas a mitigar aquella regla mediante exigencias materiales del D de la
comunidad a la que pertenecen los contrayentes, al D domiciliario.
Nueva ley de matrimonio --> En el art 213 establece que "El vinculo matrimonial se disuelve...3) por
sentencia de divorcio vincular."
En el art 230: "Es nula toda renuncia de cualquiera de los cnyuges a la facultad de pedir la
separacin personal o el divorcio vincular al juez competente, as como tmb toda clusula o pacto
que restrinja o ample las causas que dan D a solicitarlos." --> La duda recae en si la disolubilidad
del matrimonio constituye ahora un ppio de orden publico de nuestra legislacin.
FORMA
Si la ley del lugar de celebracin admite la validez por reenvo a otro D hemos de seguir el reenvo
sin mirar el resultado a que nos conduzca.
- Ppio gral: se aplica la ley del lugar de celebracin del matrimonio --> Lex loci.
- Excepciones: la aplicacin de otros D, como la lex fori, se funda en favorecer la validez del
matrimonio.
Las funciones de la forma en la proteccin del consentimiento, en la certificacin y publicidad del
matrimonio, son de significativa repercusin en las soluciones.
Como dijimos, las condiciones de validez extrnsecas del matrimonio, se rigen por la lex loci
celebrationis imperativamente --> Las partes deben ajustarse al D del lugar de celebracin. Las
partes no pueden disponer de la NC, ya que es imperativa y no dispositiva.
Los jueces tmp pueden prescindir de la NC, ni siquiera en casos en que las partes no hubiesen
probado el D del lugar de celebracin si este fuese extranjero --> La ley de lugar celebracin del
matrimonio debe aplicarse de oficio por los jueces. La investigacin de oficio por el juez resulta
exigible.
Reenvo: si el D del lugar de celebracin contiene una NC que reenva al D argentino o remite la
cuestin a un tercer D, hay que respetar la decisin del juez del lugar de celebracin, hay que
proceder al reenvo. Y si tal decisin juzgase nulo o vlido el matrimonio habra que respetarla. Pero
podra surgir la preocupacin del juez argentino por la validez del matrimonio.
Sera posible dejar que prevalezcan las valoraciones del D que tenga la relacin mas estrecha con
el matrimonio en el momento que la lex fori lo juzgue decisivo. --> Ppio favor matrimonii permite
aplicar el D que reconozca la validez del matrimonio.
Al matrimonio religioso se le reconocen efectos --> un matrimonio celebrado por iglesia ser
considerado vlido como matrimonio y surtir efectos. En alfunos casos la CSJN ha reconocido
efectos provisionales a los matrimonios religiosos como si fueran civiles.
PRUEBA
Prueba de matrimonio celebrado en el extranjero: la misma ley que rige las condiciones de
validez extrnsecas del matrimonio tmb se aplica a su prueba --> Se rige por la ley del lugar de
celebracin.
La lex loci es aplicable a la prueba directa como a la indirecta o supletoria. --> El regimen de prueba
supletoria, como todo lo que se vincula a la forma de los actos jurdicos, debe regirse por la ley del
lugar de celebracin.
Razonamiento:
En ppio rige la lex loci. A falta de prueba de la lex loci extranjera sobre prueba indirecta rige la ley
fori. Peri aun cuando se hubiese probado la lex loci, la lex fori argentina sera aplicable para
favorecer la validez del matrimonio. Si ya segun la lex fori el matrimonio resulta valido, resulta
abstracto considerar la lex loci --> Porque o la lex loci coincide con la lex fori, y entonces no hay
conflicto, o en caso de conflicto prevalece la lex fori porque favorece la validez del matrimonio. -->
Rige la ley mas favorable a la validez del matrimonio, sea esta extranjera o argentina.
Para eso debera examinarse primero si la lex loci da validez al acto. Si ello es asi, no hay que
examinar nada mas, si niega la validez del matrimonio hay que comparar ambas.
Primero hay que probar que el matrimonio se celebr, no basta acreditar la posesin del E
matrimonial. Luego hay que admitir la prueba extraordinaria para evitar el desconocimiento de
matrimonios reales. Y, por ltimo, la apreciacin de la prueba ha de disipar toda duda razonable
Los jueces argentinos son muy proclives a aplicar la lex fori ante la ausencia de prueba del D
extranjero, pero antes ser posible la aplicacin de un D mas prximo a la cuestin.
Una postura sostiene --> Las partes, por medio de un pacto de lege utenda, podrn acordar
expresamente el D aplicable a la forma y prueba del matrimonio celebrado en el extranjero,
desplazando la lex loci.
Boggiano --> sostiene que la NC es imperativa, no dispositiva, y por ende las partes no pueden
desplazarla. Las partes no pueden elegir el D aplicable a la forma y prueba del matrimonio. Pueden
ir a celebrarlo adonde les plazca, pero una vez alli, deben celebrarlo segn su lex loci.
MATRIMONIO A DISTANCIA: el art 174 c.c establece que el matrimonio a distancia se reputar
celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto.
El lugar de celebracin, como pto de conexin, se define segn el concepto jurdico que determine
la lex fori. --> Significa que la forma se rige por la ley del lugar de celebracin (lex loci) pero la
definicin del lugar de celebracin se rige por la lex fori.
Divorcio -->
Derecho aplicable:ARTCULO 13.- "La ley del domicilio matrimonial rige:
- La separacin conyugal;
- La disolucin del matrimonio, siempre que la causa alegada sea admitida por la ley del lugar en
el cual se celebr.
El TI somete la validez del divorcio no solo al D del lugar del domicili conyugal, sino, ademas,
acumulativamente, al D del lugar de celebracin ya que la causal de disolucin debe ser admitida
en el D matrimonial del pas de celebracin. --> Pto de conexin acumulativo igual: la causal ha de
ser igualmente admitida por los dos D matrimoniales, no existe jerarquizacin de las conexiones.
Jurisdiccin: ARTCULO 62.- "El juicio sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y en
general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos se iniciarn
ante los jueces del domicilio conyugal." --> Son competentes los jueces del domicilio conyugal. Si
carecen de tal se califica como domicilio conyugal al domicilio del marido. --> Esta jurisdiccin es
exclusiva y excluyente.
FUENTE INTERNACIONAL
DERECHO APLICABLE: Se aplican los TI de Montevideo de 1889 y de 1940, en sus art 11 y 13
respectivamente.
La validez e invalidez son conceptos recprocos, pues la ausencia de validez conduce a la invalidez. Por eso
el mismo D aplicable a la validez se aplica a la invalidez.
ARTCULO 11.- "La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y
validez del mismo, se rigen por la ley del lugar en que se celebra.
Sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere
celebrado en uno de ellos cuando se halle afectado de alguno de los siguientes impedimentos:
- Falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimum 14 aos cumplidos en el varn
y 12 en la mujer;
- Parentesco en lnea recta por consanguinidad o afinidad, sea legtimo o ilegtimo;
- Parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos;
- Haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o como cmplice, para casarse con
el cnyuge suprstite;
- El matrimonio anterior no disuelto legalmente."
Art. 13.- "La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez
del mismo, ser rigen por la ley de lugar en donde se celebra.
Sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere
celebrado en uno de ellos cuando se halle viciado de alguno de los siguientes impedimentos:
a) La falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimum catorce aos cumplidos en
el varn y doce en la mujer.
b) El parentesco en lnea recta por consanguinidad o por afinidad, sea legtimo o ilegtimo;
c) El parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos;
d) El hecho de haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o como cmplice, para
casarse con el cnyuge suprstite;
e) El matrimonio anterior no disuelto legalmente."
1 parte: la capacidad, forma y existencia y la validez se rige por la ley del lugar de celebracin --> Para proteger
la validez de los matrimonios.
2 parte: los E signatarios NO quedan obligados a reconocer el matrimonio celebrado en otro E si es afectado
por uno de los impedimentos --> Le otorga facultad al juez de reconocer o no un matrimonio. --> Es una
clusula especial de orden pblico porque es facultad del juez decidir si el matrimonio despliega efectos o no,
lo que depende de su orden pblico nacional.
Si el matrimonio celebrado en el extranjero contradice su orden publico no lo aceptar.
Esta facultad del juez de reconocerle efectos al matrimonio o no se da SOLO en los casos en que medie
alguno de los impedimentos de estos artculos, caso contrario el juez deber reconocerle efectos a dicho
matrimonio.
Obligacin internacional de reconocer la validez de un matrimonio celebrado con arreglo al TI: los E vinculados
por el TI quedan internacionalmente obligados a reconocer la validez de los matrimonios celebrados en sus
mbitos espaciales de aplicacin si son vlidos segn la ley del lugar de celebracin. --> Si no se cumple esta
obligacin el E ser internacionalmente responsable. Son responsables por sus tribunales, por sus rganos
administrativos, etc.
Excepcin --> clusula especial de orden pblico: la obligacin internacional de reconocimiento queda
exceptuada si el matrimonio se celebr en algn E vinculado transponiendo el limite mnimo que seala el TI.
Esta mnimo esta compuesto por los impedimentos matrimoniales. Si se da alguno el juez tendr la facultad
de ver si tal matrimonio conculca su orden publico (de la lex fori) o no.
- Si el matrimonio valido en el E extranjero de celebracin no conculca la clusula especial lmite, la lex fori
debe reconocer el matrimonio.
- Si el matrimonio invlido segn la lex celebrationii no infringe la clusula especial, la lex fori debe reputar
invlido el matrimonio segn la lex causae, salvo que esta conculque la clusula gral de orden publico.
- Si el matrimonio valido en el e de celebracion infringe la clusula especial de orden publico, la lex fori puede
reconocerlo si a pesar de violar la clusula especial del TI no ataca el orden publico de la lex fori.
FUENTE INTERNA
El c.c argentino, segn el art 1, es aplicado en el territorio argentino por las autoridades argentinas y a
situaciones de hecho desarrolladas en el territorio de pases no vinculados a los TI de Montevideo, y en la
argentina.
DERECHO APLICABLE: se aplican las normas del c.c
Art. 159. "Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del
lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio para no sujetarse a las normas
que en l rigen." --> Establece que la validez del matrimonio se rige por la ley del lugar de celebracin del
mismo, aunque las partes cometan fraude a la ley (dejen su domicilio para no sujetarse a las normas que lo
rigen). --> Se rigen por la lex loci.
Limites:
- Art. 160. "No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos de los
impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del artculo 166." --> Estos impedimentos funcionan como
normas de aplicacin exclusiva y excluyente de la lex loci. Se aplican inmediatamente en jurisdiccin argentina
si los contrayentes estn domiciliados en el pas, tmb si se domicilian en el extranjero o son extranjeros.
Los impedimentos se rigen por la lex loci.
- La clusula de reserva de orden publico del art 14 inc 2 del c.c.
- Ante ausencia de los requisitos para celebrar el matrimonio se autoriza la aplicacin del art 174 que excluye
la aplicacin de la lex loci, salvo en lo que atae a la autoridad competente.
JURISDICCION: las partes deben iniciar la demanda ante el juez del ltimo domicilio efectivo o del domicilio
del demandado --> Impone un pto de conexin alternativo.
Fallo Sola.
Hechos: Sola celebra un matrimonio en la argentina. Se separa de dicha mujer (en la poca en que
no estaba regulado el divorcio vinculad en nuestro pas), y luego vuelve a celebrar matrimonio en
Paraguay. Sola fallece y la viuda del segundo matrimonio inicia la sucesin en la argentina.
Reclamo judicial: la viuda del segundo matrimonio inicial la sucesin de su marido Sola,
pretendiendo ser considerada legitima para entablar la accin.
Consecuencias:
1 instancia: resuelve denegar la legitimacin para promover el juicio sucesorio del causante a la
mujer del segundo matrimonio celebrado en Paraguay, sin que se hubiera disuelto el matrimonio
anterior celebrado en argentina. --> No hace lugar al reclamo.
Camara: confirma el pronunciamiento de primer instancia.
CSJN: considera que la legitimacin de la viuda del segundo matrimonio para iniciar la sucesin
depende de una cuestin previa: que la celebracin de su matrimonio con el causante sea valida.
Y esta validez se supedita, a su vez, a la validez de la disolucin del primer matrimonio celebrado
en argentina.
La Corte considera que resulta aplicable el Tratado de Montevideo de 1940. En el art 13 sujeta la
validez del matrimonio a la ley del lugar en donde se celebre, y faculta a los estados signatarios del
tratado a no reconocer el matrimonio que se hubiera celebrado en uno de ellos cuando se halle
viciado de alguno de los impedimentos enumerados, como el matrimonio no disuelto legalmente.
El tratado nos lleva a la aplicacin del derecho paraguayo, que igualmente tampoco acepta la
bigamia. Pero como la validez del segundo matrimonio no fue atacado en vida del causante se
considera, probablemente, consolidado el segundo matrimonio.
Si bien el tratado nos remite al derecho paraguayo que, como dije, admite la validez del segundo
matrimonio, este tratado no le impone al pas donde deba ser reconocido, la obligacin de hacerlo,
sino que lo deja librado al orden publico internacional del estado.
La Corte hace lugar al reclamo, reconociendo a la recurrente legitimacin para iniciar el juicio
sucesorio. La Corte lo hace porque, al momento de resolver el caso, haba sido modificada la ley
de matrimonio civil incluyendose el divorcio vincular. Esta inclusin hace que la indisolubilidad del
matrimonio ya no sea un principio de orden publico de nuestra legislacin, lo que permite el
reconocimiento de tal matrimonio (puesto que este ya no conculca el espritu de la legislacin
argentina) y el posterior reconocimiento de legitimacin activa para iniciar la sucesin.
Cabe rescatar que la Corte en este fallo sienta un criterio sobre el orden publico internacional,
reconociendo como tal a los principios de orden publico internos, los cuales no son inmutables sino
variables en el tiempo. --> La Corte le reconoce efectos al matrimonio porque el orden publico es
variable y cambio en la Arg con la ley de matrimonio nueva --> Segundo grado de validez: lo imp es
ver si el matrimonio surte efectos o no en el estado.
Marco jurdico: la corte invoca la aplicacin del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940,
norma de fuente internacional.
Fallo R.M c/ D.
Hechos: Romero lopez celebra matrimonio con D' Auria en Paraguay, luego Romero Lopez entabla
una demanda de nulidad de dicho matrimonio ante los tribunales argentinos porque haba un
matrimonio anterior del cual no saba.
Reclamo judicial: la parte actora reclama la nulidad de su matrimonio celebrado en Paraguay,
sustentandose en el derecho civil argentino.
Consecuencias:
1 instancia: resuelve declarar la ineficacia territorial en argentina del matrimonio celebrado por las
partes en Paraguay. -->No hace lugar al reclamo
Camara: confirma el pronunciamiento de primer instancia, basandose en que la aplicacin de la
ley paraguaya era una cuestin ajena a la competencia del tribunal por cuanto no haba sido
sometida a decisin del a quo. Ademas, agrego que no corresponde la declaracin de nulidad de
un matrimonio celebrado en el extranjero, sino declarar la validez extraterritorial.--> no hace ligar
al reclamo
CSJN: considera que la cmara ha prescindido de aplicar el Tratado internacional de Montevideo
vigente. Si bien la actora no ha invocado la aplicacin del mismo en su demanda, por tratarse de
una materia indisponible para las partes, le corresponde al juez tambin invocar y probar su
aplicacin. A la cmara le corresponda fijar el marco legal debido, y eso lo llevara a la aplicacin
del Tratado de Montevideo de 1940. Este tratado lleva a la aplicacin del derecho de Paraguay al
establecer que los juicios sobre nulidad de matrimonio se celebraran ante los jueces del domicilio
conyugal. Ser necesario impugnar este matrimonio desde el punto de vista de la ley que dio lugar
a dicha situacin jurdica.
La Corte Hace lugar a la queja y declara procedente el REX y ordena que cmara vuelva a resolver.
Marco jurdico: la corte invoca la aplicacin del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940,
norma de fuente internacional.
Se aplican el art 13 del TI que dice que el D aplicable es el paraguayo, y el art 59 del TI que sostiene
que el juez competente es el juez del ltimo domicilio conyugal, por ende, en el caso, ser el juez
argentino. En argentina se determina la nulidad del matrimonio--> Primer grado de validez del
matrimonio: si un E dice que es nulo lo es en todos los E.
Jurisdiccin --> El juez del ultimo domicilio conyugal o ante el domicilio del cnyuge demandado,
segn el art 227 c.c. --> "Ultimo domicilio conyugal": se trata del lugar de la ultima e indiscutida
convivencia conyugal, y efectiva.
Pero en caso de demandado nmade tendr jurisdiccin tmb el juez del domicilio del actor para
evitar la denegacin de justicia.
Art. 104.- "Las acciones de divorcio y nulidad de matrimonio deben intentarse en el domicilio de los
cnyuges. Si el marido no tuviere su domicilio en la Repblica; la accin podr ser intentada ante el
Juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en ella, si el matrimonio se hubiese celebrado en la
Repblica"
Existe un paralelismo entre D aplicable y jurisdiccin internacional --> permite al juez aplicar su lex
fori para resolver el divorcio.
RESTITUCION DE MENORES
C.C actual --> no tiene normativa mas all de la prevista en la Convencin sobre el Protocolo Internacional de
Menores entre Uruguay y Argentina.
C.C nuevo --> ART 2642 establece que los jueces deben aplicar pautas de la Convencin analgicamente.
"Residencia habitual": se entiende como el centro de vida. Donde esta asentado, tiene lazos y
realiza sus principales actividades.
- El D de la residencia habitual (del centro de vida) define que personas son calificadas como
menores de edad.(art 4)
- Los jueces del E de residencia habitual son competentes para conocer en la accin de restitucin
de los menores (art 5)
Situacin: cambiar de residencia a un nio por medio de una decisin unilateral de un padre. El
desplazamiento del nio de un E a otro, o la retencin del nio en un E distinto al de su recidencia
habitual.
La cooperacion internacional consiste en que los E se ponen de acuerdo en que ser competente
para resolver la controversia el juez del domicilio habitual del nio. Cada E tendr autoridades
centrales. Estas se comunican entre si, y enviarn al nio al domicilio habitual para que all se
resuelva la controversia.
Art 12; "Cuando un menor haya sido trasladado o retenido ilcitamente en el sentido previsto en el
artculo 3 y, en la fecha de la iniciacin del procedimiento ante la autoridad judicial o administrativa
del Estado contratante donde se halle el menor, hubiera transcurrido un periodo inferior a un ao
desde el momento en que se produjo el traslado o retencin ilcitos, la autoridad competente
ordenar la restitucin inmediata del menor.
La autoridad judicial o administrativa, an en el caso de que se hubieren iniciado los procedimientos
despus de la expiracin del plazo de un ao a que se hace referencia en el prrafo precedente,
ordenar asimismo la restitucin del menor salvo que quede demostrado que el menor ha quedado
integrado en su nuevo ambiente.
Cuando la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido tenga razones para creer que el
menor ha sido trasladado a otro Estado, podr suspender el procedimiento o rechazar la solicitud
de retorno del menor."
Art 13: establece las excepciones en las cuales la autoridad administrativa del E receptor no est
obligado a restituir al nio (ver dps).
El art 3 CH y el art 4 CI han definido el carcter de ilcito de una sustraccin de un menor --> Ilcito:
una infraccin a un D de custodia atribuido a una persona o a una institucin. La ilicitud depende de
que se viole el D de una persona del E de residencia habitual.
- Es por esto que el E receptor va a ver si quien pide la restitucin era titular de un D de tutela
sobre el nio, va a ver si se le viol algn D al desplazar al nio o por haberlo retenido en otro E
--> Esto se analiza segn el D del E de residencia habitual del nio.
- Siempre hay que intentar la restitucin voluntaria del nio. De esto se encargan las autoridades
centrales antes, durante y dps del juicio. Las autoridades centrales se comunican con las
autoridades centrales del otro E.
Procedimiento:
1. El interesado pide la restitucin ante las autoridades centrales o ante el juez y llena el formulario
del art 8.
2. Se remite el pedido de restitucin al E en que estn los nios.
3. Se intenta la devolucin voluntaria de los menores --> Siempre hay que intentarla.
4. El E recepticio tiene 6 semanas para resolver si restituye o no a los nios (ppio de urgencia)-->
El E recepticio tiene la obligacin de ordenar la restitucin, salvo en 4 supuestos. (ver dps)
- Si pidi restitucin antes del ao desde el desplazamiento o la retencin del nio, el juez debe dar
la restitucin si o si (salvo si se dan alguna de las 4 causales)
- Si paso mas de un ao desde el desplazamiento o la retencin del menor, se va a dar la restitucin
salvo que el nio haya quedado arraigado en el E recepticio y este pase a ser su nueva residencia
habitual. Se debe probar el arraigo.
5. Se debe determinar si hay ilicitud en el desplazamiento o la retencin del nio --> debe haber
una infraccin a un D de custodia a una persona o una institucin.
6. No se debe resolver sobre el fondo (quien tiene la tenencia)
Jurisprudencia:
W., E.M. C/ O.M.G, Corte Suprema de Justicia, 1995:
En este fallo se declara ilcita la conducta de una madre que haba retenido a su hija en Buenos
Aires negndose a regresar al Canad tras un periodo de vacaciones, y ordeno su restitucin al
padre, al Estado de la residencia habitual que la nia tenia con anterioridad a la retencin en la
Republica. Dijo la Corte; la resignacin a la invocacin del orden publico interno, que la Republica
acepta al comprometerse internacionalmente, es la medida del sacrifico que el Estado debe hacer
para satisfacer la directiva del art. 11 de la Convencin sobre los derechos del nio y procurar que
la vigencia de un tratado de aplicacin rpida y eficaz tenga efectos disuasivos sobre las acciones
de los padres que cometen sustracciones o retenciones ilcitas en atropello de los derechos del
nio.
1995, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala I:
El tribunal califico de ilcita la conducta de la madre que se haba desplazado desde Londres a la
Argentina con su hijo matrimonial sin contra con el consentimiento de su padre. A pesar de ello,
neg el regreso del nio al Reino Unido, desde donde su padre lo reclamaba. El tribunal entendi
que la vida del nio correra un grave peligro si se ordenaba su restitucin, habida cuenta de que el
propio padre haba manifestado en el expediente judicial que se hallaba expuesto a riesgo
permanente a causa de persecuciones religiosas por parte de grupos fanticos que deseaban
atentar contra su vida.
Fallo "Ignacolo Senile c/Rumania" --> Caso que el padre se llevo a las hijas y les dijo que la
mama muri. La madre sigui el proceso de restitucin, pero este se demoro tanto que cuando
las encontr era lesivo para las nias que su mama "muerta" volviera. Se responsabilizo
internacionalmente a Rumania por las demoras. Debe ser un trmite urgente.
SUCESIONES:
En los distintos sistemas se otorga distinta importancia y distintas concepciones al D sucesorio.
- D Romano --> le otorga importancia a la persona.
- Common law --> le otorga importancia a los bienes --> Ej: representante del causante que cumple el rol de
loquidar los B y dispone de los B del causante. El causante dispone libremente de sus B segn restricciones
de legitima.
Jurisdiccin: son competentes para entender en la sucesin los jueces del ltimo domicilio del causante.
Hay un sector de la jurisprudencia que aplica el D del ltimo domicilio del causante y reconoce solo la
jursidiccin del juez de aquel domicilio (1). Otra jurisprudencia reconoce jurisdiccin tanto en base al ltimo
domicilio del causante, como en base a la situacin de los B. (2)
1) --> El ltimo domicilio del causante determina la jurisdiccin en base al art 3284 c.c
Art. 3.284. "La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del difunto.
Ante los jueces de ese lugar deben entablarse:
1 Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas
por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos;
2 Las demandas relativas a las garantas de los lotes entre los copartcipes, y las que tiendan a la reforma o
nulidad de la particin;
3 Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque sean a ttulo particular,
como sobre la entrega de los legados;
4 Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la divisin de la herencia."
Los jueces argentinos tienen jurisdiccin si el ltimo domicilio del causante est en el pas o el domicilio del
nico heredero que acepta la herencia radica en la argentina. Tmb hay jurisdiccin argentina en razn del
fuero del patrimonio.
Para establecer si existe heredero nico habra que estar al D sucesorio argentino que el juez puede conocer
ms inmediatamente. Si se suscitase un conflicto de pretensiones o resultare controvertido el carcter de
heredero nico, habra que abandonar el criterio.
2) --> Pero si el ltimo domicilio del causante estuviere en el extranjero y hubiera B en arg, se debe abrir la
sucesin en el pas. Tanto los inmuebles como los muebles con situacin permanente en el pas se consideran
sujetos a la ley sucesoria argentina por reiterada jurisprudencia. --> Se admite la jurisdiccin porque el D
aplicable es el argentino. --> El lugar de situacin de los B determina la jurisdiccin argentina para entender
en la sucesin internacional.
En base a este criterio debe admitirse que habiendo B inmuebles en el extranjero, el juez extranjero tiene
jurisdiccin para entender en la sucesin, con relacin a tales B.
No habiendo B inmuebles ni B muebles con situacin permanente en el pas, corresponde reconocer la
sentencia del juez del ltimo domicilio del causante. Se reconoce esta sentencia porque el juez del ltimo
domicilio del causante es competente tratandose de B mviles.
Claramente se considerar incompetente, y no se reconocer la sentencia extranjera, del juez extranjero con
relacin a B inmuebles o B muebles permanentes sitos en arg.
Este razonamiento conduce a considerar a las normas que establecen el D argentino como aplicable a tales
B como NP que aseguran la aplicacin exclusiva de la ley sucesoria argentina por motivos de orden pblico.
--> El art 10 c.c sera considerado NP.
Este razonamiento permite dar coherencia lgica a la jurisprudencia fraccionadora que prevalece en Arg.
Derecho aplicable:
DIPr --> 3 posturas
Fraccionamiento: la sucesin se va a regir por tantas leyes como lugares de sistemas de B haya. Habr
tantas sucesiones como B haya en distintos pases. A cada sucesin le voy a aplicar su ley. --> Aplico la
ley del lugar de situacin los B y as habr distintas leyes. Ej: B en Uruguay se le aplica la ley uruguaya.
Unidad: busca que todos los B se rijan por la misma ley y haya una sola sucesin. Se da por el criterio de
la nacionalidad, del ltimo domicilio del causante o por la residencia habitual --> La sucesin esta regida
por una sola ley.
La unidad del D aplicable a la herencia internacional esta de acuerdo con el ppio de uniformidad y de armona
de las decisiones, pues preserva la unidad multinacion de la herencia del fraccionamiento. Hace posible una
justa solucin uniforme.
Postura intermedia:
- Los B muebles se rigen por la ley de la residencia o domicilio del causante.
- Los B inmuebles se rigen por la ley del lugar de situacin del B.
ARG:
FUENTE INTERNACIONAL: se aplican los TI de Montevideo de 1889 y de 1940 que se enrolan
en la doctrina del fraccionamiento.
Art. 44.- "La ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de la
persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento.
Esto no obstante, el testamento abierto o cerrado otorgado por acto solemne en cualquiera de los
Estados contratantes ser admitido en todos los dems."
Art. 45.- "La misma ley de la situacin rige:
a) La capacidad del heredero o legatario para suceder;
b) La validez y efectos del testamento;
c) Los ttulos y derechos hereditarios;
d) La existencia y proporcin de las legtimas;
e) La existencia y monto de los bienes disponibles;
f) En suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria."
Todo lo relativo a la sucesin legtima y testamentaria se rige por la teora del fraccionamiento.
FUENTE INTERNA:
C.C argentino se enrola en la teora intermedia.
Jurisprudencia arg: se enrola en la teora mixta.
Art. 3.283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del
domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. --> La
sucesin ab intestato se rige por la ley del ltimo domicilio del causante (criterio de unidad).
Art. 3.612. El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor
en el domicilio del testador al tiempo de su muerte. --> La sucesin testamentaria se rige por el
domicilio del testador al tiempo de su muerte (criterio de unidad)
Nota del art 3883 --> Intencin de Velez en las notas es que el patrimonio es uno solo y todo esta
regido por una sola ley, con excepcin del art 10.
-Los partidarios de la teora de la unidad dice que los art 3283 y 3612 son especficos de la sucesin,
y los art 10 y 11 son para la transmisin entre vivos. Y la nota del art 3598 solo habla de la legtima.
-Los partidarios de la teora intermedia dicen que los muebles se rigen por el art 3283 y los
inmuebles por el art 10.
-Los partidarios de la teora del fraccionamiento se fundan en la nota del art 3883 y en la nota del
art 3598 que dice que los B de la residencia habitual en arg se rigen por nuestra ley y los de Francia
por la ley de francia. Hay tantas sucesiones como lugares de situacin de B.
Reconocimiento: no se puede reconocer una sentencia de una sucesin extranjera si hay inmuebles
argentinos porque se debera haber abierto una sucesin en la argentina. Pero si solo hay un bien
mueble se puede reconocer.
Sucesin testamentaria:
La capacidad para testar esta comprendida en el art 3611 c.c --> Art. 3.611. "La ley del actual
domicilio del testador, al tiempo de hacer su testamento, es la que decide de su capacidad o
incapacidad para testar." --> La norma persigue la validez del testamento otorgado cuando el
testador era capaz, contra la invalidez sobreviviente provocada por una causa de incapacidad
ulterior.
Prelevement: Art. 3.470. En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros
y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados
en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos
fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. --> Los
argentinos o domiciliados en arg tomaron de los B situado en arg una porcin igual al valor de los B
situados en el extranjero de que ellos fuesen excluidos en virtud de leyes o costumbres extranjeras.
--> Retorsin.
SOCIEDADES
El DIPr societario interesa ante los casos jursprivatistas multinacionales, es decir, a casos que
debido a su vinculacin con una pluralidad de sistemas jurdicos nacionales aparecen social y
normativamente multinacionalizados.
Hay distintos grados de desarrollo empresario:
Sucursal: la soc constituida en el extranjero se insina en otro pas mediante el establecimiento
de una sucursal que tiene capacidad para contratar con 3ros y obligar a la soc por sus
representantes, pero carece de personalidad jurdica. Es la misma soc constituida en el extranjero
que ejerce habitualmente los actos comprendidos en su objeto social en el pas. No existe otra
soc, por eso esta todo en relacin directa con la soc constituida en el extranjero, que es la nica
que ostenta personalidad jurdica. No existe separacin de riesgos, ni liquidaciones separadas,
no hay grupo ni subordinacin. Las sucursales son solo centros de explotacin empresaria con
poderes para vincular a la sociedad con 3ros. La nica caracterstica de autonoma que tiene es
el poder de obligar o no a la sociedad.
Filial: es otra sociedad distinta, tiene personalidad jurdica propia como hija de la matriz. Puede
presentarse la hiptesis de desviacin del inters social propio de la filial dependiente. Cabe
reconocer relaciones intersubjetivas, con intereses convergentes. Se permite establecer
relaciones entre las filiales y la soc matriz.
FUENTE INTERNACIONAL:
- CIDIP sobre conflicto de sociedades mercantiles --> las soc se rigen por la ley del lugar de
constitucin de la soc.
- TI de Montevideo --> las soc se rigen por la ley del domicilio comercial.
Capacidad: el art 118 LE no se refiere a la capacidad --> Laguna. Hay distintas posibilidades de
colmar tal laguna, pero la forma mas satisfactoria sera recurrir a las NC del TI de Montevideo de
1940. El mismo establece una distincin similar a la que formula el art 118 de la ley.
- La capacidad de las soc comerciales extranjeras para realizar actos aislados en el pas esta
regida por el D de su sede en el exterior.
- La capacidad de la soc comerciales constituidas en el extranjero para ejercer en el pas comercio
habitual, establecer representacin, agencia o sucursal, se rige por el D arg para las operaciones
vinculadas con el centro de explotacin local.
Empero, una soc NO puede ser constituida sin ajustarla formal y substancialmente a los
requerimientos del pas en que se perfecciona la constitucin mediante la registracin. --> Es
necesario cumplir con los recaudos del lugar de constitucin para adquirir personalidad.
Si, segn el art 118, la existencia social se rige por el D del lugar de constitucin, todo el acto
constitutivo, en sus aspectos formales y substanciales, tiene que sujetarse a la ley de la existencia.
EL objeto social tmb. Pero el objeto social es la medida de la capacidad societaria, por lo que la
capacidad tmb debe ser medido por el D que rige la existencia de la soc.
Tanto la forma, como el contenido, la existencia y la capacidad societarias se rigen por el D del pas
de constitucin.
Boggiano: si la existencia y la forma se rigen por el D del lugar de constitucin, la capacidad tmb se
rige por ese D ya que el objeto social es la medida de la capacidad y el objeto esta en la existencia
y la forma.
La soc constituida en el extranjero no tiene capacidad para ejercer en la Argentina actos no
comprendidos en su objeto social regido por la lex societatis. Si sus representantes actan ultra
vires en el pas, contrae las responsabilidades que para los administradores prevee la ley (art 121)
QUE PUEDE HACER LA SOC EXTRANJERA EN EL PAIS? --> Art 118 2do prrafo:
Actos aislados obrados en el pas: la soc se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados
y estar en juicio --> La soc constituidas en el extranjero pueden obrar en el pas actos aislados. El
reconocimiento de tal capacidad es incondicional. Lo aislado es gradual. La sociedad puede obrar
actos aislados en el pas, pero la categora de tales actos resulta impuesta por el objeto social regido
por la lex societatis.
- Licitaciones --> la presentacin en un concurso o licitacin publica puede ser calificada como acto
aislado. Pero si la sociedad constituida en el extranjero resulta adjudicataria, depende de la
naturaleza de la licitacin si es acto aislado o no.
- Adquisicin de inmuebles --> no es acto aislado.
+
- Capacidad de estar en juicio --> fallo Potos (1963): se le reconoce el derecho a estar en juicio a
una sociedad venezolana, con fundamento en la garanta constitucional de la defensa en juicio, sin
necesidad de cumplir las condiciones requeridas para establecer sucursal o filial.
Con este fallo se agrega al art. 118, segunda parte, la capacidad de que las sociedades extranjeras
puedan estar en juicio sin necesidad de registrarse.
Lo importante es determinar si el acto es aislado o habitual --> Hay que analizar cada caso en
concreto.
Jurisprudencia:
- Comprar un inmueble es un acto habitual --> La soc debe registrarse.
- Licitacin --> Depende: para presentarse en la licitacin no es necesario que se registre la soc
salvo que esa licitacin lo pida expresamente.
Lugar de adquisicin de personera jurdica: cabe comprender al "lugar de constitucin" del art
118 con criterio amplio como el lugar de adquisicin de la personera jurdica.
Hay que considerar que se adquiere la personera jurdica en el lugar de registro, y aplicar la
calificacin de "constitucin" y, por ende del lugar de adquisicin de personera jurdica, vigente en
el pas (arg) o lugar de registro. --> Hay que atenerse al D del pas de registro cuando no se ha
reconstituido la soc en el extranjero mediante un nuevo registro. Aquel D determina si el cambio de
sede de la soc extingue la personalidad o no.
Personalidad jurdica: la existencia de la soc constituida en el extranjero se rige por las leyes del
lugar de constitucin, segn el art 118. "Existencia" significa capacidad de D, personalidad jurdica.
Por ende, las leyes del lugar de constitucin indican si el grupo social en cuestin es o no soc.
Pero NO rige el D del lugar de constitucin de una soc comercial que se constituyo en el extranjero
teniendo su sede en la Arg o cuando su ppal objeto este destinado a cumplirse en el pais, porque
rige la NP del art 124 LE. Este artculo considera soc argentina a la que con aquella finalidad se
constituy en el extranjero sometiendola exclusivamente al D comercial argentino.
Forma y prueba del acto constitutivo: las leyes del lugar de constitucin rigen la forma del acto
constitutivo de la soc. Ese D tmb debe regir la prueba en contra del acto constitutivo.
Si tal ley califica la forma como ad solemnitatem el incumplimiento de los recaudos formales resulta
impediente de la existencia societaria. --> El cumplimiento de las formas es condicionante de la
existencia de la persona jurdica.
Si la soc constituida en el extranjero tiene su sede en Arg, o su objeto social esta destinado a
cumplirse en el pas, no rige la ley del lugar de constitucin sino las formalidades de constitucin
argentinas --> Art 124 LE.
Cuando el ppal objeto social se cumpla en el pas no exclusivamente sino concurrentemente con
otros lugares de ejercicio habitual del objeto, tal supuesto de sucursal debe quedar regido por el art
118 LE.
Para que se aplique el art 124 LE debe mediar exclusividad de ejercicio comercial del objeto social
en el pas. Si no existe dicha exclusividad no es posible dar sentido jurdico.
Boggiano: se debe interpretar como que este tipo de soc se desarrollan exclusivamente en arg.
Nulidad: si la soc constituida en el extranjero con objeto ppal en el pas no se ajustase estrictamente
a las normas societarias argentinas sobre capacidad de los socios, consentimiento, objeto, etc,
caera en vicio de nulidad pq sera aplicable el art 124 LE.
Sociedad irregular: la soc constituida en el extranjero con el objeto ppal en el pas que adolece de
vicio de forma se considerar sociedad irregular.
El problema del art 124 es la falta de sancin, no dice cual es la sancin. La IGJ es quien aplica las
sanciones -->La IGJ saca resoluciones y le pide requisitos a este tipo de sociedades; constitucin,
presentar balances peridicamente, etc. Si no cumplan, se liquidaba a la sociedad. Ocurri con
sociedades uruguayas, pero en este caso se deba aplicar el TM no los decretos de la IGJ.
La IGJ solo acta en la CABA, por lo tanto estas resoluciones no aplican en las provincias FORUM
SHOPPING INTERNO --> distintas jurisdicciones con distintos controles.
Sociedad constituida en Arg con sede o principal objeto en el extranjero: para evitar el fraude
a la ley extranjera se debera exigir que para la constitucin en la Arg de la sociedad tenga sede
o centro de explotacin en el pas.
Reenvo: si se plantea una controversia frente a los tribunales argentinos, ha de aplicarse el D del
lugar de constitucin de la sociedad. Si ese D nos reenva a la aplicacin de otro D hay que admitir
tal reenvo. En caso de que este nuevo D vuelva a reenviar al D del lugar de constitucin se da un
reenvo retorno y tal D deber aceptar la devolucin.
Derechos y obligaciones de los socios: estn regidos por la ley personal de la sociedad. Pero el
D del lugar de constitucin en el exterior puede contener reglamentaciones de los D y obligaciones
de los socios de dudosa conciliacin con nuestro orden pblico --> Problema de reconocimiento.
Tipo social desconocido --> ART 119: "El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro
Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al Juez de la inscripcin
determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor
previsto en la presente ley." --> Al tipo social desconocido se le aplican las normas de la S.A. Es
una NM.
Contabilidad --> ART 120: "Es obligado para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad
separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad." --> NM.
Emplazamiento en juicio -->ART 122: "El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero
puede cumplirse en la Repblica:
a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato
que motive el litigio;
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante. (Acto habitual)"
La puedo citar a juicio a la sucursal aunque estuviere haciendo juicio a la casa matriz.
INMUNIDAD: es la imposibilidad de llevar a una pers, protegida por tal, ante el tribunal local de otro
E.
La inmunidad de jurisdiccin de los Estados en el derecho internacional pblico, es el deber de los
estados de no enjuiciar a ningn estado extranjero y el derecho de los estados a no ser sometido a
juicio por otros estados extranjeros, debido a esto, los tribunales de un estado no pueden asumir
jurisdiccin sobre un estado extranjero.La inmunidad que confiere el derecho internacional tiene su
origen en el principio de igualdad soberana que confiere a los pases igualdad en el ejercicio de la
soberana, absoluta y exclusiva sobre todo su territorio y las personas que en l se encuentren.
1- La inmunidad de jurisdiccin, en virtud de la cual el Estado extranjero no puede ser demandado
ni sometido a juicio ante los tribunales de otros Estados. Entre pares NO hay imperio: un E no puede
someter a sus leyes a ningn otro E.
2- La inmunidad de ejecucin, en virtud de la cual el Estado extranjero y sus bienes no pueden ser
objeto de medidas coercitivas o de aplicacin de las decisiones judiciales y administrativas por los
rganos del Estado territorial.
En el caso Blasson se puede ver la distincin entre la inmunidad de jurisdiccin y la inmunidad de
ejecucin --> cuando un E renuncia a la inmunidad de jurisdiccin no implica que tmb renuncia a la
inmunidad de ejecucin.
INMUNIDAD DE ESTADO: antes la inmunidad estaba relacionada con la pers del soberano (Ej el
rey), pero actualmente la inmunidad se le reconoce al E soberano.
Caso "SCHOONER EXCHANCE": un barco de USA fue confiscado por Napoleon, y este lo hace
buque de guerra con bandera francesa. El barco pasa por Filadelfia y el caso va a la Corte pq el
barco fue quitado a USA ilegtimamente.
Corte local de Filadelfia: ppio par in parem non habet imperium. La corte dice que en ese momento
el barco era de bandera francesa y que la jurisdiccin de un estado es exclusiva pero no atae a
otro estado pq sino violara el ppio citado anteriormente. --> Era un tema de no intervencin.
- Teora de la inmunidad absoluta: los E no tienen jurisdiccin con respecto a otros E, ya que
entre pares no hay imperio, y un E no podr someter, entonces, a otro E a sus propias leyes.
- Teora de la inmunidad restringida: se comienza a dividir entre los actos jure imperi (acto de
poltica publica, actos de gobierno) y los actos jure gestionis (actos de comercio, en los que
el E acta como particular) --> La inmunidad solo se aplicara a los actos de poltica publica,
estando regidos, los actos comerciales, por las reglas del D privado. La inmunidad es relativa
porque los E podrn ser demandados por otros E en cuanto a actos gestionis, pero no en
cuanto a los actos jure imperi.
ARG -->
- DECRETO 1285/58 adopta la T de la inmunidad absoluta de los E --> El E no tiene jurisdiccin
con respecto a otros E, salvo que este otro E preste consentimiento. --> A falta de consentimiento
expreso del E sobre la jurisdiccin del E que lo intenta juzgar, el juicio no poda seguir. La nica
posibilidad que tena el particular era ir ante los jueces del E demandado y demandarlo ah, pero
era mas costoso.
Art 24 ley 14.467: "No se dar curso a la demanda contra un E extranjero sin requerir previamente
de su representante diplomtico, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y de Culto,
la conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio."
- DECRETO 9015/63 permite que el E que intenta juzgar al otro, pueda quitar la inmunidad
cuando no hubiera reciprocidad. Cuando se quera juzgar a otro E, se peda a la cancillera que
expida opinin diciendo si a Arg, ese otro E, no le haba respetado la jurisdiccin y lo haba juzgado
en su pas. Si se la haban respetado, Arg tmb lo respetara y no habr jurisdiccin, pero si no se la
haba respetado, Arg poda demandarlo en juicio careciendo el E de inmunidad de jurisdiccin.
El decreto agrega al art 24 anterior --> "Si embargo, el PE puede declarar con respecto a un pas
determinado la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto
debidamente fundado. En este caso, el E extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal
declaracin, queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del PE limita la falta de
reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin arg se
limitar tmb a los mismos aspectos." Es imp que solo el PE podr expedirse acerca de la
reciprocidad, no podrn hacerlo los tribunales argentinos. Igualmente, el PJ podr informarle al PE
la situacin en que se hallara el E argentino ante los tribunales del E extranjero demandado en el
pas, para que el PE adopte las medidas pertinentes. El ejercicio de tal declaracin por el PE no es
revisable por los tribunales argentinos.
El PE no dicto decreto alguno declarando la falta de reciprocidad.
- Ley 24.488 discute si es la finalidad o la naturaleza del acto lo que va a definir si el acto es de
poltica publica o de comercio, y por ende, lo que va a definir si hay o no inmunidad. Esta ley se
sanciona luego del fallo Manauta.
Caso Weltoweer c/ Arg: lo importante era la finalidad del acto.
LEY 24.488 --> Inmunidad jurisdiccional de los E extranjeros ante los tribunales Arg:
PPIO GRAL: reconoce la inmunidad de E --> Artculo 1. Los Estados extranjeros son inmunes a la
jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en esta ley.
EXCEPCIONES: casos en los cuales no proceder la inmunidad de jurisdiccin --> Art. 2. Los
Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en los siguientes casos:
a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional de un contrato escrito o
de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre
ellos; --> CONSENTIMIENTO: por ley, TI, en el momento de la demanda, etc.
b) Cuando fuera objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el
Estado hubiere iniciado;
c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el
Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del
Derecho Internacional;
d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en
el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el exterior y que causaren
efectos en el territorio nacional;
e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos
en el territorio;
f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional;
g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o
legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional;
h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una
transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos
en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral o referida a la
anulacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario.
Consentimiento: como ppio gral ser necesario, antes de dar inici al juicio, pedir la conformidad
del E extranjero demandado para ser sometido a tal juicio. El mismo al prestar consentimiento
renuncia a la inmunidad de jurisdiccin para dicho caso en concreto y no para siempre.
Reconvencin contra E extranjeros: Si un E extranjero ha demandado a los tribunales argentinos y
es reconvenido a su vez por el demandado, cabe considerar que el E extranjero ha sometido a la
jurisdiccin de los tribunales argentinos por razn de la causa en especial. Resulta razonable
entender que la sumisin y renuncia a la inmunidad de jurisdiccin se han producido solo con
relacin a la materia especfica de la demanda y conexas a ella. En conclusin, el E extranjero
puede verse sometido a juicio por una reconvencin por renuncia implcita en la demanda.
Renuncia del E extranjero a su inmunidad de jurisdiccin: el E extranjero puede renunciar a su
inmunidad de jurisdiccin, pero la manifestacin o declaracin de la renuncia puede suscitar
conflictos cuando se trate de establecer si en tales declaraciones ha mediado la voluntad real de
renunciar a la inmunidad.
Art. 102. "La eleccin de un domicilio implica la extensin de la jurisdiccin que no perteneca sino
a los jueces del domicilio real de las personas." --> La Corte en el caso "Judit c/ E de Turqua"
entendi que la constitucin del domicilio especial por el E de Turqua implicaba un convenio de
jurisdiccin y una renuncia implcita a la inmunidad de jurisdiccin del E demandado. Igualmente ha
de entenderse que, segn el art 24 LE, se necesita requerir la manifestacin de renuncia del E por
medio de la cancillera.
Goldschmidt: la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin no puede ser considerada revocable. A la
renuncia, aunque de interpretacin estricta, debe juzgarsela fundada en alguna razn o, al menos,
en una conducta seria del renunciante, previa ponderacin de los intereses comprometidos
comprometidos. La revocacin de la renuncia significara ir en contra de los actos propios (Stoppel)
adoptando una conducta incongruente, con menoscabo del D de defensa de la contraparte.
Art. 3. Si se presentaren demandas ante los tribunales argentinos contra un Estado extranjero
invocando una violacin al Derecho Internacional de los derechos humanos, el tribunal interviniente
se limitar a indicar al actor el rgano de proteccin internacional en el mbito regional o universal
ante el que podr formular su reclamo, si correspondiere. Asimismo, remitir copia de la demanda
al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, a fin de que tome
conocimiento del reclamo y adopte las medidas que correspondan en el orden internacional.
Art. 4. La presentacin de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos para invocar la
inmunidad de jurisdiccin no debe interpretarse como aceptacin de competencia. La interposicin
de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal del traslado o citacin
hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto.
Art. 5. Los jueces, a pedido del Estado extranjero, podrn ampliar prudencialmente los plazos para
contestar la demanda y oponer excepciones.
LIMITE A LAS EXCEPCIONES: no podr afectar las Convencin de Viena sobre inmunidades
-->Art. 6. Las previsiones de esta ley no afectarn ninguna inmunidad o privilegio conferido por las
convenciones de Viena de 1961 sobre relaciones diplomticas, o de 1963 sobre relaciones
consulares.
Art. 7. En el caso de una demanda contra un Estado extranjero, el Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio Internacional y Culto podr expresar su opinin sobre algn aspecto de hecho
o de derecho ante el tribunal interviniente, en su carcter amigo del tribunal.
Esta ley permite al particular acceder a un juez en caso de conflicto con un E en actos iuri gestioni,
pero esto no significa la efectividad de la sentencia --> INMUNIDAD DE EJECUCION: un E
extranjero y sus bienes no pueden ser objeto de medidas coercitivas o de aplicacin de las
decisiones judiciales y administrativas por los rganos del Estado territorial. Hay B de ese E que
son inembargables. Esto depende del uso del B:
- Iuri imperio: son inembargables. Ej: embajadas, c.c de la embajada.
- Iuri gestionis: pueden estar sujetos a medidas coercitivas.
Si no se logra ejecutar la sentencia --> Reconocimiento y ejecucin en el E donde pueden ejecutar
los B del E demandado para lograr la efectividad de la sentencia.
El principio gral y sus excepciones continan en vigencia aun cuando cese el E de paz, teniendo la
norma suficiente amplitud para comprender en ella a las situaciones que se susciten en tiempos de
hostilidades, resultando plenamente compatible con el rgimen de atribuciones que la CN le asigna
al PE.
Igualmente la inmunidad de jurisdiccin puede preservar las relaciones exteriores en tiempos de
paz y no agravarlas en situaciones de serio conflicto o guerra.
Ante un conflicto hay que ver el TI constitutivo de la OI, ver si esta dotado de inmunidad y si tiene
tribunal arbitral.
La OI podr tmb gozar de inmunidad de ejecucin --> Habr que ver si lograda la sentencia esta se
podr ejecutar o no, hacer efectiva o no.
Hoy en da es mas flexible la inmunidad de jurisdiccin y no tanto la de ejecucin.
EL Jefe consular es nombrado por el E que lo enva y debe tener, en ppio, esa nacionalidad, pero
puede tener nacionalidad del E receptor si este lo admite expresamente.
Para entrar en funciones debe ser admitido por el E receptor, ante el cual debe presentar su carta
patente: doc con nombre, categora, circunscripcin consular y sede de la oficina. Si el E receptor
lo admite extender el EXEQUATUR (autorizacin), pero puede negrsela sin explicarle los motivos.
Tmb puede expresarlo pers no grata y el E que enva debe retirar esa pers o poner termino a sus
funciones.
EL funcionario consular por excepcin puede realizar actos diplomticos si el E que lo envo no tiene
misin diplomtica ni esta repre por un 3er E. La ejecucin de esos actos no le conceder privilegios
e inmunidades de los diplomticos.
Funciones consulares: consiste en defender y proteger a los ciudadanos del E enviante que viajen
o vivan en dicha cuidad. Tmb promover las rel comerciales o emitir pasaportes a los nacionales, y
visas a los extranjeros que quieran entrar al pais enviante.
Artculo 5: Las funciones consulares consistirn en:
a) proteger en el Estado receptor los intereses del Estado que enva y de sus nacionales, sean
personas naturales o jurdicas, dentro de los lmites permitidos por el derecho internacional;
b) fomentar el desarrollo de las relaciones comerciales, econmicas, culturales y cientficas entre el
Estado que enva y el Estado receptor, y promover adems las relaciones amistosas entre los
mismos, de conformidad con las disposiciones de la presente Convencin;
c) informarse por todos los medios lcitos de las condiciones y de la evolucin de la vida comercial,
econmica, cultural y cientfica del Estado receptor, informar al respecto al gobierno del Estado que
enva y proporcionar datos a las personas interesadas;
d) extender pasaportes y documentos de viaje a los nacionales del Estado que enva, y visados o
documentos adecuados a las personas que deseen viajar a dicho Estado;
e) prestar ayuda y asistencia a los nacionales del Estado que enva, sean personas naturales o
jurdicas;
f) actuar en calidad de notario, en la de funcionario de registro civil, y en funciones similares y
ejercitar otras de carcter administrativo, siempre que no se opongan las leyes y reglamentos del
Estado receptor;
g) velar, de acuerdo con las leyes y reglamentos del Estado receptor, por los intereses de los
nacionales del Estado que enva, sean personas naturales o jurdicas, en los casos de sucesin por
causa de muerte que se produzcan en el territorio del Estado receptor;
h) velar, dentro de los lmites que impongan las leyes y reglamentos del Estado receptor, por los
intereses de los menores y de otras personas que carezcan de capacidad plena y que sean
nacionales del Estado que enva, en particular cuando se requiera instituir para ellos una tutela o
una curatela;
i) representar a los nacionales del Estado que enva o tomar las medidas convenientes para su
representacin ante los tribunales y otras autoridades del Estado receptor, de conformidad con la
prctica y los procedimientos en vigor en este ltimo, a fin de lograr que, de acuerdo con las leyes
y reglamentos del mismo, se adopten las medidas provisionales de preservacin de los derechos e
intereses de esos nacionales, cuando, por estar ausentes o por cualquier otra causa, no puedan
defenderlos oportunamente;
j) comunicar decisiones judiciales y extrajudiciales y diligenciar comisiones rogatorias de
conformidad con los acuerdos internacionales en vigor y, a falta de los mismos, de manera que sea
compatible con las leyes y reglamentos del Estado receptor;
k) ejercer, de conformidad con las leyes y reglamentos del Estado que enva, los derechos de control
o inspeccin de los buques que tengan la nacionalidad de dicho Estado, y de las aeronaves
matriculadas en el mismo y, tambin, de sus tripulaciones;
l) prestar ayuda a los buques y aeronaves a que se refiere el apartado k) de este artculo y, tambin,
a sus tripulaciones; recibir declaracin sobre el viaje de esos buques, encaminar y refrendar los
documentos de a bordo y, sin perjuicio de las facultades de las autoridades del Estado receptor,
efectuar encuestas sobre los incidentes ocurridos en la travesa y resolver los litigios de todo orden
que se planteen entre el capitn, los oficiales, los marineros, siempre que lo autoricen las leyes y
reglamentos del Estado que enva;
m) ejercer las dems funciones confiadas por el Estado que enva a la oficina consular que no estn
prohibidas por las leyes y reglamentos del Estado receptor o a las que ste no se oponga, o las que
le sean atribuidas por los acuerdos internacionales en vigor entre el Estado que enva y el receptor.
RENUNCIA A LOS PRIVILEGIOS E INMUNIDADES --> Art 45: 1. El Estado que enva podr
renunciar, respecto de un miembro de la oficina consular, a cualquiera de los privilegios e
inmunidades establecidos en los artculos 41, 43 y 44.
2. La renuncia habr de ser siempre expresa, excepto en el caso previsto en el prrafo 3 de este
artculo, y habr de comunicarse por escrito al Estado receptor.
3. Si un funcionario consular o un empleado consular entablase una accin judicial en una materia
en que goce de inmunidad de jurisdiccin conforme al artculo 43, no podr alegar esa inmunidad
en relacin con cualquier demanda reconvencional que est directamente ligada a la demanda
principal.
4. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de acciones civiles o administrativas no
implicar, en principio, la renuncia a la inmunidad en cuanto a las medidas de ejecucin de la
resolucin que se dicte, que requerirn una renuncia especial.
- Libertad de circulacin, de transito y de comunicacin: garantiza a todos los miembros de la
oficina consular la libertad de circulacin y transito por su territorio y permitir y proteger la
libertad de comunicacin de la oficina consular para fines oficiales, la que podr utilizar todos los
medios de comunicacin apropiados.
- Inviolabilidad de la correspondencia oficial y de la valija consular: la correspondencia oficial es
inviolable y la valija consular no puede ser abierta ni retenida, salvo que haya motivos fundados
para sospechar que no contiene objetos destinados a su uso oficial.
CONSUMIDOR INTERNACIONAL
El consumo internacional se da a travs de los contratos de adhesin. --> Hay que ver que tipos de servicios
estamos contratando porque cada uno tiene sus particularidades. Ej: compra de pasajes o paquetes tursticos.
Art 604 Ley de Navegacin: es una NP para el consumidor que utiliza contrato de transporte, que establece
que, por su contacto con el territorio argentino, se aplica exclusivamente el D argentino.
Derecho aplicable:
- Cabe aplicar las disposiciones de carcter gral que brindan las NC del DIPr, con los standars de control
que puedan imponer las NP de la lex fori y los ppios de orden publico.
- Cabra propiciar la creacin de soluciones uniformes a nivel convencional que, con alcance regional o
global, posibiliten acuerdos sobre standares mnimos de control que todos los E competentes deben
respetar como piso de garantas. --> Como criterio de eleccin en esta solucin parece razonable utilizar la
ley del pas de residencia habitual del consumidor.
Se utiliza este criterio si se dan adems conexiones acumulativas contractuales: las negociaciones de venta
se hayan llevado a cabo en tal E, el vendedor haya recibido la orden de compra en ese pas, haya mediado
oferta o publicidad all, que se haya efectuado un contrato en dicho pas que imponga al consumidor
desplazarse de su pas de residencia habitual a otro extranjero (Ej: paquetes de viaje), que el establecimiento
principal se halle en ese E, que el E en cuyo territorio se ha adquirido el producto por la persona perjudicada
sea el de la residencia habitual del consumidor.
Resarcimiento de daos: cabra la aplicacin de la ley del E en cuyo territorio se produjo el dao para buscar
el adecuado ejercicio del D de defensa de todas las partes y la efectividad. Para eso cabra exigir la
coincidencia en el mismo E de la residencia de la persona daada, del establecimiento principal de la persona
cuya responsabilidad se invoca, del territorio en el cual el producto ha sido adquirido por la persona daada.
En defecto de la coincidencia cabra aplicar la ley del pas del establecimiento del vendedor o pretatario de
servicios puesto que esta ley nunca colocar en desventaja al consumidor. Pero debera admitirse la
aplicacin de la ley del pas de resindencia habitual del consumidor como mnimo de proteccin.
Principios de orden pblico: se consideran a los D del consumidor como una especie del gnero de DDHH.
En el XIV Congreso de DIPr se establecieron una seria de principios de orden publico:
- Principio protectorio
- Principio antidiscriminatorio: D a un trato equitativo.
- Proscripcin de clusulas abusivas.
- Reparacin de daos
- El D a acceder a la organizacin colectiva de defensa de los D del consumidor y del usuario.
Para ello ser necesario controlar la compatibilidad de los primeros principios de orden publico que informan
nuestra legislacin (art 14 inc 2 c.c) con: el contenido material del contrato, la solucin de fondo que brinde el
caso, la solucin a la que se llega en la sentencia.
Principio gral de jurisdiccin --> Foro del actor: Artculo 4: "1.Tendrn jurisdiccin internacional en las
demandas entabladas por el consumidor, que versen sobre relaciones de consumo los jueces o tribunales del
Estado en cuyo territorio est domiciliado el consumidor.
2. El proveedor de bienes o servicios podr demandar al consumidor ante el juez o tribunal del domicilio de
ste." --> Tendrn jurisdiccin los jueces del domicilio del consumidor.
Jurisdiccin excepcional --> foros alternativos que podrn ser elegidos por el consumidor manifestandolo
de manera expresa: Art 5: "Tambin tendr jurisdiccin internacional excepcionalmente y por voluntad
exclusiva del consumidor, manifestada expresamente en el momento de entablar la demanda, el Estado:
a) de celebracin del contrato;
b) de cumplimiento de la prestacin del servicio o de la entrega de los bienes;
c) del domicilio del demandado."
Artculo 6: "Si el demandado tuviere domicilio en un Estado Parte y en otro Estado Parte filial, sucursal,
agencia o cualquier otra especie de representacin con la cual realiz las operaciones que generaron el
conflicto, el actor podr demandar en cualquiera de dichos Estados." --> Se podr entablar la demanda en el
pas donde el demandado tiene la sucursal, filial o cualquier representacin, si esta ha intervenido en la
relacin de consumo.
Artculo 7: "Si hubiere varios demandados en una misma accin relativa al mismo objeto, tendr jurisdiccin
el Estado Parte del domicilio de cualquiera de ellos."
Juicio a distancia: Artculo 9: "1. En la medida en que lo autoricen los principios esenciales y bsicos del
ordenamiento jurdico procesal del foro actuante, el proveedor podr contestar la demanda, ofrecer pruebas,
interponer recursos, as como realizar los actos procesales que de ellos deriven ante los jueces de su propio
domicilio, los cuales actuarn como requeridos, remitiendo la documentacin al juez requirente.
2. No se aplicar el numeral anterior cuando el proveedor demandado posea filiales, sucursales,
establecimientos, agencias o cualquier otra especie de representacin en el Estado Parte donde se tramita el
proceso.
3. La comunicacin entre las autoridades jurisdiccionales se realizar a travs de las Autoridades Centrales,
conforme al procedimiento previsto en el Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia
Civil, Comercial, Laboral y Administrativa.
4. La comunicacin de que trata el numeral anterior deber contener la informacin necesaria sobre el derecho
aplicable a la relacin de consumo y el derecho procesal del Estado Parte en el cual se tramita el proceso,
debidamente certificada por el juez requirente, a fin de que el proveedor demandado pueda ejercitar en tiempo
y forma los derechos que le otorga el numeral "1" de este Artculo.
5. La facultad conferida al proveedor en el numeral "1"de este Artculo, no altera la jurisdiccin internacional
establecida por el presente Protocolo ni las leyes procesales que resultaren aplicables segn el Estado que
tenga jurisdiccin internacional."
Otorga la posibilidad de que el empleador pueda probar, alegar, ect ante los jueces de su E como requirentes.
Estos jueces remitirn las presentaciones ante el juez que lleve el juicio. Este artculo NO se aplica si el
empleador tiene algn tipo de representacin en el E donde tramita el juicio
Comunicacin: al comunicar la demanda al empleador se le informa sobre el D argentino aplicable al fondo,
y el D procesal argentino aplicable. Esto estar certificado por el juez. --> Art 10: "A los efectos de este
Protocolo, sern aplicables las leyes procesales del lugar del proceso."
Derecho aplicable: ARTICULO 2655: "Los contratos de consumo se rigen por el derecho del Estado del
domicilio del consumidor en los siguientes casos:
a) si la conclusin del contrato fue precedida de una oferta o de una publicidad o actividad realizada en el
Estado del domicilio del consumidor y ste ha cumplido en l los actos necesarios para la conclusin del
contrato;
b) si el proveedor ha recibido el pedido en el Estado del domicilio del consumidor;
c) si el consumidor fue inducido por su proveedor a desplazarse a un Estado extranjero a los fines de efectuar
en l su pedido;
d) si los contratos de viaje, por un precio global, comprenden prestaciones combinadas de transporte y
alojamiento.
En su defecto, los contratos de consumo se rigen por el derecho del pas del lugar de cumplimiento. En caso
de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se rige por el derecho del lugar de celebracin."
Algunos sostienen que es en la residencia habitual del consumidor, no en el domicilio. La ley del consumidor
dice "domicilio".