Contrato a honorarios y contrato de trabajo.

A propsito de la sentencia del Tribunal Constitucional de 23 de agosto de 2012 14-07-17 14'35

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Contrato a honorarios y contrato de trabajo. A

propsito de la sentencia del Tribunal
Constitucional de 23 de agosto de 2012
"... El problema surge cuando lo que es una relacin laboral, es decir, servicios prestados bajo
subordinacin o dependencia, se encubren bajo la forma de un arrendamiento de servicios,
escriturado bajo el nombre de 'contrato a honorarios'..."
Lunes, 10 de septiembre de 2012 a las 9:42

Hernn Corral

Por sentencia de 23 de agosto pasado, el Tribunal Constitucional ha fallado cuatro

recursos de inaplicabilidad que, versando sobre la misma norma y materia, fueron
acumulados (roles 2096-11, 2097-11, 2098-11 y 2099-11). El litigio vers sobre
los llamados "contratos a honorarios".

Estamos frente una gran cantidad de contratos con una denominacin que los
identifica no por su naturaleza jurdica, sino por el nombre que recibe la
retribucin una de las partes entrega a la otra: los "honorarios". Se trata de la
contratacin de ciertos servicios personales que originalmente prestaban
Hernn Corral
nicamente las personas que desempeaban profesiones o labores asimilables al
Ver ms
mandato. Se entenda que estas personas actuaban gratuitamente (por
liberalidad) y si reciban algo, no era como pago o salario de una actividad
inapreciable en trminos econmicos, sino como modo de manifestar la gratitud y
estima: los romanos comenzaron a hablar de "honorarium" para designar este estipendio (Digesto 17.1.6: "Si
remunerandi gratia honor intervenit, erit mandati actio"). La expresin ha tenido xito y se ha mantenido en
nuestro pas, con la ayuda del rgimen tributario y la necesidad de emitir boletas de "honorarios para declarar
estos ingresos.

En rigor, el contrato a honorarios es un contrato de prestacin de servicios, que est regulado, aunque
precariamente, en el Cdigo Civil como una clase de contrato arrendamiento: el arrendamiento de servicios
inmateriales (arts. 2006 a 2012). Cuando se trata de profesiones y carreras que "suponen largos estudios" o
que implican la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, la escasa normativa del
arrendamiento se incrementa con el estatuto del mandato, conforme con lo dispuesto en los arts. 2012 y 2118
del mismo Cdigo Civil. En todo caso, se trata de una normativa supletoria que se aplica cuando las partes no
hayan estipulado algo distinto. El principio de autonoma privada rige en su ms amplio alcance.

Es un contrato consensual, pero sometido a las exigencias de escrituracin cuando los servicios pueden
avaluarse en ms de dos unidades tributarias, segn lo dispuesto en los arts. 1708 y siguientes del Cdigo
Civil.
Del mbito de este contrato han salido todos aquellos servicios que se prestan bajo vnculo de subordinacin o
dependencia, para dar vida a un nuevo contrato tpico: el contrato de trabajo, cuya reglamentacin es
minuciosa y de orden pblico. Todas las normas del Cdigo del Trabajo se aplican muchas veces de forma
imperativa: escrituracin obligatoria cualquiera sea el valor, sueldo mnimo, proteccin de la remuneracin,

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imposiciones previsionales, feriados, fueros laborales, proteccin a la maternidad, etc.

El problema surge cuando lo que es una relacin laboral, es decir, servicios prestados bajo subordinacin o
dependencia, se encubren bajo la forma de un arrendamiento de servicios, escriturado bajo el nombre de
contrato a honorarios. Esto no es ms que una forma de simulacin contractual relativa. Se celebra un
contrato aparente (el arrendamiento de servicios) para ocultar el contrato real (el contrato de trabajo). No es
necesario, por lo tanto, acudir a principios especiales como el famoso "principio de la realidad" tan recurrido
en la jurisdiccin laboral para hacer primar la voluntad real de las partes por sobre la simulada, ms an
cuando se trata de normas de orden pblico e irrenunciables para el trabajador.

Pero qu sucede si el empleador que simula el contrato de arrendamientos es un servicio pblico? Es un

hecho notorio que muchas personas que estn contratadas a "honorarios" en Municipalidades u otros rganos
del Estado, no estn en realidad prestando servicios inmateriales al modo del contrato de arrendamiento; sino
que su labor es asimilable, en los hechos, a un contrato de trabajo: cumplen horarios, reciben instrucciones,
estn sometidas un superior jerrquico, etc. No debiera aqu dejarse al descubierto la real situacin y
declarar la relacin laboral del contratado a honorarios?

Este es el problema que lleg al Tribunal Constitucional. Los recurrentes haban sido contratados a honorarios
para trabajar en el programa de Reconocimiento al Exonerado Poltico del Ministerio del Interior y ejercieron
labores hasta junio del 2010, fecha en la que se puso trmino a sus contratos, sin indemnizaciones ni
beneficios laborales. Demandaron ante los tribunales del trabajo para que se acreditara la existencia de una
relacin laboral fundada en el vnculo de subordinacin y dependencia bajo el que desempearon sus tareas,
pero perdieron los juicios. La Corte Suprema ha reiterado su opinin de que no puede aplicarse el Cdigo del
Trabajo a las personas contratas a honorarios por el Estado. Se funda en el inciso 3 del art. 11 de la ley N
18.834, Estatuto Administrativo, que dispone: Las personas contratadas a honorarios se regirn por las reglas
que establezca el respectivo contrato..., y en el art. 1 del Cdigo del Trabajo que hace inaplicable la
legislacin laboral a los funcionarios de la Administracin Estatal que se encuentren sometidos por ley a un
estatuto especial. El estatuto especial sera la normativa expresada en el contrato de honorarios, conforme a
lo dispuesto por el art. 11 de la ley N 18.834 (as, sentencias de 25 de abril de 2012, rol 5839-2011, y 29 de
mayo de 2012, rol 8118-2011).

El Tribunal Constitucional rechaz tambin el recurso de inaplicabilidad y declar que la norma del art. 11 inc.
3 del Estatuto Administrativo, en s misma, no puede considerarse violatoria del derecho a la seguridad social
ni de la igualdad ante la ley, como alegaban los recurrentes. Seal tambin que no corresponda a ese
Tribunal determinar si haba o no relacin laboral encubierta por el contrato a honorarios.

Pensamos que el Tribunal Constitucional acierta en su fallo (que es mayora, con voto disidente de dos
ministros). La norma impugnada no hace otra cosa que permitir que la Administracin Pblica, para labores
accidentales, pueda contratar a honorarios a ciertas personas, caso en el cual rige el contrato y no el Estatuto
Administrativo.

Lo que convendra repensar es la posicin de la Corte Suprema en cuanto a no indagar si realmente se trata
de arrendamiento de servicios inmateriales y no de una simulacin en la que el contrato a honorarios sirve
como pantalla para esconder lo que debera ser un contrato de trabajo. Es dudoso que el art. 11 inc. 3
mencionado est estableciendo un "estatuto legal especial" para funcionarios del Estado en el sentido del art.
1 del Cdigo del Trabajo. Por lo dems, resulta incongruente que el encubrimiento de la relacin laboral le
sea lcito a la autoridad estatal, siendo que, con mayor razn que los particulares, est sometida estrictamente
al respecto de la legalidad vigente, ms an si se trata de normas de proteccin a los trabajadores.

Trminos y condiciones de la Informacin 2002 El Mercurio Online

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