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REPUBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE FLORENCIA

SALA DE DECISIN DEL SISTEMA ORAL

Magistrado Ponente: OMAR ALAEXIS RAMIREZ LOAIZA

Florencia - Caquet, quince (15) de julio de dos mil trece (2014)

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD ELECTORAL

RADICACIN: 52001-23-33-0002-2013-00032-00

DEMANDANTE: HUGO GOMEZ LOAIZA y MONICA ANDREA

DEMANDADO: DIEGO ARMANDO BACCA

SENTENCIA

Procede el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE FLORENCIA, Sala de Decisin del Sistema Oral a


proferir la sentencia en el asunto de la referencia de conformidad con lo dispuesto en el artculo
187 del CPACA., por remisin expresa del artculo 296 ibdem.

1.- ANTECEDENTES.

1.1.- BREVE RESUMEN DE LA DEMANDA.

1.- Los ciudadanos HUGO GOMEZ LOAIZA y MONICA ANDREA, quienes manifiestan igualmente ser
Concejala y Concejales del Municipio de Florencia (Caquet), presentaron demanda en ejercicio del
medio de control de nulidad electoral contra el acto de eleccin como Primer Vicepresidente del
Concejo Municipal de Pasto del seor Concejal DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO, para el perodo
comprendido entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 2013, efectuado mediante acta N 259,
correspondiente a la sesin ordinaria de fecha 30 de noviembre de 2012 del Concejo Municipal de
Florencia, para que con citacin y audiencia del seor Agente del Ministerio Pblico de esta
Corporacin, se acojan en sentencia definitiva, la siguiente o similar declaracin:

Que se declare la nulidad del acto de eleccin del seor Concejal Diego Armando Bacca Castro
como Primer Vicepresidente de la Mesa Directiva del Concejo Municipal de Florencia para el
periodo comprendido entre el 1 de enero y el31 de diciembre de 2013, efectuado y/o expedido
en la sesin ordinaria del Concejo Municipal de Pasto de noviembre 30 de 2012 y que consta en
el acta259 de dicha sesin.

2.- La causa petendi invocada por los demandantes, la plantean en los siguientes trminos:

1. El da 30 de noviembre de 2012, en sesin ordinaria del Concejo Municipal de Florencia,


mediante acta N. 259, se llev a cabo el acto de eleccin del seor concejal Diego Armando Bacca
Castro como primer vicepresidente de la mesa directiva del Concejo Municipal para el perodo
comprendido entre 01 de enero y el 31 de diciembre de 2013.

2. Para alcanzar dicha aspiracin en la mesa directiva fueron postulados los concejales Diego
Armando Bacca Castro, en representacin del Polo Democrtico Alternativo y Juan Pablo Llano
Rales en representacin del movimiento Vamos Independientes.
3. De los candidatos postulados, result elegido el Concejal Diego Armando Bacca Castro; al
obtener 12 votos; mientras que el concejal Juan Pablo Llano Rales obtuvo 7 votos.

4. El artculo 22 de la Ley 1551 de 2012, modificatorio del artculo 28 de la Ley136 de 1994, no fue
tenido en cuenta por el nmero mayoritario de concejales, al respaldar a Diego Armando Bacca
Castro como candidato a la primera vicepresidencia de la Corporacin, para el periodo
comprendido entre 01 de enero y31 de diciembre de 2013; toda vez que no cumple con la
condicin de elegibilidad.

5. El concejal Diego Armando Bacca Castro, representa al Polo Democrtico Alternativo, partido
poltico quien desde el inicio de la administracin del alcalde Harold Guerrero Lpez, hasta la fecha
en ningn momento y por ningn medio ha hecho pblica su decisin formal y oficial de oposicin
al alcalde del municipio de Florencia, a travs de sus rganos directivos nacionales,
departamentales y municipales, ni tampoco a travs de su bancada individual representada dentro
del concejo.

6. El concejal Diego Armando Bacca Castro, no cumpli con el requisito legal previo de elegibilidad,
como lo es el de pertenecer a un partido que se haya declarado en oposicin al alcalde (art. 22 Ley
1551 de 2012).

1.2.- BREVE RESUMEN DE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.

1.2.1.- CONCEJO MUNICIPAL DE PASTO.

Se present escrito de contestacin a la demanda que obra a folios 67-125 del expediente,
mediante la cual se opuso a la pretensin, manifestando que la eleccin del primer vicepresidente
del Concejo Municipal de Florencia, se realiz de conformidad con lo establecido en la Ley y
apegados al reglamento interno de la Corporacin, presentndose dos candidatos; quienes
manifestaron su oposicin por medios distintos, uno escrito y otro verbal, razn por la cual no
puede alegarse violacin de norma alguna.

Propuso las siguientes excepciones: Ausencia de ilegalidad del acto acusado por presunta violacin
al artculo 22 de la Ley 1551 de 2012, falta de legitimacin en la causa por pasiva y excepcin
innominada. (fl. 67 a125).

1.2.2.- CONCEJAL DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO.

El seor concejal Diego Armando Bacca Castro, por conducto de su apoderado legal CRISTIAN
CAMILO CALDERON PERDOMO, present escrito de contestacin de la demanda que obra a folios
126-368 del expediente, mediante el cual se opuso a la pretensin de la misma, argumentado que
el proceso electoral que termin con la eleccin como Primer Vicepresidente de la Mesa Directiva
del Concejo Municipal de Florencia, se ajust al principio de legalidad de la eleccin previsto en el
artculo 22 de la Ley 1551 de 2012 que sustituy el inciso segundo del artculo 28 de la ley 136 de
1994.

Agreg que cumple con los requisitos constitucionales, legales y no se encuentra impedido para
ejercer el cargo, pertenece al partido Polo Democrtico Alternativo y ha declarado su oposicin en
el Municipio de Florencia a la actual administracin en cabeza del seor alcalde, adems obtuvo la
mayora exigida por la ley para dicha declaracin y no existi irregularidades en la proposicin de
su candidatura.

Propuso las siguientes excepciones: Carencia total de derecho para demandar por parte de los
actores, legalidad, validez y eficacia del acto administrativo impugnado, ineptitud de la demanda
por la inexistencia de prueba que demuestre la causal de anulacin de la supuesta inelegibilidad en
la eleccin de la primera vicepresidencia de la mesa directiva del Concejo Municipal de Florencia y
solicitud de reconocimiento oficioso de excepciones.
1.3- ACTUACIN PROCESAL

El proceso se adelant con sus respectivas audiencias as:

1.3.1.- Audiencia inicial, la cual se llev a cabo el da 20 de marzo de 2013, a las 9:00 a.m.; en la
cual se sane el proceso, se decidieron las excepciones previas, las cuales fueron declaradas como
no probadas mediante auto de la misma fecha, se fij el litigio y se decretaron pruebas. (Fl. 407-
413).

1.3.2.- Audiencia de pruebas, la cual tuvo lugar el da 10 de abril de 2013, a las 9:00 a.m.; en la cual
se recaudaron las pruebas de la parte demandante, demandada y las decretadas de oficio. (Fl. 467
- 472). En la misma audiencia, se concedi el trmino de ley, para que las partes y el Ministerio
Pblico presenten sus alegatos de conclusin.

1.4.- ALEGATOS DE CONCLUSIN.

1.4.1.- PARTE DEMANDANTE.

En tiempo oportuno alleg sus alegatos de conclusin que obran a folios 500 a 511, ratificando
cada uno de los hechos referidos en el escrito de demanda y realizando un anlisis de todas las
pruebas del proceso, a fin de concluir que el Partido Polo Democrtico Alternativo, es un partido
poltico que no se encuentra en oposicin a la administracin pblica del Municipio de Florencia, y
en consecuencia el concejal DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO, como su representante en el
Concejo Municipal, incumpli con el requisito legal de oposicin para ser elegido como Primer
Vicepresidente de la mesa directiva de la Corporacin, para el ao 2013; razn por la cual reitera
su peticin que se declare nula la eleccin.

1.4.2.- PARTE DEMANDADA

1.4.2.1.- CONCEJO MUNICIPAL DE FLORENCIA.

Desarrolla los problemas jurdicos planteados por ste Tribunal, realiza un anlisis de los elementos
que constituyen la legalidad de la eleccin y tomando como sustento la sentencia C-840 de 2010
de la Corte Constitucional, concluye que en el caso bajo estudio, existe un vaco legal que no puede
ser cubierto a travs de la interpretacin de una ley ordinaria como lo es la Ley 1551 de 2012; toda
vez que no ha sido promulgado un Estatuto de la Oposicin, lo que significa que ante la
inexistencia de una ley estatutaria, solo resta valorar las pruebas y determinar si el derecho de
oposicin, concretado en la funcin crtica fue ejercida o no, por el Concejal DIEGO ARMANDO
BACCA.

1.4.2.2.- CONCEJAL DIEGO ARMANDO BACCA.

Aport sus alegatos de conclusin que obran a folios 512 a 515, desarrollando igualmente los
problemas jurdicos esbozados, y realiza un anlisis probatorio que le permite concluir, que la
demanda no tiene vocacin de prosperidad, toda vez que existen varios medios de prueba y en
especial la documental y la contenida en los audios de las sesiones del Concejo que demuestran
que el demandado, en representacin del Partido Poltico Polo Democrtico Alternativo, ha
declarado de manera expresa la oposicin a la actual administracin municipal.

1.4.2.3.- MINISTERIO PBLICO. CIELO MANQUILLO SAAVEDRA

Rindi su concepto de fondo siendo del parecer que se denieguen las pretensiones de la demanda,
toda vez que la asignacin de la primera vicepresidencia podra recaer en cualquiera de los
partidos considerados como minoritarios que tengan personera jurdica, independientemente de
si se han declarado en oposicin o no al Alcalde Municipal, pues al inaplicar por inconstitucional el
artculo 22 de la Ley 1551 de 2012, queda como nico referente normativo el artculo 112 de la
C.N, modificado por el Acto Legislativo 01 de 2003, articulo 5, que reconoce el derecho a participar
en la mesa directiva de esos cuerpos colegiados de eleccin popular a los partidos y movimientos
polticos minoritarios, tal como sucede en el presente asunto.
Finalmente, despus de realizar un anlisis jurisprudencial del H. Consejo de Estado en las cuales
trae a discusin sobre la eleccin de la Primera Vicepresidencia de la Mesa Directiva del Senado y
Cmara de Representantes del Congreso de la Repblica, propone que en el caso objeto de estudio
se de aplicacin a la figura de excepcin de inconstitucionalidad, en relacin con el artculo 22 de la
Ley 1551 de 2012, y se de aplicacin al artculo 112 de la C.N., y en consecuencia se denieguen las
splicas de la demanda.

No existiendo causal de nulidad que invalide total o parcialmente la actuacin procesal surtida, se
entra a decidir las controversia previas las siguientes:

CONSIDERACIONES DE LA SALA

La Sala de Decisin del Sistema Oral de esta Corporacin para el estudio del caso sometido a su
examen, desarrolla la siguiente motivacin:

1.- TEMA PRINCIPAL.

Eleccin de Primer Vice-Presidente en los Concejos Municipales.

2.- PROBLEMAS JURDICOS.

2.1.- PRINCIPAL.

2.1.1.- Qu requisitos legales establece el ordenamiento jurdico colombiano para que un concejal
pueda ser elegido como primer vice-presiente en un Concejo Municipal?

2.2.- ASOCIADOS.

2.2.1 Cmo se demuestra el cumplimiento del requisito de elegibilidad de que trata el artculo 22
de la Ley 1551 de 2012, para ser elegido como primer vicepresidente de la junta directiva del
Concejo Municipal de Florencia?

2.2.2 El partido poltico Polo Democrtico Alternativo, se encuentra en oposicin en los diferentes
niveles de la administracin pblica y en particular a la administracin pblica del municipio de
Florencia?

2.2.3 Al pertenecer el concejal DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO al partido Polo Democrtico
Alternativo, cumple con el requisito de oposicin a la administracin municipal de Pasto para ser
elegido como primer vicepresidente de la mesa directiva de la Corporacin?

3. TESIS DEL DESPACHO.

El Despacho sostendr la tesis que la pretensin de la demanda no est llamada a prosperar,


habida cuenta que de conformidad con el artculo 112 de la Constitucin Nacional que regula el
tema del Estatuto de la Oposicin, se requiere de una ley estatutaria que regule ntegramente la
materia, la cual no existe a la fecha porque el Congreso de la Repblica no ha expedido norma
alguna con tal particularidad; razn por la cual las leyes, 136 de 1994, artculo 28 que fue
modificada por la 1551 de 2012, artculo 22 invocadas para el caso en concreto y que abordan
temas de la oposicin poltica, se caracterizan por ser leyes ordinarias; ms no estatutarias,
llevando por lo tanto a su inaplicabilidad por existir incompatibilidad frente a lo preceptuado con el
texto constitucional, dando lugar a la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad plasmada
en el artculo 4 de la Carta Magna.

La tesis anterior se desarrollar en el texto de la presente providencia.


4. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES, LEGALES Y JURISPRUDENCIALES.

4.1.- FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL.

Colombia como Estado Social de Derecho, y la Constitucin como norma de normas desde su
prembulo establece principios y valores que permiten y tienen como fin asegurar a sus
integrantes la vida, la convivencia, la justicia, la igualdad, entre otros, dentro de un marco jurdico,
democrtico y participativo que garantice un orden poltico, econmico y social justo.

El Estado debe garantizar el derecho de las diferentes tendencias ideolgicas traducidas en


partidos y movimientos polticos legalmente constituidos, pues se elev a canon constitucional el
derecho de la oposicin, representado en que aquellos partidos y/o movimientos que no
participen en el gobierno obtuvieran la garanta de expresarse y de desarrollar sus alternativas
polticas, a travs del acceso a la informacin y a la documentacin oficial, del uso del espectro
electromagntico y del derecho de rplica en los medios de comunicacin.

Es as que es preciso traer a colacin lo preceptuado en el artculo 112 de la Constitucin Nacional,


modificado por el artculo 5. del Acto Legislativo 1 de 2003 que expresa:

Los partidos y movimientos politicos con personeria juridica que se declaren en oposicion al
Gobierno, podran ejercer libremente la funcion critica frente a este, y plantear y desarrollar
alternativas politicas. Para estos efectos, se les garantizaran los siguientes derechos: el acceso a la
informacion y a la documentacion oficial, con las restricciones constitucionales y legales; el uso de
los medios de comunicacion social del Estado o en aquellos que hagan uso del espectro
electromagnetico de acuerdo con la representacion obtenida en las elecciones para Congreso
inmediatamente anteriores; la replica en los mismos medios de comunicacion.

Los partidos y movimientos minoritarios con personera jurdica tendrn derecho a participar en
las mesas directivas de los cuerpos colegiados, segn su representacin en ellos.

4.2- FUNDAMENTO JURISPRUDENCIAL.

El Consejo de Estado1, en diversos pronunciamientos jurisprudenciales, ha abordado ampliamente


el tema de los derechos de los partidos y movimientos polticos minoritarios o de oposicin, a
participar en las mesas directivas de los cuerpos colegiados de las diferentes corporaciones de
eleccin popular.

Al respecto seala:

Del artculo 112 de la Constitucin se deduce claramente que en la misma se establece, entre
otras cosas, y para efectos del caso en estudio, el derecho de los movimientos y grupos
minoritarios a participar en las mesas directivas de las corporaciones colegiadas. Pero, la misma
norma, prev tambin que una ley estatutaria reglamentar ntegramente la materia. En tales
condiciones no pueden hacerse suposiciones respecto del sentido u orientacin que puede tener
una ley no expedida al momento en que ocurrieron los hechos que dieron origen al presente juicio.
Es claro que hasta hoy, ser la mayora en materia electoral significa haber obtenido la ms alta
votacin en una eleccin y la mayora slo puede obtenerla uno de los partidos, grupos o
movimientos polticos que se presenten en una contienda electoral. EL RESTO SON MINORIAS

PARA EFECTOS ELECTORALES, SALVO QUE UNA LEY DIGA LO CONTRARIO. No puede sostenerse,
entonces, mientras una ley no lo regule as, que para el caso concreto, el partido liberal y el partido
conservador, formen para efectos electorales, un slo bloque mayoritario frente al resto de
partidos o movimientos polticos, cuando en realidad hay uno que es mayoritario por haber
obtenido la ms alta votacin en las elecciones correspondientes y, por ende, el mayor nmero de
curules respecto de todos los dems, sin exclusin alguna. En este orden de ideas, si se eligi para
ocupar una de las vicepresidencias a un representante de un partido o movimiento distinto del que
ostenta la mayora, es claro que se dio cumplimiento a lo previsto por el Art. 112 de la C. N.
puesto que cuando se realiz la eleccin cuestionada no se haba dictado una ley estatutaria que
regulara la materia en forma diferente a la utilizada en el caso concreto. Lo anterior conduce a la
Sala a concluir que no hubo violacin del Art. 112 de la C. N. con la eleccin acusada y tampoco
violacin de las dems normas invocadas en la demanda porque el hecho de que quienes
resultaron elegidos no pertenecieran al Movimiento Poltico M - 19 significa tan solo que
pertenecan a una minora poltica diferente de dicho movimiento (el partido conservador) pero en
ningn caso a la mayora constituida por el partido liberal, como se argumenta en la demanda. As
las cosas se concluye que el cargo debe despacharse desfavorablemente. (Subrayas y maysculas
fuera del texto.).

5.- EL CASO SUB EXAMINE.

Con el tratamiento constitucional, legal y jurisprudencial anteriormente referenciado, se examinar


el caso sometido a estudio para determinar si los presupuestos se satisfacen a cabalidad.

Varios son los argumentos que se contraponen a saber: La parte demandante sostiene que el
concejal elegido como primer vicepresidente del Concejo Municipal de Florencia, no cumple con
los requisitos de pertenecer a un partido de oposicin a la administracin municipal y que por
ende su eleccin contrara el artculo 22 de la Ley 1551 de 2012 y por lo tanto debe ser anulada su
eleccin. La demandada refuta diciendo que la eleccin es legal toda vez que el Concejal pertenece
a un partido poltico de oposicin como lo es el Polo Democrtico Alternativo y que adems ha
hecho manifestaciones de oposicin a la actual administracin municipal. La otra parte
demandada como lo es el Concejo Municipal de Florencia, sostiene que el tema de la oposicin
partidista debe ser objeto de regulacin de una ley estatutaria y que ante la carencia de la misma,
se debe no declarar la nulidad de la eleccin. En trminos similares argumenta el seor Agente del
Ministerio Pblico.

6.- EXCEPCIONES DE FONDO.

Respecto de las excepciones de fondo que formul el seor apoderado de la parte demanda,
concejal Diego Armando Bacca Castro y que denomin: (i) Carencia total de derecho para
demandar por parte de los actores, y (ii) Ineptitud de la demanda por inexistencia de prueba que
demuestre la causal de anulacin de supuesta inelegibilidad en la eleccin de la primera Vice-
presidencia de la mesa directiva del Concejo Municipal; no tienen vocacin de prosperidad; toda
vez que los actores s pueden demandar el acto administrativo objeto de la controversia por ser
ciudadana y ciudadanos que ejercitando un medio de control como lo es el electoral, pretender
enjuiciar en su criterio una decisin del Concejo Municipal que consideran no ajustada a derecho.
Por otra parte, sobre la segunda excepcin como ya se refiri esta providencia, se basa en la
inaplicacin del artculo 22 de la ley 1551 de 2012, por ser contraria a la Constitucin Poltica en su
artculo 112; razn por la cual el tema de la prueba que demuestre la causal de anulacin de la
supuesta inelegibilidad en la citada eleccin, es irrelevante.

Se declarar no probadas las anteriores excepciones de fondo.

Por otra parte las restantes excepciones de fondo que formul la parte demandada, Concejo
Municipal de Pasto denominada: Ausencia de ilegalidad del acto acusado por presunta violacion
al articulo 22 de la Ley 1551 de 2012 y la formulada por el seor apoderado legal del concejal
denominada: Legalidad, validez y eficacia del acto administrativo impugnado, tienen vocacin de
prosperidad en el entendido que efectivamente el acto administrativo demandado es legal pero,
por la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad que le brinda seguridad jurdica y que as
se ha desarrollado en esta providencia y que lleva necesariamente a declararse que dichas
excepciones prosperan.

As las cosas con todo el tratamiento integral que se formula en esta providencia, se brinda una
respuesta negativa al problema jurdico principal y a los asociados. La Sala acoge ntegramente el
concepto rendido por el seor Agente del Ministerio Pblico, toda vez que abord el estudio de la

inaplicacin de la norma objeto de la discusin por ser incompatible con la norma constitucional ya
referenciada. Comparte parcialmente los esgrimidos por los seores apoderados judiciales de la
parte demandada, en el entendido que si bien es cierto hicieron planteamientos tangenciales en
torno a la inexistencia de una ley estatutaria para el tema de la oposicin partidista, su anlisis se
encamin ms al aspecto probatorio y valorativo de la prueba. La Sala no comparte los alegatos de
conclusin de la parte demandante, habida cuenta que no referenciaron el tema de la
inconstitucionalidad de la norma objeto de la controversia; sino ms bien que se encaminaron al
anlisis y valoracin de la prueba en el campo de la actuacin del concejal demandado; lo cual
como ya se expuso es irrelevante porque el asunto gir ms bien a un tema estrictamente de
consagracin constitucional.

DECISION

En mrito de lo expuesto, EL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE FLORENCIA, Sala de Decisin del


Sistema Oral, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

FALLA

PRIMERO.- DECLARAR no probadas las excepciones de fondo formuladas por el seor apoderado
legal del seor concejal DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO denominadas: (i) Carencia total de
derecho para demandar por parte de los actores, y (ii) Ineptitud de la demanda por inexistencia
de prueba que demuestre la causal de anulacion de supuesta inelegibilidad en la eleccion de la
primera Vicepresidencia de la mesa directiva del Concejo Municipal.

SEGUNDO.- DECLARAR probadas las excepciones de fondo formuladas por la seora apoderada
legal del CONCEJO MUNICIPAL DE FLORENCIA denominada:

Ausencia de ilegalidad del acto acusado por presunta violacion al articulo 22 de la Ley 1551 de
2012 y por el seor apoderado legal del seor concejal DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO
denominada: Legalidad, validez y eficacia del acto administrativo impugnado.

TERCERO.- INAPLICAR por inconstitucional el artculo 22 de la Ley 1551 de 2012 para el caso
objeto de estudio.

CUARTO.- DENEGAR, la pretensin de la demanda que en ejercicio del medio de control de nulidad
electoral, presentaron la ciudadana y ciudadanos: HUGO GOMEZ LOAIZA y MONICA ANDREA
BERMEO, contra el acto de eleccin como Primer Vicepresidente del Concejo Municipal de
Florencia del seor Concejal DIEGO ARMANDO BACCA CASTRO, para el perodo comprendido
entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 2013.

QUINTO.- Para efectos de la notificacin de esta sentencia, se debern observar las reglas
contenidas en el artculo 289 del CPACA.

SEXTO.- EJECUTORIADA esta sentencia, se comunicar de inmediato por el seor secretario del
Tribunal, al CONCEJO MUNICIPAL DE FLORENCIA para todos sus fines legales pertinentes.

COMUNQUESE, NOTIFIQUESE Y CUMPLASE

Providencia estudiada y aprobada en Sala de Decisin de la fecha.

OMAR ALEXIS RAMIREZ LOAIZA


Magistrado

MIGUEL ANGEL CORREA


Magistrado

CRISTIAN CAMILO CALDERON


Magistrado