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EL DEFENSOR DEL PUEBLO EN LATINOAMRICA:

UN ANLISIS COMPARATIVO
Con Estudios de Caso de las Defensoras en Costa Rica, Per y Venezuela
y su Rol en los Conflictos Ambientales *

Por
Maria Fernanda Quesada, Candidata de Licenciatura
Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica
Angie Steiner, JD. Candidate,
Levin College of Law, University of Florida
Lic. Csar Gamboa, Abogado Asociado
Derecho, Ambiente y Recursos Naturales - DAR
(Becario Peruano, E-Law Program)

Bajo los Auspicios de

CONSULTORIO JURDICO AMBIENTAL/CONSERVATION CLINIC

UNIVERSITY OF FLORIDA/ UNIVERSITY OF COSTA RICA


JOINT PROGRAM IN ENVIRONMENTAL LAW

Thomas T. Ankersen, Director


Shirley Sanchez, Directora

AUGUST, 2005

CONTENIDO

INTRODUCCIN

I. ANTECEDENTES
1. Orgenes de la Institucin
2. Caractersticas Generales
3. Prognosis de la Institucin
II. ANLISIS COMPARATIVO NORMATIVO LATINOAMERICANO
1. Defensoras del Pueblo en Latinoamrica
2. Anlisis Comparativo entre las Defensoras del Pueblos de Costa Rica, Per y Venezuela
2.1. Normatividad
2.2. Capacidad Institucional
2.3. Capacidad Funcional
2.4. Capacidad Persuasiva
3. Identificacin de Funciones sobre Solucin de Conflictos Ambientales
III. ESTUDIO DE CASOS SOBRE SOLUCIN DE CONFLICTOS AMBIENTALES
1. Defensora de los Habitantes de Costa Rica
1.1. Resea Histrica
1.2. Temas Ambientales
1.3. Caso El Pedregal
2. Defensora del Pueblo de Per
2.1. Resea Histrica
2.2. Situacin Actual
2.3. Caso Tambogrande
3. Defensora del Pueblo de Venezuela
3.1. Resea Histrica
3.2. Caso de la Lnea de Energa Elctrica en el Estado de Bolvar
3.3. Caso del Saneamiento y la Descontaminacin del Mercurio en la Represa de Guri
4. Evaluacin de Experiencias

*
Este investigacin es parte del Clinic Project realizado por los autores en el marco del Programa
Conjunto en Derecho Ambiental, Universidad de Costa Rica / Universidad de Florida (2005). Los autores agradecen
por el apoyo material de este trabajo a Thomas Ankersen (Consultorio Jurdico Ambiental, UFL), Shirley Snchez
(Consultorio Jurdico Ambiental, UCR), Carlos Soria (Defensora del Pueblo de Per) y Alberto Barandiaran
(Derecho Ambiente y Recursos Naturales - DAR, Per).

1
CONCLUSIONES

Anexo I. Matriz de Normatividad Comparada de la Defensora del Pueblo de Latinoamrica


Anexo II. Matriz de Capacidad Institucional Comparada de la Defensora del Pueblo de Latinoamrica
Anexo III. Matriz de Capacidad Funcional Comparada de la Defensora del Pueblo de Latinoamrica
Anexo IV. Matriz de Capacidad Persuasiva Comparada de la Defensora del Pueblo de Latinoamrica
Anexo V. Matriz de Normatividad Comparada entre las Defensoras del Pueblo de Costa Rica, Per y
Venezuela
Anexo VI. Matriz de Capacidad Institucional Comparada entre las Defensoras del Pueblo de Costa Rica,
Per y Venezuela
Anexo VII. Matriz de Capacidad Funcional Comparada entre las Defensoras del Pueblo de Costa Rica,
Per Y Venezuela
Anexo VIII. Matriz de Capacidad Persuasiva Comparada entre las Defensoras del Pueblo de Costa Rica,
Per y Venezuela

2
Una atribucin (...) del Defensor es la de
actuar como mediador o conciliador entre la
administracin y el perjudicado (...) a travs de
la conciliacin se formulan recomendaciones
para solucionar el conflicto que cuentan con un
gran peso moral pero que carecen de fuerza
vinculante; en la mediacin, en cambio, la
Defensora controla el proceso sin ejercer
influencia alguna en el contenido y sin imponer
una decisin (...).

Comisin Andina de Juristas (1996).

INTRODUCCIN

Actualmente, la complejidad de las relaciones sociales entre la comunidad y lo individual


(Hegel) 1 , entre lo bueno y lo justo (Rawls) 2 , se expresan en la constante contradiccin entre,
por un lado, la vigencia de los derechos fundamentales y, por otro lado, las acciones de la
administracin publica en relacin con actividades de inters social o inversin pblica. En esta
esfera social, como dira Habermas 3 , los conflictos son reducidos a tensiones que pueden ser
resueltas por los sistemas democrticos contemporneos a travs de instituciones sociales y
polticas legitimadas para ello. Una de esas instituciones contemporneas es la Defensora del
Pueblo.

En el campo jurdico, la Defensora del Pueblo es una institucin muy singular. Pese a su
antigedad, esta institucin no es propia del constitucionalismo europeo liberal ni de la
concepcin clsica de Estado. Es decir, el carcter teleolgico de esta institucin ha tenido
variaciones con los distintos modelos estatales (Estado clsico liberal, Estado de Bienestar,
Estado Social de Mercado, Estado Neoliberal, etc). En ese sentido, la Defensora del Pueblo,
como institucin polticamente autnoma y moderna, ya sea en el rango constitucional o legal,
es un organismo que alivia la tensin entre la dimensin dogmtica y la dimensin orgnica del
sistema constitucional, porque es inherente a esta institucin la defensa de los derechos
fundamentales de las personas y supervisar los actos de la administracin publica 4 .

En el campo poltico, el modelo de democracia representativa incluye necesariamente est


impar institucin. Muchos pases han adoptado en sus Constituciones Polticas a la Defensora
del Pueblo como un rgano constitucionalmente autnomo. Entre las mltiples funciones que
tiene la Defensora en el campo de la defensa de los derechos humanos, se encuentra la
actuacin de distensin entre los rganos del Estado y los intereses sociales del ciudadano.
Cuando existen contradicciones de ese tipo que se expresan desde el planeamiento o la
ejecucin de las polticas pblicas, la Defensora del Pueblo desarrolla un papel de mediador o
asistente entre estas dos fuerzas sociales. Bajo ese marco, los conflictos ambientales cada vez
aparecen con ms frecuencia, sin que otra institucin del Estado se encuentre ms posicionada
para asistir en la solucin de este tipo de conflicto social que las Defensoras del Pueblo de
Latinoamrica 5 . Sin embargo, esta nueva funcin no tiene una sustentacin jurdica,
preocupante situacin frente a las posibles limitaciones en el cumplimiento de otras funciones.

1
Roberto Gargarella, Las Teoras de la Justicia despus de Rawls. Un breve Manual de Filosofa Poltica,
Barcelona, Paids, 1999, p. 125; Carlos S. Nino, Kant versus Hegel, Otra vez, La Poltica: Revista de Estudios
sobre el Estado y la Sociedad (Barcelona), 1 (1996): 123.
2
John Rawls, Teora de la Justicia, 1 reimpresin, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1997.
3
Jrgen Habermas, Facticidad y Validez. Sobre el Derecho y el Estado Democrtico de derecho en
Trminos de Teora del Discurso, Madrid, Editorial Trotta, 1998 [1992].
4
La doctrina actual seala como funcin principal de la Defensora del Pueblo la defensa de los derechos
fundamentales, muy distinta a una funcin de mediador social. Samuel B. Abad Yupanqui, El Ombudsman o
Defensor del Pueblo en la Constitucin Peruana de 1993; Retos y limitaciones, en Boletn Mexicano de Derecho
Comparado, N 86; Sergio Garca Ramrez, Las Defensoras del pueblo y la supervisin de los servicios pblicos:
una visin desde los pases de la regin andina, en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, N 111 (2004); Saint
Louis University School of Law, El Sistema Judicial de Per, Saint Louis University Law Journal (40 St. Louis L.J.
1523), Summer, 1996.
5
La Declaracin de Panam de los Defensores del Pueblo, de 20 de noviembre de 2003, en el marco del
VIII Congreso Anual de la Federacin Iberoamericana de Ombudsman (FIO), ratific su compromiso con la

3
Este trabajo examinar la actuacin de las Defensoras del Pueblo en tres pases de
Latinoamrica: Costa Rica, Per y Venezuela. Nuestro propsito es analizar comparativamente
el marco legal, institucional y procedimental en el cual se desenvuelve la funcin de las
Defensoras del Pueblo para la solucin de conflictos ambientales. Bajo ese marco, algunos
elementos a estudiar por esta investigacin son: marco normativo, funcional y persuasivo de
las Defensoras del Pueblo de Costa Rica, Per y Venezuela; capacidad legal y su efectividad
como agente de proteccin ambiental. En un segundo momento, analizaremos
comparativamente el desenvolvimiento de las Defensoras del Pueblo en su rol de asistencia o
mediacin de conflictos ambientales, para determinar las capacidades desarrolladas, as como
las limitaciones encontradas en la experiencia de asistir en la solucin de estos conflictos.

I. ANTECEDENTES

La historia del Defensor del Pueblo es una historia muy bien conocida por la doctrina jurdica.
Sin embargo, lo interesante es apreciar el desarrollo de las finalidades jurdico sociales en que
ha venido desempeando esta institucin relacionada con el origen jurdico y social de su rol
frente a conflictos en materia ambiental.

1. ORGENES DE LA INSTITUCIN

La institucin del Defensor del Pueblo nace el siglo XIX en Suecia (1809) y se extiende a los
pases escandinavos en el siglo XX. Su finalidad era convertirse en un lmite al poder
monrquico de las elites tradicionales del Antiguo Rgimen sueco, las cuales utilizaban al
Estado segn sus intereses econmicos; este control o supervisin de los actos de la
administracin caracterizaron el modelo del Ombudsman durante todo el siglo XIX.

Como podemos apreciar, pese a que el Defensor del Pueblo es una institucin que se propone
actualmente defender los derechos de los ciudadanos frente al posible abuso del poder poltico,
sta no fue una finalidad representativa del liberalismo poltico decimonnico 6 . Ms bien, la
concepcin moderna e integral del Ombudsman o del Comisionado Parlamentario 7 , como
un organismo estatal autnomo y defensor de los derechos ciudadanos, fundamentales y
posteriormente de cualquier ser humano, es producto del constitucionalismo social del siglo XX
y del modelo de Estado de Bienestar. Durante este periodo, la institucin defensorial se
extendi hacia los otros pases de la Europa continental y recin con el modelo del
Constitucionalismo espaol es que se desarrolla esta institucin a Latinoamrica en el ao de
1978, desarrollando su funcin de defensa de los derechos humanos.

A partir de la evolucin histrica de la Defensora del Pueblo, podemos plantear la germinacin


de dos modelos de Defensora: el primero, el modelo europeo cuyas Defensoras estn ms
vinculadas a la supervisin de la administracin pblica y de las actividades de los servicios
pblicos; y el segundo, el modelo latinoamericano, con una Defensora mucho ms preocupada
por la defensa de los derechos humanos dada la situacin de desigualdad y exclusin de sus
democracias representativas:

EVOLUCIN HISTRICA DE LA DEFENSORA DEL PUEBLO


Modelos Periodo Histrico Esquema de Funciones de Mayor
Defensoriales Madrazo Relevancia
Modelo Europeo Siglo XIX Periodo Tendencia a la supervisin de
Decimonnico las actos de la administracin
pblica
Modelo Siglo XX Posterior a la Tendencia a la defensa de los
Latinoamericano Segunda Guerra derechos fundamentales
Mundial

democracia y rechazan cualquier tipo de manifestacin violenta inconstitucional que atente contra el sistema
democrtico, el estado de derecho y la vigencia de los derechos humanos, por lo que EXHORTAN a la bsqueda de
soluciones pacficas a los conflictos.
6
Para una el detalle de un estudio histrico de la Defensora,
7
Jorge R. A. Vanossi, El Defensor del Pueblo o Comisionado Parlamentario en el Rgimen Constitucional
Argentino, 1109

4
8
Fuente: Madrazo

En consecuencia, durante estos ltimos veinticinco aos, cada vez ms sistemas jurdicos
latinoamericanos adoptaron esta institucin como una medida constitucional de defensa de los
derechos fundamentales. En ese contexto, el papel de la Defensora ha sido proteger el
derecho a un medio ambiente seguro y sano, asumiendo un rol de defensa, asistencia y
asesora de los ciudadanos o la poblacin que se encuentra en un estado de indefensin 9 ,
frente a la administracin estatal y a los agentes econmicos o sociales que vulneran este
derecho.

2. CARACTERSTICAS GENERALES

Una descripcin de caractersticas generales de la Defensora del Pueblo sera sencilla de


enunciar 10 , sin embargo, cabe la oportunidad de detenernos en sealar algunas singularidades
relevantes para el presente trabajo. Por ejemplo, podemos decir que el carcter teleolgico de
esta institucin nos plantea dos modelos, el europeo y el latinoamericano, lo cual nos seala
una caracterstica general de la Defensora del Pueblo: la variabilidad de la competencia en el
sistema social y en el modelo poltico democrtico contemporneo 11 . Es decir, las funciones y
las capacidades de la Defensora se encuentran en constante movimiento social, permitiendo
entender que su naturaleza e interaccin muten desde la clsica defensa de los derechos
fundamentales a la asistencia o rol de mediador en conflictos ambientales en espacios
regionales o locales, u otras funciones que le asigne la sociedad.

Al lado de esta caracterstica general, en Latinoamrica las Defensoras del Pueblo tienen una
naturaleza criolla 12 , combinando las dos clsicas funciones con funciones sociales que van
registrndose en el sistema legal o fuera de ste como la funcin educadora o pedaggica en
derechos humanos, intentando restablecer un balance social en cuanto a los principios
democrticos se refiere. Concluyendo de esta manera con las caractersticas generales de la
Defensora del Pueblo, estas particularidades podran definirla de la siguiente manera:

() el Defensor del Pueblo con el nombre con el que se llame, es un


funcionario establecido en la Constitucin, designado por el Legislativo por una mayora
calificada sin vinculacin con los partidos polticos, que tiene una autonoma completa
en su gestin y con la funcin de fiscalizacin de la administracin 13 .

3. PROGNOSIS DE LA INSTITUCIN

La relacin de las Defensoras del Pueblo con los conflictos en temas ambientales se ha
vinculado a sus dos funciones clsicas de defensa de los derechos humanos, es decir, cuando
corresponde a una presunta violacin de algn derecho fundamental o la supervisin de los
procedimientos y actos de la administracin pblica relacionados con el conflicto ambiental en
el espacio jurdico nacional, regional o local. Frente a estas dos funciones tradicionales de las
Defensoras, aparece una tercera por las necesidades sociales y la concurrencia de intereses
polticos, econmicos, etc. dentro de un conflicto ambiental, la cual es la funcin de asistencia
de solucin de conflictos ambientales asumida por las Defensoras del Pueblo, llegndose a
adjudicarse en algunos casos el rol de facilitador, mediador o conciliador, como seala, en
general, el jurista mexicano Fix-Zamudio:

8
Jorge Madrazo, Proteccin de la vida, libertad e integridad, en Autores Varios, Foro internacional
Defensorio del Pueblo-Lima, Lima, Comisin Andina de Juristas, 1996, pp. 69-71.
9
Comisin Andina de Juristas, Defensora del Pueblo. Anlisis comparado, Lima, Comisin Andina de
Juristas, 1996, p. 20.
10
Las caractersticas tpicas de la Defensora del Pueblo seran: rango constitucional generalmente,
designacin por el congreso, status poltico de persuasin, reconocimiento moral prestigio social, funcin de
investigar y hacer recomendaciones, rol de facilitador social, emite informes como documentos tcnicos que sustentas
sus resoluciones, defiende a personas que se encuentran en estado de indefensin, etc. Vase tambin Marcial Rubio
Correa, Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, t. 5, Lima, Fondo Editorial de la PUCP, 1999, pp. 283-5.
11
(), ms bien la instauracin de la figura allende la frontera nrdica ha tenido que ajustarse a las
condiciones particulares de cada pas o regin en el mundo. Jorge Madrazo, Op. Cit. pp. 69-71.
12
Ibd., p. 70.
13
Jorge Mario Garca Laguardia, Proteccin de la Vida, Libertad e Integridad, en Autores Varios, Foro
internacional Defensorio del Pueblo-Lima, Lima, Comisin Andina de Juristas, 1996, pp. 36-7.

5
[La Defensora del Pueblo] debe intentar un acuerdo entre las partes, y de no
lograrlo, realiza una investigacin para proponer, si procede, recomendaciones que sin
carcter obligatorio contengan las soluciones que considere ms adecuadas para evitar
o para subsanar las citadas violaciones () Por tal motivo tambin se le ha calificado
como magistratura de influencia, opinin o de persuasin 14 .

Vemos como la doctrina 15 y las propias Defensoras 16 , van definiendo una nueva funcin
mediadora o conciliadora para la Defensora del Pueblo, previa funcin investigadora y dentro
del marco de su objetivo por la defensa de los derechos fundamentales. Es decir, se ampla el
abanico de medios por los cuales la Defensora puede cumplir con esta finalidad, o por su
funcin investigadora o por su nova funcin mediadora, propia del esquema habermasiano de
distensin de los conflictos de la esfera social. Es ms, la doctrina ya considera algunos lmites
en cuanto a este nuevo rol de mediador, conciliador o facilitador de conflictos llamado
eufemsticamente intermediacin de posiciones- entre la administracin pblica y el
perjudicado -que tambin puede incluir a terceros que causaron directamente el dao-:

En efecto, a travs de la conciliacin se formulan recomendaciones para


solucionar el conflicto que cuentan con un gran peso moral pero que carecen de fuerza
vinculante; en la mediacin, en cambio, la Defensora controla el proceso sin ejercer
influencia alguna en el contenido y sin imponer una decisin. Ambas funciones son
recomendadas por el Centro de Derechos Humanos de Naciones Unidas para ser
acogidas por las Instituciones Nacionales de Derechos Humanos.

Se trata con ello que el Defensor y los profesionales de la Defensora puedan


actuar como amigables componedores, reuniendo a las partes en controversia a fin de
que las mismas, logren allanar sus diferencias y llegar a una solucin amistosa, a una
solucin adoptada de comn acuerdo, garantizndose que sta sea adecuada para la
vctima o peticionario. Por cierto, consideramos que no podra hacerse uso de la
amigable composicin en los casos de violaciones del derecho a la vida, integridad
personal, libertad individual y aqullas consideradas de lesa humanidad 17 .

La legitimacin de la actuacin de las Defensoras del Pueblo en todo Latinoamrica se aprecia


cuando la ciudadana responde favorablemente a travs de la opinin pblica y al aumento de
quejas presentadas ante la Defensora como un ente representativo de los intereses del
ciudadano. En ese sentido, un rol especial recae en la Defensora al momento de desarrollarse
los conflictos sociales, especialmente los que involucran la inversin privada y el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, frente a los diversos actores que tienen
intereses sobre la administracin, el uso y el disfrute de estos recursos. Sin embargo, es
posible que encontremos una serie de limitaciones entre la funcin de defensa de los derechos
fundamentales -como sera en su funcin aplicada de investigacin y recopilacin de
informacin sobre la violacin de un derecho fundamental- y la funcin o rol de asistencia de
mediacin -en un sentido lato-, por cuanto al asumir esta nueva competencia social, existe el

14
Hctor Fix-Zamudio, Jurisdiccin Constitucional y Proteccin de los Derechos Fundamentales en
Amrica Latina, en Autores Varios, Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Bogot, Biblioteca
Jurdica Dik, 1995, p. 91.
15
El Defensor del Pueblo puede hacer de amigable componedor de las partes en conflicto. Marcial Rubio,
Op. Cit., p. 284; Jos Figueroa, Yelitza Garca, en el Panel Mecanismos de Apoyo al Ciudadano: Donde Acudir y
Como?, VIII Congreso Venezolano de Derecho Ambiental, Mecanismos y Medidas Jurdicas en Defensa del
Ambiente, Camino a la Cumbre Sobre Desarrollo Sostenible 2002, en http://www.vitales.net/VIIICongreso.htm
(2005).
16
(...) la mediacin se convierte cotidianamente en una herramienta de trabajo muy importante, que no es
la propia del Defensor del Pueblo, pero es una realidad que nos est imponiendo la realidad cotidianamente y que se
plantea, no solamente en conflictos entre particulares, sino entre particulares y el Estado y muchas veces en conflicto
multiparte en las cuales interviene el Estado, empresas privadas, organizaciones de la sociedad, etctera, etctera, con
intereses muchas veces que no solamente no son comunes, ni siquiera por parte. Carlos Constenla, Defensor del
Pueblo de Vicente Lpez, Argentina, Grupo IV Tema: Intercambio de Experiencias en la Resolucin de Casos
Emblemticos Resueltos por los Ombudsman en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en el
Marco de la Asamblea General Ordinaria del VI Congreso Anual de la Federacin Iberoamericana del Ombudsman,
San Juan, Puerto Rico, 5 al 8, diciembre 2001.
17
Comisin Andina de Juristas, Op. Cit., p. 50.

6
riesgo del incumplimiento de su primigenia funcin o ms an, sin quererlo, violentar algn
derecho fundamental.

Esta claro que esa no es la intencin de la Defensora, sin embargo, es muy posible que el
nuevo rol de asistencia del conflicto o de mediador de ste, los intereses en juego, la presin
social o poltica, y bsqueda de una salida pacifica a un conflicto socio ambiental en un espacio
regional o local, primen sobre el rol de la Defensora de investigacin por la defensa de los
derechos fundamentales. Esta es una consideracin que se debe tomar en cuenta para cada
caso en concreto.

II. ANLISIS COMPARATIVO NORMATIVO LATINOAMERICANO

Es necesario comprender el sistema legal de las Defensoras del Pueblo desarrollado por los
pases Latinoamericanos para as determinar su capacidad formal de avocarse a la solucin de
conflictos ambientales. Ciertamente, el sistema formal establece ciertos incentivos y
limitaciones en las cuales se desenvolver la Defensora del Pueblo al momento de actuar
como mediador social. Es as como analizaremos comparativamente a travs de cuadros o
marcos de consistencia el sistema legal de las Defensora del Pueblo de Latinoamrica
(Anexos I, II, III y IV); y especficamente las Defensoras del Pueblo de Costa Rica, Per y
Venezuela bajo los criterios comparativos del marco legal (Anexo V), la capacidad institucional
(Anexo VI), funcional (Anexo VII) y persuasiva (Anexo VIII).

1. DEFENSORAS DEL PUEBLO EN LATINOAMRICA

Es una historia muy rica la vivida por las Defensoras del Pueblo de Latinoamrica. Siguiendo
el modelo defensorial de la Constitucin Espaola de 1978, muchos pases incorporaron esta
institucin a su sistema de democracia representativa en los ltimos veinticinco aos:
Guatemala (1985), Brasil (1986 - Estado de Paran), Mxico (1990), El Salvador (1991),
Colombia (1991), Costa Rica (1992), Honduras (1992), Per (1993), Nicaragua (1995), Ecuador
(1996), Bolivia (1996), Panam (1996), Venezuela (1999), etc.

Como podemos sealar en el campo normativo (Anexo I), las Defensoras del Pueblo en
Latinoamrica han tenido un especial desenvolvimiento en el mbito constitucional y legal
como Defensoras, Procuraduras Especiales (Nicaragua, Puerto Rico) o Comisiones
Nacionales de Derechos Humanos (Honduras, Mxico). Al parecer el rango constitucional
asegura el respaldo poltico, la legitimidad y autonoma jurdica para interactuar con otras
instituciones estatales. El goce de la autonoma poltica y jurdica es comparable con la
dependencia formal tanto en sus reportes peridicos al Congreso como a su origen o la forma
de eleccin -en un sentido lato-: generalmente la eleccin del Defensor nace del seno del
Poder Legislativo salvo los pases influenciados o parte del Common Law. El problema de la
eleccin del Defensor se suscitara con sistemas electorales de distrito electoral mltiple o
sistema de partidos polticos multipartidista que imposibilitara una eleccin tan alta como se
exige comnmente como son los dos tercios de los miembros del Poder Legislativo para
seleccionar al Defensor.

En el campo institucional (Anexo II), podemos notar que la naturaleza de la su eleccin y de su


dependencia normativa por encargatura del Poder Legislativo, se refleja en su dependencia
presupuestaria, sin embargo, en algunos casos el presupuesto es parte del diseo del Poder
Ejecutivo (Nicaragua, Per) o de la propia Defensora (Colombia, Ecuador, El Salvador,
Honduras), esta ltima es una tendencia que se est acentuando cada vez ms. Pese a que se
seala una capacidad en recursos humanos de la institucin defensorial, regulndolo bajo el
sistema pblico laboral, lo cierto es que esta apreciacin formal debe contrastarse con la
realidad latinoamericana de incapacidad para afrontar con propios recursos del presupuesto
nacional la labor que realizan las Defensoras, por lo que es comn el contar con apoyo de
agencias de cooperacin internacional y personal extranjero proveniente de esta colaboracin.
Por otro lado, el desenvolvimiento de la capacidad institucional ha estado marcado por dos
criterios: la especialidad en la defensa de los casos de derechos humanos segn el grupo
humano que se encuentra en estado de indefensin; y la descentralizacin institucional de las
Defensoras en los diferentes espacios regionales (capitales de provincia y departamento) o
locales (municipios o cantones) de los pases Latinoamericanos. En el caso del primer criterio,

7
pases como Bolivia, Colombia, Ecuador o Mxico han desarrollado oficinas, programas,
departamentos o Adjuntas especializadas en derechos humanos para una mejor proteccin de
grupos vulnerables por la situacin especial de violaciones de derechos humanos que se vive
en Latinoamrica. En el tema ambiental, Colombia, Ecuador, Costa Rica, Per, Mxico y
Venezuela tienen Adjuntas u oficinas especializadas para la defensa y proteccin de un
ambiente equilibradamente sano.

Con respecto a las competencias o la capacidad funcional de las Defensoras (Anexo III), en
mayor o menor medida, la funcin de defensa de los derechos humanos y la supervisin de la
administracin pblica son una constante en casi todos los sistemas latinoamericanos. La
funcin de investigacin es una de las principales funciones con que cuenta la Defensora para
cumplir con su objetivo de defensa de los derechos humanos; la funcin pedaggica ha sido
incluida como un especial rol de la Defensora en materia de derechos humanos y ciudadana
(Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Repblica Dominicana y Venezuela);
finalmente, la funcin de mediacin es cada vez ms una funcin que se va adoptando en los
distintos sistemas defensoriales, en los cuales se le otorga la potestad a la Defensora para
intervenir durante el proceso de investigacin en un conflicto, en el rol de facilitador, mediador o
conciliador, e intentar buscar una solucin entre la vctima (individuo o colectivo) o el
perjudicado y la administracin pblica o terceros que han causado el dao (Colombia,
Ecuador, El Salvador, Mxico, Nicaragua, Panam y Venezuela).

Finalmente, con respecto a la capacidad persuasiva y la facilidad al acceso del pblico para
interponer una queja, hay una tendencia clara hacia la informalidad del acceso, as como la
facilidad de presentar quejas ante esta institucin (quejas verbales y cualquier persona tiene la
facultad para hacerlo). Por otro lado, es claro que la magistratura de la persuasin es de
carcter moral y poltico y el carcter no vinculante de las recomendaciones en muchos casos
permite que se usen canales de presin poltica (informes al Congreso), administrativo
(conocimiento de la recomendacin del jerrquico superior) y en el caso de terceros
involucrados en la violacin del derecho, de carcter moral (apremio pblico). Sin embargo, es
muy interesante la situacin de desacato de las medidas, llamamientos o hasta de las
recomendaciones de la Defensora del Pueblo por parte de funciones de la administracin
pblica. Es muy extendida la posibilidad legal de denunciar el delito de desobediencia como
conducta que no toma en consideracin la recomendacin defensorial, as como impide, coarta
o obstaculiza la labor de la Defensora en la etapa de investigacin de la queja (Argentina,
Costa Rica, Honduras, Nicaragua y Paraguay). Al parecer, la finalidad de este delito es limitar
las conductas de los funcionarios con cierto poder poltico frente a la labor investigadora de la
Defensora del Pueblo. Sera interesante un anlisis sobre la aplicacin y la regularidad de este
tipo de delitos.

En lneas generales, existen muchas similitudes entre las Defensoras del Pueblo, sin embargo,
el conocimiento de las diferencias y de sus mltiples experiencias, posibilitara una mayor
eficacia en la labor de estas instituciones. Es clara la tendencia latinoamericana de convertir a
la Defensora en un tercero facilitador de los conflictos sociales, que la acerca al Mediateur de
la Republique de Francia y quizs lo aleja peligrosamente del paradigma de defensor de los
derechos de los desvalidos o excluidos.

2. ANLISIS COMPARATIVO ENTRE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE COSTA


RICA, PER Y VENEZUELA

El anlisis del marco legal, institucional, normativo y procedimental (acceso al pblico) de las
Defensoras de Costa Rica, Per y Venezuela permitir determinar que sistema legal procura
ser ms eficiente -al menos formalmente- entre estos tres pases. Algunos elementos a estudiar
dentro de nuestro anlisis comparativo legal son de carcter institucional:

1. Desarrollo de recursos humanos para afrontar conflictos ambientales;


2. Desarrollo de recursos logsticos; y,
3. Grado de autonoma y jerarquizacin institucional del departamento encargado de
participar en el conflicto ambiental.

Por otro lado, tenemos sealados los elementos de carcter procedimental:

8
1. El acceso al pblico a la Defensora;
2. Celeridad de los procedimientos administrativos que lleva acabo la Defensora;
3. Oportunidad de las acciones defensoriales;
4. Calidad o fuerza persuasiva de las Recomendaciones de la Defensora, etc.; y,
5. Anlisis cualitativo de la solucin de demandas y efectividad como agente de
proteccin ambiental en los casos seleccionados.

2.1. NORMATIVIDAD COMPARADA

Es muy interesante analizar los sistemas legales en que se desenvuelven los roles de las
Defensoras del Pueblo de Per, Costa Rica y Venezuela. Dentro de un marco comparativo
(Anexo V), podemos apreciar la estructura jurdica desarrollada por estos pases segn sus
necesidades histricas y sociales. La normatividad latinoamericana ha sido influenciada por el
modelo de Defensora espaol, sin embargo, dadas los problemas sociales de desigualdad y
exclusin, el rol de la Defensora del Pueblo est ms vinculado a la proteccin de las personas
que se encuentran en estado de indefensin.

Bajo este marco, para asegurar la funcionalidad jurdica de esta institucin, en muchos pases
se le ha otorgado rango constitucional; sin embargo, Costa Rica sigue siendo una excepcin.
Dado la tradicin democrtica de ese pas, quizs no necesite una incorporacin constitucional:

Pas Regulacin Constitucional Regulacin Legal


Costa Rica No tiene regulacin constitucional - Ley de la Defensora de los Habitantes N
7319 (5 de noviembre de 1992)
- Reformada por Ley 7423 del 18 de julio de
1994
- Ley 7741 del 19 de diciembre de 1997
- Ley 7935 del 25 de octubre de 1999
Per Arts. 161 y 162 Constitucin Poltica de 1993 - Ley N 26520, Ley Orgnica de la
Defensora del Pueblo
- Reglamento del Congreso procedimientos
para presentacin del Informe Anual ante el
Congreso (arts. 94 y 95)
- Ley de 1 de agosto de 2002, adiciona
prrafo al artculo 3.
Venezuela Arts. 280 al 283, Constitucin de 1999 Ley Orgnica del Defensor del Pueblo, 8 de
julio de 2004
18
Fuente: IIDH

Ciertamente, el sistema constitucional y legal de las Defensoras de estos tres pases ha tenido
variantes como la insercin de funciones especiales u rganos especializados -Adjuntas
Defensoriales en Per, Direcciones Especializadas, etc-. En cuanto al nombramiento y
duracin del mandato, la legislacin vara de 4 aos (Costa Rica), 5 aos (Per) y 7 aos
(Venezuela). Todos los Defensores son elegidos por el Poder Legislativo con una votacin tan
alta en el caso de Per y Venezuela (2/3 de los Congresistas), que se hace necesario una
concertacin entre los partidos polticos. Ello puede ser saludable y eficaz en un sistema
bipartidista o de sistema electoral con distrito electoral nico, sin embargo, en el caso del Per,
la debilidad institucional de los partidos polticos en la dcada de 1990 y su posterior
fragmentacin ha llevado a la imposibilidad de lograr un acuerdo para elegir al Defensor del
Pueblo en el Congreso durante los ltimos cinco aos. Dependiendo del sistema electoral y de
partidos, el criterio de seleccionar de esta manera un Defensor que sea reconocido por su
status moral y prestigio social no es muy conveniente para pases como Per o Venezuela.
Costa Rica acierta con una eleccin por mayora absoluta de los congresistas, sin embargo,
tambin ha tenido problemas para la eleccin del Defensor hasta hace poco por el reciente
sistema multipartidista.

18
Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Estudios Bsicos de los Derechos Humanos VIII. El
Ombudsman y la Proteccin de los Derechos Humanos en Amrica Latina, T. II, San Jos, IIDH, 1997.

9
Sobre la eleccin del Defensor de los Habitantes en Costa Rica, esta se realiza en el Plenario
de la Asamblea Legislativa, posterior a un anlisis de antecedentes por una comisin, para su
nombramiento se requiere mayora absoluta de los presentes diputados, por un periodo de
cuatro aos, prorrogable por un periodo adicional, lo anterior a tenor del artculo 14 inciso 3 de
la Ley de la Defensora. Las decisiones, actuaciones e informes de la Defensora, segn el
artculo 22, se pueden recurrir mediante recurso de reconsideracin, en un plazo de ocho das.

Es interesante que las calidades del titular del Defensor del Pueblo se determinen para
asegurar un status social y un prestigio moral reconocido por el Estado, la sociedad, la opinin
pblica y dems actores sociales. Los criterios de edad, profesin, o su transparencia personal
o profesional deben indicarnos -al menos formalmente- una forma de eleccin que asegure la
integridad del Defensor del Pueblo al ejercer el cargo y el sustento moral de sus
recomendaciones.

En cuanto a la regulacin sobre la independencia del Defensor del Pueblo frente a los clsicos
tres poderes del Estado, las legislaciones de Costa Rica, Per y Venezuela concuerdan
formalmente con la clara independencia y fuerte autonoma del Defensor del Pueblo. En
relacin con la designacin del Defensor -como hemos visto-, el Poder Legislativo es muy
especial porque no es mandatario como en el sistema defensorial espaol, sino que es elegido
por ste sin tener que informar por sus actos ms que en ocasiones especiales de carcter
anual (presentacin del informe defensorial). En el caso del Per, la figura no es muy clara
porque el mandato imperativo es para los elegidos por el pueblo como son los congresistas, sin
embargo, el Defensor no es elegido por el pueblo sino designado por el Congreso de la
Repblica, as que esta ambigedad formal se supera frente a la autonoma de esta institucin.

Sobre las inmunidades y los privilegios, exceptuando a Costa Rica, el Defensor est investido
con las mismas protecciones legales que las autoridades elegidas por el pueblo. En el caso del
Per, se le sigue un proceso poltico previo para que proceda el proceso penal ante el poder
legislativo (art. 99, Constitucin de 1993 19 ). Las causales de la vacancia del cargo son similares
en Costa Rica, Per y Venezuela; las mismas que se pueden sealar para cualquier
funcionario pblico.

2.2. CAPACIDAD INSTITUCIONAL

La capacidad institucional de la Defensora del Pueblo se debe entender como la gestin


econmica e institucional que soporta las acciones en defensa de los derechos fundamentales
(Anexo VI). En cuanto a la capacidad presupuestaria, el tratamiento administrativo es distinto
en los tres pases analizados. El presupuesto de la institucin defensorial es incluido en la
partida del poder legislativo (Costa Rica), en el ejecutivo (Per) o de manera independiente
(Venezuela). Esta ltima va sera una forma de asegurar cierta independencia dentro del
aparato estatal y los objetivos gubernamentales. Sin embargo, la posible manipulacin poltica
podra estar aunada a las serias limitaciones presupuestales de los Estados latinoamericanos,
por lo que sera una seria restriccin a su tarea de defensa del ambiente 20 .

La dimensin institucional de las Defensoras del Pueblos de los tres pases debe ser
entendida como la estructura organizativa con que cuenta cada Defensora (especializacin de
las funciones, oficinas o departamentos especializados, etc). En el caso de las tres
Defensoras, las Defensoras Adjuntas o Direcciones son la estructura de especializacin de
defensa de los derechos fundamentales comn. La forma de eleccin de los Adjuntos puede

19
Constitucin de 1993, Artculo 99. Corresponde a la Comisin Permanente acusar ante el Congreso: al
Presidente de la Repblica; a los representantes a Congreso; a los Ministros de Estado; a los miembros del Tribunal
Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura; a los vocales de la Corte Suprema; a los
fiscales supremos; al Defensor del Pueblo y al Contralor General por infraccin de la Constitucin y por todo delito
que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco aos despus de que hayan cesado en stas.
20
Carlos Soria, funcionario de la Defensora del Pueblo, opina que dentro de las principales limitaciones
jurdicas, institucionales, procedimentales y normativas para desempear la funcin mediadora en la solucin de
conflictos ambientales por la Defensora del Pueblo de Per la limitacin presupuestal es comn a toda la
Defensora. Desde que se creo no se ha aumentado el presupuesto, lo que afecta gravemente la posibilidad de
movilizarse por el pas. Sin embargo hasta ahora hemos sido capaces de poder atender todos los pedidos de atencin.
Entrevista a Carlos Soria, 20 de julio de 2005.

10
variar en un sentido poltico o jurdico (eleccin del Poder Legislativo o Concurso Pblico),
aumentando el grado de prestigio social de este funcionario -como es el caso de Costa Rica
(art. 10, Ley N 7319). Sin embargo, lo ms importante es que estas Adjuntas le dan
capacidad orgnica a las Defensoras para tratar temas en el mbito gubernamental.
Generalmente, las Adjuntas son divididas en tres grandes temas: defensa de derechos
fundamentales, administracin pblica y ltimamente, servicios pblicos.

Asimismo, estas Defensoras cuentan con oficinas, departamentos o programas especializados


encargados en tratar temas sensibles en derechos humanos. Los temas como derechos de la
mujer, de la niez y de la adolescencia, de los pueblos indgenas, derecho ambiental, servicios
pblicos, discapacidad y participacin ciudadana son los ms relevantes en los objetivos de
estas tres Defensoras. Al lado de la especializacin de las funciones por oficinas, tambin se
ha descentralizado la Defensora como institucin con una presencia nacional segn modelos
de espacio local y regional. El modelo presencial de las Defensoras se desarrolla en las
capitales de provincias o departamentos. En general, las Defensoras trabajan
coordinadamente en el espacio local, regional y nacional con muchas instituciones
gubernamentales. Este trabajo de coordinacin no slo es relevante con los clsicos tres
poderes del Estado sino con otros organismos autnomos (Ministerios de Salud, Trabajo,
Educacin, de la Mujer, Defensa, Interior, Comisin de la Verdad, Jurado Nacional de
Elecciones, Consejo Nacional de la Magistratura, Gobiernos locales y Regionales, etc).

2.3. CAPACIDAD FUNCIONAL

Es claro que las competencias de las Defensoras tienen un alcance general para la defensa de
los derechos fundamentales (Anexo VII). Entre sus competencias, estas son las ms
importantes:

1. Defender los derechos fundamentales de la persona;


2. Supervisar el cumplimiento de deberes de la administracin pblica;
3. Supervisar el funcionamiento de los servicios pblicos; e,
4. Investigar hechos relacionados con los tres supuestos anteriores.

Como podemos apreciar, la primera legitimacin para avocarse a los conflictos ambientales por
parte de las Defensoras del Pueblo es la defensa de los derechos humanos. En ese sentido,
en el siguiente cuadro podremos observar una primera base legal o funciones formales de la
Defensora que la acercan a los conflictos ambientales:

LEGITIMACIN PARA VER CONFLICTOS AMBIENTALES


Criterios Sistema Defensorial de Sistema Defensorial de Sistema Defensorial de
Costa Rica Per Venezuela
mbito Toda persona tiene Toda persona tiene Toda persona tiene
Constitucional: derecho a un ambiente derecho: derecho individual y
Defensa de los sano y ecolgicamente 22. A la paz, a la colectivamente a disfrutar
Derechos equilibrado. Por ello, est tranquilidad, al disfrute de una vida y de un
Fundamentales legitimada para del tiempo libre y al ambiente seguro, sano y
denunciar los actos que descanso, as como a ecolgicamente
infrinjan ese derecho y gozar de un ambiente equilibrado. El Estado
para reclamar la equilibrado y adecuado al proteger el ambiente...
reparacin del dao desarrollo de su vida (art. 127)
causado. El Estado (art. 2).
garantizar, defender y
preservar ese
derecho... (art. 50).
mbito Corresponde a la La Defensora del
Constitucional: Defensora del Pueblo Pueblo tiene a su cargo
Funcin del defender los derechos la promocin, defensa y
Defensor del constitucionales y vigilancia de los
Pueblo y la fundamentales de la derechos y garantas...,
Defensa de los persona y de la adems de los intereses
Derechos comunidad (art. 162) legtimos, colectivos y
Fundamentales difusos, de los
ciudadanos (art. 280).
mbito Legal (Ley Atribucin General: La A la Defensora del La Defensora del

11
Orgnica de la Defensora de los Pueblo cuyo titular es el Pueblo como rgano
Defensora): Habitantes de la Defensor del Pueblo le integrante del Poder
Funcin del Repblica es el rgano corresponde defender los Ciudadano,... tiene a su
Defensor del encargado de proteger derechos cargo la promocin,
Pueblo y la los derechos y los constitucionales y defensa y vigilancia de
Defensa de los intereses de los fundamentales de la los derechos y
Derechos habitantes (art. 1, Ley N persona y de la garantas..., adems de
Fundamentales 7319) comunidad... (art. 1, Ley los intereses legtimos,
26520). colectivos o difusos de
los ciudadanos y
ciudadanas dentro del
territorio; y de stos
cuando estn sujetos a la
jurisdiccin de la
Repblica en el exterior
(art.2, Ley, 2004)
21
Fuente: IIDH

Por otro lado, la funcin mediadora que sera una de las funciones pertinentes para el
involucramiento de las Defensoras en los conflictos ambientales slo es sealada por el
sistema defensorial venezolano, sin embargo, como veremos ms adelante, las tres
Defensoras desarrollan esta capacidad informalmente.

Sin embargo, la funcin investigadora es la fuente de participacin de las Defensoras en


distintos casos ambientales. Las Defensoras pueden iniciar a peticin de parte o de oficio
investigaciones para esclarecer actuaciones materiales de actos u omisiones de la actividad
administrativa del sector pblico.

En el caso de interponer acciones judiciales, la Defensora de Costa Rica, Per y Venezuela


estn facultados a interponer demandas en los procesos constitucionales (Habeas Hbeas,
Accin de Amparo, Accin de Inconstitucionalidad, etc.). En el caso de Costa Rica, el artculo
50 de su Constitucin, legitima a la Defensora para interponer acciones civiles por intereses
difusos o colectivos. Lo mismo sucede con la Defensora de Venezuela (arts. 280 y 281.2,
Constitucin de 1999). Por otro lado, la funcin investigadora de oficio de la Defensora es la
principal funcin que permite a esta institucin estar presente en los casos de conflictos
ambientales.

2.4. CAPACIDAD PERSUASIVA

En cuanto a la eficacia del accionar de la Defensora del Pueblo de Costa Rica, Per y
Venezuela, es importante sealar que esta capacidad persuasiva est relacionada con el
procedimiento de queja, la prontitud de las resoluciones y recomendaciones de las
Defensoras, y el carcter concluyente de estas resoluciones o recomendaciones (Anexo VIII).

En el caso del debido proceso o celeridad del procedimiento de queja, al parecer algunos
limitantes a la presentacin de la queja -el tramite corre de mero oficio- es el plazo de un ao
que tiene la victima o cualquier persona para presentarla y la formalidad que se debe cumplir
con la documentacin respectiva. Sin embargo, se debera incluir criterios de interculturalidad
para ciertos casos que involucren quejas orales, informales, en otras lenguas que no sean la
lengua oficial, etc. Para el caso de Costa Rica y Venezuela se ha legitimado constitucional y
legalmente la presentacin de las quejas por terceros, bajo el criterio de intereses colectivos o
difusos, que no se ven afectados directamente por algn dao ambiental o no son parte de un
conflicto ambiental 22 . Podemos concluir que los tres sistemas analizados son muy similares con
respecto al procedimiento de queja, ciertamente, mantienen algunas peculiaridades con
respecto a los plazos, formalidades, etc.

21
Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Op. Cit.
22
En el caso de Costa Rica, las quejas, denuncias o reclamos tendrn trmite sin costo alguno, por el
departamento o Direccin a la cual corresponda, dependiendo de la materia a la que se refiera. La nica limitacin
legal de la facultad de investigacin es sobre materia electoral, especficamente del Tribunal Supremo de Elecciones
(art. 12, Ley N 7319).

12
En cuanto a la calidad coercitiva de las resoluciones o sus recomendaciones, en los tres
sistemas defensoriales, estas resoluciones no tienen fuerza vinculante para ningn organismo
de la administracin pblica. Este es un serio limitante para la eficacia de la labor de la
Defensora en la defensa de los derechos fundamentales. Sin embargo, este carcter no
vinculante de las resoluciones defensoriales se sopesa con la fuerza moral y, ms que nada,
poltica con que cuentan. El impacto social a travs de los medios de comunicacin, ms an
en conflictos sociales como los ambientales, que involucran en los casos elegidos, actividades
mineras en espacios locales con poblaciones excluidas histrica y socialmente, le otorgan a las
resoluciones defensoriales una importancia mayor en el proceso de solucin de conflictos y de
las decisiones de la administracin en materia ambiental.

Por otro lado, en general, los sistemas defensoriales no aceptan recursos a sus
recomendaciones. Sin embargo, es posible presentar medios probatorios que contengan nuevo
hecho que hagan variar las recomendaciones de la Defensora.

La eficacia de los procedimientos de queja (actuacin de medios probatorios o recoleccin de


informacin) como de las resoluciones se han soportado sobre mecanismos polticos ms que
jurdicos creados con la finalidad de otorgar al Defensor una facultad sumamente persuasiva
para poder cumplir con sus funciones. Una peculariedad importante de la Defensora de los
Habitantes de Costa Rica es que tienen la potestad de establecer una comparecencia
obligatoria a travs de la fuerza pblica a los funcionarios de la administracin 23 , una medida
muy disuasiva para obligar al funcionario a participar en el proceso de investigacin
defensorial. Si se niega a contestar o enviar documentacin durante la investigacin el
funcionario incurre en el delito de desobediencia 24 y el Defensor lo comunica al superior
jerrquico y al Ministerio Pblico para que contine con la investigacin del delito. Sin embargo,
el funcionario que desobedece las resoluciones de la Defensora, slo puede recibir desde una
amonestacin hasta el despido de su centro laboral.

En el caso de las Defensoras de Per y Venezuela, estos sealan que ante el desacato de
pedido de informacin u obstruccin del procedimiento de investigacin o de las propias
recomendaciones, la Defensora podra poner en conocimiento ante la mxima autoridad
respectiva o ante el rgano de control administrativo (Contralora General de la Repblica en el
caso del Per) o poltico (Consejo Moral Republicano en el caso de Venezuela). Dependiendo
de la situacin poltica o del modelo democrtico, estas medidas pueden ser efectivas como
dbiles, dejando a discrecin o a la capacidad personal del Defensor tornar una situacin
desfavorable en favorable con respecto a la eficacia de su magistratura de persuasin.

3. IDENTIFICACIN DE FUNCIONES SOBRE SOLUCIN DE CONFLICTOS


AMBIENTALES

La presencia de las Defensoras del Pueblo en los conflictos ambientales se legitima por
diversas razones fundadas en extensiva interpretacin de sus clsicas funciones y en la
dinmica social contempornea en esta clase de tensiones sociales:

1. La defensa de los derechos fundamentales y derechos conexos, en los cuales se


incluyen el derecho a un ambiente sano y adecuadamente equilibrado; funcin que
compete a las tres Defensoras;
2. La funcin de investigacin de oficio de posibles amenazas o violaciones a los
derechos fundamentales de las personas, referido al tema de proteccin ambiental;
3. La funcin especial de mediacin que tiene la Defensora de Venezuela para intervenir
en conflictos sociales; y,

23
Ley N 7319 de la Defensora de los Habitantes dice art. 12. mbito de competencia y obligacin de
comparecer: ()
3. Los funcionarios pblicos, citados por la Defensora de los Habitantes de la Repblica deben comparecer
personalmente, el da y la hora sealados; s no se presentaren podrn ser obligados y comparecer por medio de la
Fuerza Pblica, salvo en los casos de legtimo impedimento. Se exceptan los funcionarios que gozan de
inmunidad.
24
Cdigo Penal de Costa Rica: Art. 307.- Se impondr prisin de quince das a un ao al que
desobedeciere la orden impartida por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones, salvo que se trate de la
propia detencin.

13
4. La funcin social no formal con que cuentan las tres Defensoras para participar como
facilitadores en el procedimiento de un conflicto social de materia ambiental, como se
muestra en el siguiente cuadro:

FUNCIN INVESTIGADORA Y FUNCIN INFORMAL: MEDIACIN DE CONFLICTOS AMBIENTALES


Criterios Sistema Defensorial de Sistema Defensorial de Sistema Defensorial de
Costa Rica Per Venezuela
Funcin S S Si
Investigadora (Art. 12.1 Ley) (artculo 9, Ley) (art. 15, Ley de 2004)
(Formal)
25
Funcin No es explcita No es explcita S
Mediadora
(Informal/Formal)
Fuente: IIDH

Como lo hemos sealado anteriormente, no slo la doctrina ha identificado la nueva funcin


mediadora de la Defensora del Pueblo en Latinoamrica, sino que las propias Defensoras han
declarado esta funcin a travs de la Declaracin de Lisboa, de 20 de noviembre de 2002, en
el marco del VII Congreso Anual de la Federacin Iberoamericana de Ombudsman (FIO):

1. RESALTAN el papel mediador de los Ombudsman para la interrelacin entre los


ciudadanos y los poderes pblicos, favoreciendo la solucin de los conflictos.

Sin embargo, el sustento fundamental para la nueva funcin defensorial en los conflictos
sociales est relacionado bsicamente con el prestigio social y moral de esta institucin,
reconocimiento que goza en los espacios local, regional y nacional, tanto en el Estado, grupos
de presin y la sociedad civil en su conjunto 26 .

III. ESTUDIO DE CASOS SOBRE SOLUCIN DE CONFLICTOS MEDIOAMBIENTALES

1. DEFENSORA DE LOS HABITANTES DE COSTA RICA

El poder de la Defensora de los Habitantes de Costa Rica nace como un ente poltico que se
vincula con la defensa social, jurdica, poltica y sobretodo moral, de los derechos
fundamentales de la persona, de la Constitucin y del ordenamiento jurdico en general:

Artculo 1. Atribucin general


La Defensora de los Habitantes de la Repblica es el rgano encargado de proteger
los derechos e intereses de los habitantes. Este rgano velar porque el
funcionamiento del sector pblico se ajuste a la moral, la justicia, la Constitucin
Poltica, las leyes, los convenios, los tratados, los pactos suscritos por el Gobierno y los
principios generales del Derecho. Adems, deber promocionar y divulgar los derechos
de los habitantes.

El Defensor de los Habitantes cumple en Costa Rica una funcin, como lo indica el artculo 1,
principalmente de vigilancia 27 , y de esta deriva su capacidad investigativa de las denuncias que

25
Hay opiniones que sostienen que la funcin mediadora de la Defensora proviene de la Ley Orgnica de
la Defensora del Pueblo, Ley N 26872, en el art. 21, segundo prrafo, que el Defensor del Pueblo est facultado a
efectuar una accin inmediata para la solucin de la queja. Si como resultado de su intervencin se soluciona la
situacin materia de la queja lo har constar en acta poniendo fin al trmite. Igualmente e ha sealado que la Gua
de Procedimientos para la Atencin de Casos en las Defensoras Municipales del Nio y el Adolescente
(DEMUNA), aprobado por la Resolucin Ministerial N 241-99-PROMUDEH (1999) es referente de esta capacidad
conciliadora. Carlos Vela Gonzles, La Conciliacin en la Defensora del Pueblo de Per, en
http://www.monografias.com Sin embargo, creemos que est funcin no es explicita porque podra referirse a la
celeridad en el trmite administrativo de la queja, u otro medio con el cual se solucione la queja, no necesariamente el
conflicto contenido de la queja, sino la queja misma.
26
Carlos Soria, funcionario de la Defensora del Pueblo, es de la misma opinin: Ciertamente todos estos
factores [instrumentos polticos y jurdicos para legitimarse] intervienen e influyen para que sea la propia poblacin y
sus actores sociales los que reclaman que la Defensora participe como facilitador, mediador, consejero, entre otros.
El principal factor es el respeto ciudadano a la intervencin de la Defensora. Entrevista a Carlos Soria, 20 de julio
de 2005.
27
Ley N 7319, Art. 14 - Naturaleza de la intervencin

14
ante ste se interponen, ya sea por una persona natural o jurdica, o un grupo de aquellas (art.
17, Ley N 7319).

La capacidad en sede judicial de la Defensora costarricense se encuentra amparada por el


artculo 50 de la Constitucin Poltica en el que se indica que posee capacidad procesal en
materia ambiental, pues en esta rama especfica de los derechos fundamentales se ha creado
una legitimacin en el mbito procesal amplia por tratarse de derechos en que el inters es
difuso, pues la afectacin se da directamente sobre toda la poblacin:

Art. 50.- El Estado procurar el mayor bienestar a todos los habitantes del
pas, organizando y estimulando la produccin y el ms adecuado reparto de la
riqueza.
Toda Persona tiene derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado.
Por ello, est legitimada para denunciar los actos que infrinjan ese derecho y para
reclamar la reparacin del dao causado.
El Estado garantizar, defender y preservar ese derecho. La ley determinar
las responsabilidades y las sanciones correspondientes 28 .

Asimismo, el Defensor puede interponer recursos y acciones ante la Sala Constitucional, sean
amparos, hbeas corpus e inconstitucionalidades. Esta ltima capacidad se deriva de la Ley de
la Jurisdiccin Constitucional en el artculo 75 29 , como sucede con las Defensoras de
Venezuela y Per, los cuales pueden presentar demandas en los procesos constitucionales
sealados.

1.1. RESEA HISTRICA

La incorporacin de la figura del Defensor de los Habitantes al sistema institucional


costarricense fue parte de una tendencia que se desarroll desde muchos aos atrs. En un
inicio, la Procuradura de Derechos Humanos, creada como rgano de la Procuradura General
de la Repblica en septiembre de 1982, cumpli funciones de defensa de derechos humanos.
En la misma ley en que se cre la Procuradura, se estableci la figura del Procurador del
Consumidor. Posteriormente, se crearon el Defensor de Derechos Humanos para el Sistema
Penitenciario, el Defensor de los Usuarios del Registro Nacional y el Defensor de los Derechos
de los Refugiados. Este ltimo rgano fue suprimido tiempo despus.

Ms adelante, en el seno del Ministerio de Justicia, se crearon las instancias especficas para
velar por la tutela de los derechos de la mujer y de la infancia. Este proceso tom fuerza con la
aprobacin de la Ley de Promocin de la Igualdad Social de la Mujer (Ley N 7124) que cre lo
que se denomin la Defensora General de los Derechos Humanos. Esta Defensora se cre
como un rgano adscrito al Ministerio de Justicia y tuvo como funcin la proteccin de los
derechos humanos, por lo que se dividi en seis rganos especficos: Defensora General,
Defensora de la Mujer, Defensora de la Infancia, Defensora del Consumidor, Defensora de
los Internos del Sistema Penitenciario y Defensora del Usuario del Registro Nacional. La
organizacin, atribuciones y competencias de estas Defensoras fueron determinadas por
reglamento ejecutivo. An cuando estas oficinas lograron alcanzar ciertos resultados de

1 - La intervencin de la Defensora de los Habitantes de la Repblica no sustituye los actos, las


actuaciones materiales ni las omisiones de la actividad administrativa del sector pblico, sino que sus competencias
son, para todos los efectos, de control de legalidad.
2 - Si en el ejercicio de sus funciones, la Defensora de los Habitantes de la Repblica llega a tener
conocimiento de la ilegalidad o arbitrariedad de una accin, debe recomendar y prevenir al rgano respectivo, la
rectificacin correspondiente, bajo los apercibimientos de ley. Pero si considera que el hecho puede constituir delito,
debe denunciarlo ante el Ministerio Pblico.
28
Reformado por Ley N 7412 de 3 de junio de 1994, publicada en La Gaceta N 111 de 10 de junio de
1994.
29
Art. 75.- Para interponer la accin de inconstitucionalidad es necesario que exista un asunto pendiente
de resolver ante los tribunales, inclusive de hbeas corpus o de amparo, o en el procedimiento para agotar la va
administrativa, en que se invoque esa inconstitucionalidad como medio razonable de amparar el derecho o inters que
se considera lesionado ()
Tampoco la necesitaran el Contralor General de la Repblica, el Procurador General de la Repblica, el
Fiscal General de la Repblica y el Defensor de los Habitantes (...).

15
importancia, su vinculacin jerrquica y presupuestaria con el Poder Ejecutivo, especficamente
con el Ministerio de Justicia, signific una limitacin para su trabajo.

De ah la importancia de que, conforme lo seala la doctrina, el rgano de control de la


Administracin Pblica se ubique en una posicin de independencia que le permita ejercer su
funcin con la mayor libertad posible. De forma paralela a este proceso, se trabaj en la
elaboracin de un Proyecto de "Ley del Defensor de los Habitantes de la Repblica", que fue
presentado a la Asamblea Legislativa el 7 de noviembre de 1985 por el Presidente de la
Repblica y el Ministro de Justicia de ese entonces. La redaccin del proyecto se bas en la
Ley del Defensor del Pueblo Espaol (Ley Orgnica del 6 de abril de 1981). As, en el mes de
noviembre de 1992 la Ley N 7319 del Defensor de los Habitantes de la Repblica fue
aprobada por la Asamblea Legislativa y publicada en la Gaceta N 287 del 10 de diciembre de
1992, con vigencia a partir del 10 de marzo de 1993. Reformada mediante la Ley N 7423 del
18 de julio de 1994, se sustituy la palabra "Defensor" por "Defensora", tanto en el ttulo como
en algunos de los artculos.

La Defensora de los Habitantes abri sus puertas el 1 de octubre de 1993, luego de que su
primer Defensor, Rodrigo Alberto Carazo Zeledn, asumiera su cargo a partir del 22 de marzo
de 1993. La primera Defensora Adjunta, Joyce Zrcher Blen de Carrillo, fue elegida el 28 de
abril de 1993. Desde entonces, la Defensora ha velado por el buen funcionamiento de los
servicios del sector pblico, procurando que sus actos se ajusten a la moral, la justicia y a todo
el ordenamiento jurdico. Adems, le corresponde divulgar y promover los derechos de los
habitantes de todo el territorio nacional 30 .

En la actualidad la Direccin de Calidad de Vida es la encargada del rea ambiental adems de


las reas de salud y de viviendas de inters social, aunque la mayor cantidad de denuncias que
se tramitan en materia ambiental son referidas a contaminacin atmosfrica, de aguas, de
disposicin de los deshechos slidos, entre otros. Asimismo, los mismos profesionales
dedicados a realizar las investigaciones de las denuncias interpuestas cumplen la funcin de
realizar la labor de seguimiento de las recomendaciones giradas a las distintas instituciones,
por lo que se dificulta el control de los casos que ya cuentan con recomendaciones. Aunque
actualmente, entre el mismo personal de la Direccin de Calidad de Vida rotan el seguimiento
de los casos en materia ambiental.

1.2. TEMAS AMBIENTALES

El inters de la Defensora de los Habitantes de Costa Rica por la supervisar el control


ambiental ha sido una constante y el desarrollo normativo, procedimental e institucional as lo
demuestra 31 . La Direccin de Calidad de Vida, oficina encargada de defender el derecho
ambiental, se ha enfrentado a una amplia variedad de casos en materia ambiental desde sus
inicios, pero las mayores recurrencias se dan respecto de recurso hdrico en las mltiples
variantes de contaminacin (atmosfrica, snica, hdrica). La Defensora ha participado en la
formacin de nuevas normas que regulan la contaminacin en sus diversas manifestaciones.
La Defensora de los Habitantes de la Repblica de Costa Rica desde sus inicios ha contado
con un gran volumen de denuncias relacionadas con la proteccin del derecho a un ambiente
sano y ecolgicamente equilibrado (art. 50, Const. de Costa Rica). Lo cual hace que esta
materia se especialmente tratada.

Por ejemplo, las reas en que se encuentra una mayor recurrencia en la relacionada con
contaminacin snica provocada por diferentes emisores, sean iglesias, industrias, centros de
entretenimiento nocturno y camiones. Casos que han sido tratados de forma independiente,
pero que en razn de la reiteracin en esta materia el Estado se ve obligado a promulgar el
Decreto Ejecutivo N 78718-S, Reglamento para el Control de la Contaminacin por Ruido, del
14 de Agosto de 2000, el cual presenta graves carencias en cuanto a la regulacin de tan
delicada materia, pues eleva el nivel de decibeles permitidos segn el rea en la que se

30
http://dhr.go.cr/dhr604.html, 27 de marzo 2005.
31
La Defensora de los Habitantes ha recurrido siempre a terceras instituciones, ONGs nacionales y
extrajeras y a la sociedad civil para cumplir con su objetivo de defender el medio ambiente. Esto se puede apreciar en
el Convenio Marco de Cooperacin Institucional entre la Defensora de los Habitantes de la Repblica de Costa Rica
y el Centro Internacional de Defensora para el Ambiente y Desarrollo (OmCed), suscrito el 13 de agosto del 2002.

16
encuentra ubicada la fuente de sonido, pero ante este criterio de ubicacin geogrfica para
realizar la valoracin, y en relacin con la falta de planificacin urbanstica y de uso de suelos
existente en Costa Rica, no es posible definir con claridad el tipo de zona en la que se ubican,
principalmente industrias, cayendo en una imposibilidad prctica dicho decreto. Por estas
razones la Defensora interpone Accin de Inconstitucionalidad contra los artculos del
Reglamento citado en el ao 2000, y hasta la actualidad la Sala Constitucional no ha emitido su
criterio final. Es clara la Defensora al expresar que en caso de que existan zonas con su
clasificacin claramente establecida, se les aplica la normativa basada en dicho criterio, en
caso de ser Zonas Industriales como la ubicada en la provincia de Cartago. Otra limitacin es la
falta de capacitacin de quienes realizan las mediciones, pues al no tener los conocimientos
mnimos para la correcta medicin, no es posible una correcta medicin.

Asimismo, tambin se da una contradiccin con la Ley de Trnsito, la cual establece que el
nivel mximo de decibeles es de 90 a 100, la cual se encuentra muy por encima de la
normativa de salud nacional. En resumen la Defensora manifiesta que la principal carencia de
este reglamento es en la etapa previa de su creacin por la falta de asesora por profesionales
en la materia.

Finalmente, otros casos de importancia a lo largo e la historia de la institucin son:

1. El Caso Papagayo, en relacin con el uso y concesiones de la Zona Martimo Terrestre


que ha sido autorizada por las corporaciones municipales;
2. En cuanto a su labor de promocin se da una campaa en pos de proteccin de la lapa
verde en su migracin;
3. La contaminacin generada por los desechos de los beneficios de caf que son
vertidos en los ros;
4. La contaminacin con cscaras de naranja en la zona de proteccin Guanacaste;
5. Los rellenos sanitarios, su capacidad y vida til; y,
6. La tala ilegal y aprovechamiento desmedido de los bosques.

1.3. CASO EL PEDREGAL

El Caso Pedregal por contaminacin de las aguas y el suelo, origin un amplio despliegue de
investigacin por parte de la Defensora de los Habitantes que incluy recopilacin directa en
las instituciones involucradas de informacin relacionada con la denuncia; se reuni con
funcionarios de las mismas instituciones; realiz inspecciones en los sitios de inters y particip
en entrevistas que se hicieron a profesionales y cientficos que se consideraron relevantes.

El dao ambiental que produjo El Pedregal fueron los siguientes:

1. Contamin el suelo y las fuentes de agua por la descarga inadecuada de desechos


slidos y lquidos, violentando lo establecido en los artculos 278 y 300 de la Ley
General de Salud, Ley N 5395 de 1973 y sus reformas y, los artculos 68 y 69 de la
Ley Orgnica del Ambiente;
2. Contamin el aire debido a la propagacin de polvo generado por la explotacin
minera, lo cual contraviene los artculos 262, 262, 293 y 294 de la Ley General de
Salud, que establece la prohibicin de no contaminar el aire;
3. No se ha respetado la zona de proteccin del ro Virilla;
4. La captacin de AyA est vulnerable a la contaminacin pues se encuentra dentro de
las instalaciones en que se realizan labores mineras. Dicha captacin debe ser
evaluada para su funcionamiento a futuro;
5. La explotacin en la parte Oeste podra eliminar las capas de proteccin natural que
protegen el acufero Colima Superior y afectar la calidad y cantidad del agua
subterrnea en PM; sin embargo, por la complejidad estructural, se debe realizar un
estudio geolgico que determine la posible influencia de la explotacin sobre PM; y,
6. Los impactos ms importantes observados en el tajo son la eliminacin de la capa
confinante que protega naturalmente la zona de descarga del acufero Colima
Superior; la empresa puede estar depositando efluentes contaminantes al acufero y la

17
extraccin hasta cotas cercanas al nivel del ro puede causar inundaciones que
acarreen contaminantes a los afloramientos del acufero Colima 32 .

Con respecto a la labor de las instituciones del Estado avocadas a la proteccin ambiental,
muchas de stas incumplieron en sus funciones. Posterior a la investigacin de la Defensora
de los Habitantes de Costa Rica se determin que el Ministerio de Ambiente y Energa (Ley N
7152) incumpli sus funciones de vigilancia y control porque:

1. Aunque en 1983 otorg concesin a la empresa Pedregal; en dicha concesin no


estableci cuotas de explotacin basadas en criterios de carcter tcnico;
2. No vigil el cumplimiento de los lmites de la explotacin;
3. No hizo una revisin oportuna de los informes anuales presentados por la empresa;
4. No gestion oportunamente para que el concesionario rindiera depsito de garanta de
recuperacin ambiental;
5. Reconoci incumplimientos del concesionario en cuanto al rendimiento de informacin
tcnica oportuna y ajustada al desarrollo de la explotacin a pesar de esto; y,
6. No actu de conformidad con sus competencias aplicando las sanciones
correspondientes.

Desde 1983 con el otorgamiento de la concesin y hasta el ao 1995, no se tiene conocimiento


de ninguna gestin realizada por el MINAE en cumplimiento del Cdigo de Minera y la
normativa de proteccin del ambiente contenida en este cdigo; hasta poco antes del episodio
de contaminacin, se confirm mediante informe de monitoreo la contaminacin del agua, del
suelo y del aire por desechos, as como afectacin de la zona de proteccin del ro y no es sino
hasta despus de esto que se reconoci con base en informes tcnicos que la empresa haba
incurrido en dao a los elementos esenciales del ambiente.

Cuando se aprob el estudio de impacto ambiental en sesin GCG-EIA-91 y hasta el ao 2000


se confirm la existencia del contrato de regencia, nueve aos despus; que la intervencin de
SETENA en cuanto a desempeo ambiental de la empresa es reconocida nicamente en la
participacin en una inspeccin antes del episodio, y despus del mismo con la Resolucin N
558 por un estudio tcnico posterior que reconoce daos ambientales en el rea concesionada.

Por otro lado, el Departamento de Aguas del MINAE no ejerci su funcin de control ante la
existencia desde 1991 de aprovechamiento ilegal de aguas por parte de empresa. Al otorgar la
concesin ignor:

1. La Ley N LXV que declaraba inalienable la zona de recarga de las aguas subterrneas
ubicadas en la montaa del Volcn Barva desde el Zurqu hasta el Concordia;
2. La Ley N 7 del 13 de noviembre de 1895 que protega la zona de escorrenta
subterrnea y la zona de descarga de las aguas subterrneas del acufero Colima
Superior e Inferior;
3. La declaracin realizada por el AyA de zona de reserva de abastecimiento de agua
potable del rea hidrolgica ubicada en la zona de captacin de manantiales de Puente
de Mulas; y,
4. La existencia de informes tcnicos de los aos 1978, 1980 y 1982 33 que sealaban la
importancia que tena para el pas la proteccin del acufero Colima.

El Departamento de Agua del MINAE debi haber vigilado el uso que se le daba a las aguas
cercanas a Zamora por parte de la empresa. Asimismo, la Direccin de Geologa y Minas
incumpli lo establecido por el artculo 94 incisos ch) y h) de la Ley N 6797 del 4 de octubre de
1982, Cdigo de Minera, en cuanto al deber de asesora e inspeccin de la actividad minera
en cuestin, as como la vigilancia de la aplicacin de la legislacin minera en lo relacionado
con la tramitacin de la concesin de explotacin y su extincin.

32
Informe Final de Contaminacin del Agua en el rea Metropolitana, Defensora de los Habitantes.
33
Hugo Rodrguez y otros, Estudio sobre las condiciones Hidrogeolgicas de la Zona de Manantiales
Puente Mulas y Ojo de Agua, 1978; Daniel Mora Castro Algunos ejemplos de contaminacin de aguas
Subterrneas en acuferos de Costa Rica, 1980; y Alejandro Vargas Solera, Informe sobre la propiedad denominada
Tajo Zamora en cuanto la explotacin del subsuelo al caudal de las Fuentes puente Mulas.

18
Respecto del uso de los suelos, el MAG, el MINAE y el MS, no cumplieron sus funciones de
vigilancia y coordinacin segn se establece en la Ley de Uso, Manejo y Conservacin de
Suelos en los artculos 28 y 30. De igual forma el MINAE incumpli el deber de vigilancia que
reimpone la Ley Forestal en su artculo 33, en relacin con los ros y nacientes.

El AyA incumpli sus obligaciones de tipo legal establecidas en la Ley General de Agua
Potable y su ley constitutiva. La ARESEP, segn el anlisis realizado por la Defensora, realiz
un trabajo deficiente de control sobre las acciones u omisiones de la Defensora, especialmente
en las fiscalizaciones tcnicas. El Ministerio de Salud, tambin realiz omisiones en cuanto a la
vigilancia de la contaminacin del medio ambiente que ponan en riesgo la salud de los
habitantes; por su funcin debi haberlo realizado.

El INVU, el MS y la Municipalidad debieron haber vigilado el cumplimiento de los requisitos


para la aprobacin de los permisos de funcionamiento y construccin de la empresa.

Finalmente, en cuando a los casos planteados, el primer caso planteado (contaminacin


snica) no es an una experiencia acabada en razn de la falta de resolucin por la Sala
Constitucional, pero por parte de la Defensora es una experiencia positiva porque demuestra
que por su conocimiento de la problemtica con relacin a la contaminacin snica interpone la
accin de inconstitucionalidad previendo las situaciones de descontrol que posteriormente se
podran dar. El caso de El Pedregal planteado no puede ser ambientalmente una buena
experiencia por el grado de contaminacin que deriv del descuido de las instituciones del
Estado encargadas. Esta experiencia deja la enseanza de que es necesario ampliar el control
sobre las empresas de ese tipo, adems del control sobre las mismas instituciones del Estado
y sus empleados quienes deben cumplir a cabalidad sus obligaciones legalmente establecidas
y, de no hacerlo as, tomar las medidas correspondientes.

2. DEFENSORA DEL PUEBLO DE PER

2.1. RESEA HISTRICA

El antecedente ms claro y prximo de la Defensora del Pueblo se encuentra en la


Constitucin de Per de 1979, en la cual el Ministerio Pblico asume funciones defensoriales,
copindolo alguna de estas del modelo espaol. Su titular era el Fiscal de la Nacin.
Posteriormente, se instaura la Fiscala Especial encargada de los asuntos de Defensora del
Pueblo y Derechos Humanos (Resolucin 192-89-MP-FN, 1989), crendose 11 Fiscalas
Especiales de Defensora del Pueblo y Derechos Humanos en los distritos judiciales de Ancash,
Ayacucho, Hunuco, Piura, Apurmac, Callao, Junn, San Martn, Arequipa, Huancavelica y La
Libertad.

En un segundo momento, la institucin defensorial se torna autnoma con la Constitucin de


1993, la cual crea finalmente al Defensor del Pueblo. Asimismo, en el ao de 1995, al volver a la
democracia formal, se produce la designacin del Primer Defensor del Pueblo, Jorge
Santistevan de Noriega, al obtener el voto favorable de 95 de los 110 congresistas presentes en
la Sesin (Resolucin Legislativa N 26584 de 1996).

2.2. SITUACIN ACTUAL

Podemos decir que el carcter tradicional y singular de la Defensora del Pueblo en el Per es
la autonoma constitucional de este rgano. Su misin es proteger los derechos
constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad; supervisar el cumplimiento
de los deberes de la administracin del Estado y la prestacin de los servicios pblicos a la
poblacin 34 .

El Defensor del Pueblo es el titular de la Defensora. Ms que elegido, es designado por el


Congreso de la Repblica por un perodo de cinco aos. Goza de total independencia para el
cumplimiento de las funciones que la Constitucin le confiere. Se rige por la Constitucin y su
Ley Orgnica. Este amparo normativo para asegurar su actuacin, sigue el modelo tradicional

34
Marcial Rubio, Op. Cit., 290 y ss.

19
de las Defensoras. El Defensor del Pueblo, no desempea funciones de juez ni fiscal, sino
realiza investigaciones a travs de su capacidad de persuasin a otras instituciones pblicas o
privadas en las propuestas de modificacin de conductas que formule en sus
recomendaciones, en el desarrollo de estrategias de proteccin preventiva, en la mediacin
que asume para encontrar soluciones y en su capacidad de denuncia pblica en casos
extremos.

En cuanto a su estructura institucional, la Defensora del Pueblo de Per cuenta con un Primer
Defensor Adjunto, oficinas administrativas y cinco Adjuntas: Derechos Humanos, Servicios
Pblicos y Medio Ambiente, Administracin Estatal, Derechos de la Mujer y Asuntos
Constitucionales. Asimismo, existen oficinas defensoriales desconcentradas y tres Programas
especializados: en Comunidades Nativas, Asuntos Penales y Penitenciarios, y de Proteccin
de las Poblacin Afectada por la Violencia. Los proyectos y actividades relacionadas con el
medio ambiente se encuentran a cargo del Adjunto al Defensor del Pueblo para los Servicios
Pblicos, tema interesante ya que este tema no pertenece a la Adjunta de Derechos Humanos,
al parecer, para buscar una especializacin en temas tan poco claros como la relacin entre los
servicios pblicos y el tema ambiental. Por otro lado, con respecto a su rol en materia
ambiental, a partir de 2004:

() se ha formado un equipo ambiental dentro de la Adjunta para los


Servicios Pblicos y el Medio Ambiente formado por un Asesor Senior, Abogado
Senior, Antroploga, 2 Asistentes bachilleres y un economista, todos liderados por un
Economista. Adicionalmente en la Defensora se hace un monitoreo de conflictos por
parte de la estructura de comisionados, y la Oficina de Planificacin y Coordinacin
Territorial 35 .

Del papel social que se le otorga a la Defensora, un ente corrector de tensiones, nace su
legitimidad, y esta se expresa para tratar los temas ambientales en:

1. Proceso de concientizacin de los problemas ambientales (calidad de vida de la


poblacin relacionada a la salud ambiental);
2. Proceso de contaminacin por actividades productivas y actividades sociales
relacionadas al mundo urbano y rural, y;
3. Acompaamiento al sistema institucional, procedimental y normativo de gestin y
proteccin ambiental.

Se relacionan estos temas a la supervisin del cumplimiento de los deberes de la


administracin estatal establecido en la legislacin ambiental ms que por el enfoque de
defensa de un derecho al ambiente 36 , una visin muy peculiar que se convierte en factor al
tratar los conflictos socio ambientales.

En cuanto a las capacidades desarrolladas por la experiencia de la Defensora en la funcin


mediadora de solucin de conflictos ambientales, Soria nos seala que tanto el equilibrio, la
atencin a los reclamos en detalle, la coordinacin con otras oficinas gubernamentales son
algunos elementos que han ayudado obtener resultados exitosos. Los casos ambientales ms
emblemticos y conflictivos para la Defensora como son Tambogrande 37 , Choropampa 38 ,
Cerro Quilish 39 , Camisea 40 , Las Bambas, Doe Run, han permitido determinar las fortalezas,

35
Entrevista a Carlos Soria, 20 de julio de 2005.
36
Defensora del Pueblo, Redibujando la Institucionalidad Democrtica: Derechos, Verdad y Participacin
Ciudadana. Cuarto Informe del Defensor del Pueblo al Congreso de la Repblica 2000-2001, Lima, Fimart Editores
e Impresores, 2001, p. 112
37
Actualmente, la Defensora est elaborando un Informe sobre Tambogrande.
38
Choropampa es un caso donde se analiza la responsabilidad en el principal derrame de mercurio y se
concluye que la responsabilidad es del transportista. Entrevista a Carlos Soria, 20 de julio de 2005. Vase el Informe
Defensorial N 62, en http://www.ombudsman.gob.pe/modules.php?name=Downloads&d_op=viewdownload&cid=2
39
Quilish es un caso donde se interviene para producir la solucin final que fue la anulacin de la
autorizacin para la exploracin minera. Entrevista a Carlos Soria, 20 de julio de 2005. Vase, Carlos Soria,
Quilish. Los limites de la globalizacin (manuscrito a publicarse, 2005).
40
Carlos Soria, Camisea: por qu cuesta tanto el gas barato?, en Iconos. Revista de Ciencias Sociales
(Quito), N 21, enero 2005, pp. 47-55. Actualmente, la Defensora est elaborando un Informe sobre Camisea.

20
destrezas y errores desarrollados por la Defensora en su rol de asistente de solucin de los
conflictos ambientales.

Realizando un balance general de estos casos, la Defensora del Pueblo de Per ha mantenido
un espacio y una legitimacin social para participar, intervenir e investigar conflictos entre
ciudadanos (espacio local), el Estado o la administracin encargada de regular la actividad
ambiental o el aprovechamiento del recurso natural y las empresas como las mineras
interesadas en explotar estos recursos. El caso que analizaremos, Tambogrande, debe ser
evaluado en ese contexto ya que debemos entender las capacidades desarrolladas por la
Defensora de manera integral.

2.3. CASO TAMBOGRANDE

Dentro de los mltiples conflictos sociales que se suceden en nuestra sociedad, los que tienen
una gran envergadura son los producidos por la actividad minera 41 , ya sea en su etapa de
exploracin o extraccin de este recurso. Sobre esta actividad, la preocupacin de la
Defensora del Pueblo ha estado relacionada con el cumplimiento del derecho al medio
ambiente sano y ecolgicamente equilibrado; ya que los efectos del conflicto social minero
han llegado a convertirse en violencia social. Entre estos dos objetivos, defender el medio
ambiente y solucionar los conflictos sociales, la Defensora ha estado dirigiendo su accionar a
solucionar estos conflictos 42 :

Durante el perodo se dio prioridad a la atencin de aquellos casos en los


cuales podan existir problemas de contaminacin que implicaban serios riesgos para la
salud y aquellos en los que el uso de recursos generaba conflictos agudos entre la
poblacin. Como parte de su actuacin, la Defensora del Pueblo ha buscado reforzar
el dilogo entre las partes involucradas, muchas veces en conflicto, a fin de que se
vayan generando mecanismos que permitan no slo dar sostenibilidad al ecosistema,
sino contribuir a la promocin del derecho a vivir en un ambiente sano y adecuado a la
salud de las personas 43 .

En el caso de Tambogrande, se han podido apreciar las serias limitaciones que ha tenido la
Defensora para mediar el conflicto entre la poblacin de Tambogrande, el Estado (Ministerio
de Energa y Minas) y la empresa minera Maniatan Minerals Corp. Bsicamente, puede
apreciarse la contradiccin entre la funcin de investigacin y defensa de los derechos
fundamentales y la funcin informal mediadora o de asistencia al conflicto.

El caso de Tambogrande se desarroll en el centro poblado y municipio de Tambogrande, en


el departamento de Piura, a 50 kilmetros de frontera con el Ecuador, habindose otorgado en
la zona algunos derechos de explotacin minera, la empresa canadiense Manhattan Minerals
Corp. Se plante desarrollar el proyecto minero denominado Tambo Grande, ubicado en dos
tipos de reas: rea urbana y rea rural.

Para ello, se expidi una autorizacin especial mediante el Decreto Supremo N 014-99-EM
(1999) en el cual se sealaba lo siguiente:

1. El permiso por parte del Poder Ejecutivo de realizar actividades mineras u otorgarse
derechos de explotacin de recursos mineros dentro de los cincuenta kilmetros de
frontera, el cual violentara lo dispuesto en el artculo 71 de la Constitucin de 1993;
41
Minera, Desarrollo Sostenible, y Derechos Ciudadanos. Una Aproximacin desde la Defensora del
Pueblo, documento de trabajo elaborado por la Adjuntia de Servicios Pblicos y Medio Ambiente de la Defensora
del Pueblos en el presente ao. Vase en la siguiente direccin:
http://www.ombudsman.gob.pe/modules/Downloads/varios/2005/informe_mineria_1.pdf
42
El conflicto se produce cuando la actividad minera no involucra ninguna participacin social o relaciones
comunitarias con las poblaciones locales indgenas o no indgenas y que sin respetar criterios ambientales o sociales,
tanto formales como no formales (culturales) realizan actividades de exploracin o explotacin minera o de otro
recurso natural. Lo cierto es que la desconfianza generado por el Estado constantemente permisivo a la inversin
privada en este rubro- de los pobladores locales, y las continuas denuncias o quejas ante la Defensora, ha
legitimado a esta ultima institucin, no slo a participar en el proceso de investigacin de un posible dao ambiental,
sino a solucionar el conflicto ambiental dentro de sus investigaciones.
43
Defensora del Pueblo, En el Camino de la Verdad..., p. 143.

21
2. Autorizacin a la Manhattan Minerals Corp. a adquirir derechos mineros en esa zona; y,
3. Otorga concesiones y otras formas de autorizacin para la explotacin minera en la
zona por parte del Ministerio de Energa y Minas.

La invalidez legal del Decreto Supremo N 014-99-EM fue sealada por el Grupo Legal de la
Mesa Tcnica de Apoyo a Tambogrande 44 , y se manifestaba en los siguientes puntos:

1. No cumple con las formalidades del art. 71 de la Constitucin 1993, en el cual seala
que la aprobacin del Decreto Supremo en cuestin, debe ser presentado para la
ratificacin del Consejo de Ministros, por el Ministerio de Agricultura, funcin sealada
por el art. 4 de la Ley N 26505, Ley de Inversin Privada en el Desarrollo de las
Actividades en las Tierras del Territorio Nacional y de las Comunidades Campesinas y
Nativas (1995), y por el art. 6 de su reglamento (Decreto Supremo N 011-97-AG); y no
por el Ministerio de Energa y Minas;
2. El mencionado Decreto viola lo dispuesto por los artculos 1 y 2, Ley N 27015, Ley de
Concesiones Mineras en Zonas Urbanas y de Expansin Urbana (1998), en el cual se
seala los procedimientos por el cual se otorga concesin minera en reas urbanas.

Asimismo, en ese proceso, la municipalidad distrital de Tambogrande expide el Decreto de


Alcalda N 010-99-MDT en el cual autoriza a realizar los trabajos de exploracin en el rea
urbana del distrito, violando lo dispuesto por el artculo 110 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, el cual exige un Acuerdo del Consejo Municipal para estos permisos.
Posteriormente, el Distrito de Tambogrande declar nulo el Decreto de Alcalda N 010-99-MDT
en el ao 2001 por la protesta de la poblacin.

El proceso social de conflicto iniciado por los pobladores, campesinos de Tambogrande contra
el Estado y la empresa Manhattan o sus representantes, llego a expresarse en violencia social
constante. Durante este proceso, diversos actores comenzaron a interactuar en funcin a una
solucin al problema de la variacin de las tierras para la explotacin minera. La Defensora
pudo identificar este proceso social, vinculando la radical importancia de la participacin
ciudadana durante el proceso de concesin de derechos mineros en espacios locales 45 .

Es as que se producen dos espacios importantes de organizacin social de los espacios


locales y de preocupacin por el tema ambiental, especficamente la inversin minera, en el
proceso de conflicto. En el mbito espacial, las organizaciones locales de Tambogrande
convocaron a una consulta popular para permitir la concesin minera de Manhattan Minerals
Corp. o sus empresas representantes; y en el mbito institucional, se cre un espacio de
dialogo y de discusin en el cual los actores estatales, pobladores y representantes de la
empresa minera establecieron sus argumentos para solucionar el conflicto socio-ambiental. Es
en este marco en el que se desempea la Defensora con mayor notoriedad.

Al lado del proceso de investigacin que llevaba a cabo la Defensora, en el caso de la consulta
popular, la Defensora tuvo un rol de asistencia a las organizaciones sociales de Tambogrande.
La consulta popular para autorizar la concesin minera no fue respaldada implcitamente por el
gobierno central ni por otras instituciones como la Oficina Nacional de Procesos Electorales
(ONPE), -pese a una contundente argumentacin jurdica 46 -, al parecer por presiones
polticas 47 . La Municipalidad Distrital de Tambogrande realiz est consulta vecinal a los
pobladores del Distrito de Tambogrande (Piura), para que expresen su opinin respecto al
desarrollo de la actividad minera en las reas urbanas, la expansin del rea urbana, agrcola y
44
Las instituciones miembros de la Mesa Tcnica de Apoyo a Tambogrande fueron: FEDEPAZ, SPDA,
ECO, CooperAccin, CEAS, Asociacin Civil Labor, CEPES, APRODEH, Coordinadora Nacional de Derechos
Humanos, Diacona para la Paz Piura.
45
Defensora del Pueblo, Redibujando la Institucionalidad Democrtica: Derechos, Verdad y Participacin
Ciudadana. Cuarto Informe del Defensor del Pueblo al Congreso de la Repblica 2000-2001, Lima, Fimart Editores
e Impresores, 2001, p. 112
46
La consulta popular estaba fundamentada por el artculo 25 del Pacto Internacional de Derecho Civiles y
Polticos; art. 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos; art. 2 incisos 4 y 17, y art. 31, de la
Constitucin Poltica del Per; art. 7 Ley N 26300, Ley de Participacin y Control Ciudadana; art. 10, inciso 11, art.
79 inciso 4, Ley Orgnica de Municipalidades; Ordenanza 012-2001-MDT-CM; y el Acuerdo de Concejo N 020-
2001-MDT-CM.
47
Vase http://www.cirj.org/fran_new/4_public/4_docs/RO_Perou%202002esp.pdf

22
de expansin agrcola del distrito. El resultado de la consulta fue una negativa a la autorizacin
de la concesin minera (22 de junio de 2002).

En cuanto a los actores que participaron en el conflicto social, se cre el Frente de Defensa del
Valle de San Lorenzo y Tambogrande que agrupaba a representantes de la municipalidad,
ONGs ambientalistas locales, representantes de la iglesia, pobladores, campesinos y
organizaciones locales, la Mesa Tcnica de Apoyo al Frente de Defensa (grupo tcnico y legal
de profesionales convocados para asesorarlos en el cual participaron representantes de ONGs
ambientalistas nacionales), representantes del Ministerio de Energa y Minas, de la empresa
minera Manhattan y la Defensora del Pueblo que convoc a la Mesa de Dialogo, un espacio de
dialogo entre los actores sociales en conflicto.

A partir de 2001, la Defensora del Pueblo comenz a promover la Mesa de Dialogo y podemos
apreciar como aparecen los dobles discursos en cuanto a su rol en la asistencia del conflicto
ambiental. En el ltimo informe defensorial que se presenta ante el Congreso de la Repblica,
la Defensora menciona lo siguiente:

() En este caso particular, la actuacin de la Defensora del Pueblo estuvo


orientada a buscar la creacin de espacios de dilogo entre organizaciones
representativas de la poblacin local y las instituciones del Estado, con el objeto de
contribuir a generar una solucin de consenso. Si bien durante el proceso de lograron
algunos resultado importantes, como por ejemplo, que el ministerio de Energa y Minas
ofreciera asignar recursos pblicos para que la poblacin cuente con asesora
especializada en su participacin en la audiencia pblica, los dirigentes de la poblacin
de Tambogrande adoptaron posiciones radicales y se opusieron permanentemente a
llevar a cabo el proceso de dialogo 48 .

Tanto al inicio como al final de este proceso del conflicto socio ambiental, la Defensoria ha
tenido distintos enfoques -segn los informes defensoriales-, tanto en sus funciones de
investigacin, de defensa de los derechos fundamentales relacionados con el medio ambiente
y su rol mediador del conflicto. En este caso, se debe entender que el conflicto no es pues los
argumentos o posiciones presentados entre los actores sino, los intereses mostrados entre
estos durante el proceso, siendo las normas formales rebasadas por estos intereses. Por
ejemplo, la poblacin y el Frente que lo representaba tenan como posicin legal la defensa
del ambiente, de su autonoma y el derecho a participar en la toma decisiones que involucren la
explotacin de los recursos naturales como los mineros expresados antes de iniciar la Mesa de
Dialogo en los siguientes puntos:

1. Considerar que la actividad minera no es parte del Modelo de Desarrollo de la


Municipalidad Distrital de Tambogrande;
2. Cuestionar la legalidad del D.S. 014-99-EM que otorga derechos mineros en Tambo
Grande;
3. Validar la Ley de Concesiones mineras en zonas urbanas y de expansin urbana N
27560;
3. Establecer la intangibilidad del valle de San Lorenzo;
4. Desarrollar un plan agrcola en la regin, y;
5. Proteger la inversin del Estado y de los particulares en el Valle Agrcola de San
Lorenzo y Tambogrande.

Estos argumentos se encontraban fuera de un esquema de negociacin y discusin del


conflicto que rebasaba el tema ambiental y legal. La caracterstica de este conflicto se
enfocaba en un conflicto mixto, socio ambiental, muy relacionado con la fragmentacin de los
espacios locales y su distancia con la estructura jurdica nacional indiferente, una participacin
ciudadana ineficaz, etc. En la Mesa de Dialogo que propuso la Defensora del Pueblo, el tema
a discutir -impuesto o presionado- era la validacin y la culminacin del Estudio de Impacto
Ambiental - EIA a cumplir por la empresa minera. El rol de la Defensoria fue interpretado por el
sector del Frente de Defensa y de la poblacin como parcial por no promover la apertura de los

48
Defensora del Pueblo, En el Camino de la Verdad: por la Inclusin, Justicia y Equidad. Stimo Informe
del Defensor del Pueblo al Congreso de la Repblica 2003-2004, Lima, Tarea, 2004, p. 143.

23
temas a discutir 49 . La Defensora argumenta -hasta el momento, no se ha finalizado el Informe
Defensorial especial sobre este caso- que la negociacin se trunc por la posicin radical de
los representantes de la poblacin. Dos visiones distintas de la misma actuacin de los actores
que nos permiten concluir el papel ineficaz que cumpli la Defensoria en este proceso social y
el efecto de deslegitimacin que sufri en ese espacio local.

El tema de fondo era la ilegitimidad de la inversin privada y la falta de dialogo, vinculado al


conflicto ambiental. Es por ello que la evaluacin de la intervencin del rol mediador,
conciliador o facilitador del conflicto de la Defensoria es ms que pertinente para los futuros
casos. Este proceso, muy distinto a los papeles de la Defensoria en la mediacin en el caso de
Choropampa y su contundente Informe de responsabilidad poltica, social y jurdica del Estado
y la empresa norteamericana Newmont, y otros casos ms, demuestran que existe un proceso
de aprendizaje en el cual se encuentra la Defensora, no muy alejada de las presiones sociales
y, sobretodo, polticas, por parte del Estado y los clsicos agentes econmicos del mercado.

3. DEFENSORA DEL PUEBLO DE VENEZUELA

3.1. RESEA HISTRICA

La Defensora del Pueblo de Venezuela se estableci bajo la nueva Constitucin de la


Repblica Bolivariana de Venezuela (diciembre de 1999), en sus artculos 280 y 281; la Ley del
Defensor del Pueblo 50 y la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo 51 . La Defensora para el
Ambiente est entre las siete divisiones principales de la Defensora en el mbito nacional. La
Defensora fue creada para dar a los ciudadanos soporte material contra la corrupcin
gubernamental y defender, vigilar, promover, mantener los derechos humanos. A pesar de su
aspiracin de lucha contra la corrupcin de la administracin pblica, la Defensora es acusada
de favorecer al gobierno de Chvez y no realizar un buen papel de supervisin de la
administracin pblica. Como ejemplo de lo afirmado, se ha presentado la denegacin de
quejas de varias comunidades que han solicitado ayuda y consecuentemente, muchos
venezolanos desean revocar al actual Defensor del Pueblo (Mundarain) 52 . Para determinar las
capacidades de la Defensora en resolver conflictos ambientales, es necesario examinar sus
acciones seleccionando casos emblemticos. Los dos casos seleccionados, el tendido elctrico
del Estado de Bolvar y el saneamiento de la Represa de Guri, ambas implican los efectos y la
influencia de la actividad minera, especialmente aurfera, en el mercado, la sociedad y el
Estado.

3.2. CASO DE LA LNEA DE ENERGA ELCTRICA EN EL ESTADO DE BOLVAR

El Memorndum del Venezuela-Brasil para la Fuente de la Electricidad (MESEEVB) inicia este


proceso de conflicto. El tendido elctrico que ampla 680 kilmetros de Macagua 53 (Venezuela)
a Boa Vista (Brasil), es producto del MESEVB (Suministro de Energa Elctrica Venezuela-
Brasil), acuerdo de 1997 entre las compaas elctricas EDELCA de Venezuela y ElectroNorte
de Brasil, firmado por el presidente Rafael Caldera de Venezuela y Fernando Henrique

49
Al parecer, la representante de la Defensora en Piura fue acusada de parcializacin a favor del proyecto
minero (haba declarado en prensa local estar a favor del proyecto), cuando la Defensora asuma un rol mediador en
el conflicto. La Defensora busc dejar sin efecto la Consulta para permitir al Ministerio de Energa y Minas decidir
respecto de la aprobacin EIA en un momento poco oportuno. La percepcin de la poblacin de Tambogrande, junto
al papel de la ONPE que dej de prestar su apoyo tcnico para llevar a cabo la consulta popular, marc la imagen del
rol que estaban cumpliendo instituciones supuestamente autnomas como son la ONPE y la Defensoria: estaban
presionadas polticamente, apoyando al Estado, a la empresa minera y no a la poblacin, en un tema sensiblemente
ambiental, actuando fuera de la Mesa de Dialogo como dentro de esta, pretendiendo la discusin de una sola
posicin: la aprobacin del Estudio de Impacto Ambiental.
50
Resolucin Defensorial N DP-2002-032, Gaceta Oficial N 37.413 publicada, del 01 abril de 2002, en
http://www.Defensora.gov.ve/lista.asp?sec=1101 (2002-2003 Defensora del Pueblo)
51
Ley Orgnica de la Defensora, de 05 de agosto de 2004 de Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de
Venezuela N 37.995.
52
Miriam Kornblith, Integrity Assessment, p. 3, en
http://www.publicintegrity.org/docs/ga/SPANISH2004Venezuela.pdf
53
Julio Cesar Centeno, Oro en Imataca, (p. 7), http://www.ecoportal.net/content/view/full/25883

24
Cardoso de Brasil 54 . En el acuerdo de 20 aos por $400 millones de dlares 55 , Venezuela
acord proporcionar al Estado norteo del Brasil de Roraima de electricidad a travs de a
represa de Guri 56 (que provee mas del 70% de la energa de Venezuela 57 ) en un ndice de 9
bolivares/kilowatts/hora en vez del ndice generalmente de 39 bolivares/kilowatts/hora. A pesar
de la impopularidad del MESEEVB, en el 2001, el presidente Chavez renov la obligacin de
Venezuela para proporcionar la electricidad al norte de Brasil 58 .

En cuanto a la legalidad del MESEEVB, segn el artculo 150 de la Constitucin actual, el


gobierno venezolano prohbe la vigencia de tratados internacionales sin la previa aprobacin de
la Asamblea Nacional 59 . El acuerdo 1997 entre Venezuela y el Brasil nunca fue aprobado por la
Asamblea Nacional, ni sometido ante ste para su aprobacin.

Las consecuencias para el medio ambiente del tendido elctrico que pasa a travs de la
reserva del Bosque de Imataca, del Parque Nacional de Canaima (Declarado como Sitio de
Herencia Mundial por la UNESCO en 1994), de una zona protegida en el Estado meridional de
Bolvar y que se extiende sobre los ros de Karuai, de Aponguao y de Carrao (afluentes del ro
de Caroni 60 ), son contundentes contra la forestacin, la erosin del suelo, la sedimentacin, la
prdida del hbitat, la fragmentacin del hbitat y de la prdida de la belleza natural del rea 61 .

Por otro lado, el Decreto Presidencial N 1850 de 14 de mayo de 1997 de Rafael Caldera
expres la intencin del gobierno de conceder concesiones de explotacin minera de oro en la
Reserva del Bosque de Imataca 62 . Asimismo, el Decreto 1850 dispuso el 37% de la reserva del
bosque de Imataca (1.4 millones de hectreas) para las concesiones de explotacin minera. El
Decreto 1850 coincidi convenientemente con el acuerdo MESEEVB para construir la red de
tendido elctrico a travs de la reserva del bosque de Imataca. Uno de los puntos principales
de la red de tendido elctrico pasa en Imataca a travs Las Claritas, una gran depsito aurfero.
En el 2000, la Corporacin Venezolana de Guayana (CVG) y Crystallex Internacional
(corporacin canadiense) firmaron un contrato que conceda los derechos de explotacin
minera de Crystallex a aproximadamente 11 millones de onzas de oro en Las Cristinas, de
valor cerca de 4 mil millones dlares. En el contrato, Crystallex acord conceder derechos al
Ministerio de Energa y Minas, en la cantidad de aproximadamente 3% de sus beneficios. Vale
observar que la explotacin minera aurfera no es posible sin una fuente grande de electricidad.

Otro conflicto se desarroll con respecto a los derechos colectivos de los pueblos indgenas de
la zona. Nunca fueron consultadas las docenas comunidades indgenas afectadas por el
tendido elctrico (Warao, Arawako, Karina, Akawaio y Pemn), sobre el proyecto. Los
opositores ms fuertes son la comunidad Pemn, de 21.000 personas que habitan en gran
parte de la Gran Sabana que queda en el Alto Caroni y en las tierras bajas del bosque de
Imataca 63 . La mayora del Pemn que vive en el bosque de Imataca tiene derechos territoriales
de acuerdo con el captulo VIII de la Constitucin 1999. Las comunidades indgenas han
54
Asamblea Nacional-Comisin Especial para el estudio de la problemtica del sector elctrico, Informe de
la Comisin Permanente de Ambiente, Recursos Naturales y Ordenacin Territorial en relacin al Sistema de
Transmisin Elctrica al Sureste del Estado Bolvar y la conexin Venezuela-Brasil, (15/05/2001), en
http://www.asambleanacional.gov.ve/ns2/informes.asp?id=12
55
Audubon Presenta su Posicin Con Respecto al Tendido Elctrico Entre Macagua II y Boa Vista, Brasil,
en http://nuevomedio.com/tepuy-vox/ecologica.htm
56
Andrs Canizalez, Indgenas protestan contra lnea elctrica a Brasil, Tierramerica (15/10/2000), en
www.cdi.gob.mx/conadepi/iii/cletus/venezuela.pdf
57
Derechos Humanos y Coyuntura, Boletn No. 51: 15-28 abril de 2000, en
http://www.derechos.org.ve/actualidad/coyuntura/2000/coyuntura_51.pdf
58
Julio Cesar Centeno, Oro en Imataca, (p. 7), en http://www.ecoportal.net/content/view/full/25883
59
Asamblea Nacional-Comisin Especial para el estudio de la problemtica del sector elctrico, Informe de
la Comisin Permanente de Ambiente, Recursos Naturales y Ordenacin Territorial en relacin al Sistema de
Transmisin Elctrica al Sureste del Estado Bolvar y la conexin Venezuela-Brasil, (15/05/2001),
en http://www.asambleanacional.gov.ve/ns2/informes.asp?id=12
60
Nelson Mndez, Qu pasa con el tendido elctrico hacia Brasil?, (25/1/2001), en
http://www.analitica.com/bitblioteca/nelson_mendez/tendido.asp
61
Audubon Presenta su Posicin Con Respecto al Tendido Elctrico Entre Macagua II y Boa Vista, Brasil,
en http://nuevomedio.com/tepuy-vox/ecologica.htm
62
Julio Cesar Centeno, Oro en Imataca, (p. 4) en http://www.ecoportal.net/content/view/full/25883
63
Los Pemn de Venezuela defienden tierras amenazadas por proyecto elctrico, en
http://www.survival.es/castellano/p01/fc02p01/fc06p01/fc07p01/Pemn.htm

25
protestado contra la construccin de la lnea de energa por varios medios, incluyendo:
solicitaron al Tribunal Supremo de Justicia para la suspensin de la lnea de energa
construccin 64 ; pidieron al presidente Chvez suspenda temporalmente la construccin
mientras que se conducen los estudios de impacto ambiental y cultural 65 ; bloquearon la
carretera de la Gran Sabana 66 ; exigieron un alto a la construccin elctrica venezolana de la
compaa EDELCA 67 ; destruyeron las torres de energa elctrica 68 y en ltima instancia,
pidieron ayuda a la Defensora del Ambiente 69 .

La queja interpuesta a la Defensora sobre la construccin de la lnea de tendido elctrico


protesta por la falta de una consulta a las comunidades indgenas, el pedido de permitir la
participacin de ecologistas o de comunidades indgenas en relacin con las ventajas
eventuales de una lnea de tendido elctrico a las comunidades afectadas; la ausencia de
medidas para reducir al mnimo efectos negativos de la lnea de energa elctrica en
construccin; los efectos perniciosos que tendr la lnea de tendido elctrico en los valores de
las comunidades indgenas, en la cultura tradicional de acuerdo con la ley de territorios
indgenas (Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial), as como la violacin de los derechos de
las comunidades indgenas (arts. 120, 121, 123 y 129) a tener un ambiente inafectado debido
al incumplimiento con el plan de la gerencia y las normas del uso para el sector del este del
Parque Nacional de Canaima (Decreto N 1640 de 1991) y el impacto sociocultural debido a la
instalacin de torres y emplazamientos de la obra asociados que trastornen ambientalmente las
reas frgiles (Sierra de Lema, Reserva Forestal de Imataca y Lote Boscoso San Pedro, Zona
70
Protectora Sur del Estado Bolvar, etc.) .

Despus de un trabajo en la zona, las recomendaciones de la Defensora consistieron en:

1. Propuestas para mitigar la instalacin de las torres de alta tensin elctrica a travs de
la elevacin de estas con helicpteros, limitando la deforestacin;
2. Ayudar a la Comunidad de Pemn a interponer procesos constitucionales contra el
Estado;
3. Reducir las reas ocupadas e instalaciones de energa en el Parque Nacional
Canaima;
4. Supervisin de las estructuras que son empleadas durante las instalaciones:
5. Medidas ambientales dirigidas a acciones de revegetacin en reas afectadas;
6. Control de deforestacin, de la disposicin y la administracin del aprovechamiento
forestal;
7. Recuperacin de reas afectadas;
8. Adecuada disposicin del aprovechamiento hdrico;
9. Promocin del acuerdo de entendimiento firmado por el Poder Ejecutivo (un acuerdo
econmico, donde el Estado contempla el presupuesto para las demandas de
ecoturismo, acuicultura y pesca artesanal que son elaboradas y desarrolladas por las
comunidades indgenas).

3.3. CASO DEL SANEAMIENTO Y LA DESCONTAMINACIN DEL MERCURIO EN LA


REPRESA DE GURI

64
Andrs Canizalez, Indgenas protestan contra lnea elctrica a Brasil, Tierramerica (15/10/2000), en
www.cdi.gob.mx/conadepi/iii/cletus/venezuela.pdf
65
Andrs Canizalez, El Tendido Elctrico de Discordia, en
http://www.tierramerica.net/2001/0415/acentos2.shtml
66
Los Indgenas Estan Siendo Pisoteados Otra Vez en Venezuela, en http://nuevomedio.com/tepuy-
vox/ecologica.htm
67
Los Pemn de Venezuela defienden tierras amenazadas por proyecto elctrico, en
http://www.survival.es/castellano/p01/fc02p01/fc06p01/fc07p01/Pemn.htm
68
Asamblea Nacional-Comisin Especial para el estudio de la problemtica del sector elctrico, Informe de
la Comisin Permanente de Ambiente, Recursos Naturales y Ordenacin Territorial en relacin al Sistema de
Transmisin Elctrica al Sureste del Estado Bolvar y la conexin Venezuela-Brasil, (15/05/2001), en
http://www.asambleanacional.gov.ve/ns2/informes.asp?id=12
69
Andrs Canizalez, Indgenas protestan contra lnea elctrica a Brasil, Tierramerica (15/10/2000), en
www.cdi.gob.mx/conadepi/iii/cletus/venezuela.pdf
70
http://www.Defensora.gov.ve/detalle.asp?sec=190102&id=570&plantilla=8

26
La Represa de Guri es la segunda rea de agua superficial ms grande de Venezuela, que
provee hasta el 70% de energa al pas. La represa de Guri tambin sirve como la fuente
principal del agua y de la pesca para las numerosas comunidades que habitan en la zona. En
un estudio durante la dcada pasada, 42.4% de los 219 peces seleccionados en la represa de
Guri tenan niveles del mercurio que excedieron los ndices mximos permisibles para el
consumo humano. Los altos niveles del mercurio se atribuyen al uso de ste en el proceso de
la amalgamacin de la explotacin minera del oro. Las condiciones cidas y la alta oxigenacin
del agua crean las condiciones favorables para que el mercurio se transforme en el
monometilmercurio, una de las formas ms txicas de mercurio. Los problemas ambientales en
este caso, como el tendido elctrico en el anterior caso, se relacionan con la explotacin
aurfera.

Ms all de algunas acciones gubernamentales poco efectivas, las ltimas acciones tomadas
por el Ministerio del Ambiente -como el viejo Ministerio de la Agricultura y los Animales- para la
prevencin, la conservacin y el control de la contaminacin del mercurio en el Estado de
Bolvar, generado por fuentes antropognicas y naturales incluyen:

1. Regulacin de la pesca y de la acuicultura relacionada con la represa, el control de las


licencias para pesca, establecido en 1995, y en vigor el ao 2000;
2. Creacin el ao 2000 del Comit de Investigacin del Centro de Concentracin de
Mercurio en los peces;
3. Presupuesto para consolidar la gerencia ambiental del Comit y la guardia ambiental
de la zona; y,
4. Decretos ambientales sobre regulacin minera en el Valle de Caroni-Paragua, entre
otros.

El Rol de la Defensora fue coordinar reuniones con la sociedad civil, las comunidades
indgenas y las entidades privadas, incluyendo a EDELCA, la Guardia Nacional y la
cooperacin del Ministerio de Energa y Minas, Ministerio del Ambiente, la Federacin Indgena
y la Defensora Indgena. A pesar del xito de facilitar la reunin y el intercambio de la
informacin, la Defensora para el Ambiente ha recibido solamente recientemente la
informacin con respecto a niveles del mercurio del Ministerio del Ambiente y de los Recursos
Naturales (MARN) y del Instituto de Salud Pblica de Bolvar. Los dos grupos de trabajo
constituidos han creado un monitoreo permanente del nivel mercurio en muchas especies de
peces en la represa de Guri con la intencin de regular su consumo.

4. EVALUACIN DE EXPERIENCIAS

Es claro que las distintas experiencias sealadas en el presente trabajo de investigacin


muestran diferencias notorias, sin embargo, hay elementos que pueden compartir en una
evaluacin general sobre el rol de la Defensora del Pueblo de Costa Rica, Per y Venezuela,
como asistentes, facilitadores, mediadores o conciliadores de conflictos ambientales. Veamos
el siguiente cuadro:

ANLISIS COMPARATIVO DE LAS CAPACIDADES DE LAS DEFENSORAS


CRITERIOS DE ROL DE LA DEFENSORA LIMITACIONES DE LA HABILIDADES DE LA
ANLISIS DEFENSORA DEFENSORA
COSTA RICA - Funcin Investigadora en - Carencia de personal - Investigaciones tcnicas
el procedimiento de queja humano que se encargue de - Experiencias en solucin
- Funcin Mediadora realizar el proceso de de conflictos ambientales
informal en el procedimiento seguimiento de las - Independencia poltica
del conflicto recomendaciones; son los - Grado de credibilidad
mismos profesionales que - El carcter coercitivo de la
emiten las recomendaciones sancin por desobedecer
quienes deben incluir en sus (delito desacato)
funciones el acatamiento de
las opiniones emitidas.
- Desacato por parte de las
instituciones
PER - Funcin Investigadora en - Inexperiencia en la labor - Investigaciones Tcnicas
el procedimiento de queja de Mediadora - Experiencia en
- Funcin Mediadora en el - Presin Gubernamental participacin para solucin

27
procedimiento del conflicto - Parcialidad notoria de conflictos ambientales
- Deslegitimidad en el - Desarrollo de la
procedimiento mediador magistratura de la
persuasin
VENEZUELA - Funcin Investigadora en - Proporcionar solamente - Inmunidad Jurdica y
el procedimiento de queja las recomendaciones que poltica
- Funcin Mediadora formal no son vinculantes - Movilidad y presencia
en el procedimiento del - Presin Gubernamental poltica
conflicto - Parcialidad implcita - Tratamiento de quejas
ambientales de manera
eficiente porque hay una
oficina especializada
encargada
Fuente: Stenier, Gamboa y Quesada (2005)

Las tres defensoras comparten el desarrollo de las funciones de investigacin y ms an, la


capacidad mediadora de solucionar conflictos. Estas funciones jurdico-sociales son los pilares
de su labor en la sociedad. Las investigaciones tcnicas son uno de los puntos ms altos de la
Defensora de Costa Rica, adems de la independencia poltica -pese a su forma de
designacin poltica-, y la capacidad de respuesta a los problemas actuales que ha tenido, lo
que ha generado un amplio grado de credibilidad entre la opinin pblica sobre su labor.
Igualmente sucede con Per y Venezuela, aunque en los casos mostrados la funcin
investigadora o mediadora de esta dos defensorias ha sido cuestionada.

En el caso de Venezuela, el papel como mediador es reconocido expresamente por la Ley


Orgnica de la Defensora del Pueblo. Sin embargo, la Defensora no sirvi como mediador en
el caso de la lnea de tendido elctrico, mientras que si lo hizo en la Represa de Guri. En el
primer caso, la Defensora no facilit una reunin entre la comunidad de Pemn, las varias
entidades gubernamentales y los representantes de las compaas elctricas y de explotacin
minera. En lugar de eso, la Defensora asumi el papel de un tercero, demasiado alejado del
conflicto, haciendo las recomendaciones generales que fueron relacionadas con la queja. La
carencia de informacin referente a la conformidad con sus recomendaciones sirve como
indicador que no se realiz probablemente un seguimiento por la Defensoria. Parece ser como
si la Defensora es ms eficaz cuando asume el papel de un mediador como hizo en el caso de
la Represa de Guri. En ese caso, la Defensora coordin reuniones con diversas entidades
gubernamentales y no gubernamentales, y consecuentemente podan obtener la relevante
informacin gubernamental referente a concentraciones del mercurio. En ltima instancia, el
gobierno instituy un programa de supervisin permanente del mercurio en la Represa de Guri,
que ha influenciado en experiencias de programas de supervisin similares en otras represas.
La eficacia del Estado que supervisa en efecto la Represa de Guri se atribuye a las
recomendaciones de la Defensora. Sin embargo, es una victoria nominal puesto que es
simplemente la puesta en prctica de un Comit de Funcionamiento para la Represa, un plan
propuesto previamente por el Ministerio del Ambiente. Adems, la supervisin "permanente" de
las concentraciones del mercurio consiste en dos a tres intervalos por mes y al parecer no es
muy eficaz este sistema (octubre-diciembre de 2000; enero-mayo de 2001). En el otro caso, la
Defensora no provey la informacin con respecto a la conformidad del gobierno sobre sus
recomendaciones en el caso del tendido de la lnea elctrica.

Al parecer, en cuanto a las limitaciones, estas son variadas. No obstante, creemos que la falta
de capacidad o movilidad poltica podra convertirse en una constante soterrada de estas
instituciones. Una obligacin esencial de la Defensoria en los tres pases es el continuo
posicionamiento que deben realizar sus funcionarios con relacin al Estado, la sociedad y el
mercado, para evitar las presiones polticas, la parcialidad entre las partes, deslegitimidad
social, etc. Otras limitaciones estn expresadas en la ausencia de una capacidad
presupuestaria y de recursos humanos que es un problema crnico de todas las Defensorias
de Latinoamrica. Por ejemplo, para un mayor crecimiento por parte de la Direccin de Calidad
de Vida de la Defensora de los Habitantes de Costa Rica, encargada de la materia ambiental,
es necesario contar con mayor personal humano para dar seguimiento a las recomendaciones
emitidas. Finalmente, se ha considerado que el efecto no vinculante de las recomendaciones
es tambin un serio limitante en los objetivos que tiene la Defensoria en su labor de defensa de
los derechos fundamentales. Aunque podra ser contraproducente otorgarle efecto vinculante a
las recomendaciones de la Defensora porque posiblemente se reducira mucho ms de lo que

28
ya es actualmente la produccin de informes, resoluciones y recomendaciones, posiblemente
las Defensoras deberan entrar a un proceso de aprendizaje a ese nuevo nivel.

En relacin con las limitaciones que presenta la Defensora de los Habitantes de Costa Rica,
las dos principales son: la carencia de personal humano que se encargue de realizar el proceso
de seguimiento de las recomendaciones; y su funcin se dificulta por el desacato por parte de
las instituciones 71 y sus empleados a quienes se les realizan recomendaciones que se ven
incumplidas, y tal incumplimiento se ve justificado por razones tan variadas como falta de
capacidad presupuestaria, capacitacin para el personal humano, entre otras.

En el caso de Venezuela, las recomendaciones de reducir al mnimo el dao creado por la


explotacin minera del oro y la construccin de la lnea de energa elctrica no fueron eficaces.
Las recomendaciones de la Defensora no son proactivas, proporcionan solamente una manera
de medir los daos que han ocurrido. En el caso de la Represa de Guri, se han establecido
medios tcnicos y herramientas para calibrar el nivel de las concentraciones del mercurio, pero
no se han provedo herramientas para suprimir el mercurio del agua (tecnologas alternas para
la explotacin aurfera). Asimismo, debido a la situacin econmica calamitosa de Venezuela,
es virtualmente imposible que la Defensora adopte una postura fuerte contra la industria de
explotacin minera extremadamente lucrativa en estos casos. Por consiguiente, la Defensoria
se encuentra atada de manos.

Las habilidades, capacidades y destrezas por las defensorias en los distintos casos y en toda
su experiencia en conflictos socio ambientales son de carcter institucional y procedimental.
Los de carcter institucional estn relacionados al grado de credibilidad, independencia poltica,
de experiencia en solucionar conflictos sociales y desenvolvimiento en la capacidad de
persuasin para lograr solucionar dichos conflictos. La experiencia en estos conflictos le otorga
a las Defensoras la capacidad de afrontar sus procedimientos de investigacin de manera ms
rigurosa y tcnica, extendindose esa experiencia en muchos mbitos (investigaciones
tcnicas y sumarias en Per 72 ), elemento que es valorado en las tres Defensoras. Todas estas
habilidades estn muy ligadas a la capacidad persuasiva en que se presenta recientemente
este componedor de conflictos que es el Defensor del Pueblo recientemente.

La inmunidad que la Defensora goza es integral aunque an no tiene un relativo xito en la


proteccin de los derechos humanos. En el caso de la Represa de Guri, la Defensora actu
honestamente en su evaluacin de la queja por contaminacin de mercurio, segn lo
evidenciado por sus actos e informes -los impactos negativos en el ambiente y en la salud de la
comunidad eran debido a la minera-. La honradez de la Defensora ha sido reforzada por la
credibilidad que goza en la poblacin que protege. En ambos casos, la Defensora defendi los
derechos de pueblos indgenas, puesto que son las comunidades afectadas por la actividad de
explotacin minera aurfera. Estas comunidades necesitan la proteccin especial debido a la
carencia del acceso al sistema poltico y legislativo, que da lugar a la negacin de sus derechos
en materia ambiental. La Defensora reconoce esta necesidad y se encarga especficamente
en la proteccin de los derechos de las comunidades indgenas.

En general, la importancia de los temas ambientales se ilustra en la existencia de una


Defensora especialmente delegada para el ambiente y el objetivo de esta en desarrollar una
estrategia para la conservacin y la proteccin del ambiente para el bien comn. Esto ha
permitido que la Defensora trate quejas ambientales ms eficientemente porque hay un grupo
humano y una estructura logstica que se dedica solamente a estos temas. Sin embargo, es

71
Art. 24 - Colaboracin preferente.
1 - Los rganos pblicos estn obligados a colaborar, de manera preferente, con la Defensora de los
Habitantes de la Repblica, en sus investigaciones y, en general, a brindarle todas las facilidades para el cabal
desempeo de sus funciones.
2 - De conformidad con el ordenamiento jurdico, a la Defensora de los Habitantes de la Repblica no
podr denegrsele acceso a ningn expediente, documentacin ni informacin administrativa, salvo a los secretos de
Estado y a los documentos que tiene el carcter de confidenciales, de conformidad con la ley.
72
Susana Klien Uztegui, Derechos Humanos y Autonoma Local: Lneas de Accin de la Defensora del
Pueblo en materia de Tributacin Municipal, Debate Defensorial, Revista de la Defensora del Pueblo (Lima), N 3
(2001), p. 113.

29
evidente y claro que la Defensora no ha podido desligarse de la presin poltica,
gubernamental y econmica, al menos, en los dos casos analizados.

Veamos este ltimo cuadro que nos muestra los resultados concluyentes de la evaluacin de
los casos desarrollados por las Defensorias de Costa Rica, Per y Venezuela:

ANLISIS COMPARATIVO DE LAS CAPACIDADES DE LAS DEFENSORAS


CRITERIOS DE BUENA EXPERIENCIA CAPACIDADES RESULTANTES DE LA
ANLISIS DEFENSORA
COSTA RICA Si, - Para un mayor crecimiento por parte de
- Legitimacin Social. Es posible la la Direccin de Calidad de Vida,
confusin entre la funcin de defensa de encargada de la materia ambiental, es
los derechos humanos y el rol mediador de necesario contar con mayor personal
solucin de conflictos humano, para dar seguimiento a las
- El rol mediador es subsidiario a la labor recomendaciones emitidas.
de investigacin y de defensa de los - Comparecencia obligatoria de
derechos fundamentales funcionarios de la administracin pblica a
travs de la fuerza pblica
PER No. - Desarrollo de experiencias
- En el caso de Tambogrande, la - Legitimacin paulatina como tercero
Defensora sali deslegitimada y en el asistente en el conflicto
caso Choropampa y otros sali reforzada. - Encuadre entre funcin investigadora y
- Es posible la confusin entre la funcin mediadora
de defensa de los derechos humanos y el
rol mediador de solucin de conflictos
VENEZUELA No (ambos casos) - Desarrollo del papel como mediador
- El rol mediador no fue subsidiario a la segn Ley Orgnica de la Defensora
labor de investigacin y de defensa de los
derechos fundamentales
Fuente: Stenier, Gamboa y Quesada (2005)

Como podemos apreciar, las experiencias han variado por la eficacia del accionar de las
defensorias en los casos expuestos. Es claro que los resultados de su labor, as como los
posibles vicios en el proceso de solucin del conflicto, menoscaben la legitimidad de las
Defensoras. Sin embargo, lo ms preocupante en las experiencias es la posible ms que
evidente por ahora- confusin de estas instituciones al momento de actuar en conflictos socio
ambientales: entre actuar en funcin de defender de los derechos humanos o en el rol
mediador de solucin de conflictos. En una negociacin, las partes pueden negociar hasta los
intereses expresados en sus derechos y es muy probable que en este tipo de procesos, la
Defensora tenga como contenido de la discusin argumentos, intereses y derechos que
deterioran los formales derechos fundamentales de las vctimas o que las dimensiones de la
negociacin (espacio, tiempo, etc.) afecten la funcin de defensa oportuna de los derechos
fundamentales. Lo que debe quedar claro es que el rol de facilitador, mediador y conciliador es
un papel subsidiario a la labor de investigacin y de defensa de los derechos fundamentales
durante todo el proceso de investigacin por quejas de parte u de oficio.

Finalmente, las experiencias en los casos, le han valido a las Defensoras acumular
conocimientos, recursos humanos y, sobretodo, desarrollar la legitimidad social en cuanto a
sus actos y aplicacin de sus funciones, especialmente en conflictos ambientales por
aprovechamiento del recurso minero.

Asimismo, el proceso de aprendizaje sobre el encuadramiento entre la funcin investigadora y


mediadora le ha significado en el caso de Costa Rica una mejor operativizacin de sus
recursos para solucionar conflictos y cumplir con su funcin primigenia: defender a los
indefensos. En el caso de Per y Venezuela, este proceso ha sido ms conflictivo por cuanto
las Defensoras de ambos pases no supieron mantener un encuadre de sus funciones
(preferencia por los ciudadanos que se encuentran en estado de indefensin).

CONCLUSIONES

La situacin de la Defensora del Pueblo fue sumamente compleja en sus inicios. Al problema
de la presin poltica por parte de los poderes clsicos del Estado, se le sum la desobediencia

30
de la labor de la Defensora por parte de los funcionarios de la administracin pblica, por lo
que la capacidad de vincularse con la sociedad civil, los medios de comunicacin y la
poblacin, y tener presencia y organizarse en el mbito local, nacional e internacional ha
posibilitado en estos aos tornar eficaz la labor de la Defensoria en muchos pases de la
regin.

Actualmente, dentro de la lgica del mercado, es muy probable que las labores de la
Defensora no sean tan eficaces como se esperan. Ciertamente, en los conflictos sociales la
presencia del Estado es permanente como estructura que no ha regulado coherentemente
alguna actividad de la sociedad, producindose un dao, en este caso, un dao socio
ambiental. Asimismo, los agentes econmicos que tambin participan en estos conflictos como
generadores de estos tampoco han colaborado de manera satisfactoria en los procedimientos
sealados por la Defensora. Es por ello que la utilidad de la persuasin se hace imprescindible
en todas sus funciones de defensa de los derechos fundamentales y la supervisin de la
administracin pblica y de los servicios pblicos.

La movilidad poltica es necesaria para la defensora, tener una presencia constante, y notoria
o reservada, como una de sus principales estrategias dentro de la sociedad para establecer
estrategias eficaces con las cuales tornar sus recomendaciones, resoluciones, informes,
finalmente, sus objetivos en eficaces. Los medios formales y no formales son por lo tanto
validos, aprecindose una dimensin tica y moral. Sin embargo, un valor importante en este
proceso es la necesidad que las Defensoras cuenten con una agenda poltica y social de
planificacin y ejecucin de sus objetivos. Un peligro que podra correr en ese sentido, tanto en
temas de conflicto ambiental o fuera de este, es que la defensora se torne en una ONG ms
que canalice sus funciones segn las agendas internacionales que financian su labor. Un
riesgo latente si es que no se asegura recursos propios y una agenda propia de trabajo. En
materia ambiental, esta agenda debe ser independiente de los poderes del Estado, de las
agencias de cooperacin internacional y de los agentes econmicos del mercado.

En consecuencia, en materia ambiental la Defensora debe tener una agenda comn que
proteja los distintos grupos que se encuentran en desigualdad y exclusin, sobretodo esto se
evidencia en las actividades mineras o de hidrocarburos que hemos analizado. Ms an
cuando el precio de los combustibles y de los minerales ha subido su precio en el mercado
internacional, y es por lo que la amazonia tendr que abrirse a estas actividades, y es muy
probable que afecte a las poblaciones locales, pueblos indgenas y a los recursos naturales.
Esto sucede en alguna u otra medida en Costa rica, Per y Venezuela, por lo que una visin
integral de la inversin extranjera, el aprovechamiento de los recursos naturales, la violacin a
la normativa y una actuacin ms que rpida y reflexiva, proporcionara a la defensora una
mejor posicin frente al conflicto, no para encontrar una solucin inmediatista de este, sino para
determinar la verdad del conflicto: la responsabilidad de sus actores, sus intereses y ms que
nada sus obligaciones a futuro en este proceso social en que vivimos. Muchas veces los daos
estn hechos, slo quedan repararlos. La defensoria tiene el papel de defender
preferentemente a los que se encuentran en un estado de indefensin en materia ambiental.

31
ANEXO I. MATRIZ DE NORMATIVIDAD COMPARADA DE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE LATINOAMRICA

Regulacin sobre Inmunidades


Pas Regulacin Constitucional Regulacin Legal Nombramiento
Independencia y Privilegios
Argentina S S 2/3 Poder Legislativo Autnoma S
Barbados NO S Gobernador General Autnoma S
Belice NO S Gobernador General Autnoma S
Bolivia S S 2/3 Congreso Nacional Autnoma S
mediante Concurso Pblico
Colombia S S Cmara de Representantes Autonoma No hay Inf. disponible
(1992) (Art. 1 Ley)
Costa Rica S Mayora Absoluta, Asamblea Autonoma NO
Legislativa (art. 2 Ley)
Ecuador S S 2/3 Congreso Nacional Autonoma S
(art. 3 Const.) (art. 1 Ley) (art. 5 Ley)
El Salvador S S 2/3 Asamblea Legislativa por Autonoma Relativa S
(1992) mayora calificada de dos Parte del Ministerio Pblico, (art. 236 Const., art. 8 Ley)
tercios con carcter independiente,
(art. 4 Const.) (arts. 2 y 4 Ley)
Guatemala S S 2/3 Congreso Autonoma S
(1985,1987) (arts. 10-12 Ley) (art. 8 Ley) (art. 273 Const., art. 9 Ley)
Guyana S S Presidente, recomendacin del NO NO
(1967) Primer Ministro, consulta al
Lder de la Oposicin
(art.52.2 Const.).
Hait NO S Presidentes de la Repblica, el No hay Inf. S
1995 Senado y la Cmara de (art. 6)
Diputados (Art. 2)
Honduras S S Mayora votos Congreso Autonoma S
Comisin Nacional de Nacional (Art. 10 Ley) (art. 10 Ley)
Derechos Humanos (1992)
Jamaica NO S Gobernador General luego de Autonoma NO
(1999) Defensor Pblico haber consultado con el Primer (Art. 7 Decreto del Defensor
Ministro y el Lder de la Pblico)
Oposicin (art. 5 Decreto del
Defensor Pblico)

32
Regulacin sobre Inmunidades
Pas Regulacin Constitucional Regulacin Legal Nombramiento
Independencia y Privilegios
Mxico S S Senado de la Repblica Autonoma S
Comisin Nacional de los (art. 102 Const.) (art. 13 Ley)
Derechos Humanos (1992)
Nicaragua S S Procuradura para la 60% de la Asamblea Nacional Autonoma S
Defensa de los Derechos (art. 138 inc. 9 Const., art. 8 (art. 15 Ley)
Humanos (1995) Ley)
Panam NO S Mayora absoluta Asamblea Autonoma NO
(1996) Legislativa (art. 1 Ley) Prerrogativa derogada por
(art. 6 Ley) sentencia del 12/2/98
Paraguay S S 2/3 Autonoma S
(1995) Cmara de Diputados (art. 277 Const., art. 1 y 5 Ley) (art. 278 Const., art. 8 Ley)
(art. 277 const., art. 4 Ley)
Per S S 2/3 Congreso (art. 161 Const., Autonoma S
art. 3 Ley) (art. 161 Const., art. 5 Ley) (art. 161 Const., art. 5 Ley)
Puerto Rico NO S Gobernador, consentimiento de No hay Inf. S
Procurador del Ciudadano la mayora cada Cmara (art. 3 (art. 21 Ley)
(1977) Constitucin)
Repblica NO S 2/3 Senado Autonoma S
Dominicana (art. 4 de la Ley). (art. 1 de la Ley) (art. 10 Ley)
Santa Lucia S NO Comisionado Parlamentario Gobernador General, consulta Autonoma Relativa, S
al Primer Ministro y el Lder de deber ser un funcionario del (art. 117.5 Const.)
la Oposicin. (art. 110.2 Parlamento.
Constitucin) (art. 110.1 Constitucin).
Trinidad y S S Presidente consulta con el NO S
Tobago (1977) Primer Ministro y Lder de la (art. 98.5 Constitucin)
Oposicin (art. 91.2 Const.)
Venezuela S S 2/3 Asamblea Nacional Autonoma S
(1999) (2004) (art. 279 Const.) (art. 273 Const.) (art. 282 Const.)
73
Fuente: OmbudsNet, IIDH

73
OmbudsNet es el Sistema Integrado de Informacin y Comunicacin para las oficinas de Ombudsman en Amrica Latina y el Caribe, el cual es administrado por el Instituto
Interamericano de Derechos Humanos IIDH. En: http://www.iidh.ed.cr/Comunidades/Ombudsnet/. Vase tambin Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Estudios Bsicos de los
Derechos Humanos VIII. El Ombudsman y la Proteccin de los Derechos Humanos en Amrica Latina, T. II, San Jos, IIDH, 1997.

33
ANEXO II. MATRIZ DE CAPACIDAD INSTITUCIONAL COMPARADA DE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE LATINOAMRICA

Recursos humanos de la
Pas Presupuesto Oficinas Especiales Oficinas Descentralizadas
Institucin
Argentina Poder Legislativo S DDHH, Administracin de la Justicia, 23 Oficinas provinciales
Accin Social y Minoridad, Medio
Ambiente
Barbados Gobernador General S No hay Inf. No hay Inf.
Belice Asamblea Nacional SI No hay Inf. No hay Inf.
Bolivia Poder Legislativo S Derechos de la Mujer, de la Niez y Representaciones Departamentales y
y Adolescencia, de la Poblacin Adulta, Especiales y Mesas Defensoriales por
otros recursos, donaciones o legados de la Poblacin Indgena y todo el pas
de organizaciones nacionales e Campesina, de la Poblacin privada
internacionales de libertad, de las personas con
discapacidad
Colombia Defensora del Pueblo S Asuntos constitucionales y legales, 13 Defensoras Seccionales y 22
(art. 9, Ley N 15) (art. 35 Ley) Derecho a la participacin ciudadana. Defensoras Regionales.
Poltica Penal y Penitenciaria, Salud y
Seguridad Social, Derechos
Colectivos y del Ambiente, del nio, la
mujer y el anciano, Derechos
Sociales, Econmicos y Culturales,
Indgenas y minoras tnicas,
Coordinacin de Desplazados, Zona
de Distensin, de Alertas Tempranas
Costa Rica Poder Legislativo (art. 29 Ley) S Derechos de la Mujer, Oficina de la Oficinas en Limn, Guanacaste y en
Niez y de la Adolescencia, Derechos el cantn de San Carlos (Provincia de
de los Pueblos Indgenas, Calidad de Alajuela).
Vida o Derecho Ambiental, Proteccin
de las minoras
Ecuador Defensor del Pueblo No hay inf. Direccin Nacional de Defensa de los En cada provincia existir una
(Art. 26 Ley) Derechos de la Mujer, la Niez y la representacin de la Defensora, a
Adolescencia, Direccin Nacional de cargo de un Comisionado
Defensa de los Derechos de los (Art. 10 Ley)
Pueblos Indgenas, Direccin
Nacional de Defensa de los Derechos
de la Tercera Edad y los
Discapacitados, Direccin Nacional de
Defensa de los Derechos de los

34
Recursos humanos de la
Pas Presupuesto Oficinas Especiales Oficinas Descentralizadas
Institucin
Pueblos Afroecuatorianos, Direccin
El Salvador Defensora del Pueblo S Procuradores adjuntos para defensa Delegados departamentales y locales.
(Art. 19 Ley) (Art. 19 Ley) de los derechos del nio, de la mujer, (Art. 14)
de la tercera edad, del medio
ambiente y otros. (arts. 13 y 16 Ley,
art. 17 Ley PDDH)
Guatemala Poder del Legislativo No hay inf. Derechos de la Mujeres, 26 auxiliaturas en los 23
(Art. 5) Oficina de la Niez y de la departamentos del pas
Adolescencia,
Derechos de los Pueblos Indgenas,
Desarraigados,
Debido Proceso,
Trabajo,
Tercera edad y discapacitados
Guyana NO NO No hay Inf. No hay Inf.
Hait No hay Inf. S No hay Inf. No hay Inf.
(art. 12)
Honduras Comisin Nacional S Derechos de las Mujeres, Puede establecer oficinas y nombrar
(arts 50 y 51 Ley) (art. 46 al 51 Ley) VHI-Corrupcin representantes en cualquier lugar del
territorio nacional
(arts. 3 y 9 inciso 10 Ley)
Jamaica Cmara de Representantes (art.6 S
Decreto del Defensor Pblico) (art. 11 Decreto del Defensor Pblico)
Mxico Comisin Nacional S Derechos de las Mujeres, 32 Organismos de Proteccin de los
(Art. 75 Ley) (art. 74 Ley, art. 123 Const.) Oficina de la Niez y de la Derechos Humanos que ampara el
Adolescencia, orden jurdico mexicano en cada una
Derechos de los Pueblos Indgenas, de la Entidades Federativas
Calidad de Vida o Derecho Ambiental,
Proteccin de las minoras
Nicaragua Presidente de la Repblica No hay Info. Derechos de las Mujeres, Sede central en Managua, Puede
(Art. 48 Ley) Oficina de la Niez y de la establecer sedes permanentes o
Adolescencia, Derechos de los provinciales en cualquier parte
Pueblos Indgenas (art. 7 Ley)
Panam Asamblea Legislativa S Calidad de Vida, Sede Regional en la Provincia de
(art. 45 Ley) (art. 44 Ley) Programa de Supervisin de los Coln; Sede en Santiago,
DDHH de Personas Privadas de Provincia de Veraguas; la Sede en

35
Recursos humanos de la
Pas Presupuesto Oficinas Especiales Oficinas Descentralizadas
Institucin
Libertad, Las Tablas, Provincia de Los Santos;
Programa de Solucin Pacfica de los la Sede en David, Provincia de
Conflictos, Chiriqu
Direccin y educacin y promocin de
los DDHH,
Programa educacin para la vida en
democracia,
Delegado especial para la libertad de
expresin
Paraguay Cmara de Senadores, S No existen secciones especializadas 13 Departamentos, en los cuales
(art. 28 Ley) (art. 10.13 Ley) funcionan Defensoras Delegadas
Per Poder Ejecutivo (art. 162 Const., art. S Adjunta para la Administracin Contar con oficinas en cada capital
34 Ley) (art. 7 Ley) Estatal, para los Asuntos de departamento (Art. 32 Ley)
Constitucionales, para los Derechos
Humanos y las Personas con
Discapacidad, para los Derechos de
la Mujer, y para los Servicios Pblicos
y del Medio Ambiente
Puerto Rico Procurador del Ciudadano S No hay Inf. No hay Inf.
(art. 27 Ley) (art. 7 Ley)
Repblica No hay inf. No hay Inf. No hay Inf. No hay Inf.
Dominicana (art. 36 Ley)
Santa Lucia NO S No hay Inf. No hay Inf.
(art. 112.2 Constitucin).
Trinidad y Tobago No hay Inf. No hay Inf. No hay Inf. No hay Inf.
Venezuela Poder Ejecutivo No hay Inf. Servicios Pblicos, Penitenciario, Actualmente existen Defensoras
(art. 273 Const.) Ambiente, Discapacidad y Delegadas en cada unos de los
Participacin Ciudadana. Estados del Territorio Nacional.
Fuente: OmbudsNet, IIDH

36
ANEXO III. MATRIZ DE CAPACIDAD FUNCIONAL COMPARADA DE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE LATINOAMRICA

Pas Competencia y Limitaciones Funcin mediadora Funcin educativa Funcin Investigativa


Argentina - Protege derechos e intereses frente NO NO SI
a actuaciones de la administracin
Barbados - Asuntos relacionados con la NO NO S
regulacin de servicios pblicos de
infraestructura
Belice - Conocimiento de informacin de la NO NO S
administracin pblica con
limitaciones
Bolivia Velar por la vigencia y cumplimiento NO S S
de los derechos con relacin a la
actividad administrativa (art. 127
Const.)
Colombia Velar por la promocin y ejercicio de S S S
los derechos humanos (art. 281 (art. 9, incisos 19 y 23 Ley) (art. 281 Const., art. 9 Ley) (art. 9.22 Ley)
Const., art. 9 Ley)
Costa Rica Proteger los derechos e intereses de S S S
los habitantes, velando por el Funcin mediadora no explcita (art. 1 Ley) (art. 12.1 Ley)
funcionamiento del sector publico se (Captulo II de la Ley)
ajuste a los principios y normas de
DDHH (art. 1 Ley)
Ecuador Defender los derechos S S S
fundamentales individuales y (art. 8. F Ley) (art. 8.h Ley) (art. 13 Ley)
colectivos (art. 2.b Ley)
El Salvador Velar por la proteccin, promocin en S S S
DDHH y por la vigencia irrestricta de Facilitacin (art. 12.7 Ley) (art. 194 Const., art. 11.13 Ley) (art. 194.2 Const., art. 39 Ley)
los mismos (art. 194 Const., art. 2
Ley)
Guatemala Defender los DDHH establecidos en No hay inf. S S
la Constitucin y tratados (art. 14.a y 36 Ley) (art. 22 Ley)
internacionales (Art. 8 Ley)
Guyana Investigacin NO NO S
(art. 53.1 Constitucin). (art. 4.1 Ombudsman Act).
Hait Proteger a los ciudadanos contra No hay Inf. No hay Inf. S
todas las formas de abuso de la (arts. 21 y 30)
Administracin Pblica (art. 1).

37
Pas Competencia y Limitaciones Funcin mediadora Funcin educativa Funcin Investigativa
Honduras Garantizar los derechos y libertades No hay Inf. S S
reconocidos en la Constitucin y (art. 9.7 y 9.12 Ley) (art. 16 Ley)
tratados ratificados
(art. 59 Const., art. 1 y 9 Ley)
Jamaica Investigar cualquier accin contra No hay inf. No hay inf. S
cualquier persona o grupo de (art. 15, Decreto del Defensor
personas que han sufrido alguna Pblico).
injusticia como resultado de cualquier
accin tomada por una autoridad o
funcionario o miembro de dicha
autoridad, en el ejercicio de las
funciones administrativas de dicha
autoridad (Art. 13 Decreto del
Defensor Pblico)
Mxico Conocer de quejas contra actos de S S S
naturaleza administrativa (art. 6.VI Ley) (art.6. IX Ley) (art. 34 Ley)
provenientes de cualquier autoridad o
servidor pblico, que violen DDHH
(art. 102.B Const.)
Proteger los derechos humanos
(art. 2 Ley)
Nicaragua Promover, defender y tutelar S S S
garantas constitucionales y DDHH, a (art. 18.10 Ley) (art. 18.3 Ley) (art. 18.5 Ley)
cuyo efecto podr vigilar y controlar Desarrollar programas participativos
la actividad de la administracin de promocin y educacin para toda
pblica (arts. 3 y 4 Ley) la sociedad (art. 4 y 18.3 Ley)
Panam Velar por la proteccin de los DDHH S S S
mediante el control de los hechos, (art. 4.10 Ley) (art. 4.9 Ley) (art. 4.1 y 24 Ley)
actos u omisiones de los servidores
pblicos
(arts. 2 y 4.1 Ley)
Paraguay Defender los DDHH, canalizar los No hay inf. S S
reclamos populares y proteger los (art. 10.10 Ley) (art. 279.1 Const.)
intereses comunitarios
(art. 272 Const.)
Calificar y fijar indemnizacin a
victimas de violaciones de DDHH
durante la dictadura

38
Pas Competencia y Limitaciones Funcin mediadora Funcin educativa Funcin Investigativa
(Ley 838, art. 3)
Per Defender los derechos No explcita No hay inf. S
constitucionales y fundamentales de (art. 9 inc. 1)
la persona y la comunidad y
supervisar el cumplimiento de
deberes de la administracin pblica
y la prestacin de servicios pblicos
(art. 1 Ley)
Puerto Rico Investigar actos administrativos de No hay inf. No hay inf. S
las agencias (art. 10 Ley) (art. 10 Ley)
Investigar querellas si hay remedio
adecuado en la ley para reparar el
agravio (art. 11 Ley)
Repblica Vigilar y supervisar la actividad de la No hay inf. S S
Dominicana administracin pblica y privada (art. 14 prrafo II de la Ley) (art. 17 de la Ley).
prestadoras de servicios pblicos.
(art. 13 de la Ley).
Santa Lucia Investigar cualquier decisin o NO NO S
recomendacin de funcionario Potestades como la Corte Suprema
pblico o Departamento de Gobierno (art. 116.1 Constitucin, art. 117.2
(art. 112.1 Constitucin) Constitucin)
Trinidad y Tobago Investigar cualquier decisin o NO NO S
recomendacin tomada, o cualquier (art. 93.2. Constitucin)
accin tomada u omitida por
cualquier Departamento del Gobierno
o de cualquier otra autoridad, en
tanto sean acciones tomadas en el
ejercicio y administracin de las
funciones de dicho Departamento o
Autoridad. (art. 93.1 Constitucin).
Venezuela Promover, defender y vigilar los S S S
derechos y garantas establecidos en (art. 281.1 Const.) (art. 281.1 Const.)
la Constitucin y tratados sobre
DDHH
(art. 280 y 281Const.)
Fuente: OmbudsNet, IIDH

39
ANEXO IV. MATRIZ DE CAPACIDAD PERSUASIVA COMPARADA DE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE LATINOAMRICA

Desacato a sus investigaciones y


Pas Procedimiento de Queja Resoluciones y sus efectos
recomendaciones
Argentina El Defensor debe dar cuenta de la queja al Obligacin a Responder Delito de Desobediencia
organismo pertinente para que remita informe
Barbados Investigacin deber realizarse en privado (Art. NO NO
9.2 Ombudsman Act).
Belice Segn disposiciones del Ombudsman Act y a su Informativo Se presenta Reporte Especial a la Asamblea
criterio (Art. 17.1 Ombudsman Act). Nacional (Art. 21.2 Ombudsman Act)
Bolivia Presentar queja escrita o verbalmente. Al iniciarse S Falta grave y debe ser sancionado (Art. 27 Ley)
una investigacin se requiere al funcionario o
entidad que informe por escrito en 10 das (art.21
a 24 Ley)
Colombia Cualquier persona puede presentar una queja Si el violador de los derechos humanos es un Causal de mala conducta y se sanciona con
(arts. 26 y 27 Ley) particular el Defensor lo apremiar pblicamente destitucin del cargo (art. 17 Ley)
(Art. 29 Ley)
Costa Rica Personas fsicas o jurdicas pueden presentar Recomienda y previene la recomendacin (art. 14. Delito de desobediencia
queja dentro del plazo de 1 ao de que se tuvo 2 Ley). (art. 26 Ley)
conocimiento del hecho
La Defensora decidir dentro del trmino de 2
meses (art. 21. Ley)
Ecuador Para presentar queja solamente se requiere Promover los recursos y acciones que impidan Desacato y empleados pblicos pueden ser
inters legtimo (art. 14 Ley). las situaciones de daos y peligros graves, sin sancionados con multa hasta la destitucin
Si encuentra fundada la queja, promover los que las autoridades competentes requeridas (art. 23 Ley)
recursos u acciones correspondientes (art. 19 Ley) puedan negarse a su conocimiento y resolucin Particulares resp. civil y penal, el Defensor
(art. 16 y 20 Ley) interpondr las acciones (art. 24 Ley)
El Salvador Cualquier persona puede interponer denuncia; se Promover el cese de la violacin e interpondr Quien impida, coarte o obstaculice al Procurador
solicita al funcionario sealado un informe el que los recursos judiciales y administrativos incurre en responsabilidad penal o administrativa
debe ser presentado en trmino no mayor de 72 pertinentes (art. 30 Ley) Si no cumplen medidas, (art. 46 Ley)
horas. Dentro del termino de 8 das el Procurador emite censura pblica e informa a mxima
dicta resolucin (arts. 27 a 29 Ley) autoridad. (art. 32 Ley)
Guatemala Cualquier persona individual o jurdica, puede Promover procedimiento disciplinario y si se No hay Inf.
interponer denuncia, al admitirse, se solicita a establece la comisin de delito o falta, formulara
autoridad jerrquica superior de la Institucin del denuncia o querella ante rgano competente
funcionario sealado, un informe el que debe ser (art. 30 Ley)
presentado en el plazo de 5 das, si no responde
se presumen ciertos los hechos (art. 28 Ley)

40
Desacato a sus investigaciones y
Pas Procedimiento de Queja Resoluciones y sus efectos
recomendaciones
Guyana Todas las quejas ante el Ombudsman y Informar al Departamento o Autoridad de las Pena multa de quinientos dlares y a pena de
solicitudes de investigacin por parte del mismo razones que fundamentan su opinin y dar las prisin por seis meses. (art. 195 Constitucin)
debern de realizarse por escrito. . (art. 1 recomendaciones para acciones por parte de
Ombudsman Act). Toda investigacin ser dicho Departamento o Autoridad segn lo
realizada en privado (art.3.2 Ombudsman Act). considere apropiado. (art. 194.1 Constitucin).
Hait No hay Inf. Avisar a todos los dirigentes de un organismo El Protector puede negarse a su intervencin o
pblico cuando no esta conforme a la ley o los ponerle fin, si estima que el denunciante se niega
reglamentos; ha actuado de manera injusta, o es negligente al cumplir con los requerimientos
abusiva o discriminatoria; que falto a su deber o necesarios (art. 17).
que hay prueba de negligencia, de arbitrariedad, o
de mala conducta; etc (art. 23).
Honduras Personas naturales presentan queja, en plazo de Si tiene conocimiento de hechos presumiblemente Delito de Desobediencia
1 ao de conocer los hechos. (arts. 28 y 32 a 34 ilcitos lo pone en conocimiento del Fiscal General (art. 39 Ley)
Ley) (art. 40 Ley)
Formula recomendaciones y sugerencias a las
autoridades y estas deben contestar por escrito un
mes calendario (art. 43 Ley)
Jamaica El Defensor Pblico podr adoptar cualquier Recomendaciones: Presentar un reporte especial del caso al
procedimiento que considere apropiado para las a. Que una accin que fue objeto de una queja Parlamento
circunstancias de cualquier. sea revisada. (art. 16.8 Decreto del Defensor Pblico)
b. La alteracin de un acto, norma o regla que
cause o pueda causar injusticia o infringir sobre
los derechos constitucionales;
c. La compensacin que deber hacerse al
querellante.(Art. 16.11 Decreto del Defensor
Pblico)
Mxico Se solicitar informe al presunto responsable, que Recomendaciones no tienen carcter imperativo La autoridades son responsables penal y
debe rendirlo en plazo mximo quince das (art. 46 Ley) administrativamente por actos u omisiones
durante la tramitacin de quejas (art. 70 Ley)
Nicaragua Cualquier persona presenta denuncia y luego de No puede anular actos de la administracin Delito de Desacato y responsabilidades
admitida, 8 das para emitir resolucin inicial, pblica, pero puede sugerir la modificacin de administrativas, igual que funcionario pblico que
haciendo constar: a) no hay violacin b) razones criterios se niegue 2 veces a dar seguimiento a las
para presumir violacin y que continuar (art. 44 y 45 Ley) recomendaciones
investigacin, 30 das para concluirla o c) que se (art. 35 y 42 Ley)
comprob violacin. (art. 27, 29, 38 y 40Ley)

Panam Personas naturales o jurdicas, puede presentar Resoluciones no anulan actos, ni suspenden plazo La autoridad o funcionario que obstaculice

41
Desacato a sus investigaciones y
Pas Procedimiento de Queja Resoluciones y sus efectos
recomendaciones
quejas. Admitida la queja solicita a servidores alguno, investigacin incurre en responsabilidades
pblicos cuantos informes considere (art. 32 Ley) administrativas y penales (art. 28 Ley)
convenientes, los cuales deben ser rendidos en
plazo mximo de 15 das hbiles
(art. 27 Ley)
Paraguay Cualquier persona presenta queja, y una vez No hay Inf. Obstruccin a una investigacin se considera
admitida (en plazo de 30 das). desacato y conlleva sancin prevista en
El Defensor tiene un plazo de 120 das para hacer legislacin penal
su pronunciamiento definitivo (art. 21 Ley)
(art. 27 Ley)
Per Personas naturales o jurdicas, una vez admitida Sobre admisibilidad no hay recurso (art. 20 Ley) Pone en conocimiento de la mxima autoridad
procede a investigacin sumaria, informa de la Los actos del Defensor no son revisables en sede respectiva y cuando corresponda a la Contralora
queja a rgano correspondiente para que en plazo judicial y solo pueden ser objeto de General
mximo de 30 das emita informe escrito (art. 22 reconsideracin ante el mismo (art. 31 Ley) (art. 26 Ley)
Ley)
Puerto Rico El Ombudsman deber dar a persona o agencias Se lo notifica a las autoridades u organismos No hay Inf.
una oportunidad razonable para expresar sus competentes para que procedan al respecto (art.
puntos de vista sobre el asunto. En todos los 19 Ley)
casos que inicie investigacin, debe notificarse a
la agencia concernida. (arts. 12 y 16 Ley)
Repblica Las quejas pueden formularse por escrito, Se notificar al interesado, al funcionario, a la Se informar al superior inmediato del funcionario
Dominicana verbalmente o por cualquier medio y firmadas por autoridad o dependencia administrativa investigado para que se le castigue de
el reclamante y un testigo (Art. 19 Ley) correspondiente el resultado de las conformidad con el Cdigo Penal Dominicano (art.
El caso ha de resolverse en un plazo no mayor de investigaciones y las decisiones adoptadas dentro 27 de la Ley).
60 das. (art. 24 de la Ley) de su competencia (art. 32 de la Ley)
Santa Lucia Informar al Departamento de Gobierno o En las recomendaciones originales, o en un NO
Autoridad correspondiente sobre los resultados de momento posterior de considerarlo conveniente, el
su investigacin (art. 115.2 Constitucin) lapso dentro del cual deber remediarse la
injusticia (art.115.3 Constitucin)
Trinidad y Tobago Cualesquiera quejas ante el Ombudsman y El Ombudsman podr en sus recomendaciones Multa de mil dlares, o a prisin de seis meses
solicitudes a ste para efectuar investigaciones originales, o en cualquier otra etapa si lo cuando (art. 10 Ombudsman Act)
debern de realizarse por escrito (art. 2 considera conveniente, estipular el plazo en el
Ombudsman Act). cual la injusticia deber ser enmendada
El Ombudsman emitir un reporte especial sobre (art. 96.2. Constitucin)
el caso ante el Parlamento (art. 96.4 Constitucin)
Venezuela Cualquier persona puede presentar solicitud o Solicitar ante rganos competentes la aplicacin Solicitar al Consejo Moral Republicano que adopte
queja, sin exclusin alguna por razones de de correctivos y sanciones a que hubiere lugar medidas a que hubiere lugar respecto de

42
Desacato a sus investigaciones y
Pas Procedimiento de Queja Resoluciones y sus efectos
recomendaciones
minora de edad, incapacidad legal, etc. (arts. 57 y (art. 281.6 Const.) funcionarios pblicos responsables por violaciones
58). o menoscabo de los DDHH (art. 281.5 Const.)
Fuente: OmbudsNet, IIDH

43
ANEXO V. MATRIZ DE NORMATIVIDAD COMPARADA ENTRE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE COSTA RICA, PER Y VENEZUELA

Pas Nombramiento Duracin del Calidades del Titular Regulacin sobre Inmunidades y Privilegios Vacancia del Cargo
mandato Independencia
Costa Rica - Congreso por mayora Costarricense en ejercicio de Adscrita al poder legislativo NO Renuncia, muerte, incapacidad
absoluta. sus derechos, mayor 30 aos, pero desempea funciones con sobreviniente,
(art. 3, Ley) solvencia moral y profesional, independencia funcional, incompatibilidades de ley,
- 4 aos; una reeleccin (art. 3, (art. 4, Ley) administrativa y de criterio (art. condenado por delito doloso
Ley) 2, Ley) negligencia notoria o por
violaciones graves al
ordenamiento jurdico (arts. 6 y
7, inc. 2, Ley)
Per - Congreso con dos tercios (art. Ciudadano que rena los Goza de total independencia en El Defensor del Pueblo goza de Renuncia; vencimiento del
161 Const., art. 3, Ley) requisitos de haber cumplido el ejercicio de sus funciones. inmunidad. No puede ser plazo de designacin; muerte o
- 5 aos, una reeleccin (art. los treinta y cinco aos de edad No est sujeto a mandato detenido ni procesado sin incapacidad permanente
161 Const., art. 2, Ley) y ser abogado y que goce de imperativo, ni recibe autorizacin del Congreso, sobrevenida; actuar con
conocida reputacin de instrucciones de ninguna salvo flagrante delito (art. 5, negligencia en el cumplimiento
integridad e independencia (art. autoridad. Se encuentra Ley) de las obligaciones y deberes
2, Ley) sometido slo a la Constitucin en el cargo; condenado por
y a su Ley Orgnica (art. 5, delito doloso; incompatibilidad
Ley) sobreviniente (art. 4, Ley)
Venezuela - Congreso con dos tercios de Venezolano por nacimiento y Goza de independencia, Goza de inmunidad en el Renuncia al cargo o muerte del
sus integrantes (art. 279 sin otra nacionalidad, mayor de libertad de conciencia ejercicio de sus funciones (art. titular; incapacidad sobrevenida
Const.) 30, manifiesta y demostrada autonoma funcional, financiera 282, Const., art. 23, Ley) certificada por junta mdica
- 7 aos, un nico perodo (art. competencia en materia de y administrativa (art. 273 designada por el Tribunal
280, Const.) derechos humanos, como Const.) Supremo de Justicia; incurrido
cumplir con las exigencias de en cualquiera de las
honorabilidad, tica y moral incompatibilidades previstas en
que establezcan la Ley. (art. esta Ley; condenado en
280 Const.) sentencia con excepcin de
delitos polticos.
Fuente: OmbudsNet, IIDH

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ANEXO VI. MATRIZ DE CAPACIDAD INSTITUCIONAL COMPARADA ENTRE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE COSTA RICA, PER Y VENEZUELA

Organizaciones Nacionales
Pas Presupuesto Dimensin Institucional Oficinas Especiales Oficinas Descentralizadas
con las que coordina
Costa Rica Presupuesto se incluye en el El Defensor Adjunto es elegido Derechos de la Mujer, Oficina Oficinas en las provincias de Coordina con la Asamblea
del Poder Legislativo (art. 29, por la Asamblea Legislativa de de la Niez y de la Limn, Guanacaste y en el Legislativa a travs de una
Ley) una terna propuesta por el Adolescencia, Derechos de los cantn de San Carlos Oficina de Enlace (art. 21 Ley)
Defensor del Pueblo (art. 10, Pueblos Indgenas, Calidad de (Provincia de Alajuela)
Ley) Vida o Derecho Ambiental,
Proteccin de las minoras
Per Presentado ante el Ejecutivo y - El Defensor del Pueblo estar En casos donde no exista Contar con oficinas en cada Coordina con entidades
sustentado por su titular ante auxiliado por Adjuntos que oficina del Defensor del Pueblo capital de departamento (art. 32 pblicas como:
esa instancia y en el Congreso sern seleccionados mediante las quejas pueden ser Ley) -Ministerios (Salud, Trabajo,
(art. 162 Const., art. 34, Ley) concurso pblico (art. 7) presentadas ante cualquier Educacin, de la Mujer,
- El Defensor del pueblo fiscal, quien las tramitar a la Defensa, Interior, etc.)
designar entre los Adjuntos, al Defensora del Pueblo (art. 19 -Comisin de la Verdad
que lo representar en lo Ley) -Poder Judicial
administrativo, en los casos de -Jurado Nacional de Elecciones
impedimento temporal o cese -Oficina Nacional de Procesos
(art. 8, Ley) Electorales
- El Defensor podr designar -Registro Nacional de
los asesores necesarios para el Identificacin y Estado Civil
ejercicio de sus funciones de -Consejo Nacional de la
acuerdo con el reglamento Magistratura
dentro de los lmites -Contralora General de la
presupuestales (art. 33) Repblica
-Ministerio Pblico
-Congreso de la Repblica
-Gobiernos locales y
Regionales
-Fuerzas Armadas y Polica
Nacional

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Organizaciones Nacionales
Pas Presupuesto Dimensin Institucional Oficinas Especiales Oficinas Descentralizadas
con las que coordina
Venezuela En el Presupuesto General del - Auxiliado por un Director Servicios Pblicos, - Actualmente existen Integra el Consejo Moral
Estado, se le asignar una Ejecutivo, rgano directo y Penitenciario, Ambiente, Defensoras Delegadas en Republicano (art. 273 Const.)
partida anual variable (art. 273, colaborador inmediato del Discapacidad y Participacin cada unos de los Estados del La Defensora del Pueblo
Const., art. 75, Ley) Defensor del Pueblo en la Ciudadana. Territorio Nacional. conjuntamente con el Ministerio
definicin de polticas, - Existen las Defensoras Pblico y la Contralora
estrategias, directrices, planes Delegadas Indgenas, Estatales General de la Repblica
y programas relacionados con y Municipales (arts. 38, 41 y 45, conforman el Poder Ciudadano,
los derechos humanos, y le Ley). el cual se ejerce a travs del
compete ejecutar las acciones Consejo Moral Republicano
internas que garanticen el integrado por el Defensor o
cumplimiento de las metas Defensora del Pueblo, el Fiscal
institucionales. o la Fiscal General y el
- Las Defensoras Delegadas Contralor General de la
Especiales tienen competencia Repblica. (art. 273, Const.)
nacional y deben apoyar
tcnicamente, y como rgano
asesor especializado, a las
distintas dependencias de la
Defensora del Pueblo,
diseando, programando y
coordinando acciones que
contribuyan en la promocin,
defensa y vigilancia de los
derechos y garantas, en
sectores y materias que
ameriten un tratamiento
especial (arts. 31 y 34, Ley)
Fuente: OmbudsNet, IIDH

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ANEXO VII. MATRIZ DE CAPACIDAD FUNCIONAL COMPARADA ENTRE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE COSTA RICA, PER Y VENEZUELA

Acciones Jurisdiccionales y
Pas Competencia y limitaciones Funcin mediadora Funcin educativa Funcin Investigativa
Administrativos
Costa Rica - Proteger los derechos e No explcita (Captulo II de la Promover y divulgar los - Puede iniciar a peticin de - Interponer recursos de
intereses de los habitantes, Ley) derechos de los habitantes (art. parte o de oficio habeas corpus,
velando por que el 1, Ley) investigaciones para esclarecer inconstitucionalidad y amparo
funcionamiento del sector actuaciones materiales de (art. 21, Ley)
publico se ajuste a los actos u omisiones de la - Si son hechos delictivos se lo
principios y normas de DDHH actividad administrativa del comunica a Ministerio Publico
(art. 1 Ley) sector publico (art. 12.1, Ley) (art. 14.3 Ley)
- No puede intervenir respecto - Puede inspeccionar oficinas
de resoluciones del Tribunal pblicas sin previo aviso y
Supremo de Elecciones (art. requerir de ellas toda la
12.1 1) documentacin y toda otra
- No puede conocer quejas si medida probatoria conducente
est pendiente resolucin e informacin necesarias; los
judicial (art. 19, inciso 2 Ley). funcionarios pblicos citados
- Irregularidades deben comparecer
administrativas del poder personalmente (art. 12)
Judicial, se las comunica a la - Acceso a toda informacin,
Corte Suprema de Justicia o expediente y documentacin
Inspeccin Judicial (Art. 12.4 salvo secretos de Estado y
Ley) documentos de carcter
confidencial (art. 24, Ley)

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Acciones Jurisdiccionales y
Pas Competencia y limitaciones Funcin mediadora Funcin educativa Funcin Investigativa
Administrativos
Per - Defender los derechos NO TIENE ESTA FUNCIN NO TIENE ESTA FUNCIN - Investigar de oficio o a - Iniciativa de ley, puede
constitucionales y peticin de parte para proponer medidas para facilitar
fundamentales de la persona y esclarecer actos y resoluciones el cumplimiento de sus
la comunidad y supervisar el de la administracin pblica o funciones (art. 162 Const.)
cumplimiento de deberes de la de particulares en virtud de - Ejercitar accin de
administracin pblica y la acto administrativo habilitante inconstitucionalidad, interponer
prestacin de servicios pblicos (art. 9 inc. 1) accin de Habeas Corpus,
(art. 1, Ley) - Las autoridades Accin de Amparo, Accin de
- Cuando investigaciones estn proporcionarn las Habeas Data, Accin Popular y
referidas al mbito judicial, informaciones solicitadas por elAccin de Cumplimiento (art.
podr recabar la informacin Defensor, facilitarn sus 9.2 Ley)
que considere oportuna, en inspecciones, realizar - Promover ratificacin de
caso de irregularidades lo pone entrevistas personales o tratados sobre DDHH (art. 9.5
de conocimiento del Poder proceder al estudio de Ley)
Judicial y Ministerio Pblico. En expedientes, informes y cuanto - Su mandato no se suspende
ningn caso pueda interferir en material considere til (art. 16por receso parlamentario ni por
el ejercicio jurisdiccional (art. Ley) declaratoria total o parcial de
14) - Puede solicitar a la autoridadrgimen de excepcin (art. 15
- Ninguna autoridad competente que disponga la Ley)
administrativa puede presentar presencia de funcionarios para
quejas (art. 11) que le presten colaboracin
(art. 8)
Venezuela Promover, defender y vigilar los Mediar, conciliar y servir de Promover y ejecutar polticas - Investigar de oficio o a - Interponer acciones de
derechos y garantas facilitador en la resolucin de para la difusin y efectiva instancia de parte, las inconstitucionalidad, amparo,
establecidos en la Constitucin conflictos materia proteccin de los derechos denuncias que lleguen a su habeas corpus, habeas data y
y tratados sobre DDHH. (arts. de su competencia, cuando las humanos (Art. 281.1 Const.) conocimiento (Art. 281.1 dems acciones o recursos
280 y 281, Const.) circunstancias permitan obtener Const.) necesarios (art. 281.3 Const.)
un mayor y - Visitar e inspeccionar - Presentar ante rganos
ms rpido beneficio a los fines dependencias y legislativos municipales,
tutelados (inc. 4, art. 15, Ley) establecimientos de rganos estatales o nacionales
del Estado (art. 281.9 Const.). proyectos de ley para proteger
Todo funcionario obligado bajo DDHH (art. 281.7 Const.)
las sanciones que establezca la - Defender los intereses
ley de colaborar con carcter legtimos, colectivos y difusos
preferente y urgente (art. 277 (art. 280 y 281.2, Const.)
Const.) - Velar por los derechos de los
pueblos indgenas (art. 281.8,
Const.)

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Fuente: OmbudsNet, IIDH

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ANEXO VIII. CAPACIDAD COERCITIVA COMPARADA ENTRE LAS DEFENSORAS DEL PUEBLO DE COSTA RICA, PER Y VENEZUELA

Desacato a sus investigaciones y


Pas Procedimiento de Queja Resoluciones y sus efectos Recursos a sus recomendaciones
recomendaciones
Costa Rica - Personas fsicas o jurdicas pueden - No sustituye actuaciones administrativas Solo el de reconsideracin contra - Si se niega a contestar o enviar
presentar queja dentro del plazo de 1 ao de (art. 14. 1 Ley) decisiones, actuaciones e informes del documentacin durante la investigacin el
que se tuvo conocimiento del hecho (art. - Recomienda y previene la recomendacin Defensor (art. 22 Ley) funcionario incurre en el delito de
17.2) correspondiente (art. 14. 2 Ley) desobediencia. El Defensor informa al
- Admitida la queja, se notifica y solicita superior y al Ministerio Pblico (art. 26 Ley)
informe al denunciado y a su jefe, quienes - Si no se acatan recomendaciones se
tiene plazo perentorio de 5 das para que amonesta al funcionario y si se reitera el
ofrezcan pruebas de descargo (art. 20 Ley) incumplimiento se recomienda suspensin o
- La Defensora decidir dentro del trmino despido (art. 14.3 Ley)
de 2 meses (art. 21. Ley)
Per - Personas naturales o jurdicas, el Pleno y - Las quejas no interrumpen plazos ni anulan - Sobre admisibilidad no tienen recurso (art. Si no se adoptan medidas adecuadas o no
Comisiones del Congreso pueden presentar actos. 20 Ley) se informa la razn para no adoptarlas, el
queja, una vez admitida procede a - Puede formular a las autoridades - Los actos del Defensor no son revisables Defensor lo pone en conocimiento de la
investigacin sumaria, informa de la queja a recomendaciones y recordatorios, en sede judicial y solo pueden ser objeto de mxima autoridad respectiva y cuando
rgano correspondiente para que en un autoridades obligados a responder reconsideracin ante el propio Defensor (art. corresponda a la Contralora General (art. 26
mximo de 30 das emita informe escrito. En recomendaciones en plazo de 30 das. Si no 31 Ley) Ley)
caso de no tener respuesta un nuevo se adoptan medidas adecuadas o no se
requerimiento para que enve informe en 5 informa la razn para no adoptarlas, el
das ms termino de la distancia. Defensor lo pone en conocimiento de la
- Cuando queja atae a conducta del mxima autoridad respectiva y cuando
servidor, se da cuenta al funcionario y a su corresponda a la Contralora General (art. 26
jefe. El funcionario responde en el trmino Ley)
no inferior a 6 das calendario (art. 22 Ley)
Venezuela - Cualquier persona puede presentar - Formular ante rganos correspondientes Contra las recomendaciones y - Solicitar al Consejo Moral Republicano que
solicitud o queja, sin exclusin alguna por las recomendaciones y observaciones observaciones dictadas por el Defensor del adopte medidas a Que hubiere lugar
razones de minora de edad, incapacidad necesarias para la mejor proteccin de los Pueblo no podr interponerse recurso respecto de funcionarios pblicos
legal, internamiento en centro de salud o de DDHH (art. 281.10 Const.) alguno en va judicial. Cuando nuevos responsables por violaciones o menoscabo
reclusin, o por cualquier relacin de - Instar al Fiscal General para que intente hechos o circunstancias as lo requieran, de los DDHH (art. 281.5 Const.)
sujecin o dependencia a tercera persona o acciones o recursos a que hubiere lugar ste podr reconsiderarlas (art. 13; Ley). - Todo funcionario o funcionaria o persona a
a ente pblico, o por cualquier otra razn. contra funcionarios responsables de quienes se refiere el artculo 7 de esta Ley,
- La solicitud o queja puede ser formulada en violacin o menoscabo de los DDHH (art. que sea requerida por la Defensora del
defensa de los derechos o intereses del 281.4 Const.) Pueblo, debe colaborar, auxiliar, facilitar y
solicitante, de los de un tercero, o de - Solicitar ante rganos competentes la suministrar los informes, expedientes,
intereses colectivos o difusos (art. 57 y 58). aplicacin de correctivos y sanciones a que documentos, informaciones y explicaciones
hubiere lugar (art. 281.6 Const.) solicitadas. Asimismo, se debe permitir el
libre acceso a los funcionarios o funcionarias
de la Defensora del Pueblo a lugares y
documentos para el cumplimiento de su
misin. El incumplimiento a lo contenido en
el presente artculo har incurrir a la persona

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Desacato a sus investigaciones y
Pas Procedimiento de Queja Resoluciones y sus efectos Recursos a sus recomendaciones
recomendaciones
en las responsabilidades previstas en el
Ttulo IV de esta Ley, responsabilidad por
desobediencia, responsabilidad disciplinaria
por desobediencia, responsabilidad
administrativa y contractual (arts. 7, 72-74)
Fuente: OmbudsNet, IIDH

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