TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO - SEO DE DIREITO PRIVADO

34 a Cmara

APELAO C/ REVISO
No. 743182- 0/5

Comarca de PIRACICABA 2.V.CVEL

Processo 809/01

APTE ANDREIA CRISTINA SALMAZZI MENDES

APDO BANCO BRADESCO

A C R D O

Vistos, relatados e discutidos estes autos,

os desembargadores desta turma julgadora da Seo
de Direito Privado do Tribunal de Justia, de
conformidade com o relatrio e o voto do relator, que
ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data,
deram provimento parcial ao recurso, por votao
unnime, fazendo declarao de voto o terceiro juiz.

Turma Julgadora da 34 a Cmara

RELATOR DES. RAUL KHAIRALLAH DE OLIVEIRA E SILVA
REVISOR DES. MARIA DE FTIMA PEREIRA DA COSTA E
3 o JUIZ DES. NGELO MALANGA
Juiz Presidente DES. NESTOR DUARTE
Data do julgamento: 28/09/05

B$S. RAUL KHAIRALLAH DE OLIVEIRA E SILVA

Relator
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

34a Cmara 'A' - Seo de Direito Privado

Apelao c/Reviso n 743182-0/5

Comarca: Piracicaba - 2a Vara Cvel
Ao; Depsito n 809/01
Apte(s): Andreia Cristina Salmazzi Mendes
Apdo(a)(s): Banco Bradesco S/A

Voto n 099

ALIENAO FIDUCIRIA. BUSCA E

APREENSO. CONVERSO EM
DEPSITO. MORA COMPROVADA E BEM
NO LOCALIZADO. PRISO CIVIL.
DESCABIMENTO. Nas aes sobre
alienao fiducirta com o procedimento
previsto no Decreto-lei n 911/69, so
impertinentes as discusses sobre questes
que no sejam impeditivas, modificativas ou
extintivas do direito entrega do bem. Ante a
inexistncia de relao pura de depsito no
pode haver cominao de priso civil. A
obrigao facultativa consiste na entrega do
valor correspondente ao de mercado do bem
que no restitudo, nada a mais, nada a
menos, podendo o devedor, se desejar,
buscar junto ao credor ou em ao prpria a
extino do contrato principal e a
conseqente exonerao da obrigao
acessria, ou ento pleitear indenizao por
perdas e danos.

Visto.

Trata-se de ao de busca e apreenso convertida

em depsito, nos termos do Decreto-lei n 911/69, que BANCO BRADESCO
S/A move contra ANDREIA CRISTINA SALMAZZI MENDES, ambos
devidamente qualificados nos autos, embasada em "contrato de financiamento
com alienao fiduciria em garantia" celebrado entre as partes.
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

A ao foi julgada procedente, com a condenao

da requerida a "restituir ao autor a veculo descrito na petio inicial no
prazo de 24 horas, ou a importncia de R$ 4.800,00 (quatro mil e
oitocentos reais), valor do bem segundo estimao do autor na data de 27
de julho de 2001, sob pena de priso como depositria infiel, nos termos
dos artigos 902 e 904 e seu nico do Cdigo de Processo Civil do
Cdigo de Processo Civil". Houve tambm a condenao da requerida ao
pagamento de despesas processuais e honorrios advocatcios.

Inconformada com a r. sentena, a requerida

ingressou com recurso de apelao objetivando a reforma da deciso para que
seja julgada improcedente a ao. Sustenta, em suma, que efetuou o
pagamento de 40% do financiamento e tem o direito de purgar a mora, bem
como que tentou vrias vezes saldar a dvida de forma amigvel, mas o
requerente se mostrou intransigente. Por fim revelou ser me de 4 (quatro)
filhos e se encontrar em situao econmico-financeira difcil.

O requerente apresentou suas contra-razes,

sustentando o acerto do julgamento monocrtico.

o relatrio.

Passo a proferir o voto.

I. DA CONSTITUIO EM MORA E DOS

REQUISITOS PARA A CONVERSO DA

BUSCA E APREENSO EM RITO DE
DEPSITO

A constituio do devedor em mora se d com o

simples vencimento do prazo para pagamento ou implemento de obrigao
contratual e poder ser comprovada por carta expedida por intermdio de
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

Cartrio de Ttulos e Documentos, autorizando o credor a considerar vencidas

todas as demais obrigaes existentes, independentemente de aviso ou
notificao judicial ou extrajudicial (art. 2o, 2 o e 3o do Decreto-lei n 911/69).

importante consignar tambm que nesta ao a

mora do devedor deve ser considerada segundo os exatos termos do contrato
celebrado, cuja validade passa a ser presumida se at o inadimptemento de
suas obrigaes o devedor no tenha tomado qualquer atitude visando a sua
reviso ou anulao. Se existirem clusulas abusivas que impliquem em mora
do credor, o devedor poder exigir em ao prpria as indenizaes por perdas
e danos que tenha suportado.

Para que fique autorizada a converso do rito da

busca e apreenso em rito de depsito, basta que o bem alienado
fiducianamente no seja encontrado ou no se ache na posse do devedor
fiduciante (art. 4 o do referido Decreto-lei), conforme certido dos Oficiais de
Justia.

Ademais, na ao de busca e apreenso a requerida

foi citada para purgar a mora e assim no o fez, sendo certo que no lhe foi
tolhido qualquer direito previsto em lei. Sem o pagamento do dbito e com a
converso em ao de depsito, recai sobre a requerida a responsabilidade de
entregar o veculo ou seu equivalente em dinheiro. Nada mais.

Outrossim, a prpria requerida admite que est

passando por dificuldades financeiras e responsvel pelo sustento de sua
famlia, o que faz cair por terra sua tese de pretender purgar a mora.

No caso dos autos so incontroversas as questes

da mora ou inadimplemento de obrigao contratual por parte da devedora
fiduciante e tambm o fato de que o bem dado em garantia da dvida no foi
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

localizado. Inegvel, dessa forma, o deferimento do pedido de converso em

depsito como acolhido pelo Juzo "a quo".

II. DA PRISO CIVIL DO DEVEDOR

FIDUCIANTE

A beleza do direito est tambm na possibilidade de

poder defender posicionamentos totalmente opostos com argumentos bastante
convincentes e que seduzem at mesmo os mais atentos e capacitados
conhecedores do assunto.

Uma questo que provoca essa situao , sem

dvida, a da possibilidade ou no da priso civil do devedor fiduciante como se
fiel depositrio fosse.

O Decreto-lei n 911/69 "equiparou" um ao outro

com a finalidade de garantir que instituies financeiras, dentre outras
entidades, tenham mecanismos mais eficientes para coagirem os contratantes
ao cumprimento de obrigaes por dvidas assumidas.

A "equiparao" do devedor fiduciante ao

depositrio , portanto, uma "fico legal" que, obviamente, no tem o condo
de alterar a natureza jurdica desses institutos.

Ao contrrio do que sustentado por muitos, a lei s

pode dar o mesmo tratamento a institutos completamente diferentes como o
depsito e a alienao fiducira no que couber e no ferir a Constituio
Federal. Alis, quem consegue visualizar relao de depsito em um contrato
de alienao fiducira precisa mesmo rever seus conceitos, e deve comear
pela consulta a um bom dicionrio da lngua portuguesa.

Segundo o dicionrio Houaiss da lngua portuguesa

 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Depsito - 1. ato ou efeito de depositar(-se)...3. local ou estado daquilo que

est depositado, acumulado, protegido (os bens colocados em d. esto
seguros)....
Depositrio - aquele recebe e guarda um depsito.
Alienao - 1. JUR. transferncia para outra pessoa de um bem ou direito(a.
de uma propriedade)
Alienao fiduciria - JUR. revenda de bem mvel, adquirido com recursos de
instituio financeira, a essa mesma instituio, que manter o domnio sobre o
citado bem, at que lhe seja pago o valor adiantado pela dita instituio.

J as diferenas entre o depsito e a alienao

fiduciria no campo da cincia do Direito so tantas que daria para se redigir
um verdadeiro tratado sobre o tema. Portanto, dou-me o direito de apenas citar
algumas delas.

O depsito um contrato principal e autnomo, ao

passo que a alienao fiduciria um contrato acessrio. No primeiro a
custdia (guarda e conservao) da coisa depositada constitui o objeto
principal do contrato e, no segundo, a garantia do cumprimento da obrigao
definida em outro contrato. O depositrio deve apenas guardar a coisa que lhe
foi confiada, embora no desnature o depsito a realizao de alguns atos
destinados conservao ou melhoria do bem. P. ex.: entrega de um veculo a
uma oficina para limpeza, lubrificao e aplicao de produtos de proteo e
conservao.

O importante que a guarda do bem seja o fim

precpuo da conveno, o que certamente no acontece na alienao fiduciria
onde o devedor tem a posse direita do bem para usufruir. O depositante tem
propriedade plena sobre o bem, podendo vend-lo, a qualquer tempo, para
quem desejar, mesmo enquanto a coisa estiver sob a guarda do depositrio.
Na alienao fiduciria, se o devedor vender o bem comete crime, e o credor,
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

que s permanece com a propriedade resolvel, proibido, caso ela seja

consolidada, de ficar com o bem, sendo obrigado a vend-to para terceiro.

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o,

inciso LXVII, determina que: "no haver priso civil por dvida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao
alimentcia e a do depositrio infiel;"

A vedao constitucional para a priso civil por

dvida comporta excees apenas em duas situaes: 1a) Em se tratando de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia; 2a) Na de
depositrio infiel - em relao de natureza jurdica verdadeiramente de
depsito, e no de "fico legal".

No existe a situao do "devedor de alimentos ou

depositrio infiel por equiparao", no podendo o legislador
infraconstitucional e o Poder Judicirio condenarem mais essa garantia
constitucional fundamental a tomar-se "letra morta", como vem sendo feito com
o direito adquirido, a coisa julgada, o ato jurdico perfeito e tantas outras.

Sendo a liberdade um dos bens mais preciosos

tutelados pela Lei Maior, qualquer interpretao s hipteses de privao
desse direito no pode ser extensiva ou flexvel, sendo at desnecessrio
recorrer-se ao "Pacto de San Jos" (Costa Rica, 1992), do qual o Brasil
signatrio (promulgado pelo decreto 678/92 e autorizado pelo Decreto
Legislativo n 27 do Congresso Nacional) e outros tratados internacionais para
sustentar a impossibilidade da priso civil do devedor fiduciante.

O tormentoso posicionamento adotado pelo

Supremo Tribunal Federal em reconhecer a constitucionalidade da priso civil
do devedor fiduciante, longe de ser unnime, no impressiona e nem
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

constrange este julgador ao sustentar a tese contrria. Felizmente, as decises

da Suprema Corte do pas ainda no possuem fora vinculante.

O que, em verdade, preocupa, o fato de que, ao

prevalecer o entendimento da possibilidade da priso, no futuro, dependendo
do que venha a acontecer, poderemos ter tambm a priso civil por dvida do
locatrio de bem mvel, do mero detentor, do usufruturio, do comodatrio e
etc..., que por fora de alguma lei infraconstitucional elaborada em benefcio de
poderosos grupos econmicos venha a equipar-los, sem qualquer restrio,
ao depositrio, ou ento que passe a considerar as dvidas com instituies
financeiras como se obrigaes alimentcias fossem.

Cumpre destacar os julgados que merecem

deferncia em razo de esposarem a exata compreenso da matria e do
contedo dos ditames legais, como o V. Acrdo proferido pela 6a Turma do
Egrgio Superior Tribunal de Justia, no julgamento do HC n 3.552-6/SP, Rei.
Min. Vicente Leal, cuja ementa da deciso segue abaixo transcrita:

"Segundo a ordem jurdica estabelecida pela Carta Magna de 1988,

somente admissvel priso civil por divida nas hipteses de
madhnplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e de
depositrio infiel (CF, art 5o, LXVN). O devedor-fiduciante que descumpre
a obrigao pactuada e no entrega a coisa ao credor ftducirio no se
equipara ao depositrio infiel, passvel de priso civil, pois o contrato de
depsito disciplinado nos arts. 1.285 a 1.287, do Cdigo Civil, no se
equipara, em absoluto, ao contrato de alienao fiduciria. A regra do art
1o do Decreto-lei n 911/69, que equipara a alienao fiduciria em
garantia ao contrato de depsito, perdeu sua vitalidade jurdica em face
da nova ordem constitucional" No mesmo sentido: "ALIENAO
FIDUCIRIA. Priso civil. No cabe a priso civil do devedor que
descumpre contrato garantido por alienao fiduciria. Embargos
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

acolhidos e providos" (STJ, Corte Especial, Emb. de Div. em REsp. n

149.518-Gois, rei. Min. Ruy Rosado Aguiar, j . 05/05/99, v.u.)

No mesmo sentido o V. Acrdo da lavra do Min.

Antnio de Pdua Ribeiro, da 3a Turma do Egrgio Superior Tribunal de
Justia, no julgamento do AgRg nos EDcl no AG 626775, "in verbis":

"Civil e Processual Civil. Contrato garantido por alienao fiduciha.

Priso do devedor fiducirio. Impossibilidade. Precedentes desta Corte.
Aplicao do enunciado n. 83 da Smula desta Corte. I. Segundo a
jurisprudncia tranqila desta Corte, o devedor fiduciante, em contrato de
alienao fiduciria em garantia, no est sujeito priso civil, por no se
equiparar ao depositrio infiel. II. Agravo regimental a que se nega
provimento."

Portanto, no se aplica a pena corprea ao alienante

fiducirio, tendo em vista que a viabilizao do meio coercitivo se restringe s
hipteses legtimas de depsito e aumentos, conforme se infere do texto
constitucional, razo pela qual afasto a possibilidade de priso civil do devedor
fiduciante.

III. DO EQUIVALENTE EM DINHEIRO

Ora, visto que no se discute nesta ao a dvida ou

o saldo devedor do contrato principal, garantido pela alienao fiduciria, a
nica interpretao lgica a ser dada expresso "equivalente em dinheiro"
a do valor de mercado do bem no restitudo, na data do cumprimento da
"obrigao facultativa" pelo devedor fiduciante.

O fato do art. 902, "capuf, do CPC determinar que o

autor apresente uma estimativa do valor do bem decorre da possibilidade
conferida ao requerido de, no desejando entregar o bem ou deposit-lo em
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

juzo, ofertar o equivalente em dinheiro para ento, se assim o quiser, discutir

a dvida principal em ao prpria, ou ento compor-se com o credor fiducirio.

Mas tem ele tambm a opo de contestar a ao

sem promover a entrega ou depsito do bem, e nem de efetuar o pagamento
do equivalente em dinheiro segundo a estimativa do autor (art. 902, inciso II, do
CPC).

Em sendo a ao julgada procedente dever o

requerido entregar a coisa ou a quantia em dinheiro que a ela se equipare, sob
pena de execuo, nos prprios autos, do valor de mercado do bem
acrescido de todas as despesas e demais verbas decorrentes da sucumbncia
(art. 904, "caput", do CPC).

Sendo assim, o sentido da expresso "equivalente

em dinheiro" deve ser o do valor correspondente ao de mercado do bem no
restitudo.

No se pode entender que deva ser o valor

apresentado pelo autor, corrigido a partir da citao, aps a converso ao rito
de depsito ou algo semelhante. Tambm no se deve optar pelo saldo
devedor atualizado como fazem alguns julgados, atribuindo ao uma
fungibilidade e alcance que ela no tem.

importante se ter em mente que o bem dado em

garantia da dvida pode sofrer depreciao ou mesmo valorizao de mercado
no curso da demanda e, se ele no for entregue ou depositado, deve o autor
receber o seu equivalente em dinheiro na data do implemento da obrigao
facultativa, nada a mais, nada a menos.

Isso no impede que o devedor, caso o seu dbito

seja inferior ao valor de mercado do bem e ele tenha o desejo de quit-lo, o
 1
PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

faa junto ao credor ou em ao prpria (por ex.: consignao em pagamento),

demonstrando assim que houve o implemento total do contrato principal e,
conseqentemente, a exonerao da obrigao acessria.

Caso no sejam tomadas pelo devedor as

providncias que a lei lhe confere, ele poder ser executado por quantia
eventualmente superior ao saldo devedor do contrato principal e s ser
reembolsado do excedente depois que o credor estiver ressarcido do seu
crdito e de todas as verbas reconhecidas na deciso judicial.

O que no tem cabimento querer englobar nessa

ao o objeto de outra que sequer foi ajuizada e cujo mrito no foi apreciado,
dando margem a discusses que o legislador pretendeu que pudessem ser
iniciadas aps assegurada a garantia contratual estabelecida entre as partes.

como se nos contratos celebrados com instituies

financeiras e outras entidades privilegiadas primeiro se fizesse a "penhora" de
bens ou valores mnimos para garantir a satisfao, ao menos parcial, dos
crditos alegados pelo autor, para depois, se as partes envolvidas se sentirem
de alguma forma prejudicadas, ajuizarem as aes de conhecimento que
entenderem cabveis.

Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso

para afastar a possibilidade de priso civil e fixar como obrigao facultativa
para exonerao da entrega do bem, o pagamento do equivalente em dinheiro
ao seu valor de mercado na ocasio do cumprimento da deciso judicial,
mantida, no mais, a r. sentena.
. 7

RAUL KHAIRALLAH
Desembargador Relator

L^
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

34a CMARA "A" - SEO DE DIREITO PRIVADO

RECURSO N 743.182-0/5

RECORRENTE: ANDREIA CRISTINA SALMAZZI MENDES

RECORRIDO: BANCO BRADESCO S/A

DECLARAO DE VOTO VENCEDOR

VOTO N 650

1. Divirjo da douta maioria apenas no tocante possibilidade de

priso do depositrio infiel. Sem embargo das judiciosas ponderaes dos
nobres magistrados, tenho que a matria no comporte mais discusso. que
o E. Supremo Tribunal Federal, guardio soberano da Constituio, de h
muito j pacificou o entendimento de que o DL 911 no transgride a Magna
Carta. Nesse sentido, RE 267.994/GO, RE 230.624/PR, RE 254.554/GO, HC
71.286-0/MG, HC 74.875/SP, entre inmeros outros. Note-se que a prpria
Constituio Federal designou o Excelso Pretrio para, originria ou
recursalmente, declarar a constitucionalidade ou no das leis, como se v em
seu artigo 102, I, "a", e III, "b".
Ora, se a instncia mxima do Poder Judicirio, inmeras vezes
instada a se manifestar, afirma categoricamente que a priso civil do devedor
fiduciante quando depositrio infiel cabvel, ento ela cabvel. Alis, o
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

bonito no direito quando a ordem constitucionalmente estabelecida

respeitada, valendo citar, no contexto deste julgamento, os seguintes extratos:

"Como se trata de matria de ordem constitucional, a questo j

foi decidida pelo S.T.F. (...). Ora, em matria constitucional, a Suprema
Corte d a ltima palavra. Assim, admito que os rgos julgadores de
inferiores instncias at podem no concordar com a soluo dada por
ela. No entanto, decidir sistematicamente contra o entendimento agora
consolidado naquele Sodalcio no contribui para evitar crticas do
jurisdicionado, porque vai obrig-lo a interpor outros recursos, com
novos dispndios, para obter o resultado que, de antemo j
conhecido. Por tais razes, vnia ao eminente relator, para negar
provimento ao recurso". (RT 744/331)

"...Este magistrado, no entanto, perfilha entendimento de que se

o Colendo Supremo Tribunal Federal j apreciou a questo da priso
civil do alienante fiduciante e reputou-a constitucional, no cabe ao juiz
singular, nem aos julgadores integrantes de Tribunais de inferior
instncia, desconsiderar a interpretao emanada da Suprema Corte,
guardi da Constituio, e declarar inconstitucional norma legal
validada pela corte competente para dar a ultima palavra sobre a
questo." ( 2 o TAC - Ap.C. 522872-0/1)

"A real ideologia do sistema processual, luz do princpio da

efetividade processual, do qual emerge o reclamo da celeridade em
todos os graus de jurisdio, impe de o STJ decida consoante o STF
acerca da mesma questo, porquanto, do contrrio.em razo de a
Corte Suprema emitir a ltima palavra sobre o tema, deciso
desconforme do STJ implicar o nus de a parte novamente recorrer
para obter o resultado que se conhece e que na sua natureza funo
uniformizadora e, a fortiori, erga omnes" (STJ - A.l. 452. 367/SP).

2. Todavia, e exatamente pelo dever de celeridade a que

alude o aresto supra citado, no vou proferir voto divergente. que,
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

nesta cmara, a posio que no admite a priso vencedora, com trs

votos, de modo que, no caso de embargos infringentes, no haver
modificao do resultado. Assim, para poupar intil recurso, fao essa
declarao de voto vencedor apenas para consignar minha posio e
incentivar os interessados a que busquem a uniformizao da
jurisprudncia nas instncias superiores.

3. Assim, meu voto acompanha o do ilustre relator.

ANGELiO MALANGA
3N1U1Z^