TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO - SEO DE DIREITO PRIVADO

34 a Cmara

APELAO C/ REVISO
No. 825735- 0/2

Comarca de SERTOZINHO 2.V.CVEL

Processo 1389/01

APTE SRGIO ILSON GOMES

APDO BANCO MERCANTIL DE SO PAULO S/A

A C R D O

Vistos, relatados e discutidos estes autos,

os desembargadores desta turma julgadora da Seo
de Direito Privado do Tribunal de Justia, de
conformidade com o relatrio e o voto do relator, que
ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data,
por maioria de votos, deram provimento ao recurso,
vencido o terceiro juiz que lhe dava provimento parcial,
afastando a possibilidade de priso do devedor.

Turma Julgadora da 34 a Cmara

RELATOR DES. RAUL KHAIRALLAH DE OLIVEIRA E SILVA
REVISOR DES. MARIA DE FTIMA PEREIRA DA COSTA E
3 o JUIZ DES. NGELO MALANGA
Juiz Presidente DES. GOMES VARJO
Data do julgamento: 15/06/05

7
ty-
DES. RAUL KHAIRALLAH DE OLIVE E SILVA
Relator
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

34" Cmara 'A' - Seo de Direito Privado

Apelao c/ Reviso n 825735-0/2

Comarca: So Paulo - Comarca de Sertozinho - 2a Vara Cvel
Ao: Depsito n 1389/01
Apte(s): Srgio ilson Gomes
Apdo(a)(s): Banco Mercantil de So Paulo S/A

Voto n 018

Ementa

ALIENAO FIDUCIRIA. BUSCA E

APREENSO. CONVERSO EM DEPSITO.
PRISO CIVIL. DESCABIMENTO.
EQUIVALNCIA EM DINHEIRO. VALOR DE
MERCADO DO BEM NO CUMPRIMENTO DA
DECISO JUDICIAL. A Constituio Federal no
autoriza a priso civil de "depositrio infiel e devedor
inescusvel de obrigao alimentcia por equiparao
decorrente de lei infraconstitucionar. A obrigao
facultativa consiste na entrega do valor correspondente
ao de mercado do bem que no Destitudo, nada a
mais, nada a menos, podendo o devedor, se desejar,
buscar junto ao credor ou em ao prpria a extino
do contrato principal e a conseqente exonerao da
obrigao acessria, ou ento pleitear indenizao por
perdas e danos.

Visto.
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Trata-se de ao de busca e apreenso convertida em

depsito, nos termos do Decreto-lei n 911/69, que BANCO MERCANTIL DE SO
PAULO S/A move contra SRGIO ILSON GOMES, ambos devidamente
qualificados nos autos, embasada em alienao fiduciria feita em garantia de
contrato de financiamento celebrado entre as partes, destinado aquisio de
veculo.

A ao foi julgada procedente com a condenao do

requerido a "entregar a coisa em 24 horas ou o valor correspondente,
segundo estimativa constante do contrato de alienao fiduciria firmado
entre as partes, sob pena de priso como depositrio infiel", e ao pagamento
de despesas processuais e honorrios advocatcios.

Irresignado com a r. sentena, o requerido interps

recurso de apelao, sustentando a impossibilidade da priso civil e que "o valor a
ser entregue pelo fiduciante corresponda ao valor do bem e no ao dbito,
acrescidos dos encargos contratuais, notadamente os juros e multa".

A requerida apresentou suas contra-razes,

sustentando que "a sentena dever ser mantida e confirmada em todos os seus
termos e fundamentos."

o relatrio.

Passo a proferir o voto.

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I. DA PRISO CIVIL DO DEVEDOR FIDUCIANTE

A beleza do direito est tambm na possibilidade de

poder defender posicionamentos totalmente opostos com argumentos bastante
convincentes e que seduzem at mesmo os mais atentos e capacitados
conhecedores do assunto.

Uma questo que provoca essa situao , sem dvida,

a da possibilidade ou no da priso civil do devedor fiduciante como se fiel
depositrio fosse.

O Decreto-lei n 911/69 "equiparou" um ao outro com

a finalidade de garantir que instituies financeiras, dentre outras entidades,
tenham mecanismos mais eficientes para coagirem os contratantes ao
cumprimento de obrigaes por dvidas assumidas.

A "equiparao" do devedor fiduciante ao depositrio

, portanto, uma "fico legal" que, obviamente, no tem o condo de alterar a
natureza jurdica desses institutos.

Ao contrario do que sustentado por muitos, a lei s

pode dar o mesmo tratamento a institutos completamente diferentes como o
depsito e a alienao fiduciria no que couber e no ferir a Constituio Federal.
Alis, quem consegue visualizar relao de depsito em um contrato de alienao
fiduciria precisa mesmo rever seus conceitos, e deve comear pela consulta a
um bom dicionrio da lngua portuguesa.

Segundo o dicionrio Houaiss da lngua portuguesa:

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Depsito - 1 . ato ou efeito de depositar(-se)...3. local ou estado daquilo que est

depositado, acumulado, protegido (os bens colocados em d. esto seguros)....
Depositrio - aquele recebe e guarda um depsito.
Alienao - 1. jur. transferncia para outra pessoa de um bem ou direito(a. de
uma propriedade)
Alienao fiduciria - jur. revenda de bem mvel, adquirido com recursos de
instituio financeira, a essa mesma instituio, que manter o domnio sobre o
citado bem, at que lhe seja pago o valor adiantado pela dita instituio.

J as diferenas entre o depsito e a alienao

fiduciria no campo da cincia do Direito so tantas que daria para se redigir um
verdadeiro tratado sobre o tema. Portanto, dou-me o direito de apenas citar
algumas delas.

O depsito um contrato principal e autnomo, ao

passo que a alienao fiduciria um contrato acessrio. No primeiro a custdia
(guarda e conservao) da coisa depositada constitui o objeto principal do
contrato e no segundo a garantia do cumprimento da obrigao definida em
outro contrato. O depositrio deve apenas guardar a coisa que lhe foi confiada,
embora no desnature o depsito a realizao de alguns atos destinados
conservao ou melhoria do bem. P. ex.: entrega de um veculo a uma oficina
para limpeza, lubrificao e aplicao de produtos de proteo e conservao.

O importante que a guarda do bem seja o fim

precpuo da conveno, o que certamente no acontece na alienao fiduciria
onde o devedor tem a posse direita do bem para usufruir. O depositante tem
propriedade plena sobre o bem, podendo vend-lo, a qualquer tempo, para quem
desejar, mesmo enquanto a coisa estiver sob a guarda do depositrio. Na
alienao fiduciria, se o devedor vender o bem comete crime, e o credor, que s
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permanece com a propriedade resolvei, proibido, caso ela seja consolidada, de

ficar com o bem, sendo obrigado a vend-lo para terceiro.

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o, inciso

LXVll, determina que: "no haver priso civil por dvida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao
alimentcia e a do depositrio infiel;"

A vedao constitucional para a priso civil por dvida

comporta excees apenas em duas situaes: 1a) Em se tratando de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia; 2a) Na de
depositrio infiel - em relao de natureza jurdica verdadeiramente de depsito, e
no de "fico legal".

No existe a situao do "devedor de alimentos ou

depositrio infiel por equiparao", no podendo o legislador infraconstitucional
e o Poder Judicirio condenarem mais essa garantia constitucional fundamental a
se tornar "letra morta", como vem sendo feito com o direito adquirido, a coisa
julgada, o ato jurdico perfeito e tantas outras.

Sendo a liberdade um dos bens mais preciosos

tutelados pela Lei Maior, qualquer interpretao s hipteses de privao desse
direito no pode ser extensiva ou flexvel, sendo at desnecessrio recorrer-se ao
"Pacto de San Jos" (Costa Rica, 1992), do qual o Brasil signatrio (promulgado
pelo decreto 678/92 e autorizado pelo Decreto Legislativo n 27 do Congresso
Nacional) e outros tratados internacionais para sustentar a impossibilidade da
priso civil do devedor fiduciante.
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O tormentoso posicionamento adotado pelo Supremo

Tribunal Federal em reconhecer a constitucionalidade da priso civil do devedor
fjduciante, longe de ser unnime, no impressiona e nem constrange este julgador
ao sustentar a tese contrria. Felizmente, as decises da Suprema Corte do pas
ainda no possuem fora vinculante.

O que, em verdade, preocupa, o fato de que, ao

prevalecer o entendimento da possibilidade da priso, no futuro, dependendo do
que venha a acontecer, poderemos ter tambm a priso civil por dvida do
locatrio de bem mvel, do mero detentor, do usufruturio, do comodatrio e e t c ,
que por fora de alguma lei infraconstituconal elaborada em benefcio de
poderosos grupos econmicos venha a equipar-los, sem qualquer restrio, ao
depositrio, ou ento que passe a considerar as dvidas com instituies
financeiras como se obrigaes alimentcias fossem.

Cumpre destacar os julgados que merecem deferncia

em razo de esposarem a exata compreenso da matria e do contedo dos
ditames legais, como o V. Acrdo proferido pela 6a Turma do Egrgio Superior
Tribunal de Justia, no julgamento do HC n 3.552-6/SP, Rei. Min. Vicente Leal,
cuja ementa da deciso segue abaixo transcrita:

"Segundo a ordem jurdica estabelecida pela Carta Magna de 1988, somente

admissvel priso civil por dvida nas hipteses de inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e de depositrio infiel (CF,
art. 5o, LXVII). O devedor-fiduciante que descumpre a obrigao pactuada e
no entrega a coisa ao credor fiduciro no se equipara ao depositrio
infiel, passvel de priso civil, pois o contrato de depsito disciplinado nos
arts. 1.265 a 1.287, do Cdigo Civil, no se equipara, em absoluto, ao
contrato de alienao fiduciria. A regra do art. 1 do Decreto-lei n 911/69,
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que equipara a alienao fiduciria em garantia ao contrato de depsito,

perdeu sua vitalidade jurdica em face da nova ordem constitucional." No
mesmo sentido: "ALIENAO FIDUCIRIA. Priso civil. No cabe a priso
civil do devedor que descumpre contrato garantido por alienao fiduciria.
Embargos acolhidos e providos" (STJ, Corte Especial, Emb. de Div. em
REsp. n 149.518-Gois, rei. Min. Ruy Rosado Aguiar, j . 05/05/99, v.u.)

No mesmo sentido o V. Acrdo da lavra do Min.

Antnio de Pdua Ribeiro, da 3a Turma do Egrgio Superior Tribunal de Justia,
no julgamento do AgRg nos EDcl no AG 626775, "in verbis":

"Civil e Processual Civil. Contrato garantido por alienao fiduciria. Priso

do devedor fiducirio. Impossibilidade. Precedentes desta Corte. Aplicao
do enunciado n. 83 da Smula desta Corte. I. Segundo a jurisprudncia
tranqila desta Corte, o devedor fiduciante, em contrato de alienao
fiduciria em garantia, no est sujeito priso civil, por no se equiparar ao
depositrio infiel. II. Agravo regimental a que se nega provimento."

Portanto, no se aplica a pena corprea ao alienante

fiducirio, tendo em vista que a viabilizao do meio coercitivo se restringe s
hipteses legtimas de depsito e alimentos, conforme se infere do texto
constitucional, razo pela qual afasto a possibilidade de priso civil do devedor
fiduciante.

II. DO EQUIVALENTE EM DINHEIRO

Ora, visto que no se discute nesta ao a dvida ou o

saldo devedor do contrato principal, garantido pela alienao fiduciria, a nica
interpretao lgica a ser dada expresso " equivalente em dinheiro" a do
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valor de mercado do bem no restitudo, na data do cumprimento da "obrigao

facultativa" pelo devedor fiduciante.

O fato do art. 902, "caput", do CPC determinar que o

autor apresente uma estimativa do valor do bem decorre da possibilidade
conferida ao requerido de, no desejando entregar o bem ou deposit-lo em juzo,
apresente o equivalente em dinheiro para ento, se assim o quiser, discutir a
dvida principal em ao prpria, ou ento compor-se com o credor fiducirio.

Mas tem ele tambm a opo de contestar a ao sem

promover a entrega ou depsito do bem, e nem do equivalente em dinheiro
segundo a estimativa do autor (art. 902, inciso II, do CPC).

Em sendo a ao julgada procedente dever o

requerido entregar a coisa ou a quantia em dinheiro que a ela se equipare, sob
pena de execuo, nos prprios autos, do valor de mercado do bem acrescido
de todas as despesas e demais verbas decorrentes da sucumbncia (art. 904,
"caput", do CPC).

Sendo assim, o sentido da expresso "equivalente em

dinheiro" deve ser o do valor correspondente ao de mercado do bem no
restitudo.

No se pode entender que deva ser o valor

apresentado pelo autor corrigido a partir da citao aps a converso ao rito de
depsito ou algo semelhante. Tambm no se deve optar pelo saldo devedor
atualizado como fazem alguns julgados, atribuindo ao uma fungibilidade e
alcance que ela no tem.
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importante se ter em mente que o bem dado em

garantia de dvida pode sofrer depreciao ou mesmo valorizao de mercado no
curso da demanda e, se ele no for entregue ou depositado, deve o autor receber
o seu equivalente em dinheiro na data do implemento da obrigao facultativa,
nada a mais, nada a menos.

Isso no impede que o devedor, caso o seu dbito seja

inferior ao valor de mercado do bem e ele tenha o desejo de quit-lo, o faa junto
ao credor ou em ao prpria (por ex.: consignao em pagamento),
demonstrando assim que houve o implemento total do contrato principal e,
conseqentemente, a exonerao da obrigao acessria.

Caso no sejam tomadas pelo devedor as providncias

que a lei lhe confere, ele poder ser executado por quantia eventualmente
superior ao saldo devedor do contrato principal e s ser reembolsado do
excedente depois que o credor estiver ressarcido do seu crdito e de todas as
verbas reconhecidas na deciso judicial.

O que no tem cabimento querer englobar nesta

ao o objeto de outra que sequer foi ajuizada e cujo mrito no foi apreciado,
dando margem a discusses que o legislador pretendeu que pudessem ser
iniciadas aps assegurada a garantia contratual estabelecida entre as partes.

como se nos contratos celebrados com instituio

financeiras e outras entidades privilegiadas primeiro se fizesse a "penhora" de
bens ou valores mnimos para garantir a satisfao, ao menos parciaf, dos
crditos alegados pelo autor, para depois, se as partes envolvidas se sentirem de
alguma forma prejudicadas, ajuizarem a ao de conhecimento que entenderem
cabvel.
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Pelo exposto, dou provimento ao recurso para afastar a

possibilidade de priso civil e fixar como obrigao facultativa para exonerao da
entrega do bem o pagamento do equivalente em dinheiro ao seu valor de mercado
na ocasio do cumprimento da deciso judicial.

RAUL KHAIRALLAH
Desembargador Relator
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RECURSO N 825735-0/2

RECORRENTE: SRGIO ILSON GOMES

RECORRIDO: BANCO MESCANTIL DE SO PAILO S/A

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

VOTO N 613

1. Divirjo da douta maioria apenas no tocante possibilidade de

priso do depositrio infiel.

Sem embargo das judiciosas ponderaes dos nobres

magistrados, tenho que a matria no comporte mais discusso no plano
constitucional. que o E. Supremo Tribunal Federal, guardio soberano da
Constituio, de h muito j pacificou o entendimento de que o DL 911 no
transgride a Magna Carta. Nesse sentido, RE 267.994/GO, RE 230.624/PR,
RE 254.554/GO, HC 71.286-0/MG, HC 74.875/SP, entre inmeros outros.
Note-se que a prpria Constituio Federal designou o Excelso Pretrio para,
originria ou recursalmente, declarar a constitucionalidade ou no das leis,
como se v em seu artigo 102,1, "a", e III, "b".
 Ora, se a instncia mxima do Poder Judicirio, inmeras vezes
instada a se manifestar, afirma categoricamente que a priso civil do devedor
fiduciante quando depositrio infiel cabvel, ento ela cabvel.
De outra sorte, a argumentao de que no se trata de uma
"hiptese legtima" de depsito no tem sustentao jurdica. que o devedor
no depositrio por fora de equiparao legal, mas sim por fora de
contrato. Depsito um contrato. Como tal, exige apenas objeto lcito, agentes
capazes e forma no defesa em lei, que na hiptese esto presentes. Logo,
sem nexo sustentar-se que a lei no podia equiparar o fiducirio ao
depositrio, porque ele prprio podia, e pode assumir essa posio por pacto,
ainda que adjeto, como no caso em tela. Ora, o contrato acessrio de depsito
expresso dentro do contrato de financiamento absolutamente legtimo e
legal, sendo certo que em momento algum foi atacado pelo voto do digno
relator. Portanto, o devedor assumiu voluntariamente a posio de depositrio,
nos termos da lei civil que rege a matria, isto , do Cdigo Civil, sendo a
priso conseqncia de sua infidelidade.

2. Assim, meu voto pelo desprovimento do recurso no que

tange possibilidade de priso do devedor.