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Direccin Universitaria de Educacin a Distancia

EAP DERECHO

DERECHO CIVIL COMPARADO

Nota:
DR. ANDERES BORCIC SANTOS
2014-II
Docente:

Ciclo: IX Mdulo II
Datos del alumno: FORMA DE PUBLICACIN:
Apellidos y nombres: Publicar su archivo(s) en la opcin TRABAJO ACADMICO que figura en
PASTOR DAVILA Luis Manuel el men contextual de su curso
Cdigo de matrcula:
2010170384
Uded de matrcula:
CAMANA
Fecha de publicacin en campus
virtual DUED LEARN:

HASTA EL DOM. 25 DE
ENERO 2015
A las 23.59 PM

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2. Las fechas de recepcin de trabajos acadmicos a travs del campus virtual estn definidas en el sistema de
acuerdo al cronograma acadmicos 2014-II por lo que no se aceptarn trabajos extemporneos.

3. Las actividades que se encuentran en los textos que recibe al matricularse, servirn para su autoaprendizaje
mas no para la calificacin, por lo que no debern ser consideradas como trabajos acadmicos obligatorios.

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Gua del Trabajo Acadmico:
4. Recuerde: NO DEBE COPIAR DEL INTERNET, el Internet es nicamente una fuente de consulta. Los
trabajos copias de internet sern verificados con el SISTEMA ANTIPLAGIO UAP y sern calificados
con 00 (cero).

5. Estimado alumno:
El presente trabajo acadmico tiene por finalidad medir los logros alcanzados en el desarrollo del curso.
Para el examen parcial Ud. debe haber logrado desarrollar hasta SEGUNDA SEMANA y para el examen
final debe haber desarrollado el trabajo completo.

Criterios de evaluacin del trabajo acadmico:

Este trabajo acadmico ser calificado considerando criterios de evaluacin segn naturaleza del curso:

Presentacin adecuada del Considera la evaluacin de la redaccin, ortografa, y presentacin del


1 trabajo trabajo en este formato.

Considera la consulta de libros virtuales, a travs de la Biblioteca virtual


2 Investigacin bibliogrfica:
DUED UAP, entre otras fuentes.

Situacin problemtica o caso Considera el anlisis de casos o la solucin de situaciones


3 prctico: problematizadoras por parte del alumno.
Otros contenidos
considerando aplicacin
4 prctica, emisin de juicios
valorativos, anlisis, contenido
actitudinal y tico.

TRABAJO ACADMICO

Estimado(a) alumno(a):
Reciba usted, la ms sincera y cordial bienvenida a la Escuela de DERECHO de
Nuestra Universidad Alas Peruanas y del docente tutor a cargo del curso.
En el trabajo acadmico deber desarrollar las preguntas propuestas por el tutor, a fin
de lograr un aprendizaje significativo.
Se pide respetar las indicaciones sealadas por el docente tutor en cada una de las
preguntas, a fin de lograr los objetivos propuestos en la asignatura.

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PREGUNTAS:

A. Investigue Usted sobre el sistema jurdico latinoamericano y las fuentes del


derecho civil comparado.

Las resistencias del sistema latino-americano son, obviamente, ms o menos


fuertes segn los pases (sea por las diversas situaciones geogrficas, sea
por las diversas estructuras econmicas)
Nuestro objetivo es encontrar cules sean los puntos de mayor o menor
resistencia del sistema romanstico latino-americano.

En cuanto al derecho anglosajn, es conveniente usar, segn la prctica de


Koschaker, el concepto de penetracin, trmino que no implica juicio de
valor, como tampoco lo implica el trmino resistencia, ya usado por Pietro
de Francisci a propsito de los casos de concurrencia entre derecho
romano y derecho anglosajn.

En principio, la investigacin deber limitarse en muchos aspectos. Como


primera limitacin, se debe llamar la atencin, no tanto sobre las instituciones
pblicas (en las cuales, como se sabe, la influencia norteamericana es ms
fuerte), sino sobre aquellas que constituyen la rama ms estable de la
sociedad (instituciones familiares e instuciones agrarias) para confrontarlas
despus con algunos aspectos de las instituciones en ms evidente relacin
con las mutaciones provocadas por el desenvolvimiento neo-capitalista
(instituciones comerciales). Preliminarmente, ser necesario describir el
cuadro sumario de estos sectores institucionales basndose en el criterio de
evidenciar ejemplos de mayor o menor fuerza de resistencia del sistema
latino-americano.

1. CARACTERSTICAS DEL SISTEMA JURDICO LATINOAMERICANO


a. La operacin de precisar y verificar las hiptesis generales ha implicado,
preliminarmente, una profundizacin de la nocin misma de "sistema
jurdico" en relacin con una realidad latino-americana, la
individualizacin de los principales factores de unidad del sistema (a

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partir de la perspectiva histrico-comparativa), as como de las zonas de
diferenciacin (antes y despus de las codificaciones).
En este sentido, se consideran definitivamente superadas las tesis
(eurocntricas) que niegan la unidad del sistema jurdico latino-
americano.

La base socio-cultural de la unidad del sistema ha sido individualizada


en un bloque romano-ibero-precolombino. En nuestra opinin el sistema
recibi su forma del Derecho romano a travs del Derecho comn
americano y posteriormente de la transfusin en las codificaciones,
pero tambin del mestizaje entre la tradicin romanista y las
instituciones indgenas precolombinas.

Las diferenciaciones dependen, en parte, de acontecimientos anteriores


a las codificaciones (conquista espaola y portuguesa, y sobre todo, de la
mayor o menor permanencia de instituciones precolombinas, o en todo
caso, indgenas), y en parte, de tendencias centrfugas de los Estados
independientes y de las codificaciones, y en parte de influencias de varios
Cdigos europeos.

b. A partir del carcter de ninguna manera individualista del Derecho


romano, se inici el examen de algunas caractersticas esenciales de los
factores de unidad del sistema jurdico latino-americano.

La verificacin de las hiptesis generales evidenci notables


potencialidades de una utilizacin de las perspectivas histricas
contenidas en el siempre actual trabajo de Francesco de Martino,
Individualismo y Derecho Romano Privado (de 1941). El concepto de
individualismo fue profundizado teniendo en cuenta los resultados de
diversas investigaciones sociolgicas. Esto permiti comprender mejor
la contraposicin del sistema latino-americano al sistema de Derecho
anglosajn, del cual una caracterstica fundamental es precisamente el
ultra individualismo.

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Del Derecho comn americano (as como de la experiencia ibrica, que
le sirve de base) y de las instituciones indgenas que con l coexisten
(superando los conflictos) o se mezclan, se desenvuelven principios en el
sistema, segn los cuales, el individuo es considerado siempre en
estrecha relacin con la comunidad.

c. Se estableci la utilidad de manejar las nociones de resistencia y de


penetracin, ya esbozadas por De Francisci y por Koschaker.

Partiendo del ejemplo-lmite de Puerto Rico, fueron individualizadas las


diversas posibilidades histricas de las fuerzas de penetracin, en
relacin con las diversas situaciones polticas y econmicas.

Se comenz pronto a hacer la lista de los elementos de resistencia,


considerando las varias ramas del sistema, a partir del Derecho de
familia. En efecto, ste contina siendo el ms evidente conjunto de
ejemplos: as, es notorio que en el sistema latino-americano, la unidad
social es la familia, no el individuo; es tambin notorio que la
penetracin de la common law tiende a invertir dicha concepcin.

La comprobacin de algunos de los puntos de friccin o de conflicto entre


el actual sistema jurdico latino-americano (como parte de la tradicin
romano-cannica) y el Derecho norteamericano es considerada
metodolgicamente como un preliminar a todo discurso sobre la
modernizacin, as como sobre las ventajas o los inconvenientes de
mezclas o mediaciones.

d. Entre los puntos surgidos de las discusiones y de las respuestas a los


cuestionarios, podemos recordar aqu dos, los cuales, por un lado,
reconocen races en los aspectos anti-individualsimos de tradicin
romano-cannica y, por otro, aparecen vivamente ligados a la actual
realidad social de Amrica Latina.

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Fueron puestos en evidencia algunos problemas de relacin entre
casamiento, unin de hecho y desenvolvimiento demogrfico
.
Al mismo tiempo, se subray la importancia de las tierras pblicas y, ms
generalmente, del fundamento y de los lmites pblicos de la propiedad
inmobiliaria, dentro del orden presente y futuro de la tenencia de la
tierra.

En el conjunto del trabajo resulta obvio el vnculo entre los problemas de


familia y los de tierra .

e. Por ltimo, la colocacin de estos problemas en el conjunto de los


acontecimientos actuales del sistema jurdico de Amrica Latina hace
imprescindible la ampliacin de la investigacin en el sector del Derecho
comercial. Iniciada en el 1975, en relacin a algunos pases
centroamericanos y andinos, esta investigacin CNR fue ampliada (a partir
de 1977 y 1978) hacia otros pases latinoamericanos. La mayor atencin
ha sido prestada a las instituciones que constituyen el tejido ms estable
de la sociedad, es decir, las del derecho de familia y del derecho agrario,
para confrontarlas con las instituciones evidentemente ligadas a los
cambios introducidos por el capitalismo (instituciones comerciales), con el
fin de destacar ejemplos de mayor o menor fuerza de resistencia del
sistema romanstico latinoamericano.

f. La investigacin en los aos noventa se ha desarrollado a travs del


Progetto strategico Italia America Latina del Consiglio Nazionale delle
Ricerche coordinado por la parte de Ciencias Jurdicas y Polticas y por el
ASSLA (Associazione di Studi Sociali Latino-Americani). Ver en anexo la
lista de las publicaciones.

Este trabajo de comparacin jurdica con base romanista, con enfoque en


la realidad de Amrica Latina, ha logrado reafirmar la vigencia actual del
Derecho romano, antes y despus de las codificaciones (baste pensar en
los ejemplos, por Brasil, de Augusto Teixeira de Freitas y Abelardo Lobo;

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por Argentina, de Vlez Srsfield y Daz Bialet) y, adems, definir mejor la
utilidad del llamado derecho contrastado (contrastive law, segn la
expresin del juez estadounidense Jerome Frank).

B. Cul es la ley escrita, del Statute Law, frente al Common Law en sentido
estricto?

1. DEFINICIONES

El derecho comn se define como la ley que se ha desarrollado sobre


la base de anteriores resoluciones de los jueces. Leyes estatutarias se
las leyes aprobadas por la legislatura y el gobierno de un pas y las
que han sido aceptadas por la sociedad escritos.

2. BASE PARA EL DERECHO CONSUETUDINARIO Y EL DERECHO


LEGISLADO

El derecho comn es de lejos y amplia basada en juicios realizados en


el pasado por cientos de aos. Las leyes estatutarias tienen estatutos
como su base.

3. LAS DECISIONES Y LAS LEYES NUEVAS

Un juez se refiere a casos similares en el pasado y utiliza las


sentencias dictadas luego como base para decidir el caso actual. Por
lo tanto, los jueces al presidir un caso referimos a decisiones basadas
en casos anteriores para llegar a su decisin final. En caso de
circunstancias nicas presentadas en el caso concreto, la sentencia
dictada por el juez se convierte en la nueva ley.

El derecho comn es tambin conocida como la jurisprudencia y es de


dos tipos - uno donde sentencias dictadas hechas nuevas leyes donde

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no hay estatutos y la otra donde los jueces interpretan la ley existente
y determina nuevas fronteras y distinciones. Aparte de la ley comn y
el derecho legislado, hay tambin las leyes reglamentarias
enmarcadas por diversas agencias gubernamentales que tienen la
autorizacin para hacerlo una vez que los estatutos son creados por el
legislador.

Las leyes estatutarias se pueden pasar por varias agencias del


gobierno de un pas. Por lo tanto, hay leyes aprobadas por los
gobiernos federal y estatales, las ordenanzas aprobadas por los
pueblos y ciudades de todo que tienen el poder de la ley. Las nuevas
leyes se expiden a satisfacer las necesidades de los ciudadanos, para
resolver las cuestiones pendientes, y para formalizar una ley existente.

4. PROCESO LEGAL

Determinacin de la ley comn para un caso en particular es un


proceso que comienza con el anlisis de la investigacin, la ubicacin
de los casos anteriores pertinentes, la extraccin de declaraciones y
sentencias dictadas con el fin de determinar, finalmente, el derecho
comn aplicable. Las decisiones de los tribunales superiores se
enseorearon de los tribunales inferiores y los casos anteriores. Las
leyes estatutarias ya estn escritos y necesitan slo para ser aplicado
a un caso concreto.

El derecho comn se est desarrollando de manera cotidiana sin


causar ningn fraccionamiento de la sociedad o la creacin de
cualquier gasto para el Estado. Las leyes estatutarias son
desarrolladas por el gobierno de un estado o nacin y se encuentran
organizados y codificados en cdigos de leyes. Abarcan todos los
mbitos regulados por las leyes estatutarias exclusivamente, as como
aquellas reas donde la ley comn no es aplicable.

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C. CULES SON LOS NUEVOS CONTRATOS TPICOS NORMADOS,
UNIFICACIN DEL DERECHO CIVIL Y EL DERECHO COMERCIAL?

EL FACTORING.-
"El factoring es un contrato complejo en virtud del cual una de las partes, la
empresa de factoring, se obliga a adquirir la totalidad de crditos
provenientes de la actividad empresarial de la otra parte (que por lo general
es una empresa) a asumir el riesgo de insolvencia de los terceros deudores,
pero reservndose el derecho de seleccionar esos crditos, y a prestarle
asistencia tcnica y financiera a sta; en contraprestacin, la empresa
factorada se obliga a abonar una comisin en forma proporcional al
financiamiento recibido"

EL LEASING.-
"El leasing es un contrato de financiamiento en virtud del cual una de las
partes, la empresa de leasing se obliga a adquirir y luego dar en uso un bien,
generalmente de capital, elegido previamente por la otra parte, la empresa
usuaria, a cambio del pago de un canon como contraprestacin por sta,
durante un determinado plazo contractual, que en lo habitual coincide con la
vida til del bien, finalizado el cual puede ejercer la opcin de compra,
pagando el valor residual pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato, o en
su defecto devolver el bien"

JOINT VENTURE

Es la relacin contractual de dos o ms personas naturales o morales que


sin perder su propia identidad y autonoma, se vinculan con el objeto de
realizar una actividad econmica determinada, pudiendo aportar a tales
propsitos activos tangibles o intangibles que debern ser explotados
nicamente en miras al objeto especfico del contrato y en un lapso
determinado previamente o limitado al cumplimiento de tal objeto. La esencia
de este contrato es el objetivo comn de las partes. Que limita su accin, por
lo que la gestin del negocio involucrar una accin solidaria sin que lo
decidido por uno de ellos pueda ser contradicho por el otro. si se hizo en

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cumplimiento de los claros objetivos determinados en el contrato. Es Por
tanto. Un negocio donde la accin es caracterizada por dos o ms sujetos
que se deben mutua lealtad y fidelidad en todo lo vinculado directa o
indirectamente al objeto contractual y que frente a terceros asumen, en
principio, una obligacin ilimitada y solidaria. Esta forma de vinculacin no
genera. Necesariamente, una nueva persona jurdica aun cuando a veces
por las caractersticas de la operacin. los recursos que se destinan y sobre
todo por la forma de gestin en la que las acciones de uno comprometen al
otro. se requiere de un aparato contable y administrativo complejo que puede
dar origen a la formacin de una compaa ad hoc gestora del objeto
contractual"

UBICACIN DEL DERECHO CIVIL

El Derecho Civil est ubicado en el Derecho Privado. El Derecho Civil es parte


fundamental del Derecho Privado, que contempla las normas relativas a la
capacidad y obligaciones al estado de la persona

UBICACIN DEL DERECHO COMERCIAL

El derecho comercial se ubica en el derecho empresarial, corporativo y


privado. Es decir, el primero es ms reducido que los siguientes, o dicho de
otra forma los ltimos son ms amplios que el primero. Teniendo en cuenta
que queda ubicado dentro del derecho privado se pueden realizar pactos
dentro del mismo, por ejemplo, se puede constituir sociedades, lo cual se
realiza por acuerdos de partes. Pero para otros queda ubicado el derecho
comercial dentro del derecho social porque tiene parte de derecho privado y
de derecho pblico, teniendo del primero porque se puede constituir
sociedades por acuerdo de partes o socios y del segundo porque no se
pueden pactar requisitos legales, por ejemplo no se puede eliminar requisitos
del estatuto o del pacto social de las sociedades por acuerdo de partes, con
lo cual esperamos tener enfoques ms amplios de esta rama del derecho.
D. LAS MODALIDADES DEL ACTO JURDICO?

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Como acabamos de enunciar las modalidades del acto jurdico son ciertos
elementos accidentales que modifican los efectos normales del acto ya
tomando incierta la existencia de dichos efectos (condicin), ya limitando en
el tiempo esos efectos (plazo), ya limitando la ventaja econmica del
beneficiario de un acto de liberalidad (cargo).

Se les denomina accidental porque pueden existir o no; su existencia


depende de que las partes, sin estar obligadas, los hayan aadido el acto
jurdico. Se les denomina tambin "autolimitaciones de la voluntad" por
cuanto las partes al adicionar estos elementos al acto que celebran,
restringen los efectos que en otro caso tendra su voluntad. Tambin se les
conoce como "elementos accesorios". La condicin y el plazo son
accidentales o accesorios en cuanto son extraos a la estructura del acto,
pero una vez que las partes, en ejercicio de su autonoma privada, lo aaden
al acto que celebran, dejan de ser extraos, para devenir en elementos que
tienen una importancia anloga a la de los elementos esenciales (requisitos
de validez), puesto que de ellos se hace depender la eficacia del acto, es
decir, son requisitos de eficacia del acto. Por ejemplo, compro un automvil
usado a condicin Los requisitos de eficacia o modalidades del acto jurdico
pueden ser legales o voluntarias. Las modalidades legales no son elementos
accesorios o accidentales, sino que tienen que concurrir necesariamente
para que el acto sea eficaz. El plazo puede ser impuestos por la Ley, por
ejemplo, el art. 1432 prescribe que el contrato puede estar impuesta por la
ley (condicin legal o conditio iuris), cuando la misma ley subordina la
eficacia del acto a la verificacin de un evento incierto y futuro por ejemplo,
el art. 1564 establece que el contrato de compra venta de bien futuro est
sujeto a la condicin suspensiva de que el bien legue a tener existencia; el
art.1572 dispone que la compraventa a prueba se considera hecha bajo la
condicin suspensiva de que el bien tenga las cualidades pactadas o sea
idneo para la finalidad a que est destinado. La condicin y el plazo legales
son elementos esenciales del acto jurdico, uno elementos accidentales.
Las modalidades voluntarias son elementos accesorios o accidentales, no
se precisa de su concurrencia para que el acto produzca sus efectos, salvo
que las partes lo hayan dispuesto as para un acto concreto.

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Al acto jurdico al cual se le ha aadido una modalidad se le denomina "acto
modal", que se contrapone al "acto jurdico puro" (purum), libre de
modalidades.

Veamos algunos ejemplos. A transferirse gratuitamente a B la propiedad de


un bien, ste es un contrato de donacin pura. A se obliga a donar un bien a
B si es que ste opta su ttulo profesional el prximo mes de diciembre; ste
es un contrato de donacin bajo condicin. A donde a B cincuenta cabezas
de ganado, obligndose a entregar diez cabezas de ganado por mes; ste
es un contrato de donacin sujeto a plazo. A donde a B una casa, con la
obligacin del donatario B de pagar una pensin mensual a C por un ao;
sta es una donacin con cargo.

La declaracin de voluntad modal es menos amplia que ala declaracin de


voluntad pura. Es que con las modalidades del acto jurdico una de las partes
pone lmites a los efectos de su declaracin de voluntad, haciendo que
dichos efectos dependan de un evento incierto y futuro (condicin), o que
esos efectos se produzcan desde o hasta un momento determinado (plazo),
o se limita el valor de una atribucin patrimonial gratuita (cargo).

Las modalidades no se pueden aadir a todo tipo de actos jurdicos, pues hay
actos que por razones de intereses superiores, de estabilidad, seguridad, o
morales son esencialmente, puros, y de eficacia inmediata y definitiva. Son
actos que se quieren puramente o no se quieren, como, por ejemplo,
el matrimonio, el reconocimiento de hijo, la adopcin; otros son puros por
mandato expreso de la ley, como la aceptacin y renuncia de la herencia que
no pueden estar sujeta a condicin, ni a trmino

E. Averige Usted, sobre las familias jurdicas y su relacin con el derecho civil
comparado.

En el derecho comparado resulta importante el estudio de las familias


jurdicas, porque permite estudiar y comprender el derecho mundial desde

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una perspectiva muy alta, la cual es necesaria en el derecho comparado
sobre todo de familias jurdicas

Las familias jurdicas son los grupos de sistemas jurdicos y en tal sentido el
sistema jurdico estadounidense (pero de Estados Unidos de Norteamrica
no todos sus estados pertenecen a la familia jurdica del common law) y el
sistema jurdico ingls forman parte del common law. Pero estos dos sistemas
jurdicos no son los nicos que forman parte de la familia jurdica del common
law.

La principal y mas conocida en nuestro medio es la clasificacin de las


familias jurdicas por la cual se clasifica a las mismas en cuatro familias que
son las siguientes: del common law, romano germnica, de los derechos
socialistas y de base religiosa. De las cuales las ms conocidas y estudiadas
en nuestro medio son las dos primeras.

Es decir, esta no es la nica clasificacin de las familias jurdicas, sino que


existe diversidad de clasificaciones de los diferentes sistemas jurdicas en
diversas familias jurdicas.

En los estados que pertenecen a la familia romano germnica la ley prima


sobre otras fuentes del derecho, pero no las excluye, es decir, en estos
estados tambin existen otras fuentes del derecho como la costumbre,
jurisprudencia, realidad social, entre otras.

El sistema jurdico peruano pertenece a la familia jurdica romano germnica


al igual que los sistemas jurdicos argentino, ecuatoriano, espaol, mexicano,
boliviano, italiano, alemn y francs, entre otros.

Las familias jurdicas no son lo mismo que los sistemas jurdicos, sin
embargo, debemos dejar constancia que los ltimos conforman las primeras.

Los sistemas jurdicos se agrupan en familias jurdicas, las cuales son

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agrupadas desde diferentes criterios y enfoques, es decir, no existe slo una
clasificacin de las mismas, sino varias.

La clasificacin de las familias jurdicas ms conocidas en nuestro medio es


por la cual se clasifica a las mismas en las siguientes: familia jurdica romano
germnica, familia jurdica del common law, familia jurdica de los derechos
socialistas y familia jurdica de los sistemas religiosos.

Y para quien desee profundizar sus estudios sobre las familias jurdicas,
puede consultar el libro titulado Derecho Comparado y Sistemas Jurdicos del
mismo autor del presente trabajo de investigacin.

Es decir, el estudio de las familias jurdicas no se agota con los presentes


comentarios sino que rebasa dicho campo de estudio, y es necesario
dedicarles mas pginas a fin de tener un enfoque global del tema, incluso los
sistemas jurdicos se agrupan de acuerdo a las caractersticas o
particularidades de cada rama del derecho, por ejemplo se estudia sistemas
procesales (sistema del common law y sistema del civil law), sistemas
registrales (sistema declarativo, constitutivo, convalidante, no convalidante,
de registro de derechos y de documentos, entre otros), sistemas notariales,
(sistema anglosajn, administrativo y latino) y sistemas de derecho civil
(familia del civil law y familia del common law), entre otros.

Estando el estado peruano dentro de la familia jurdica romano germnica, en


la cual la ley prima sobre otras fuentes del derecho.

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