Derechos Reales - Capitulo 6 - La Prenda en Costa Rica

DERECHOS REALES LA PRENDA EN COSTA RICA CAPITULO VI
CURSO
DERECHOS REALES
CAPTULO VI
La Prenda
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Tabla de contenido
LA PRENDA EN COSTA RICA ....................................................................................................................... 4
La prenda .................................................................................................................................................... 4
Concepto de prenda ........................................................................................................................................ 4
Una breve enumeracin histrica ................................................................................................................... 5
La cosa o bien entregado en garanta .............................................................................................................. 5
Naturaleza jurdica.......................................................................................................................................... 6
El contrato de prenda ...................................................................................................................................... 7
Caractersticas del Contrato de Prenda ........................................................................................................... 8
Formalidades ................................................................................................................................................ 10
Capacidad para ejercer derecho en el contrato ............................................................................................. 11
Legitimacin ................................................................................................................................................. 11
Elementos para su existencia ........................................................................................................................ 12
Requisitos de validez .................................................................................................................................... 12
Clasificacin: ................................................................................................................................................ 12
El derecho real de prenda ............................................................................................................................. 12
Prenda de Crditos........................................................................................................................................ 14
Propiedad de la cosa dada en prenda ............................................................................................................ 14
Derechos del acreedor prendario .................................................................................................................. 16
Frutos e intereses ...................................................................................................................................... 16
Derecho de retencin ................................................................................................................................ 17
Derecho de venta ...................................................................................................................................... 17
Derecho de preferencia ............................................................................................................................. 18
Obligaciones del acreedor prendario ............................................................................................................ 19
Clases de prendas ......................................................................................................................................... 19
Prenda tcita ................................................................................................................................................. 19
Otra clasificacin .......................................................................................................................................... 20
Extincin de la prenda .................................................................................................................................. 21
La prenda se extingue: .............................................................................................................................. 22
La prenda dentro de la legislacin costarricense. ......................................................................................... 23
No pueden ser objeto de prenda. .................................................................................................................. 23
Clusulas prohibidas en las prendas ............................................................................................................. 23
De la constitucin de la prenda. .................................................................................................................... 24
De la prenda en poder del acreedor o de un tercero. ..................................................................................... 24
De los privilegios. ......................................................................................................................................... 24
Plazos. .......................................................................................................................................................... 26
Inspecciones y reportes................................................................................................................................. 26
De los frutos generados por las cosas en prenda. ......................................................................................... 26
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Del registro de prendas. ................................................................................................................................ 27

Del pago y la extincin de la prenda. ........................................................................................................... 28
GARANTAS MOBILIARIAS ........................................................................................................................ 30
Introduccin.................................................................................................................................................. 30
Historia de las Garantas Mobiliarias ........................................................................................................... 31
Roma ........................................................................................................................................................ 31
Dominio y Posesin .................................................................................................................................. 31
a. Dominio ................................................................................................................................................ 31
Acciones in rem e in personam................................................................................................................. 31
Posesin .................................................................................................................................................... 32
Garanta Real en Roma ............................................................................................................................. 33
Tipos Especficos de Garantas Reales ..................................................................................................... 33
Base Conceptual Moderna de las Garantas Mobiliarias .............................................................................. 39
El Prstamo Comercial en los Siglos XVIII y XIX .................................................................................. 39
Prstamo Comercial del Siglo XX: Estados Unidos ..................................................................................... 42
Generalidades de las Garantas Mobiliarias.................................................................................................. 43
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LA PRENDA EN COSTA RICA

A travs del paso del tiempo con el surgimiento del comercio y la moneda el hombre
se vio obligado a evolucionar en varios aspectos, surgieron los contratos que venan
ntimamente ligados a la forma de comercializar de las personas que se desenvolvan dentro
del comercio, todo esto a su vez transform una opcin distinta de pago al trueque, que a su
vez se transform tiempo despus a una forma de pago con la moneda, pero ms adelante,
cuando surgieron los problemas a una forma de pago liquida el comercio abri paso a varias
formas de contrato entre ellas la prenda que no era muy bien vista; actualmente el
desarrollo de nuevas corrientes en el comercio nacional e internacional y la aparicin de
nuevos instrumentos, as como las modalidades ofrecidas por los ttulos valores, han hecho
que el contrato de prenda pase a ocupar un lugar preeminentemente en la prctica jurdica y
comercial, perdiendo el carcter de des honorabilidad que le caracterizaba en pocas pasadas.
La prenda es un negocio jurdico muy utilizado en la prctica porque permite al acreedor
garantizar su crdito con uno o ms bienes respecto de los cuales tiene un derecho preferente
frente a los dems acreedores del deudor, siendo la prenda por naturaleza un negocio
accesorio de otro principal.
Tendremos el conocimiento bsico de lo que conforma la prenda, tipos,
caractersticas, validez jurdica y como est regulada en nuestro pas.
La prenda
Es el acto jurdico por el cual el propietario de un bien mueble constituye sobre l,
prenda mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de cualquier
obligacin, sea propia o de terceros.
En el derecho comercial la prenda es un Contrato en virtud del cual un deudor entrega
un bien mueble a su acreedores garanta del pago de la deuda. La prenda implica
generalmente la prdida de la posesin del deudor.
2 Derecho, en el acreedor, de hacerse pagar, con preferencia a los dems acreedores,
por la venta en su favor del bien entregado por el deudor.
Concepto de prenda
La prenda es, como la hipoteca, un derecho real constituido por el deudor en favor
del acreedor en seguridad del pago de una obligacin; pero mientras en la hipoteca, la cosa
dada en garanta permanece en poder del deudor, en la prenda la posesin de la cosa se
transfiere al acreedor.
La palabra prenda es utilizada con tres acepciones distintas:
a) Sirve ante todo para denominar al contrato de prenda, es decir, al acto jurdico
que da nacimiento al derecho real.
b) Es la designacin del derecho real.
c) Finalmente, se llama as a la cosa dada en garanta y del derecho de retener la
prenda o bien, a la apropiacin de la prenda. Es, a nuestro entender, una manera
impropia de aludir a la cosa dada en prenda. Esta designacin debera reservarse
para el contrato y el derecho real.
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Una breve enumeracin histrica

Histricamente la prenda aparece en el campo del derecho antes que la hipoteca. Era
natural que as fuera, porque responde a una idea muy simple, la entrega de una cosa en
garanta del pago de una deuda. Es tambin la garanta que responde mejor a las necesidades
de sociedades primitivas, con deficiente organizacin social y falta de registros. La prenda
se constitua simplemente por la entrega manual de la cosa.
Pero esta forma de garanta consistente en la entrega de la cosa al deudor, suficiente
en las sociedades primitivas, no lo es en las modernas. Las cosas muebles han adquirido un
valor insospechado, no slo en cantidad sino tambin individualmente consideradas. Esto ha
motivado la organizacin de Registros en donde se inscribe el dominio de las cosas muebles
ms valiosas.
Por otra parte, hoy muchos muebles (y particularmente las mquinas) son productores
de bienes, de tal modo que existe un gran inters de parte del deudor de retenerlos en su
poder, inclusive como medio de pagar la deuda contrada con el acreedor prendario. As ha
nacido la llamada prenda sin desplazamiento, es decir el derecho real constituido en favor de
terceros sobre una cosa mueble que no pasa a poder del acreedor, sino que la conserva el
deudor.
Es necesario decir que la prenda clsica, o sea con entrega de la cosa, ocupa hoy un
lugar muy modesto en la vida econmica. Casi ha desaparecido de las transacciones privadas.
Lo que hoy tiene verdadera importancia econmica son las prendas sin desplazamiento.
Como estas prendas sin desplazamiento tienen su campo ms vasto de aplicacin en
las transacciones comerciales, en nuestro pas han sido reguladas como complemento de la
legislacin comercial. Su estudio compete, pues, a esa rama del derecho, lo mismo que el de
los warrants y los debentures.
La cosa o bien entregado en garanta

Originalmente, las necesidades impuestas para efectuar una garanta de algo debido
tuvieron fundamentalmente carcter personal. Tanto el Derecho romano primero como
los ordenamientos primitivos conocieron como instituto adecuado para asegurar
el cumplimiento de una obligacin la fiducia cum creditore, o sea la transmisin de la cosa
mediante las formalidades iure civile (mancipatio, in iure cessio) al acreedor, aunque con
solos fines de garanta, pero teniendo como efecto trascendente la transferencia del dominio.
Esta fiducia cum creditore contracta tiene sus antecedentes en la fiducia cum amico
contracta. Pero su inconveniente era manifiesto: para el deudor, que el acreedor podra
disponer del bien al habrsele transmitido el dominio (sin perjuicio del resarcimiento); para
ambos, que al ser un acto celebrable iure civile, slo estaba al alcance del cives romanus. La
evolucin de los tiempos hizo perfilarse una nueva figura de garanta, el pignus, derivada de
la fiducia, y que evitaba los inconvenientes de sta, ya que la cosa no se transfera
en propiedad, sino en posesin. Pero tambin tena inconveniente: para el acreedor, que no
poda sino retener el bien, sin poder disponer del mismo en caso de incumplimiento, y para
el deudor, que el hecho del desplazamiento posesorio le dificultaba para obtener
ms crdito con la misma garanta
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Naturaleza jurdica
El contrato de prenda es un contrato real. Ello significa que para su perfeccin se
exige la entrega de la cosa. Si el objeto de la prenda no fuera susceptible de entrega (prenda
sin desplazamiento), como ocurre con la prenda de crditos, la perfeccin del contrato puede
conllevar asimismo obligaciones formales (normalmente su inscripcin en un registro
pblico), que supliran a la entrega (traditio) de la prenda con desplazamiento.
La prenda puede constituirse en garanta de una obligacin cierta o condicional; es
decir, en garanta de una obligacin lisa y llana o que est sujeta a condicin. La ley, con
razn, no distingue entre condiciones suspensivas o resolutorias; por consiguiente, todas las
obligaciones condicionales pueden ser objeto de una garanta prendaria.
Tambin pueden garantizarse con prenda las obligaciones presentes o futuras, es
decir, las que tienen o no tienen plazo, sea ste suspensivo o resolutorio; asimismo, deben
considerarse comprendidos dentro de este concepto de obligaciones futuras las eventuales, o
sea, las que pueden o no llegar a existir, como ocurre, por ejemplo, con la que resulte al
cerrarse una cuenta corriente comercial; al ocurrir el cierre, puede arrojar un saldo en favor
o en contra del titular de la cuenta.
La prenda se otorga para el supuesto eventual de que el saldo sea negativo. En cambio,
no cabe, en principio, constituir una prenda en pago de una obligacin natural, porque sta
no tiene carcter exigible; pero ste es un principio cubierto de excepciones, a punto de que
en la mayor parte de los casos la prenda es vlida.
En efecto, si la cosa ha sido entregada en prenda por un deudor capaz, la obligacin
natural queda convertida en obligacin civil, dado que la constitucin de la prenda importa
un reconocimiento; en consecuencia, ella ser plenamente vlida. Debe hacerse la excepcin
de las obligaciones surgidas de deudas de juego, cuyo reconocimiento no les hace perder el
carcter de obligacin natural, por lo que la prenda constituida en garanta de ellas es ineficaz.
En cuanto a los terceros, la constitucin por ellos de una prenda en garanta del pago
de una obligacin natural de otra persona, es plenamente vlida.
Pueden garantizarse con prenda no slo las obligaciones pecuniarias, sino cualquier
otra, sea de dar, hacer o no hacer. Pero el contrato en estos casos, debe contener una
estimacin pecuniaria del monto del crdito.
Pueden darse en prenda:
a) Las cosas muebles; los inmuebles no son susceptibles de ser entregados en prenda,
aunque ya se ver que existe respecto de ellos un instituto anlogo al de la prenda que
es la anticresis.
b) Todas las cosas muebles pueden darse en prenda siempre que se hallen en el
comercio, es decir, que puedan ser susceptibles de venta o cesin.
Dentro del concepto de cosas pignorables o prendables, deben incluirse las fungibles
e inclusive el dinero. Se ha declarado que el dinero entregado en garanta del cumplimiento
de las obligaciones del contrato de locacin importa una prenda sobre dicha suma; tambin
tiene este carcter la entrega de una suma de dinero en garanta del pago del suministro de
corriente elctrica; la depositada por el procurador en garanta del correcto desempeo de su
profesin.
Es necesario decir, sin embargo, que la prenda de dinero asume un carcter especial,
porque, en definitiva, el acreedor prendario se convierte en propietario del dinero y su
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obligacin consiste en devolver una suma igual. Es una situacin anloga a la del depsito
irregular y por ello se la ha llamado prenda irregular.
Las cosas ajenas no pueden darse en prenda. Para que las cosas puedan darse en
prenda, debe tratarse de objetos individualizados y existentes; no se concibe la prenda sobre
una cosa futura o no individualizada, porque tales objetos no pueden entregarse al acreedor,
requisito sin el cual no existe la prenda. Sin embargo, una cosa futura puede ser objeto de
una promesa de prenda, promesa que obligar al promitente a constituir la prenda si la cosa
llega a existir.
Tambin pueden darse en prenda los crditos siempre que consten en un ttulo por
escrito. En principio toda clase de crditos puede ser objeto de la prenda, documentos de
crditos civiles o comerciales, pagars, ttulo de la deuda pblica, acciones de compaas,
debentures, etc.
Pueden prendarse los derechos intelectuales (patentes de invencin, marcas de
fbrica, derechos de autor, etc.)? La cuestin est discutida; por nuestra parte, pensamos que
no es posible. Para que los crditos o derechos puedan ser susceptibles de prenda, deben
constar en un ttulo documentado, cuya posesin por el acreedor impida al deudor y titular
ejercitar sus derechos de tales y, en cambio, confiera al acreedor la tenencia del crdito; slo
as se cumple el desplazamiento que es de la esencia de la prenda.
Siendo as, para que los derechos intelectuales pudieran ser dados en prenda, sera
indispensable que estuvieran representados por un ttulo cuya transmisin o tenencia
involucrara la transmisin o tenencia del derecho, lo que no ocurre en nuestro caso.
Para las marcas de fbrica y de comercio no existe ni siquiera una disposicin anloga,
por lo cual el ttulo que entrega la oficina respectiva no es ms que un certificado o constancia
del dominio de la marca. Lo mismo ocurre para la propiedad intelectual. El dueo de la marca
o autor de la obra puede, pues, transferirla aun cuando no tenga en su poder el documento en
que se certifica la inscripcin a su nombre. En tales condiciones, estamos glosando, es
imposible hablar de desplazamiento del derecho y, por ende, de prenda sobre l.
En cambio, no son susceptibles de prenda los derechos de usufructo, uso o habitacin,
ni las servidumbres.
Los fondos de comercio no pueden darse en prenda pues no sera posible cumplir con
el requisito de la entrega al acreedor; ello sin perjuicio de que naturalmente pueden darse en
prenda los elementos constitutivos del fondo, como las mercaderas, crditos, etc.
Sin embargo, es necesario agregar que se ha llegado a una solucin semejante a la
que resultara de la prenda del fondo de comercio por va de la ley de debentures que autoriza
la emisin de stos con garanta flotante, que comprende todos los derechos bienes muebles
y races presentes o futuros o una parte de ellos.
El contrato de prenda
Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o
condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en
seguridad de la deuda. Hay que advertir, en primer trmino, que el contrato de prenda as
definido por el Cdigo, es el acuerdo de voluntades para constituir la prenda; acuerdo de
voluntades que puede ser simultneo o posterior al nacimiento de la obligacin cuyo
cumplimiento se quiere garantizar con la prenda.
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De ah que si la obligacin hubiera tenido origen en un contrato (por ejemplo, un

mutuo), es necesario distinguir entre el contrato principal en s mismo, y el convenio por el
cual se constituye la prenda.
As, por ejemplo, una persona presta a otra $ 10.000 y recibe en garanta un brillante.
La obligacin principal es el prstamo y la accesoria, el convenio por el cual se entrega en
prenda el brillante.
En el ejemplo del mutuo, lo normal ser que el contrato de prstamo y la garanta
prendaria se convengan en un mismo acto; pero nada se opone a que una obligacin anterior
(nacida de un contrato o un hecho ilcito) sea posteriormente garantizada con la prenda.
La prenda puede tambin ser constituida por un tercero en garanta de una deuda de
otro. Si el tercero que entreg la cosa en prenda no se ha constituido en fiador, su obligacin
se limita a la cosa; y, casi es innecesario decirlo, conserva la propiedad de ella hasta el
momento en que el acreedor la ejecuta para cobrarse la deuda impaga.
Caractersticas del Contrato de Prenda

El derecho real de prenda tiene los siguientes caracteres:
a) Confiere al acreedor prendario la posesin de la cosa. No obstante, el derecho del
acreedor prendario lo es como una posesin real, la mayor parte de nuestros autores opina
que no se trata de una verdadera posesin, sino de una simple tenencia. Se parte de un
prejuicio, que slo el que posee a ttulo de dueo es verdadero poseedor.
Hemos dicho anteriormente que, como principio, es poseedor aquel que se comporta
respecto de la cosa como lo hara el propietario; pero, aunque se es el paradigma de la
posesin, no es el nico caso y por razones diversas, la ley extiende la proteccin posesoria
a otras personas que no pretenden ser dueos (usufructuario, usuario, habitador, acreedor
anticresista).
En nuestro caso, el legislador ha querido reafirmar el carcter posesorio del derecho
de prenda, no slo al calificarlo as, sino al otorgarle al acreedor prendario la facultad de
percibir los frutos e intereses de la cosa dada en prenda e inclusive el derecho de reivindicar
la cosa; adems, el atribuirle carcter de simple tenedor no se concilia con el derecho que se
le reconoce de entregar la cosa a un tercero que se obligase a devolverla, pues en esa hiptesis
es obvio que el tenedor es el tercero.
Y, finalmente, hay que reconocer que la discusin sobre si el acreedor prendario es
poseedor o simple tenedor es bastante ociosa; porque lo que interesa son los derechos del
acreedor prendario y ellos estn claramente establecidos en el Cdigo.
El derecho que confiere la prenda se extiende a todos los accesorios de la cosa y a
todos los aumentos de ella, aunque su propiedad corresponda al propietario. Ya veremos, sin
embargo, que el acreedor tiene derecho a percibir los frutos e intereses de la cosa.
Pero si bien la ley reconoce al acreedor este derecho a percibir los frutos, en cambio,
no puede servirse de la cosa que ha recibido en prenda, sin consentimiento del deudor. Vale
decir, carece del uso y goce de la cosa, lo que es natural, porque l ha recibido la cosa slo
como garanta del pago de una suma de dinero y no para servirse de ella. Contrariara los
fines de la institucin, que el acreedor utilizara la cosa extrayendo de la prenda una ventaja
que nada justifica y muy probablemente en desmedro de los intereses del deudor, ya que, por
lo comn, el uso de la cosa disminuye o puede disminuir su valor.
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Sin embargo, nada obsta a que el deudor, en el contrato de prenda preste su

consentimiento a que el acreedor use de la cosa; solucin lgica, puesto que en la prohibicin
legal no media ningn inters de orden pblico y, por tanto, es conveniente que las partes
puedan reglar sus relaciones como mejor convenga a sus intereses.
Y si contrariando el principio de que el acreedor no puede servirse de la cosa, lo
hiciere, ejerciendo en ella derechos que no le correspondan, el deudor puede pedir que la
cosa se ponga en secuestro. En este caso, lo que corresponde es el nombramiento de un
tercero encargado del depsito de la cosa dada en prenda.
Bien entendido que esta solucin se aplica no solamente al caso de que el acreedor
pignoraticio use la cosa sin tener derecho a hacerlo, sino tambin para el supuesto de que,
habiendo sido autorizado a usarla, abusa de la autorizacin que le ha sido conferida.
Cabe, sin embargo, hacer una salvedad: que el uso fuera necesario para la
conservacin de la cosa, en cuya casa corresponde interpretar el contrato de prenda en el
sentido que ha habido tcito consentimiento por parte del deudor para dicho uso.
Sin perjuicio del derecho de pedir el secuestro de la, cosa indebidamente usada,
pensamos que el deudor puede pedir que se tase el beneficio econmico obtenido por el
acreedor con el uso y se impute al pago parcial o total de la deuda.
Adems de lo anteriormente descrito podemos enumerar especficamente algunas
caractersticas, adicionales tales como:
a) Es un contrato real, es decir, que slo se perfecciona con la entrega de la cosa.
Pero es necesario agregar que la simple convencin, an antes de la entrega, vale
como promesa de contrato que permite al acreedor exigir la cosa. Con lo cual este
famoso carcter real del contrato de prenda queda reducido a un principio
puramente terico.
b) Entre las partes no tiene carcter formal; cualquier forma es suficiente, sea escrita
u oral. Pero si se lo quiere hacer valer respecto de terceros, debe constar en
instrumento pblico o privado de fecha cierta. Cabe agregar que en la prenda
comercial no es necesario que tenga fecha cierta; la fecha del contrato puede
acreditarse por cualquier medio de prueba.
c) Es accesorio respecto de la obligacin que ha dado origen a la constitucin de la
prenda. De ah que la ineficacia de la obligacin principal, cualquiera sea su causa
(nulidad, resolucin, revocacin, rescisin), trae aparejada la obligacin del
acreedor de restituir la prenda.
d) Es una obligacin indivisible. Cada una de las cosas prendadas garantizan la
totalidad de la deuda y que mientras una parte de sta, no haya sido pagada, la
garanta no puede ser cancelada ni reducida.
e) Debe recaer sobre bienes muebles. Se consideran como tal a los bienes corporales
(los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su valor econmico) y
los bienes incorporales (crditos ordinarios, plizas de seguros, valores
mobiliarios, acciones, letras de cambio, warrants, certificados de embarque,
patentes, derechos de autor), entre otros.
f) El bien dado en garanta debe entregarse fsica o jurdicamente al acreedor o al
depositario que debe guardarlo en el caso que sea con desplazamiento.
g) La prenda se extiende a todos los accesorios del bien. Los frutos y aumentos del
bien prendado pertenecen al propietario, salvo pacto distinto.
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h) La entrega jurdica slo procede respecto de bienes muebles inscritos y slo surte
efectos a terceros desde su inscripcin en el registro respectivo.
i) La prenda debe constituirse por documento privado con firmas legalizadas
notarialmente, en caso contrario se requiere de escritura pblica, de lo contrario
no surte ningn efecto jurdico a terceros, pero si entre las partes.
Formalidades
En las relaciones entre las partes, ya lo hemos dicho, la ley no exige ningn requisito
formal. Por consiguiente, puede probarse por cualquier medio; y bastarn testigos si la cosa
hubiese sido ya entregada, porque este hecho importa un principio de ejecucin que autoriza
la utilizacin, sin lmites de monto, de la prueba testimonial. Si, en cambio, se tratase de la
promesa de prenda, slo se admitir la prueba por testigos si el contrato tuviese un valor
inferior a diez mil colones moneda nacional.
El contrato de prenda debe otorgarse en escrito y por duplicado para que cada uno de
los contratantes tenga un ejemplar. Asimismo, para que surta efectos frente a terceros, es
necesario que la fecha conste en forma fehaciente e indubitable, sea porque se protocoliz o
ratific ante notario o juez, o bien se inscribi en el Registro Pblico de la Propiedad. Para
que la prenda se tenga por perfeccionada, se requiere de la traditio, o sea la entrega ya sea
real o jurdica de la cosa objeto de la prenda (pignus).
Pero la constitucin de prenda no puede oponerse a terceros si no consta en
instrumento pblico o privado de fecha cierta, cualquiera sea la importancia del crdito. Ya
dijimos que en materia comercial no es indispensable que el documento privado haya
adquirido fecha cierta y que sta puede probarse por cualquier medio.
El instrumento debe mencionar el importe del crdito y contener una designacin
detallada de la especie y naturaleza de los objetos dados en prenda, su calidad, su peso y
medida, si estas indicaciones fueren necesarias para determinar la individualidad de la cosa.
En suma, lo que la ley exige es:
Por un lado, mencionar el importe del crdito. Pero cabe preguntarse cmo se
proceder si se trata de un crdito de monto indeterminado o eventual. Pensamos que en tal
caso debe estimarse el monto del crdito en el instrumento y que la preferencia del acreedor
prendario respecto de los coacreedores se limitar en ese supuesto, al monto estimado.
Supongamos ahora que las partes no hayan indicado el monto de la obligacin, pero
que el contrato exprese que la prenda se da en garanta de una obligacin que se determina
con precisin, indicando, por ejemplo, el instrumento en que consta o la causa de la cual
surge. Pensamos que esta exigencia (como la de que se indique con precisin la cosa
prendada) tiene por objeto evitar que se burlen los derechos de terceros, entregando una cosa
a un supuesto acreedor prendario para sustraerla a la accin de los otros acreedores. Y el
inters de terceros se defiende suficientemente si se indica el instrumento en que consta la
obligacin principal, porque entonces quedar demostrado que la obligacin es real y no
simulada.
Individualizar con la debida precisin la cosa que se da en prenda, para evitar
toda confusin y, sobre todo, que una cosa pueda ser sustituida por otra. Inclusive se
determinar la calidad, peso y medida, si estas indicaciones fueran necesarias para determinar
la individualidad de la cosa; as ocurrira si se tratara de cosas fungibles, como, por ejemplo,
trigo, maz, vino, etc.
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Capacidad para ejercer derecho en el contrato

Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene capacidad para
enajenarla y slo puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de contratar. Dejamos para
ms adelante el problema de la propiedad de la cosa; por ahora nos ceiremos al tema de la
capacidad.
Por lo cual, para dar en prenda una cosa hace falta capacidad de enajenar; para
recibirla, basta la capacidad de contratar. La idea del codificador fue, sin duda, ser ms
riguroso en lo que atae a la capacidad para dar en prenda que para recibirla.
En suma, estn incapacitados para otorgar y recibir prendas los menores de edad
(salvo que hayan cumplido 18 aos y se trate de bienes adquiridos con el producido de su
trabajo personal, los dementes, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito y
los penados. En cuanto a los emancipados, en principio tienen capacidad amplia para dar o
recibir prendas, salvo que se hayan casado sin autorizacin y se trate de bienes recibidos por
ttulo gratuito, en este ltimo caso, slo podrn dar en prenda con autorizacin judicial o si
mediare conformidad de ambos cnyuges y uno de ellos fuere mayor de edad, puesto que dar
en prenda una cosa implica un acto de disposicin.
En cambio, ningn obstculo hay en que pueda recibir una cosa en prenda. Los
emancipados comercialmente tienen amplia capacidad para dar o recibir prendas si se tratare
de accesorios de una obligacin comercial, dado que ellos tienen aptitud para todos los actos
y obligaciones comerciales.
En cuanto a la prenda sobre bienes gananciales, en principio el cnyuge administrador
puede constituirla libremente, pero requerir el consentimiento del otro cnyuge si se trata
de muebles registrables. En cambio, por no ser un acto de disposicin, cualquiera de los
cnyuges puede recibir un mueble registrable en prenda, sin necesidad del consentimiento,
del otro.
Legitimacin
La pregunta que surge es, Si Pueden los representantes, legales de los incapaces dar
o recibir prendas a nombre de sus representados?
Respecto de los padres hay que tener presente que ellos necesitan autorizacin judicial
tanto para disponer de bienes inmuebles como muebles, mediante las solicitudes de Utilidad
y necesidad; por consiguiente, es necesario concluir que no pueden sin autorizacin judicial
dar los bienes del menor en prenda, puesto que ste es un acto de disposicin.
En cambio, no se ve necesidad de dicha autorizacin para que reciban una cosa en
prenda como seguridad del pago de una obligacin constituida en favor del menor, dado que
ste es un acto de mera administracin y aun diramos, de buena administracin.
Con respecto a los tutores y curadores, sus poderes son en este punto iguales a los de
los padres. Necesitan como stos, autorizacin judicial para dar en prenda un bien del menor,
pero no para recibirlo. Bien entendido que tanto en este caso como en el de los padres, nos
referimos exclusivamente al contrato de prenda y no a la obligacin principal de la cual sta
es un accesorio. As, por ejemplo, los tutores y curadores no pueden prestar dinero de sus
pupilos, aun recibiendo una garanta real suficiente, sin autorizacin judicial. Pero si la
obligacin principal estuviere legalmente formada y slo se tratar de garantizar su pago,
entonces los representantes legales pueden recibir por s la prenda vlidamente.
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En cuanto al mandato voluntario, pensamos que se requieren poderes especiales para

dar en prenda una cosa mueble, pero no para recibirla, porque ste debe considerarse un acto
de administracin, para el que bastan los poderes generales.
Elementos para su existencia

Como todo contrato debe reunir los siguiente simples elementos
a) Consentimiento. Es el acuerdo de voluntades sobre la creacin de obligaciones.
b) Objeto. El objeto jurdico directo es la creacin de obligaciones; el indirecto es el dar,
consistente en la transmisin temporal del objeto dado en prenda; el material es el
bien mueble enajenable dado en garanta, el cual debe de existir en la naturaleza y
estar dentro del comercio.
Requisitos de validez
a. Debe ser gravado por el propietario del bien.
b. Que el bien se entregue fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona designada por
ste que se le denomina depositario o a la persona que sealen ambas partes.
c. Capacidad: Toda vez que con la prenda se constituye un gravamen real sobre un bien
en caso de ser representante, se requiere tener las facultades de dueo, o sea, poder
para actos de dominio, por lo tanto, no pueden constituirla el tutor, la albacea, el padre
en ejercicio de patria potestad y, en trminos generales los administradores.
Clasificacin:
El contrato de prenda se puede clasificar en:
a) Accesorio. Porque su validez y existencia depende de otro contrato.
b) Bilateral. Pues existen obligaciones para ambas partes. Para una entregar la cosa
prendada, y para la otra, restituirla una vez terminado el contrato.
c) Con formalidades restringidas. La ley establece que debe ser por escrito y que la fecha
de otorgamiento consiste en forma fehaciente, sea ante juez, notario o inscripcin en
el Registro Pblico de la Propiedad.
a. d)De tracto sucesivo. El contrato de prenda no es un contrato instantneo, pues
garantiza una obligacin que se da a travs del tiempo; esto es, est sujeta a un plazo,
un trmino o una condicin.
El derecho real de prenda

Para que el derecho real de prenda tenga nacimiento es indispensable la entrega de la
cosa al acreedor. Hasta ese momento existir slo un acuerdo de voluntades o una promesa
de prenda, pero el derecho real, repetimos, nace con la entrega de la posesin.
Este desplazamiento es, por cierto, la principal garanta para el acreedor de que su
crdito ser pagado; desde el punto de vista de los terceros es un medio de publicidad, todo
lo rudimentario que se quiera, pero de publicidad al fin.
La posesin que el deudor da al acreedor de la cosa constituida en prenda, debe ser
una posesin real en el sentido de lo establecido sobre la tradicin de las cosas corporales.
Lo fundamental, pues, es la tradicin, es decir la entrega voluntaria de la cosa por el deudor
al acreedor.
RAMN MEZA MARN 12

La entrega de la cosa debe considerarse suficientemente realizada por el deudor

cuando la cosa se encontraba ya en poder del acreedor por un ttulo distinto: en este caso, el
contrato de prenda transforma la tenencia que ostentaba el acreedor en posesin suficiente
para constituir la prenda.
Se discute si la tradicin simblica es bastante para la constitucin de la prenda. La
entrega de las llaves de la casa en donde las cosas se encuentran depositadas o de las cajas
que las contienen, la transferencia de los conocimientos o cartas de porte, bastan para tener
por constituida la prenda? Se ha sostenido la opinin negativa afirmndose que en estos casos
falta la apariencia y notoriedad que es el ms eficaz medio de publicidad de la constitucin
de la prenda para evitar el posible engao a los terceros.
Por nuestra parte pensamos que la publicidad que surge de la entrega de una cosa
mueble tiene un valor muy relativo; en el momento actual nadie o casi nadie contrata con una
persona teniendo en cuenta la solvencia derivada de la posesin por el deudor de ciertos
muebles determinados (salvo el caso de semovientes o de maquinarias de gran valor, en los
que precisamente funciona la prenda sin desplazamiento); en realidad, el inters fundamental
de la prenda en el derecho moderno es que sirve de garanta muy eficaz para el acreedor. Si
a ello se aade que la entrega de las llaves o de los conocimientos o cartas de porte importan
tradicin de la cosa en sentido propio, parece necesario concluir en que esta entrega simblica
de las cosas basta para tener por constituida vlidamente la prenda.
Para constituir la prenda no es imprescindible que la cosa se entregue al acreedor,
aunque esto es, desde luego, lo normal. La prenda puede constituirse tambin entregando la
cosa a un tercero, pero en tal caso es necesario que ste haya recibido la cosa de ambas partes
con el encargo de guardarla en el inters del acreedor. En este caso, es necesario, desde luego,
la aceptacin del tercero, que no podra ser obligado en contra de su voluntad a recibir un
depsito; pero ello no lo hace parte en el contrato de prenda: es un simple depositario que
tiene la prenda por encargo de ambas partes y en inters del acreedor.
La posibilidad de que un tercero tenga la cosa en su poder es el nico procedimiento
que permite afectar un mismo objeto mueble a la garanta de diversas deudas. El tercero o
mediador retiene la cosa para todos los acreedores. De esta manera la prenda viene a
funcionar como la hipoteca, que tambin permite garantizar varios crditos con un solo
inmueble.
Es necesario, agregar que para poder constituir nuevas prendas sobre la cosa que se
encuentra en poder de un tercero, se requiere la aceptacin de ste de tenerla tambin en
inters del nuevo acreedor. En cambio, no es preciso el consentimiento del primer acreedor
prendario ya que a l le resulta indiferente la constitucin de nuevas prendas, puesto que la
fecha de su crdito le asegura cobrar con prioridad a los ulteriores acreedores prendarios.
El tercero tiene el carcter de depositario. Si bien el depsito se presume gratuito,
nada obsta a que se estipule un precio. Si ste se ha pactado pero el contrato no dice quin
debe pagarlo, entendemos que quien est obligado es el acreedor en cuyo inters tiene la cosa
el tercero.
La posesin de la cosa por el acreedor o el tercero depositario es indispensable para
la existencia del derecho real de prenda. Por ello, los derechos que da al acreedor la
constitucin de la prenda slo subsisten mientras est en posesin de la cosa o un tercero
convenido entre las partes. Recuperada la cosa por el deudor propietario, la prenda se
extingue como derecho real. Pero esta regla no es absoluta, se juzga que el acreedor contina
RAMN MEZA MARN 13

en la posesin de la prenda cuando la hubiese perdido o le hubiere sido robada, o la hubiere

entregado a un tercero que se obligase a devolvrsela.
Es decir, la prdida o robo de la cosa no extingue la prenda y si la cosa reaparece, el
acreedor prendario tiene derecho a exigir que se la entregue quien quiera sea el que la tenga
en su poder. Tampoco desaparece la prenda porque el acreedor la haya entregado a un tercero
que se obligue a devolverla. La solucin es lgica, porque no por ello pierde la posesin el
poseedor. El acreedor puede, por consiguiente, entregarla a un tercero para su guarda, su
reparacin, conservacin, etc., sin que la momentnea privacin de la tenencia le haga perder
la posesin y la prenda.
Sin embargo, debe admitirse que si el acreedor pignoraticio entrega la cosa al propio
deudor en carcter de depositario, pierde la posesin y la tenencia, porque en este caso resulta
ya muy difcil admitir que el propietario que tiene la cosa en su poder, la detenta slo en
carcter de simple tenedor y no de poseedor; a lo que se agrega todava que esta confusin
podra servir cmodamente para perjudicar a terceros. Sin embargo, se ha admitido que la
esposa del deudor puede ser depositaria si ste y el acreedor han estado de acuerdo en
confiarle la guarda de la cosa prendada.
Prenda de Crditos
Segn lo hemos dicho, anteriormente los crditos documentados pueden darse en
prenda; y en su caso tambin debe operarse la tradicin. Si el objeto dado en prenda fuese un
crdito o acciones industriales o comerciales que no sean negociables por endoso, el contrato
para que la prenda quede constituida debe ser notificado al deudor del crdito dado en prenda,
y entregarse el ttulo al acreedor o a un tercero, aunque l sea superior a la deuda. Esto se
refiere claramente a los crditos o acciones nominales, es decir, no negociables por endoso.
Respecto de ellos exige dos requisitos para la constitucin de la prenda, la entrega del ttulo
al acreedor y la notificacin al deudor de que el crdito ha sido dado en prenda.
En estos casos, lo que debe entregarse es el ttulo del crdito. Es decir, el instrumento
pblico o privado en el cual se ha constituido el derecho. Tratndose de una escritura, va de
suyo que lo que hay que entregar es el testimonio que el acreedor tiene en su poder. En
cuanto a la notificacin al deudor del crdito, en los casos en que es necesaria, ella debe ser
hecha en instrumento pblico para tener eficacia respecto de terceros.
Propiedad de la cosa dada en prenda

El principio general es que slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa.
Ello no significa, sin embargo, que la prenda de cosa ajena est totalmente desprovista de
valor. Se produce en este caso una situacin que tiene analoga con la venta de cosa ajena; y
las soluciones dadas por el Cdigo, tambin guardan paralelismo. Vamos a considerar el
problema en las relaciones con el verdadero propietario y en las relaciones entre acreedor y
deudor.
a) Relaciones con el verdadero propietario. El verdadero propietario es un tercero

respecto del contrato de prenda, que naturalmente, le es inoponible. Pero hay que distinguir
entre el contrato de prenda en s mismo y la cosa dada en prenda. Respecto de sta rige el
principio liminar, segn el cual la posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del
que la posee la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin
de reivindicacin, si la cosa no fuera robada o perdida. El acreedor que de buena fe ha
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recibido del deudor un objeto del cual ste no era propietario, puede si la cosa no fuere
perdida o robada, negar su entrega al verdadero propietario.
En consecuencia, el verdadero propietario puede reivindicar en cualquier momento la
cosa robada o perdida; pero si no se tratase de estos supuestos, si la cosa hubiese sido
entregada voluntariamente por el propietario al deudor, quien a su vez la dio en prenda,
entonces el propietario carece de accin de reivindicacin y el acreedor puede resistirse a
entregar la cosa.
Precisando estos conceptos diremos que para que el acreedor pueda negarse a entregar
la cosa al verdadero propietario se requiere:
1) que se trate de un acreedor de buena fe, es decir de una persona que
ignoraba en el momento de constituirse la prenda que la cosa
perteneca a un tercero;
2) que la cosa no fuera robada o perdida;
3) que la prenda haya sido regularmente constituida, es decir, que se
hayan cumplido los requisitos de haberse extendido el contrato en
instrumento pblico o privado de fecha cierta.
Hemos dicho que, si la cosa fuese robada o perdida, el propietario puede reivindicarla
del acreedor prendario. Ahora bien: si la cosa robada o perdida ha sido comprada por el
deudor en venta pblica o a un individuo que acostumbraba vender cosas semejantes, el
propietario puede reivindicarla de manos del acreedor, pero debe pagarle lo que le hubiese
costado al deudor.
El supuesto legal es el siguiente: A compra una cosa robada o perdida en venta pblica
o a persona que acostumbra vender cosas semejantes; luego la entrega en prenda a B; C,
propietario de la cosa, puede reivindicarla, pero debe entregarle a B el precio que A pag por
ella.
El propietario que reivindica una cosa comprada en una venta pblica o en casa de
venta de objetos semejantes est obligado a restituir el precio pagado por la cosa, cuando sta
haya sido dada en prenda por quien la compr es natural que el pago deba ser hecho al
acreedor prendario.
De esta manera la garanta constituida por la cosa, es sustituida por la garanta que
significa el depsito de su precio. Es decir, se produce una subrogacin real, el dinero viene
a ocupar el lugar de la cosa dada en prenda y queda en este carcter en manos del acreedor.
b) Relaciones entre las partes, supuesto de eviccin. Dispone que la prenda de la

cosa ajena aun cuando no afecte a la cosa, produce sin embargo obligaciones personales entre
las partes. La idea puede expresarse con mayor claridad diciendo que aun cuando el acreedor
se vea obligado a devolver la cosa dada en prenda, el hecho de prendar la cosa ajena produce,
sin embargo, obligaciones personales entre las partes. Lo que se explica de la siguiente
manera, cuando el acreedor ha recibido en prenda una cosa ajena que la crea del deudor y la
restituye al dueo que la reclamara, podr exigir que se le entregue otra prenda de igual valor,
y si el deudor no lo hiciere podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque
haya plazo pendiente para el pago.
Probado que la cosa perteneca a un tercero, el acreedor prendario puede restituirla al
dueo que la reclamare an sin necesidad de juicio; claro est que en este caso se expone a
que el deudor probase que la cosa le perteneca no obstante el ttulo exhibido por el que se
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dice propietario. Y en ese caso, el acreedor que la devolvi es responsable ante el deudor que
la constituy en prenda. Por ello es aconsejable que la devolucin se haga con citacin del
deudor que la prend.
Intentado el juicio de reivindicacin por el tercero y supuesto que triunfe en l, el
deudor es responsable por eviccin de la cosa dada en prenda. De all que la ley le permita al
acreedor exigirle la entrega de otra cosa de igual valor; y si no lo hiciere caducar el plazo
pendiente para el pago y se podr exigir de inmediato el cumplimiento de la obligacin.
Supongamos ahora que el acreedor cuyo crdito ha sido cancelado, se entere antes de
restituir la cosa, que sta pertenece a un tercero; es indudable que no puede negarse a restituir
la cosa al deudor, pues no tendra ttulo para conservarla en su poder.
c) Supuesto de condominio. Todo lo dicho respecto de la cosa ajena es aplicable al

supuesto de cosa parcialmente ajena. Sin embargo, es posible dar una cosa parcialmente ajena
en prenda, si el condmino da su consentimiento. Ese consentimiento puede tener dos
alcances: o bien el condmino acepta que toda la cosa garantice la deuda, en cuyo caso en la
parte que a l le corresponde se reputar como prenda constituida por un tercero; o bien limita
su consentimiento a una autorizacin para que el condmino deudor entregue la cosa en
prenda, haciendo la salvedad de que la parte que le pertenece no garantiza la deuda. En este
supuesto el acreedor pignoraticio o el tercero que tenga la cosa en su poder, tienen respecto
del condmino no deudor la posicin de un depositario; y as, estn obligados, por ejemplo,
a pagarle la parte de los frutos que le corresponde.
Derechos del acreedor prendario

Frutos e intereses
Si la prenda produce frutos o intereses, el acreedor los percibe de cuenta del deudor
y los imputar a los intereses de la deuda, si se debieren, o al capital si no se debieren. Se
trata de una disposicin de la mayor importancia, que permite al acreedor ir cobrndose la
deuda que ya sea por capital o por intereses, tenga con l el deudor.
El acreedor tiene derecho a guardar o conservar los frutos, o bien a venderlos, trtese
o no de cosas perecederas. Al acreedor de imputar los frutos a los intereses o al capital de la
deuda, porque si no los vendiere, no hay imputacin posible. Desde luego, tambin tiene el
acreedor el derecho a conservar los frutos en su poder y aun devolverlos al deudor. Pero si
se trata de frutos perecederos deber devolverlos al deudor o venderlos, pues si por
conservarlos indebidamente se perdieran en su poder, es responsable ante el deudor.
Si la cosa prendada produjera intereses, el acreedor tiene derecho a percibirlos por
cuenta del deudor y debe imputarlos a los intereses de la deuda si se debieren o al capital si
no se debieren. Esto significa no solamente el derecho del acreedor a aceptar el pago que le
ofrece el deudor del crdito pignorado, sino tambin el de exigir judicialmente el pago de los
intereses.
Tratndose de ttulos, el acreedor no tiene derecho a los premios que por sorteo
puedan corresponderle ni en general, a ninguna utilidad aleatoria. Es justo que as sea, pues
al recibir el ttulo como garanta es obvio que el acreedor ha tenido en mira su valor normal
y no el que resulta de un evento aleatorio e improbable.
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Si la cosa se encuentra en poder de un tercero, ste debe permitir al acreedor la

percepcin de los frutos, pero si el acreedor no lo hiciera, debe percibirlos el tercero y
entregarlos al acreedor.
Derecho de retencin
El deudor no puede reclamar la devolucin de la prenda mientras no pague la deuda,
los intereses y las expensas hechas. Lo que significa que el acreedor puede retener la cosa
hasta ser desinteresado. Este derecho de retencin tiene una naturaleza peculiar, distinta de
la que es propia del derecho de retencin tpico.
En su forma tpica, no impide que otros acreedores embarguen la cosa retenida y
hagan la venta judicial de ella, pero el retentor mantiene la tenencia de la cosa hasta ser
pagado de su deuda, el adjudicatario de la cosa vendida para obtener los objetos comprados
debe entregar el precio al tenedor de ellos, hasta la concurrencia de la suma por la que ste
sea acreedor.
El derecho de retencin que da la prenda no priva a los dems acreedores de la
facultad de hacerla vender, sin estar obligados a satisfacer antes la deuda. El derecho del
acreedor se limita a ejercer su privilegio sobre el precio de la cosa.
En otras palabras, en el supuesto de ejercicio del derecho de retencin comn,
mientras el retenedor no ha sido pagado no puede ser obligado a entregar la cosa; en el caso
del acreedor prendario, su derecho se limita a ejecutar su privilegio sobre el precio de la cosa,
pero no puede impedir que sta le sea embargada y entregada al comprador. El derecho de
retencin se mantiene mientras el deudor no pague la deuda, los intereses y las expensas, vale
decir, hasta que est ntegramente satisfecho el crdito.
Por expensas no slo debe entenderse los gastos de conservacin de la cosa, sino
tambin los realizados para el cobro judicial del crdito.
Derecho de venta
El derecho que tiene el acreedor hipotecario cuyo crdito no ha sido satisfecho en
debido tiempo de hacer vender la cosa para pagarse con su precio, es de la esencia de la
prenda. En efecto, sta se constituye precisamente como garanta de que el acreedor ser
pagado oportunamente. Y la forma de hacerse efectiva esa garanta es promoviendo la venta
y pagndose del precio obtenido.
La venta debe realizarse en remate pblico a pedido del acreedor y con citacin del
deudor; slo en caso de que el valor de la prenda no pase de doscientos pesos, puede el juez
ordenar la venta privada de ella. El lmite fijado por la ley referido a pesos moneda nacional
es hoy tan insignificante, que la venta privada de la prenda ha quedado prcticamente
excluida. Nada se opone a que el acreedor pueda l mismo adquirir la prenda en el remate
pblico.
Puede el acreedor prendario adjudicarse la prenda en pago de su crdito? Ante todo,
es necesario sentar el principio de que toda clusula del contrato de prenda que autorice al
acreedor a apropiarse de ella en pago de la obligacin es nula, aunque la prenda sea de menor
valor que la deuda.
La ley ha sancionado as de una manera expresa un principio que viene ya del Derecho
Romano y que se funda en la necesidad de evitar que el deudor, apremiado por sus
necesidades, acceda a una estipulacin que, llegado el momento del vencimiento de la deuda,
le ser ruinosa. En otras palabras, es una forma de combatir la usura. Tales convenciones son
RAMN MEZA MARN 17

nulas, hayan sido contenidas en el contrato originario o en una convencin posterior pero
anterior al vencimiento de la obligacin.
En cambio, es lcito que se convenga, ya sea al constituirse la prenda o
posteriormente, que la cosa prendada le pertenecer al acreedor por la estimacin que de ella
se haga al tiempo del vencimiento de la deuda. En este caso, el deudor est garantizado contra
el abuso del acreedor por la exigencia de que el valor de la prenda debe estimarse al tiempo
del vencimiento de la deuda. La ley no ha establecido formas rituales para practicar la
estimacin. Por consiguiente, es vlida inclusive la estimacin privada.
Pero cabe preguntarse si basta la estimacin hecha de comn acuerdo por las partes o
es necesario que la practique un experto.
La prenda comercial por su estrecha vinculacin con la prenda civil, haremos una
breve referencia a las disposiciones legales establecidas, en defecto de pago al vencimiento
y cuando no se hubiese pactado un modo especial de enajenacin, el acreedor podr proceder
a la venta de las cosas tenidas en prenda en remate, debidamente anunciado con diez das de
anticipacin. Como puede apreciarse el Cdigo de Comercio no contiene una prohibicin tan
expresa como el Civil de las clusulas que autorizan al acreedor a apropiarse de la prenda;
sin embargo, es doctrina unnime que esta disposicin es aplicable tambin en materia
comercial en razn del carcter supletorio de las normas del derecho civil.
Una diferencia esencial con el sistema del Cdigo Civil es que ste requiere la venta
judicial de la cosa, lo que no es exigido por el Cdigo de Comercio que slo dispone el remate
pblico.
Derecho de preferencia
En cuanto al acreedor pignoraticio, el crdito tiene un privilegio especial que slo es
pospuesto por los gastos de justicia y los gastos de venta judicial o extrajudicial hechos en
inters del acreedor prendario; por los gastos de conservacin que han precedido a la
constitucin de la prenda, si el acreedor prendario tena conocimiento del crdito del
conservador; por el precio debido al vendedor de la cosa mueble, si el acreedor pignoraticio
al tiempo de la constitucin de la prenda, tena conocimiento de la existencia de esa deuda;
y finalmente, por los gastos funerarios y de ltima enfermedad. Con excepcin de estos
gastos, el crdito del acreedor pignoraticio tiene preferencia sobre todos los restantes
privilegios generales o especiales.
Adems, el acreedor tiene derecho a
De retencin. El acreedor tiene derecho a retener la cosa dada en prenda, mientras

que no se cumpla la obligacin garantizada.
De dar por vencido el plazo. Asimismo, tiene derecho a dar por vencido
anticipadamente el plazo o bien, a que la cosa que garantiza se le sustituya por otra, cuando
sta ha perdido su valor por deterioro o prdida.
A la indemnizacin de los gastos que haya efectuado por deterioro de la cosa. Se est
excluido de este derecho cuando al acreedor se le ha permitido usar la cosa objeto de la
prenda.
De persecucin y preferencia.
De enajenacin. La venta puede ser extrajudicial o judicial.
En este tipo de venta, es nula la clusula que establezca que la cosa dada en prenda
se pueda vender en un precio menor a la deuda. En cuanto a la venta judicial, sta debe
RAMN MEZA MARN 18

realizarse en juicio, mismo en el que el acreedor puede solicitar le sean adjudicadas las dos
terceras partes del valor fijado por los peritos, siempre y cuando la cosa dada en prenda no
sea comprada en subasta pblica.
Obligaciones del acreedor prendario

Conservar la cosa. El acreedor debe conservar la cosa dada en prenda en el estado en
que la recibi y no tiene derecho a usarla, salvo que lo autorice expresamente el deudor
prendario.
Restituir la cosa. Una vez que la deuda ha sido liquidada y pagada, el acreedor tiene
obligacin de restituir la cosa dada en prenda.
Clases de prendas
PRENDA CON DESPLAZAMIENTO. Cuando el bien dado en garanta fsicamente
al acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario).
PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO. Tiene como caracterstica que el bien dado en

garanta queda en poder del deudor. Esta es la excepcin a la regla y slo es permitido
cuando expresamente la Ley lo autoriza, tal es el caso de la prenda industrial, minera,
agrcola, entre otras.
PRENDA JURDICA. - Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor,

cuando queda en poder del deudor, pero procede nicamente respecto de bienes
muebles inscritos, como es el caso de los vehculos, acciones u otros ttulos
registrables. A esta prenda se le conoce en otras legislaciones como Hipoteca
Mobiliaria.
Prenda tcita
Supongamos una prenda constituida entre dos personas, en garanta del cumplimiento de una
obligacin. Luego el deudor contrae una segunda obligacin respecto del mismo acreedor; cuando esta segunda
obligacin es de vencimiento anterior al momento de haberse pagado la primera obligacin, se produce lo que
se llama la prenda tcita: la ley reputa que la cosa dada en prenda garantiza tambin el pago de la segunda
obligacin.
Esta institucin, de viejo origen, si existiere, por parte del deudor que ha dado la prenda, otra deuda al
mismo acreedor contratada posteriormente que viniese a ser exigible antes del pago de la primera, el acreedor
no est obligado a devolver la prenda antes de ser pagado de una y otra deuda, aunque no hubiese estipulacin
de afectar la cosa al pago de la segunda.
Para que se d el supuesto de prenda tcita es necesario:
a) Que la segunda obligacin haya sido contratada posteriormente a la garantizada por la prenda y
tenga una fecha de vencimiento anterior al pago de la primera. Destacamos, que nuestra ley habla precisamente
del pago de la primera; lo que interesa, por consiguiente, no es la fecha de vencimiento de la primera obligacin,
sino el momento en que la deuda se ha pagado; de tal manera que si vencida la obligacin demorase en pagarla
el deudor y en ese tiempo venciese la obligacin contrada en segundo trmino, sta queda amparada por la
prenda tcita, no obstante ser su fecha de vencimiento posterior a la fecha del vencimiento de la primera
obligacin.
b) La segunda condicin de la existencia de la prenda tcita es que la segunda obligacin haya sido
contrada originariamente por el mismo deudor respecto del mismo acreedor; de tal modo que si el acreedor
viniese a tener un nuevo crdito contra el deudor que le entreg la prenda, por haber recibido el nuevo crdito
de un tercero por cesin, subrogacin o sucesin, la prenda tcita no tiene lugar.
RAMN MEZA MARN 19

Esta solucin se basa en el fundamento tradicional de la prenda tcita: la ley presume que cuando una
persona que tiene en su poder una cosa, concede otro crdito al mismo deudor que constituy la prenda, entiende
estar amparada por la misma garanta que significa la tenencia, de la cosa. Naturalmente esta presuncin no
puede tener lugar cuando la segunda obligacin no ha sido originariamente contrada por el mismo deudor
respecto del mismo acreedor.
Por razones semejantes la prenda tcita no tiene lugar cuando ha sido constituida por un tercero. Sera
totalmente injusto que el tercero que no fue parte en esta nueva obligacin, tenga, sin embargo, que responder
por ella con el valor de la cosa.
Al hablar de la prenda hemos puesto de manifiesto que el acreedor pignoraticio tiene dos derechos
esenciales: el de retencin y el de preferencia. Pero respecto a la prenda tcita el derecho del acreedor sobre la
prenda por la segunda deuda est limitado al derecho de retencin, pero no tiene por ello los privilegios del
acreedor pignoraticio al cual se le constituya expresamente la cosa en prenda.
Vale decir, en este caso el Cdigo le niega el derecho de preferencia propio del acreedor pignoraticio.
En otras palabras, la prenda tcita estaba colocada en un plano inferior en lo que se refiere a los derechos que
concede al acreedor, al de la prenda expresa.
Otra clasificacin
o PRENDA MERCANTIL. - Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento

de una obligacin comercial. Debe constar siempre por escrito.
o PRENDA INDUSTRIAL. Toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad

industrial, podr constituir prenda industrial sobre maquinarias, equipos,
herramientas, medios de transporte y dems elementos de trabajo, as como las
materias primas, semielaboradas, los envases y cualquier producto manufacturado o
en proceso de manufactura, manteniendo su tenencia y uso.
El contrato de prenda industrial debe celebrarse por escritura pblica o por documento
privado con firmas legalizadas notarialmente. Es obligatoria su inscripcin en el
Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Industrial de los Registros Pblicos.
PRENDA AGRCOLA. Otorgada por un agricultor o ganadero, quien da en garanta
equipos, maquinaria, herramientas e instrumentos de labranza usados en la
agricultura; ganado de toda especie y sus productos; los frutos de cualquier
naturaleza, ya se hallen pendientes o separados de la planta; las maderas cortadas o
por cortar.
El deudor conserva la posesin de los bienes dados en prenda, teniendo derecho a
usarla.
El contrato de prenda agrcola constar por escritura pblica o documento privado
con firmas legalizadas notarialmente y se Inscribir en el Registro de Bienes Muebles,
Registro de Prenda Agrcola de los Registros Pblicos.
PRENDA MINERA. Pueden darse en prenda todos los bienes muebles destinados a
la industria minera y los minerales extrados y/o beneficiados de propiedad del
deudor.
El contrato de prenda minera debe constar por escritura pblica e inscribirse en el
Registro de Bienes Muebles - Registro de Minera de los Registros Pblicos.
PRENDA DE TRANSPORTE. Otorgada por una empresa de transporte legalmente
constituida, sobre sus unidades de pasajeros o de carga. La prenda es sin
desplazamiento bajo la modalidad de prenda jurdica y el contrato debe otorgarse por
RAMN MEZA MARN 20

escritura pblica e inscribirse en el Registro de Bienes Muebles, Registro de

Propiedad Vehicular de los Registros Pblicos, del lugar donde se encuentra
matriculado el vehculo.
PRENDA NAVAL. Constituida sobre maquinaria, equipos, motores, redes,
herramientas y otros bienes muebles destinados a la actividad naviera o pesquera.
BONOS DE PRENDA. Tambin conocidos como Warrant, mediante el cual un
Almacn General reconoce haber recibido en depsito de su legtimo propietario,
determinada mercadera, otorgando un Certificado de Depsito, con el que se acredita
la recepcin de los bienes.
PRENDA TACITA. La Ley presume que cuando un Banco que tiene en su poder un
bien prendado, concede otro crdito al mismo deudor, se entiende que este segundo
crdito se encuentra protegido por la misma garanta, bajo el rgimen de la prenda
tcita.
Extincin de la prenda
La extincin de la obligacin principal extingue la prenda que se ha constituido en
garanta de aqulla. Es natural que as sea, porque la prenda es accesoria de la obligacin
principal y habindose extinguido sta, el acreedor prendario no tendra ttulo para retener la
cosa. Debe tratarse de una extincin total de la obligacin principal, porque si sta subsiste,
aunque sea parcialmente, la prenda tambin subsiste.
Estos efectos se producen cualquiera sea el modo de extincin de la obligacin
principal: pago, novacin, compensacin, transaccin, confusin, renuncia, remisin,
imposibilidad de pago, cumplimiento de la condicin resolutoria. Naturalmente, la prenda no
se extingue con el pago con subrogacin de la obligacin principal; en cuyo caso el pagador
asume la calidad de nuevo acreedor con todas las garantas del anterior.
Una cuestin controvertida en la doctrina es la de si la prescripcin de la obligacin
principal implica tambin la extincin de la prenda. La teora predominante en doctrina
sostiene que las obligaciones garantizadas por prenda no pueden prescribir porque el
mantenimiento de una cosa prendada en poder del acreedor es un reconocimiento permanente
de la obligacin que el deudor tiene, reconocimiento cuyo efecto natural es la interrupcin
de la prescripcin.
En otras palabras, mientras la prenda est en poder de acreedor, la deuda no prescribe.
Otros autores, por el contrario, niegan que el mantenimiento de la prenda en poder del
acreedor constituya un reconocimiento permanente de la obligacin por parte del deudor.
Desde el momento en que mientras la obligacin subsista el deudor carece de accin para
obtener la restitucin de la prenda, mal puede entenderse su pasividad como un
reconocimiento de ella. No es otra cosa que una actitud pasiva que el deudor no podra dejar
de seguir; y siendo as carece del significado de un reconocimiento que importa una
manifestacin siquiera tcita de voluntad, cosa que en nuestro caso no existe.
No obstante, la indudable fuerza de estas argumentaciones, nos inclinamos por la tesis
predominante. Nos parece indudable que mientras la cosa est en poder del acreedor, la
obligacin permanece viva. El acreedor tiene derecho a pensar que mientras no sea pagado,
est facultado para retener la prenda; y el deudor que no reclama la cosa, reconoce
tcitamente ese derecho. Una situacin anloga se produce en el caso de compraventa de
inmuebles por un instrumento privado, cuando el comprador ha entrado en posesin de la
RAMN MEZA MARN 21

cosa. La jurisprudencia ha declarado con buen tino, que en tal situacin la accin de
escrituracin deviene imprescriptible. Observemos que tampoco en este caso el vendedor
tiene derecho alguno a reclamar el inmueble mientras la accin no est prescripta; es decir,
se encuentra en la misma situacin del deudor prendario, que no paga su deuda.
La prenda se extingue:
a) Por renuncia hecha por el acreedor. La renuncia inclusive puede ser tcita,
como es la que resulta de la devolucin voluntaria de la cosa prendada.
Advirtamos que estamos hablando de la renuncia a la prenda en s misma, lo que
no implica renuncia al crdito principal. Puesto que la prenda se extingue por
renuncia, tanto ms se extinguir por acuerdo de partes.
b) Tambin se extingue la prenda por confusin, lo que ocurre cuando por

cualquier causa legtima la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor.
Volvemos a hacer notar que de lo que se trata es de la extincin de la prenda en
s misma; la obligacin principal en cambio, no se extingue por el hecho de que
el acreedor haya pasado a ser propietario de la cosa. Para que la confusin extinga
la obligacin principal, se requiere que se hayan reunido en la misma persona las
calidades de acreedor y deudor.
c) La prenda se extingue por la venta de la cosa pignorada en la forma que la

ley establece. En tal caso los derechos del acreedor se transfieren de la cosa al
precio obtenido.
d) Por ltimo, la prenda se extingue por la prdida total de la cosa pignorada.
Extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el acreedor est obligado a

restituir al deudor la cosa empeada, con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo
del contrato, y las accesiones que despus hubiese recibido. Por pago de la deuda debe
entenderse toda forma de extincin de la obligacin.
La restitucin debe comprender no slo la cosa, sino tambin los accesorios que
dependan de ella al tiempo del contrato y las accesiones que despus hubiese recibido. Vale
decir, los frutos, intereses y aumentos que hubiera producido la cosa.
Obviamente, la demora del acreedor en restituir la cosa una vez extinguida la
obligacin principal, lo hace responsable de los daos y perjuicios que la falta de
cumplimiento en debido tiempo le produce al propietario de la cosa.
ACCIN PARA RECLAMAR LA COSA. Extinguida la obligacin principal el

deudor tiene, para reclamar la cosa, una accin derivada del contrato de prenda. Tiene
tambin el deudor prendario, dueo de la cosa, una accin reivindicatoria para obtener la
restitucin? Predomina la opinin afirmativa; pero mientras algunos autores sostienen que
esa accin slo puede ejercerse mientras no se haya operado la prescripcin de la accin
pignoraticia, otros sostienen que la accin de reivindicacin es imprescriptible puesto que
nace del derecho de propiedad, que no se extingue por prescripcin liberatoria.
Por nuestra parte pensamos que, entre acreedor y deudor, slo existe la accin
contractual. Nos parece imposible admitir la existencia de una accin reivindicatoria
RAMN MEZA MARN 22

imprescriptible, porque esto es inconciliable con el carcter perpetuo del dominio. Esto
conduce inexorablemente a rechazar la idea de que el dueo de la cosa cuenta con una accin
reivindictoria.
La prenda dentro de la legislacin costarricense.

Como ya se analiz anteriormente en el apartado de las caractersticas de la prenda,
encontramos que sta es tpica y se encuentra precisamente regulada en nuestro Cdigo de
Comercio del artculo 530 al 581.
Podramos pensar que la prenda es materia civil, pero es el Cdigo de Comercio quien
en forma categrica indica en el artculo 531 que; todo prstamo y absolutamente todo
acuerdo que se efectu con arreglo a las disposiciones de este captulo comercial, ser
reputado como una operacin o acto mercantil. Lo cual es consecuente con la posicin
objetiva que manifiesta nuestro cdigo de comercio con respecto a todo acto que; de estar
regulado en este cdigo, ya de por s y por s mismo, ha de considerarse como acto de
comercio, independientemente de los sujetos que participen en l; los cuales bien pueden ser
o no comerciantes.
Ms a partir del momento en que gestionan, acten o participen en un acto regulado
por el Cdigo de comercio, ser automticamente un acto comercial. Pero ello no dar lugar
eso s, a plantear la quiebra del deudor, si este no fuere realmente comerciante como lo indica
el mencionado artculo.
No pueden ser objeto de prenda.

Segn el artculo 532 del Cdigo de Comercio todos aquellos objetos no susceptibles
de embargo o persecucin judicial no podrn ser materia de prenda. Se excepta sin embargo
de esta medida o disposicin los enumerados en el numeral 984 del Cdigo Civil incisos 3,
4 y 5 que, aunque estn dentro de la lista de no susceptibles de embargo o persecucin judicial
aclara la norma que si se pueden dar como garanta real.
Es necesario tener claro que nuestro derecho comercial en materia de contratos de

prenda, permite la enajenacin de derechos tan Particulares como los derechos del
usufructuario o los del arrendatario. Dice el artculo 534 del mismo cdigo que:
pueden dar en prenda sus derechos el usufructuario y el arrendatario
Pero para ello debe expresarse claramente en el contrato de prenda, la clase de derecho
y sus principales modalidades que tiene, as como acompaar mediante constancia
autenticada del documento en que fue otorgado mediante instrumento pblico.
Por otra parte, nuestro derecho comercial permite que puedan ser grabados y
otorgados en contrato o prenda todos aquellos bienes que; aunque pertenecindole, se
encuentran en propiedad ajena, Debiendo demostrar y probar eso s, la existencia del contrato
que autoriza tal posesin.
Clusulas prohibidas en las prendas.

Toda clusula que autorice al acreedor a apropiarse del bien arrendado o, para
disponer de l en caso de no pago por su deudor; es nula de pleno derecho.
En tales circunstancias; en la constitucin del contrato de prenda, lo nico o lo ms
que pueden disponerse en l es, la autorizacin al acreedor para sacar a remate los bienes
RAMN MEZA MARN 23

otorgados en prenda como garanta por medio de un corredor jurado, y sin necesidad de
procedimientos judiciales. Ese sera el lmite de tales facultades por parte de un acreedor
prendario, siempre y cuando se hallare previamente contemplado y consentido en el contrato
mismo. Inclusive, de otorgarse esta clusula en el contrato; ser condicin obligatoria para
el corredor jurado encargado de la subasta, el publicar por una sola vez en el diario oficial el
aviso de remate con ocho das de anticipacin, contando entre ellos el de la comunicacin y
el remate.
Dicho aviso obligatorio deber contener todos los elementos y requisitos establecidos
para tal efecto en el artculo 536 de nuestro cdigo de comercio; tales como, entre otros: da
hora y lugar. Descripcin y estado de los bienes a rematar. Base del remate (el cual ha de
estar especificado en el contrato) y si stos se otorgan libres de gravmenes o no.
Asimismo, deber notificarse al deudor de dicho remate cuando menos diez das antes. Si en
el contrato no se hubiere fijado base para el remate, se tomar en ese caso el precio corriente
de mercado, bajo la responsabilidad del corredor jurado.
De la constitucin de la prenda.
La constitucin de toda prenda, ha de realizarse mediante el consentimiento de sueo,
el cual quedar manifestado con su firma debidamente autenticada por un notario pblico.
Sin embargo, todos aquellos contratos prendarios en los que se ofrece como garanta
prendaria vehculos automotores, buques o aeronaves, debern ser constituidos
ineludiblemente en escritura pblica; siendo adems necesaria su respectiva inscripcin ante
el registro nacional en la seccin de bienes muebles. Quedando as inscrito al margen del
asiento de registro del bien mueble, la anotacin de dicha garanta en prenda.
Pero, en todos los dems casos ajenos a este, constituidos con otros bienes muebles
de distinta naturaleza a la arriba descrita, podrn ser otorgados en documento pblico o
privado, inclusive mediante formula de contrato. Siendo nicamente necesario en estos dos
ltimos casos pblico o privado- la firma solamente del deudor, debidamente autenticada
por notario pblico.
De la prenda en poder del acreedor o de un tercero.

Bien podra establecerse en la constitucin de una prenda que sta se mantenga en
manos de su acreedor o de un tercero.
Al respecto, seala nuestro artculo 538 ibdem; al confeccionarse el contrato de
prenda, ambos comparecientes pueden libremente convenir en que la cosa dada en garanta,
se mantenga en manos del acreedor o de un tercero. Siendo en ese caso que, tanto el acreedor
como el tercero, asumirn la responsabilidad de la cosa en calidad de depositarios, debiendo
responder en consecuencia por los posibles daos, deterioros o perjuicios que la cosa
prendada sufriera por culpa dolo o negligencia de ellos o de alguno de sus delegados o
dependientes.
De los privilegios.
Esta es una cuestin particular de nuestro cdigo de comercio referida
especficamente a los contratos de prenda. La define como de los privilegios; en razn de
que toda cosa objeto del contrato con garanta prendaria otorga al acreedor, y en cuyo favor
se otorg la garanta, un privilegio especial en su derecho de cobro al deudor y, an sobre
RAMN MEZA MARN 24

cualesquiera otras obligaciones del mismo deudor dueo del objeto prendado. Dicho derecho
de privilegio especial se impone tanto sobre el capital adeudado como sobre los intereses,
comisiones y gastos; as como sobre ambas costas conforme a los trminos que indique el
contrato y obviamente conforme a las disposiciones de este artculo 540.
Sin embargo, este tipo de contrato de prenda posee una caracterstica muy particular
a diferencia de las garantas con bienes inmuebles. Si bien en este ltimo tipo de contratos
con garanta de bienes inmuebles, nuestra legislacin permite el otorgamiento en garanta en
ms de una ocasin sobre el mismo bien; tanto ante el mismo acreedor como en diferentes
contratos de obligacin; en los contratos prendarios tal situacin es poco comn, pero
factible; slo que con una advertencia-obligacin: no podr grabar los mismos bienes para
garantizar otra deuda, sin advertir en el nuevo contrato que existe gravamen o gravmenes
anteriores.
Esta facilidad o flexibilidad no existe por s misma en los contratos prendarios sin
que; previamente el deudor lo advierta as al acreedor; y este adems acepte tal situacin de
relegacin. Pero, sobre todo, como una condicin penal, seguida est en razn de la tutela
estatal que vela por delitos contra la propiedad. Al extremo que nuestro mismo artculo
comercial en su numeral 541, establece que todo aquel que, como deudor, si omitiere esa
advertencia al constituir la garanta prendaria en el nuevo documento y no exprese, advirtiere
o manifieste la existencia de esos otros gravmenes de orden preferente; ser considerado en
tal caso, como reo de estafa y sometido a las condiciones del cdigo penal que al efecto se
establezcan.
Por otro lado, y siempre sobre esta misma lnea de la constitucin de contratos de
prenda, nos manifiesta este mismo artculo la obligacin y responsabilidad que sobre este
tema debe guardar por su parte el registro nacional, en su seccin de bienes muebles. Dice el
comentado artculo que; el registro no inscribir ningn documento constitutivo de gravamen
de prenda sin antes, revisar previa y preventivamente, bajo su absoluta responsabilidad, los
libros o registros para ver si existe inscrito o presentado, algn documento de contrato
Prendario anterior sobre los mismos bienes. Agrega adems que, de surgir algn grado
dubitativo por el registro, este exigir antes de practicarse la inscripcin la debida aclaracin
por parte de sus contratantes.
Este nuevo artculo que vamos a comentar, el artculo 542 del cdigo en estudio, hace
o establece una determinacin sumamente importante. Quizs aludiendo o respondiendo al
viejo principio de primero en tiempo primero en derecho. Dicho artculo requiere que:
El privilegio del acreedor no perjudicar a terceros de buena fe sino, a partir de la fecha de

la presentacin del documento respectivo al registro para su inscripcin,
Como ya se dijo, la garanta prendaria es una obligacin bajo privilegio de cobro por el
acreedor y por encima de cualquier otra. Pero, tampoco sera ajustado a la equidad y la justicia
que, ante un tercero de buena fe repentinamente se le oponga un contrato prendario. De forma
que est el contrato Prendario, no surtir efectos contra terceros vindose afectados sus
derechos frente a un contrato de esta clase, salvo y a partir de que ste sea inscrito. No antes.
RAMN MEZA MARN 25

Plazos.
Los contratos de garanta prendaria, una vez inscritos ante el registro, mantendrn su
privilegio por todo el tiempo mientras la obligacin no sea cancelada ni se extinga por alguna
causa determinada por ley, o mientras no prescriba; para lo cual la misma ley le establece un
plazo de cuatro aos a partir del vencimiento de la obligacin.
Inspecciones y reportes.
El acreedor de todo contrato Prendario tiene el derecho de inspeccionar los bienes
otorgados en garanta prendaria. Sin embargo, en el mismo contrato podr insertarse al
constituirse ste, la clusula obligatoria por parte del deudor de presentar peridicamente un
informe descriptivo del estado de los objetos prendados, as como tambin la forma de venta
de los semovientes, de los frutos o productos en las pocas convenidas.
Continuando con el tema del derecho a inspeccin por parte del acreedor sobre los
bienes muebles prendados a su favor, nuestra normativa comercial dispone tambin en su
artculo 547 que; durante la vigencia del contrato Prendario, el acreedor podr, tanto por s
mismo como por un agente representante acompaado de la respectiva carta de autorizacin
del acreedor, inspeccionar el estado de los bienes pignorados, corroborando la condicin de
los mismos bienes o, de los campos o bienes que lo producen. Y si a juicio del acreedor o de
su representante, estos se encontraran sufriendo deterioros, dao, descuido, abandono o
impericia de parte del deudor; podr en este caso particular el acreedor acudir con la prenda
ante el juez civil de la jurisdiccin correspondiente a pedir se le nombre un perito, para que
examine el estado de los bienes. De tal modo que, de resultar ciertas las razones que
motivaron al acreedor a tal procedimiento, el juez le ordenar al deudor tomar las medidas
necesarias para evitar tal dao o deterioro.
De los frutos generados por las cosas en prenda.

En cuanto a la disposicin de los frutos surgidos de aquellas cosas otorgadas en
prenda como garanta; como, por ejemplo: la produccin lechera y dems derivados propios
de un hato ganadero, stos podrn ser vendidos por su deudor dueo cuando estn listos para
ello.
Pero a tal propsito, el deudor deber comunicar al acreedor dicha intencin a fin de
obtener su autorizacin o conformidad, debiendo ser eso s, la venta de contado y el precio
de los mismos no podr ser menor al de la venta en plaza de ese da. Sin embargo y aun as,
podr el deudor dispone la venta de ellos a un menor precio, siempre y cuando dicha venta
cubra el total de la deuda. Debiendo en este caso el deudor cancelar inmediatamente
adeudado a su acreedor.
Si a fin de cumplir el deudor con el aviso anteriormente sealado al acreedor y, ste
no diere su asentimiento ni hiciere reparos, el deudor podr realizar la venta con la seguridad
de que el aviso fue recibido tres das antes; pero estar obligado en los tres das siguientes a
la venta, a entregar dicho producto efectivo al acreedor por medio de depsito a una cuenta
bancaria o consignarla judicialmente a nombre del acreedor. Dicho plazo de tres das podr
aumentarse prudencialmente en relacin a la distancia, pero, no podr en ningn caso exceder
de los quince das siguientes a la venta de los productos.
Concluye este artculo 548 de comercio con la advertencia penal de que; en caso de
incumplimiento del depsito de venta o su consignacin; dar derecho al acreedor para
RAMN MEZA MARN 26

solicitar a la autoridad competente el apremio corporal contra el deudor. Procedimiento

adems que se mantendr en tales condiciones, durante todo el tiempo en que permanezcan
las obligaciones sin cumplirse.
Quizs esta exposicin sea un poco tajante. Y hasta cuestionable en cierta medida en
cuanto a que se pueda privar de libertad a un deudor, que simplemente no ha depositado a
favor del acreedor el productor de los frutos generados por los bienes prendados; los cuales,
bien podran ser conforme al ejemplo un hato de semovientes. Pero es lo cierto tambin que
tal procedimiento est en lo correcto; pues si partimos de lo que indica el cdigo penal en su
artculo 217, este nos advierte la imposicin de una pena, segn la cuanta de lo defraudado,
en los siguientes casos:
Al que, recibiendo una contraprestacin, ven diere o gravar bienes litigiosos o bienes
embargados o grabados, callando u ocultando tal circunstancia.
Al que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento de
una obligacin referente a este.
Siendo entonces que, conforme al inciso uno el deudor-vendedor de los frutos dispuso
en venta de bienes gravados, estar irremisiblemente contraviniendo dicha clusula penal.
Igualmente, el inciso dos, quien al tornar incierto para el acreedor los dineros obtenidos de
la venta de aquellos productos obtenidos de un derecho del acreedor, estar tambin
naturalmente contraviniendo tal inciso.
Por todo lo anterior, el artculo 549 del mismo cdigo nos conmina a que; toda prdida
de semovientes y objetos dados en prenda; independientemente de su causa inclusive caso
fortuito o fuerza mayor, estar a cargo del deudor. Quedando adems tanto del deudor como
el depositario, obligados a comunicarlo al acreedor o en su defecto; a la autoridad del lugar
o el registro central de prendas.
Esta disposicin normativa tiene adems el agravante de que; en caso de no
procederse a la comunicacin arriba exigida d aviso al acreedor har inmediatamente
exigible la obligacin, sin prejuicio, adems, de la responsabilidad de orden penal y/o civil,
si se comprobara que el deudor o depositario ha procedido con dolo o malicia.
Por esta misma razn, siempre orientada en la salvaguarda, responsabilidad y
seguridad de los bienes prendados, el artculo 550 del cdigo de comercio impide, salvo pacto
en contrario, la movilizacin de tales bienes prendados trasladndoseles fuera del lugar de la
explotacin agrcola o pecuniaria al que corresponda. Mucho menos sacarlos del radio de la
jurisdiccin del registro local en que est anotada la prenda. Por ello, todo traslado, aunque
est previsto en el acuerdo de contrato deber anotarse al margen del asiento de inscripcin
del registro local; debiendo adems comunicarse el hecho mediante carta certificada al
acreedor.
Se exceptan sin embargo de esta prohibicin, aquellos casos cuyos semovientes
realicen un trfico normal y propio del deudor; siempre y cuando no sea alterado el uso
rutinario del mismo, lo cual ha de estar especificado en el contrato original Prendario.
Del registro de prendas.

El registro General de prendas, como ente nacional encargado de la seguridad jurdica
en nuestro pas del registro de todos aquellos bienes otorgados en garanta en determinadas
RAMN MEZA MARN 27

obligaciones, tiene su asiento en la capital de la repblica, y se haya jerrquicamente bajo la

dependencia del Ministerio de Gobernacin.
En dicho registro General, segn nuestra normativa legal, ha de constar todo
movimiento nacional de los contratos garantizados con prenda y realizados en el pas.
Asimismo, el registro central tendr el control de todos los registros de prendas establecidos
nacionalmente. Cada registro a su vez, llevar un libro diario en el que se consignarn los
asientos de la presentacin de los documentos con su respectiva indicacin de la hora y fecha,
y bajo numeracin corrida sin dejar espacios.
Dicho registro General o central, funcionar bajo la direccin y responsabilidad de un
director nombrado por el poder ejecutivo, quien deber ser abogado todo contrato de
profesin y garantizar sus funciones mediante pliza de fidelidad.
Del pago y la extincin de la prenda.

El artculo 561 de nuestro cdigo de comercio lo que nos determina es simple y
solamente la cancelacin de la obligacin como forma de extincin de la prenda. Determina
adems bajo qu condiciones, como respecto de lugar en que se deber efectuar el pago,
monto y sus accesorios como los intereses y dems pertenencias.
Indica adems la conveniencia para el deudor, ms que la obligacin del acreedor de
entregar el documento original debidamente cancelados por l. As como tambin el
procedimiento a realizar por parte del deudor que; queriendo cancelar su deuda y liberar la
garanta el acreedor se negare a recibir el pago; abrindole as en este caso al deudor la
posibilidad de realizar la cancelacin pretendida mediante la consignacin ante el despacho
civil de su jurisdiccin.
El artculo 563 nos refiere a aquellos casos en los que el deudor efecte pagos
parciales. Esta particularidad en nuestro concepto ha de entenderse para aquellos casos en los
que el acreedor no admita recibo por los pagos parciales o tractos con que se abone al capital
de la deuda. Pues de extenderse recibo por dichos pagos por parte del acreedor poca
trascendencia podra tener el que se consigne en el documento. Y respecto a que el registro
tome razn, sera -salvo algn otro inters del deudor o eventualidad que lo amerite-,
igualmente intrascendente pues, la traba de prenda slo podr ser librada con la cancelacin
total de la deuda, y no por estratos; adems de otras formalidades y procedimientos. Ms en
todo caso el deudor podr, tal y como lo dice el artculo en mencin, consignar para certeza
absoluta de su parte, las amortizaciones de capital ante el juez civil de su jurisdiccin.
El segundo prrafo del artculo mencionado abarcados aspectos a determinar:
Primero, hay que determinar la condicin en la que los objetos fueron trabados como
garanta de la obligacin prendaria. Es decir, si estos -nica y solamente en el caso de que
fueren ms de uno- se les hubiere determinado previamente en el contrato un Valor por
separado a cada uno de ellos como garanta de la deuda. De lo contrario, de no haber sido
as; no cabra liberacin parcial alguna de dichos objetos en razn de responder todos en
conjunto; pues igualmente, slo podrn ser liberados en conjunto.
Por otra parte, y en caso de valoracin por separado simplemente se estara respondiendo,
concordante mente, el principio jurdico establecido en materia civil y en la rama de
obligaciones, al derecho a la imputacin de pagos que civilmente le corresponde al deudor,
tenindose es que como la parte dbil de la relacin civil salvo obviamente clusula en
contrario previamente establecida dentro del contrato original.
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Adems, podemos mencionar como una forma de extincin de la prenda, a la

prescripcin, cuyo plazo ser de cuatro aos contados a partir desde el vencimiento de la
obligacin.
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GARANTAS MOBILIARIAS
Introduccin
En la actualidad, la apertura comercial se muestra como una inminente realidad de la
cual nuestro pas no se encuentra exento; por esta razn, se requiere la implementacin de
nuevas polticas legales y financieras, de manera que las pequeas y medianas
empresas(PYMES) logren un mayor acceso a financiamiento. El financiamiento es
indispensable para el desarrollo de las actividades comerciales e industriales de una PYME,
ya que les concede mayor competitividad y la posibilidad de afrontar exitosamente la apertura
a los mercados internacionales.
Existen muchos factores los cuales justifican los problemas que sufren las pequeas
y medianas empresas, para poder obtener el financiamiento que solicitan a las entidades
financieras; principalmente los riesgos econmicos que pueden derivar del otorgamiento de
financiamiento, impide la insercin en el mercado de muchos empresarios, por carecer de los
recursos necesarios, para el establecimiento y funcionamiento sus empresas.
Por otra parte, la inflexibilidad del sistema de garantas vigente en nuestro pas
dificulta el acceso al crdito, para este tipo de empresas, ya que generalmente no cuentan con
suficientes garantas reales para hipotecar o prendar, que les permitan a las entidades
financieras considerarlos como sujetos de crdito y ofrecerles crditos en condiciones
atractivas y competitivas.
Lo anterior, coloca a nuestras empresas en una situacin de franca desventaja frente
a sus competidores en pases desarrollados, que s cuentan con mecanismos de
financiamiento apropiados para acceder de manera fcil y rentable, a los recursos que
necesitan para competir exitosamente en nuevos mercados.
Ante esta situacin, es esencial la implementacin de un sistema de garantas que se
adapte a las necesidades y posibilidades de los pequeos y medianos empresarios y que a su
vez, sirva como mecanismo eficiente, que permita a las entidades financieras recuperar sus
crditos, en caso de que no se pague la deuda.
Estos objetivos han sido alcanzados en diversos pases desarrollados, mediante la
implementacin de un sistema de Garantas Mobiliarias. Bsicamente este sistema plantea
la posibilidad de otorgar en garanta bienes muebles de todo tipo, sean estos corporales,
incorporales, presentes, futuros, etc., y los cuales, muchas veces no son registrables en el
Registro Pblico bajo la modalidad de prenda.
Entre los bienes que se podran empezar a utilizar como garantas, pueden citarse
entre otros: cuentas por cobrar, inventarios, futuras ganancias, el buen nombre de una
empresa, derechos intelectuales, contratos, cosechas, etc. Esto, indudablemente conducira a
una ampliacin en el acceso al crdito, ya que las PYMES podran ofrecer garantas atractivas
a las entidades financieras; lo cual, a su vez, acarreara mayores ndices de crecimiento
econmico para nuestro pas.
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Historia de las Garantas Mobiliarias

Roma
La fecha exacta cuando se comenzaron a utilizar las garantas mobiliarias en Roma,
no se tiene por cierta; sin embargo, se conoce que los romanos s idearon formas de asegurar
las deudas que se contraan, mediante una institucin o figura contractual llamada nexum.
El nexum se comenz a utilizar en Roma en el ao 735 A.C.1 El Nexum es
probablemente la primera forma de contratacin romana, y era utilizado solamente para
deudas que tuvieran montos exactos, y no con variantes de inters.
Mediante el nexum el acreedor y deudor, frente a cinco testigos, repetan una frmula
verbal, mediante la cual se constitua la deuda. Si la deuda no era saldada en el tiempo
acordado, el acreedor tena la facultad de arrestar al deudor. Si el deudor no pagaba la deuda,
poda ser asesinado, vendido como esclavo o retenido como un empleado del acreedor.
Aunque en el nexum no se daba en garanta un bien mueble o inmueble, el deudor era
fsicamente el garante de la deuda, ya que, si no pagaba a tiempo, era arrestado y quedaba a
merced del acreedor.
En el siglo IV a.C., las transacciones comerciales en Roma proliferaron. Se consider
que la pena de muerte establecida en el nexum era sumamente gravosa; por lo tanto, entre los
aos 326 y 313 a.C. se emiti la Lex Poetelia, la cual eliminaba el poder del acreedor de
matar o vender al deudor en caso de incumplimiento en el pago de la deuda.
El nexum es considerado el primer tipo de negocio jurdico, en el cual se daba algo
en garanta de una deuda (el propio deudor); sin embargo, conforme se fue desarrollando el
sistema comercial romano, surgieron nuevas formas de garantas, entre ellas las garantas
reales como la fiducia cum creditore, pignus e hypotheca.
Dominio y Posesin
a. Dominio
El dominio era el derecho ms importante que una persona poda tener en una res
corporalis. Era por excelencia el ttulo legal sobre las cosas.
Para entrar en dominio de la res se deba contar con tres caractersticas: a) la cosa
deba estar in commercium; sea, la capacidad de poderla tener; b) el sujeto que tena la cosa
deba tener commercium; es decir, que tuviera el derecho al uso del proceso del ius civile; y
c) la cosa deba ser adquirida mediante una transaccin legtima. Adems de lo sealado, el
sujeto deba mantener en su poder el bien por lo menos un ao, en el caso de los bienes
muebles, y dos aos, en el caso de los bienes inmuebles.
Acciones in rem e in personam

Las acciones in rem e in personam se diferencian una de la otra por el simple hecho
de reconocer la diferencia entre tener dominio o deber algo. La accin in rem cabe, cuando
existe una relacin entre una persona y una cosa. La accin in personam cabe, cuando existe
una relacin entre dos o ms personas. El caso tpico de una accin in rem es la rei vindicatio,
que es cuando se dispone que un objeto pertenece a una persona. Una accin in personam
tpica, es aquella en la que el demandado debe dinero o una obligacin de hacer o no hacer
al demandante.
Los derechos que surjan de las acciones in rem son la materia principal del derecho
de propiedad; los derechos surgidos de acciones in personam, son materia del derecho de las
RAMN MEZA MARN 31

obligaciones.
Posesin
La posesin fue conceptualizada por los romanos como una relacin factual con un
objeto corporal. Es el control fsico y el poder sobre una cosa. No hay necesidad de que dicho
control y poder deriven de un ttulo.
Joseph Thomas explica la diferencia entre dominio y posesin como sigue: el
dominio es la soberana legal sobre una cosa, posesin es la soberana factual o de hecho
sobre la misma.
Y es que se puede tener dominio sin poseer y se puede poseer sin tener dominio. La
posesin implica el control fsico de la cosa, aunque no se tenga el dominio.
Un sujeto tiene el dominio y la posesin de una cosa, en el tanto tenga el control fsico
sobre ella. Si otra persona toma la cosa, entra en posesin del objeto, aunque no tenga su
dominio, ya que el dominio lo mantiene el sujeto que es dueo de la cosa.
Savigny e Ihering: discusin sobre el concepto de posesin. Et apiscimur

possessionem corpore et animo, neque per se animo aut per se corpore El Corpus es la
relacin de hecho o factual entre un sujeto y una cosa. El Animus es el estado mental, que
acompaa tener la relacin factual con la cosa.
La discusin entre Friedrich Karl von Savigny y Rudolf von Ihering era acerca del
concepto de posesin y radicaba en la naturaleza del animus.
Para Savigny, el animus es la intencin de tener la cosa como si se fuera dueo.
Ejemplo de ello es el animus domini. Para Savigny el sujeto que tuviera control sobre una
cosa de facto, con la intencin de ejercitar ese control como dueo de la cosa, sera el
poseedor de la cosa.
Ihering no concordaba con Savigny, dado que, en la teora sostenida por el segundo,
no se encontraba explicacin para aquellos sujetos poseedores como el arrendatario, que tiene
el corpus, pero no tienen el animus domini y no poseen como dueos; por lo tanto, segn la
teora de Savigny los arrendatarios no podran ser amparados por interdictos, porque esta
figura legal solo puede ser ejercida por el poseedor del bien.
Para encontrar solucin a dicha cuestionante, Savigny explica que, en estos casos, lo
que el sujeto tiene es una posesin derivada del poseedor original, cumpliendo el requisito
del animus, aunque no tuviera el animus domini; por consiguiente, s estaran dentro de los
sujetos con legitimacin para solicitar un interdicto.
Por otra parte, para Ihering el corpus es la esencia de la posesin. El animus
simplemente es la condicin mental del sujeto que tiene la cosa; estar consciente de la
situacin de hecho de tener el poder sobre la cosa; sin embargo, no incorpora el concepto de
nimo de poseer como dueo.
Paulus en el Digesto establece, que, aunque el corpus y el animus se perdieran, un
sujeto poda mantener la posesin del objeto. Una persona no pierde la posesin si pierde el
animus, aunque sea temporalmente; por ejemplo, al realizar actividades como dormir, o
permanentemente, cuando queda en estado de insanidad mental. De igual forma se poda
perder el corpus, por ejemplo, cuando un esclavo hua de su dueo. En ese caso, aunque se
perdiera el corpus, se mantena la posesin utilitaris causa.
RAMN MEZA MARN 32

La explicacin a esta cuestin dada por los juristas romanos parte de los siguientes
tres supuestos: a) la relacin entre una persona y una cosa es una cuestin de hecho; b) las
consecuencias jurdicas que deriven de esa relacin son materia legal; y c) las consecuencias
legales sern atribuidas a una persona cuando ciertos hechos estn presentes.
Por lo tanto, mientras la posesin no sea ms que el control fsico de la cosa, ser
considerado un hecho. Contrario a lo anterior, cuando se separan los conceptos de corpus y
animus, la posesin pasa a ser un asunto legal. Si la posesin es atribuida a una persona que
no tiene el control fsico de la cosa, o denegada a aquel que efectivamente tenga el domini
de la cosa, nicamente podramos determinar si estn en posesin o no, teniendo
conocimiento de lo establecido en la ley.
Das explica la problemtica sobre la posesin de la siguiente forma: Parece que los
juristas romanos daban respuestas a la cuestin de la posesin como un asunto de ley o de
hecho dependiendo de la necesidad del momento
Garanta Real en Roma

La garanta real en Roma se constitua cuando un deudor transfera a un acreedor un
derecho de posesin sobre un bien, mueble o inmueble, para asegurar el pago de una deuda
contrada.
Tipos Genricos de Garantas Reales
En Roma existan cuatro tipos de garantas reales genricas:
1) Garanta Real, en la cual el deudor otorgaba el dominio y la posesin de la
propiedad al acreedor, sujeto a una obligacin personal de pagar lo debido.
2) Garanta Real, en la cual el deudor otorgaba el dominio al acreedor, pero
retena la posesin de la propiedad.
3) Garanta Real, en la cual el deudor retena el dominio de la propiedad, pero
otorgaba irrevocablemente la posesin al acreedor, hasta que la deuda fuera
saldada.
4) Garanta Real, en la cual el deudor retena el dominio y la posesin de la
propiedad, pero transfera al acreedor un derecho de posesin sobre el bien.
Cada uno de estos tipos de garanta real representa una etapa del desarrollo comercial
romano, en los cuales cada garanta fue sofisticndose hasta alcanzar un nivel que se adecuara
a las necesidades de un imperio altamente mercantil y con necesidad de agilizar los mtodos
de intercambio y crdito.
Tipos Especficos de Garantas Reales

Las garantas reales romanas presentaron un desarrollo paulatino, en el cual,
dependiendo de las necesidades comerciales de cada poca, se le conoca con un nombre
distinto y aunque mantenan caractersticas similares, cada una de las garantas se
diferenciaba de la otra, segn el sujeto que mantena la posesin del bien.
Hoy se sabe que los romanos utilizaron tres tipos de garantas reales, de las cuales
derivan nuestras actuales garantas reales; entre ellas, las garantas mobiliarias. La primera
garanta real utilizada fue la fiducia, en la cual el deudor transfera el dominio al acreedor,
quien algunas veces tambin retena la posesin. La segunda garanta real se conoci como
pignus, en la que el deudor mantena el dominio del bien dado en garanta, pero transfera la
posesin al acreedor; y por ltimo encontramos la hypotheca, en la cual el deudor retena
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tanto el dominio como la posesin; sin embargo, creaba un derecho de posesin para el
acreedor sobre el bien dado en garanta.
Fiducia Cum Creditore

La fiducia cum creditote es el primer tipo de garanta real que encontramos en Roma
durante la Repblica (Siglo IV A.C.). Dado que fue el comienzo de un desarrollo jurdico
importante para efectos de lo que hoy conocemos como garanta real; es importante dejar
claro que su creacin, aunque deba cumplir con las formalidades del mancipatio, era por
medios informales. Gaius menciona, que la fiducia poda constituirse en un arreglo informal
y verbal, y que la escritura de esa, solo se utilizaba como medio probatorio.
La fiducia se constitua para asegurar el pago de una deuda adquirida por un sujeto
deudor.
Este contrato implicaba un contrato de venta y recompra. En l se daba en garanta de pago
un bien. El dominio del bien deba ser transferido al acreedor, condicionado a ser restablecido
al deudor en el momento de pago. La condicin de restablecer el dominio del bien en el
momento de pago total de la deuda, se conoca como pactum fiduciae.
La posesin tambin era trasladada al acreedor, sin embargo, ste poda dejrsela al
deudor en condicin in precario. Dado que el acreedor tena el dominio sobre el bien, poda
disponer de l; sin embargo, no poda hacerlo de forma negativa, ya que el deudor poda
utilizar la actio fiduciae para penalizar al acreedor, por la forma incorrecta de enajenar el
bien; el problema estaba en que esta accin no facultaba al deudor para recobrar el dominio
del bien.
Al constituirse este tipo de garanta real, el acreedor: a) poda transferir el ttulo a
terceros, b) utilizar el actio rei vindicatio contra terceros de buena o mala fe, que intentaran
apoderarse del bien, y c) utilizar la accin personal actio contraria contra el deudor, cuando
este interfiriera con la prenda.
En caso de incumplimiento de pago, el acreedor automticamente se adueaba del
bien.
Pignus
En el Siglo I d.C., la fiducia cum creditore dej de ser la forma ms utilizada de
garanta real en el sistema legal romano, dando paso al contrato llamado pignus. Pignus era
una forma de garanta real utilizada en Roma, menos formal y restrictiva que la fiducia cum
creditore. La importancia de este contrato radicaba en que el deudor, poda retener el dominio
del bien dado en garanta; sin embargo, el acreedor tena la proteccin interdictal al tener la
posesin del bien.
Tres eran los requisitos bsicos del pignus: a) el bien garante deba asegurar una
deuda, b) el deudor, por lo menos, deba tener un dominio temporal sobre el bien dado en
garanta, y c) las partes deba constituir un contrato de prenda.
El contrato de prenda otorgaba menos ventajas al acreedor que al deudor. El acreedor
no tena dominio sobre el bien, solo la posesin; por lo tanto, nicamente podra retener la
cosa, imposibilitando su enajenacin. En el supuesto de que el deudor incumpliera con el
pago de la deuda, el acreedor nicamente poda retener el bien hasta que se le pagare lo
debido.
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Asimismo, al ser el pignus un contrato bonae fidei, las partes podan modificar el
contrato y sus clusulas, para permitir que el acreedor pudiese adquirir los derechos de venta
del bien o ejecutar el bien, en el momento del incumplimiento. Segn esto, las partes podan
acordar, que, ante un incumplimiento del deudor, el dominio del bien recayera sobre el
acreedor; este acuerdo se conoci como la lex commissoria.
Lex Commissoria y Pactum in Distrahendo

Hasta el siglo V A.C. solo podan ser prendables los bienes muebles; sin embargo,
durante la ltima etapa de la Repblica, los bienes inmuebles comenzaron a ser utilizados
como bienes prendables, por medio del pignus.
El incremento en el uso de la figura del pignus, trajo consigo una ampliacin de los
derechos de los acreedores. El derecho de posesin y de confiscacin20 del bien dado en
prenda; as como el derecho de ejecutar y vender fueron los derechos que tomaron gran
importancia en esta etapa.
En el pignus, el acreedor originalmente tena la posesin desde el comienzo de la
prenda, y por ende, no tena necesidad de confiscar el bien cuando se daba un
incumplimiento. Sin embargo, si el deudor mantena la posesin del bien (possessio in
precario), al darse un incumplimiento, el acreedor no tena forma alguna legal de confiscar
el bien.
A mediados del siglo I d.C., se implement en la legislacin romana un derecho para
los acreedores, conocido como el Ius Possidendi, en el cual se le otorgaba al acreedor la
facultad de confiscar los bienes dados en garanta, ante el incumplimiento del deudor, aunque
stos se encontraran en posesin del deudor.
Durante el siglo III A.C., los romanos adoptaron un sistema de moneda, basado en
bronce y plata, que rpidamente expandi el sistema comercial. Con el nuevo sistema de
moneda, el valor de los bienes prendados ya no se basaba en el derecho de uso del mismo,
sino en el derecho de venta para recibir moneda, un bien mucho ms lquido.
En vista de la necesidad de los acreedores de vender el bien rpidamente, en caso de
incumplimiento, se comenz a utilizar una clusula inserta del contrato de pignus, conocida
como lex commissoria.
Bajo la lex commissoria, el acreedor del bien dado en garanta, independientemente
del valor del bien, podra aduearse de ese, con el fin ltimo de saldar la deuda, ya que,
aunque solo era un poseedor, la clusula le daba la potestad de aduearse del bien, si el deudor
incumpla con el pago.
No obstante, el acreedor ejerca un dominio limitado sobre el bien (bonitary
ownership) y el deudor mantena el dominio civil sobre ese (dominio absoluto). Como
consecuencia de lo anterior, en el momento en que el acreedor quera transferir el bien a un
tercero, necesitaba el consentimiento del deudor, para poder llevar a cabo dicha transferencia.
Una vez que el acreedor pasaba a tener el dominio sobre el bien y obtena el consentimiento
del deudor, poda ejecutar la garanta, aunque el valor del bien fuera mayor que la deuda,
acarreando un posible enriquecimiento sin causa. El fin de la lex commissoria consista en
darle al acreedor el dominio sobre el bien, en el momento del incumplimiento, para poder
disponer de l como dueo.
Dada la necesidad de crear un sistema en el cual la transferencia de los bienes fuera
rpida, y tomando en consideracin que el contrato de pignus, era un contrato de buena fe,
en el cual las partes podran modificar o agregar clusulas al contrato, se desarroll una nueva
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clusula dentro del pignus, llamada pactum in distrahendo o pactum vendendi.

Esta clusula otorgaba al acreedor el derecho de vender el bien dado en garanta, en el
momento de darse el incumplimiento, sin la necesidad de solicitar autorizacin del deudor
para llevar a cabo la venta.
El posible abuso en el que poda incurrir el acreedor al enajenar el bien dado en
garanta, obteniendo mayores ganancias sin causa justa para ello, gener que en el ao 326
d.C., Constantino aboliera el uso de la lex commissoria. Pese a esto, el derecho del acreedor
de vender el bien dado en garanta, bajo el pactum vendendi, se convirti en una obligacin
de vender el bien para pagar el valor exacto de la deuda.
De esta forma, se dej de utilizar la lex commissoria, por considerar que se poda
incurrir en usura, pero se continu utilizando la figura del pactum vendendi, otorgndole la
posibilidad al acreedor de saldar la deuda, pagando el precio exacto debido y no una suma
mayor a ese.
Hipoteca
La hipoteca es la garanta real, mediante la cual un bien es dado en garanta de una
deuda; sin embargo, el dominio y la posesin no son transferidos al acreedor, sino que quedan
en manos del propio deudor. El deudor lo que crea es un derecho de posesin sobre el bien,
que le es transferido al acreedor, aunque dicho acreedor no se encuentre en posesin de ese
bien.
Este tipo de garanta poda ser utilizada sobre cualquier tipo de res. Cualquier bien
susceptible de ser vendido, poda ser objeto de garanta, dentro de esta figura.
En la prctica, el pignus era utilizado para bienes muebles, y la hipoteca para bienes
inmuebles, derechos y valores.
La ventaja de esta figura jurdica sobre otras, consista en que al estar la posesin y el
dominio en manos del deudor, se podran constituir varias hipotecas sobre el mismo bien.
Cada acreedor deba ser informado sobre los anteriores acreedores hipotecarios, as como,
sobre los montos por los cuales haba sido hipotecado el bien. Si el deudor no informaba a
sus acreedores de las hipotecas constituidas previamente o utilizaba informacin adulterada,
poda incurrir en el delito de estelionato.
En el Digesto, Ulpiano explica la diferencia entre pignus e hipoteca27 en la siguiente
frase:Propie pignus decimus, quod ad creditorem transit, hypothecam, cum non transit nec
possessio ad credotirem
El desarrollo de las garantas reales en Roma, tuvo como caracterstica esencial la
creacin de la prenda sin desposesin por parte del deudor y la creacin de un derecho de
posesin para el acreedor, como garanta de una deuda, sin necesidad de que el bien estuviera
fsicamente en su posesin.
Prenda
La prenda es el acto de dar un bien en garanta por una deuda u obligacin. Un bien
puede ser dado en garanta para cualquier tipo de obligacin, sea el prstamo de dinero, una
venta, una compra, un arrendamiento, etc.
Objeto prendable y no prendable
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En Roma eran objetos prendables todos aquellos en los que el sujeto que prendaba
tuviera por lo menos la posesin. Podran ser prendados los bienes de un tercero; sin embargo,
era necesario contar con su consentimiento.
En Roma, el uso de bienes intangibles como prenda, implic cierto tipo de
sofisticacin del concepto de prenda. Los romanos llegaron a una etapa de desarrollo del
concepto de prenda, que aplicaron un principio mediante el cual, cualquier bien susceptible
de ser vendido poda tambin ser sujeto de prenda.
En este sentido, los primeros bienes intangibles, que fueron dados en garanta en
Roma fueron las expectativas a futuro sobre cultivos. De igual forma, se comenzaron a
utilizar las figuras del usufructo y la servidumbre; no obstante, la servidumbre solo poda ser
dada en garanta al propietario colindante del deudor, para que hiciera uso de ella.
Asimismo, se reconoci el uso de la prenda sobre el inventario de un comercio, y se
le denomin prenda sobre inventario flotante, de esta forma se permiti, que el inventario
sufriera cambios, generando mayores ganancias al deudor.
Los bienes vendidos por el deudor no podan ser sujetos de prenda, aunque la venta
del bien ocurriera entre el contrato de prenda y la obtencin del prstamo por parte del
acreedor, pues el dominio del bien vendido pasaba a manos del nuevo propietario en el
momento de la compraventa. De igual forma, los bienes que se consideraban si se
encontraban fuera del comercio de los hombres, no podan ser sujetos de prenda.
Derechos y obligaciones del acreedor y del deudor cuando el acreedor tiene la

posesin
Cuando la posesin del bien dado en garanta era otorgada al acreedor, este desde un
primer momento, deba velar por el adecuado cuidado del bien (debida diligencia). Era
responsable de toda desmejora que el bien sufriera, excepto la que proviniere de un hecho de
fuerza mayor. Se consideraba debida diligencia el cuidado prudente que deba ejercer el pater
familias.
En el caso de que el bien sufriera una desmejora por fuerza mayor o caso fortuito, el
acreedor no tena por qu soportar la desvalorizacin del bien; por lo tanto, el deudor deba
responder por la prdida.
Cuando el acreedor realizaba alguna mejora sobre el bien dado en garanta, fuera para
prevenir algn dao o para mejorar la produccin, el deudor estaba en la obligacin de pagar
lo invertido, una vez que recobrara la posesin del bien. Sin embargo, visto el
aprovechamiento en que podra incurrir el acreedor, realizando mejoras innecesarias al bien
para obtener un posterior pago por parte del deudor, oblig a que nicamente las mejoras
necesarias para el correcto mantenimiento del bien, fueran pagadas por el deudor.
Otro derecho que tena el acreedor, cuando la posesin estaba en sus manos, era el
derecho de retener el bien, hasta que se le pagara la totalidad de la deuda. El acreedor poda
dejar el bien en su poder hasta que el deudor saldara hasta el ltimo centavo debido.
Por otra parte, el deudor, al no estar en posesin del bien, tena en su poder la actio
pigneraticia directa, que era una accin contra el acreedor, para recuperar el bien prendado
una vez pagada la deuda, si el acreedor no quera devolverle la posesin, o cuando el acreedor
daaba o desmejoraba la prenda. De la misma manera, el acreedor tena la actio pigneraticia
contraria, mediante la cual poda recuperar el dinero invertido en mejoras necesarias en el
bien prendado.
RAMN MEZA MARN 37

El acreedor poda hacer uso de los interdictos que protegan la posesin, cuando vea
amenazada su posesin por terceros, ya fuera para recuperar la posesin del bien o para
impedir que le fuera quitada su posesin.
Derechos de apropiacin y venta.

Durante varios siglos, la forma de ejecucin y venta de un bien dado en garanta, fue
evolucionando en Roma. En un principio, el acreedor, quien ejerca la posesin y dominio
del bien garante, poda aduearse del bien, saldando, de esta manera, la deuda.
En una segunda etapa, con la lex commissoria, al darse un incumplimiento de pago en la
fecha establecida, se le daba la facultad al acreedor de aduearse del bien, aunque solamente
tuviera la condicin de poseedor del bien, ya que la lex commissoria, le otorgaba el dominio
del bien.
Ms adelante, Constantino aboli la lex commissoria, por considerar que se poda
llegar a casos de usura. Junto con la lex commissoria, se utiliz el pactum in distrahendo o
vendendi, mediante el cual se obligaba al acreedor a vender el bien dado en garanta, si el
deudor incumpla la obligacin. Sin embargo, solo poda pagarse el monto exacto de la deuda,
no dejando posibilidad de cometer usura. Esta institucin sigui surtiendo efectos an
despus de que Constantino aboliera la lex commissoria.
Si el acreedor pona en venta el bien, y ste no se venda, se ocasionaba una gran
prdida al acreedor, por lo tanto, ste poda utilizar la institucin jurdica llamada imperratio
dominii, mediante la cual el acreedor solicitaba al gobernador o praetor autorizacin para
aduearse del bien garante. En caso de que el bien valiera ms que el monto debido, el
acreedor deba devolver al deudor la parte que le corresponda; sin embargo, para obtener el
dominio civil del bien, el acreedor deba esperar dos aos; as se le daba la oportunidad al
deudor de pagar. Si los dos aos trascurran sin existir pago alguno, el bien pasaba a ser de
dominio absoluto del acreedor.
Derechos del deudor contra el acreedor y contra terceros.

El derecho bsico que otorgaba un bien en garanta al deudor, era poder recuperar la
posesin de este, cuando pagara totalmente la deuda. En caso de que el acreedor no quisiera
devolver la posesin del bien, el deudor poda recurrir a la actio pigneraticia.
Si la posesin la tena un tercero, ya fuera porque el acreedor se la transmiti, o porque
adquiri la posesin de mala fe, el deudor poda interponer la actio rei vindicatio contra el
tercero poseedor para recuperar la posesin del bien.
En caso de que existiera un acuerdo previo entre las partes de que ante el
incumplimiento se dara la venta inmediata del bien, y el acreedor ante el incumplimiento
efectivamente lo vendiera; el deudor poda ejercer una accin personal contra el acreedor,
cuando la suma de la venta sobrepasara la deuda, porque el remanente deba ser entregado al
deudor. Si el remanente no le era transmitido al deudor, este tena derecho de interponer una
accin personal, demandando el exceso o supperfluum.
Prendas mltiples
Durante el tiempo que en Roma se utiliz la prenda con desposesin, no se podan
crear mltiples prendas sobre un mismo bien. Una vez que se comenz a utilizar la hipoteca,
una prenda sin desposesin, s se pudieron realizar prendas mltiples sobre un mismo bien.
RAMN MEZA MARN 38

Existan tres tipos de prendas mltiples: a) un acreedor poda hacer una sub-prenda sobre la
cosa, b) el deudor poda prendar simultneamente el mismo bien a varios acreedores,
tenindose que, en ausencia de un acuerdo entre el deudor y los acreedores, todos los
acreedores tenan un gravamen sobre el bien y un derecho igual ante el deudor, sin prioridad
y c) el deudor constitua varias prendas sobre un bien, cada una en un momento distinto.
Cuando un deudor prendaba mltiples veces el mismo bien, deba notificar a su
primer acreedor de la prenda constituida, as como hacerle saber a los dems acreedores de
las prendas ya existentes y los montos por los cuales responda el bien.
Al darse el incumplimiento el acreedor poda vender el bien garante, pagndose as la
deuda. Los acreedores que le siguiesen tenan derecho sobre el dinero sobrante para saldar
sus deudas. Si el deudor quedaba debiendo dinero a los otros acreedores, estos podan ejercer
una accin personal contra l.
Los acreedores subsecuentes tenan dos derechos elementales: a) ius offerendi,
mediante el cual el acreedor subsiguiente pagaba al acreedor primario la deuda y tomaba el
lugar de este ltimo, convirtindose en primario; y b) ius succedendi, derecho mediante el
cual un acreedor subsiguiente pagaba como si fuera el deudor, ante la amenaza del acreedor
primario de vender o aduearse del bien.
La regla bsica por la cual se regan los acreedores mltiples, era prior tempore,
potior iure, ordenndose segn la fecha de constitucin de la garanta. Esta regla tena sus
excepciones, entre las cuales, se encontraba principalmente aquella obligacin que tuviera el
deudor con el Fisco, por concepto de impuestos no pagados. Otro gravamen hipotecario que
tena preferencia sobre los dems, era la hipoteca constituida para pagar la dote de la esposa.
De igual forma, exista preferencia entre los propios gravmenes hipotecarios
preferentes; sin embargo, solo se conoce que el primer gravamen que deba ser pagado era el
del Fisco.
Base Conceptual Moderna de las Garantas Mobiliarias

El Prstamo Comercial en los Siglos XVIII y XIX
Para lograr conceptualizar el origen moderno de la garanta mobiliaria, debemos
remontarnos a las prcticas comerciales bancarias de los siglos XVII y XIX en Inglaterra.
Dado el alto nivel de comercio y la necesidad de crdito de los comerciantes en esta
poca, las entidades financieras, como el Banco de Inglaterra, comenzaron a utilizar el
prstamo comercial con garanta mobiliaria sin desposesin.
Nicholas Barbon, en su texto A Discourse of Trade hace referencia a la importancia
del prstamo con garanta mobiliaria sin desposesin de la siguiente forma: Hay dos tipos
de crditos; el que se basa en la habilidad del comprador y el que se basa en su honestidad:
El primeroimplica un hombre capaz; quien, por lo general compra a corto plazo para pagar
en un mes, lo que se reconoce como de contado, y el precio se determina de inmediato. El
otro es conocido como el prstamo al hombre honesto; puede ser pobre; generalmente compra
a tres, a seis meses o ms, con el fin de pagarle al comerciante con las ganancias de sus
propios bienesLa mayora de los comerciantes minoristas compran con este tipo de crdito
y son por lo general depositarios de confianza en un porcentaje ms del doble de lo que valen
A diferencia del prstamo hipotecario inmobiliario, cuya garanta es un bien
inmueble, sea un bien inmvil, el prstamo comercial sin desposesin del deudor dura solo
RAMN MEZA MARN 39

das o meses y solo ocasionalmente es por ms de un ao. Su garanta es mvil, cambiante,

renovable y a menudo perece o pierde rpidamente su valor
El uso masivo que se le dio al prstamo comercial ingls, encuentra su explicacin en
su naturaleza auto liquidadora. La naturaleza auto-liquidadora de un prstamo significa, que
se paga con los mismos ingresos que el deudor obtenga por la reventa de los bienes del
inventario que fueron dados en garanta al acreedor, al igual que los productos que se originen
de esa reventa.
Al respecto, manifiesta el Dr. Kozolchyk: Por lo tanto la garanta original al igual
que la subsiguiente sobre bienes futuros o atribuibles a los originales, en el prstamo con
garanta mobiliaria sin desposesin, consiste en activos del negocio tales como su inventario,
cuentas por cobrar y equipo. De ah que los activos del negocio que hacen posible al reintegro
sean aquellos cuya adquisicin fue facilitada por el prstamo comercial
La estructuracin de los diferentes estratos comerciales que se dio en el siglo XIX en
Inglaterra, cre una pirmide crediticia, en la cual los minoristas, prestamistas, prestatarios y
consumidores, se encontraban en la base de la pirmide. En un segundo estrato se
encontraban los mayoristas, banqueros y comisionistas. En el estrato ms alto de la pirmide,
encontrbamos al Banco de Inglaterra, quien funga como prestamista y descontador de los
ttulos de crdito y documentos representativos que los niveles inferiores de la pirmide
utilizaban.
Dada la complejidad de las nuevas relaciones comerciales, los ingleses tuvieron que
desarrollar nuevas figuras financieras, para poder generar un sistema de prstamos
comerciales accesible a los estratos ms bajos de la pirmide comercial.
Una de las figuras desarrolladas en esta etapa, fue el floating charge o garanta
flotante. El concepto de garanta flotante implicaba que el gravamen prendario se mantena,
aunque la garanta cambiara en carcter, clasificacin o locacin40. Esto quiere decir, que,
si el deudor modificaba el inventario dado en garanta, aunque las nuevas adquisiciones
fueran
de distinta especie a las dadas en garanta, el gravamen prendario se mantena sobre lo nuevo,
ya que el dinero obtenido de la garanta original fue invertido en la nueva adquisicin. En
caso de incumplimiento, el acreedor poda perseguir los nuevos bienes, que eran producto de
la venta de la garanta originalmente otorgada.
Una garanta flotante no es una prenda sobre un bien especfico, sino una especie de
licencia que se le otorga al deudor para que en el curso de sus negocios, pueda disponer de
los bienes prendados.
El problema de la garanta flotante radicaba en que solamente poda otorgarse a
compaas que tuvieran inventario para darlo en garanta. Un sujeto individual no poda
constituir este tipo de garanta, ya que el conjunto de bienes y su movimiento dentro del
mercado, no era lo suficientemente rentable y seguro, para los prestamistas o bancos de la
poca; por lo tanto, la figura se restringi a ser utilizada solamente para compaas deudoras.
Durante el siglo XIX, y una vez finalizada la Guerra Civil de los Estados Unidos, este
pas sufri un cambio drstico en su economa, generando una expansin del mercado interno
y externo, por lo que debi competir con la economa inglesa de esa poca.
Para poder competir, Estados Unidos debi dejar atrs el crdito tradicional para pasar
a utilizar el prstamo comercial con garanta mobiliaria sin desposesin. Una parte esencial
de este desarrollo fue la implementacin de la figura del chattel mortgage o hipoteca
mobiliaria.
RAMN MEZA MARN 40

La hipoteca mobiliaria consista en un contrato mediante el cual, un deudor compra

bienes a un vendedor. Dichos bienes son financiados por el propio vendedor, por lo que en
el momento de realizar la venta, en deudor constituye hipoteca sobre los bienes, con el fin de
asegurar al acreedor el pago de esta.
Otras figuras importantes de la poca, y que fueron base para conceptualizar las
actuales garantas mobiliarias, fueron: el field warehousing o almacn de depsito, y el
trust receipt o recibo fiduciario o de fideicomiso.
Bienes como el inventario y el equipo, eran depositados en almacenes de depsito,
para que en el momento de ser dados en garanta, el acreedor pudiera entrar en posesin de
dichos bienes, que constituan su garanta, mediante un proceso por el cual los bienes que se
le haban otorgado, eran apartados del resto y para identificarlos, se confeccionaba un
certificado de almacn depsito. Dado que los bienes no le eran entregados fsicamente al
acreedor, este se constitua en poseedor cuando se le entregaba el certificado de almacn de
depsito.
El problema que presentaba este tipo de garanta, consista en que el deudor deba
mantener inmovilizados los bienes garantes. El acreedor, al tener en su poder el certificado
de almacn de depsito, impeda el acceso a los bienes, por parte del deudor, generando as
una paralizacin que perjudicaba al deudor, quien al no poder intercambiar los bienes, no
generaba ms ingresos, lo cual no era coherente con las necesidades de la economa industrial
de la poca.
Otra figura utilizada en la poca fue el trust receipt o recibo fiduciario. Dicha figura
se comenz a desarrollar como una prctica bancaria para financiar importaciones. Ms
adelante, se extendi a transacciones domsticas, especialmente para el financiamiento de
vendedores de automviles.
El mtodo que se utilizaba para realizar el financiamiento, consista en que el ttulo
de los bienes era transmitido directamente del vendedor o casa manufacturera al banco, y el
banco pagaba dichos bienes directamente al vendedor. El banco (fideicomitente y fiduciario)
como dueo de los bienes, entregaba al deudor (fideicomisario) los bienes, fsicamente y en
propiedad fiduciaria para que este los vendiera.
Una vez que el monto financiado fuera satisfecho por medio de las ganancias
obtenidas por la venta de los bienes, el banco trasmita el ttulo de los bienes al deudor
Segn el Dr. Kozolchyk: Este prstamo le permita al comprador-importador
prestatario pagar su deuda con garanta al revender o fabricar y revender los bienes o
refracciones importadas despus de obtener la liberacin de los documentos de legitimacin
del acreedor con garanta a cambio de la firma y entrega de un recibo de fiduciario. El
acreedor que haba liberado y permitido el uso de los documentos de legitimacin al deudor
con garanta en fideicomiso adquira el derecho de rastrear o perseguir los bienes
atribuibles a su crdito en cualesquiera de sus trasformaciones independientemente de la
trasformacin, venta, reventa o repignoracin sufrida por los bienes dados en garanta
originalmente, pudiendo as resarcirse con el producto de las ventas o permutas del firmante
del recibo fiduciario
El defecto de este tipo de transaccin era que solo poda ser aplicada a bienes seriados,
como automviles o maquinaria, y no poda ser utilizado para vender inventario no seriado.
RAMN MEZA MARN 41

Prstamo Comercial del Siglo XX: Estados Unidos

Durante los siglos XVIII y XIX, Estados Unidos logr convertirse una potencia
mundial productora; llegando incluso a alcanzar montos de hasta mil millones de dlares en
valor agregado, lo que ejemplifica el nivel de especialidad en la produccin que se estaba
adquiriendo en ese momento.
La expansin industrial trajo consigo descubrimientos como el telfono, la mquina
de escribir, el fongrafo, la luz elctrica y otros, creando as una nueva clase de comerciantes
que emergan para satisfacer una economa en constante crecimiento.
En los siglos anteriores al siglo XX, el crdito en los Estados Unidos se bas en la
confianza. Las casas manufactureras eran financiadas por sus proveedores y por los bancos.
Los comisionistas y los mayoristas obtenan crdito por medio de las casas manufactureras.
Los minoristas eran financiados por mayoristas y los comisionistas. Y finalmente, los
consumidores podan comprar a crdito, financiados por los minoristas.
Durante el siglo XX, como respuesta al crecimiento de la economa, produccin y la
demanda de bienes, los prstamos de consumo se incrementaron, facilitando el crdito a
sujetos individuales, mediante lneas de crdito personales y ms adelante, mediante las
tarjetas de crdito.
En este sentido el Dr. Kozolchyk seala: El crecimiento del crdito al consumidor
con tasas razonables de inters hizo posible financiar no solo las compras de los
consumidores a los minoristas, sino tambin las compras de los minoristas a los mayoristas,
las compras de los mayoristas a los fabricantes y, finalmente, la produccin de los
fabricantes.
Vista la demanda por crdito personal y comercial que tienen los bancos y entidades
financieras de los Estados Unidos, se ha dado paso a un sistema bancario-financiero que
acepta como garanta cualquier bien o servicio que tenga un valor comprobable en el
mercado, como el inventario, inventario futuro, cuentas por cobrar, ganancias, objetos
intangibles como el buen nombre del comerciante, propiedad intelectual, derechos de
cumplimiento de un contrato, ttulos valores tangibles y desmaterializados (cuentas
electrnicas), entre otros, creando as la base moderna de lo que hoy conocemos como el
sistema de garantas mobiliarias.
Artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme de los Estados Unidos de Amrica El

Cdigo Comercial Uniforme de los Estados Unidos fue promulgado en el ao 1951. Es el
marco general legal del sistema de garantas mobiliarias. El artculo 9, en un principio, trat
de abarcar todos los tipos de garantas mobiliarias, sin embargo, al ser un primer
acercamiento a una legislacin especfica, se encontraba lleno de errores y malas
interpretaciones. En el ao 1999, la Junta Editorial Permanente revis nuevamente el artculo,
para editarlo, adaptando de esa forma lo ah establecido a las nuevas tendencias comerciales
y legales de los Estados Unidos.
Para efectos del artculo 9, es indiferente la denominacin que tenga el contrato
suscrito entre las partes. Para determinar la aplicacin del artculo 9, lo importante es analizar
la realidad econmica de la transaccin, ya que, aunque se le denomine hipoteca a un
contrato, si el bien dado en garanta es considerado una garanta mobiliaria, el contrato y el
bien garante se regirn por el artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme.
RAMN MEZA MARN 42

El artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme aplica a cualquier transaccin en la cual

se cree una garanta sobre cuentas por cobrar, bienes muebles, pagars, bienes intangibles,
certificados de depsito de mercancas, gravmenes agrcolas y cualquier otro tipo de
gravamen prendario previsto en otros artculos del Cdigo Comercial Uniforme.
Los objetivos de dicho artculo son: a) adoptar el concepto de posesin y no de ttulo,
ya que todo lo que el deudor garante debe tener es derecho a la posesin de la garanta, b)
crear uniformidad legal sobre este tema en todos los 51 estados del pas, y c) crear una
garanta mobiliaria unitaria.
El concepto de garanta mobiliaria unitaria establece la prioridad entre acreedores
garantizados, creando un estado de seguridad jurdica a los acreedores de que su prelacin se
mantendr, independientemente de los negocios posteriores que realice el deudor garante.
La importancia de este concepto, es que resuelve cualquier conflicto que surja entre
acreedores garantizados, de un mismo estado o de distintos, ya que, al ser adoptado por todos
los estados del pas, crea una igualdad generalizada entre todos los acreedores de un deudor
garante.
El mismo concepto que se plasm en el artculo 9 podra regir en las legislaciones
latinoamericanas; creando un sistema de garantas mobiliarias unitario y aplicable a todos los
estados latinoamericanos, solucionando de esta manera cualquier conflicto que surja entre
acreedores garantizados de un mismo pas o acreedores que radiquen en pases distintos.
Generalidades de las Garantas Mobiliarias

Crdito sin Garanta, Micro-crdito y Crdito Comercial Garantizado
El crdito sin garanta es aquel que se realiza sin otorgamiento de ningn tipo de
garanta.
Existen dos promesas en los crditos sin garanta:
a. Promesa de prstamo de dinero por parte del Acreedor
b. Promesa de pagar el dinero prestado por parte del Deudor
El acreedor va a requerir una demanda judicial para obtener un derecho sobre la

propiedad del deudor, que incluye un proceso de ejecucin, remate y adjudicacin por parte
de un tercero, y adicionalmente, el acreedor no tendr ningn tipo de prioridad respecto de
los bienes del deudor.
El crdito sin garanta en los Estados Unidos se le otorga generalmente a dos
segmentos de la poblacin:
a. Grandes corporaciones: las cuales poseen muchos bienes y por lo tanto no
implican un riesgo para el acreedor. Muchas veces estas compaas tienen grandes cuentas
bancarias en los bancos acreedores, lo cual le permite al acreedor hacer una compensacin
en caso de incumplimiento de los pagos del crdito.
b. Consumidores o Entidades de bajo riesgo: implican prstamos de montos
limitados y mnimos, alrededor de $10,000.00, los cuales implican un riesgo muy bajo para
los acreedores. El caso tpico de este tipo de prstamos son las tarjetas de crdito. El problema
de este tipo de prstamo es que no se ajusta a las necesidades de las pequeas y medianas
empresas, por cuanto, dichas entidades requieren una mayor inyeccin de capital para el
desarrollo y crecimiento de su actividad empresarial, lo cual no es posible lograr con montos
tan bajos como $10,000.00.
RAMN MEZA MARN 43

En Costa Rica, el crdito sin garanta se institucionaliz por medio de los llamados
prestamistas y por medio de las financieras, las cuales, en un principio, no requeran una
garanta para el otorgamiento de un prstamo y ms bien se trataba de una cuestin de
integridad, confianza y buena fe por parte de los deudores.
Por otra parte, encontramos los Micro prstamos (micro-lending), los cuales consisten
en prstamos con montos que oscilan alrededor de los $200. En estos casos el prstamo es
sumamente lquido y, de hecho, los deudores tienden a ser cumplidos y pagan la deuda.
El Dr. Kozolchyk se refiere a esta modalidad de crdito como:
un crdito que permite a los individuos que forman parte de los sectores con los
ingresos ms bajos de la economa tener negocios pequeos-microempresas-que a su vez
aumentan el ingreso de la familia y los bienes a los que pueden acceder.
Los problemas que presentan los micro prstamos son bsicamente dos: el primero es
el monto bajo del prstamo y en segundo lugar la necesidad que presentan las empresas de
tener un acceso contino al crdito (lneas de crdito), lo cual es indispensable para la
operacin normal de un negocio. Adicionalmente, podemos mencionar que en Centroamrica
existe tambin el problema de las altas tasas de inters en los crditos. En razn de lo anterior
podemos afirmar que este tipo de crdito no promueve el desarrollo econmico y que por lo
tanto no constituye el objetivo de las leyes de Garantas Mobiliarias, ya que su fin es el
facilitamiento del crdito a pequeas y medianas empresas.
En contraposicin al crdito sin garanta y al micro crdito, el crdito comercial
garantizado es aquel en el cual el deudor entrega o constituye una garanta sobre un bien,
para asegurar el pago de la deuda. As mismo, se diferencia en que el monto del crdito es
mayor al micro crdito, ya que, al tener un bien garante, se incrementa la seguridad para el
acreedor.
Otra diferencia importante del crdito comercial garantizado es que permite el
movimiento de los bienes garantes, es decir, autoriza al deudor a usar, transformar, vender o
permutar los bienes garantizadores, facilitando de esta forma el pago de la obligacin con los
activos adquiridos a travs del prstamo.
Kozolchyk explica la importancia del crdito garantizado afirmando que:
el crdito comercial garantizado, Anglo-americano, no inmoviliza los activos del

prestatario, sino que permite al deudor permanecer en posesin de los bienes garantizadores
y autoriza su uso, transformacin, intercambio o venta, facilitando as la auto-cancelacin
del prstamo con los ingresos generados por tales actividades.
Principios de las Garantas Mobiliarias

Los 12 principios que ser explicado a continuacin son la base sobre la cual se
redact la
Ley Modelo sobre Garantas Mobiliarias adoptada por la Organizacin de Estados
Americanos en el ao 2002.
El National Law Center for Inter-American Free Trade, localizado en Tucson, Arizona, fue
el lugar donde se redactaron estos 12 principios, que cubren la creacin, perfeccionamiento,
prioridad y ejecucin de los intereses garantizables sobre propiedad mueble.
RAMN MEZA MARN 44

59 Kozolchyk, Boris. El crdito comercial y su efecto en la disminucin de la pobreza.

National Law Center for Inter-American Free Trade. 2006. Pgina 6
51
A. Principio Primero
Las garantas mobiliarias del crdito comercial y del consumo propician el
desarrollo econmico porque permiten al deudor el uso, transformacin venta
o permuta de los bienes garantizadores (movilizacin de los activos). El
producto de la venta o disposicin de estos activos o de sus bienes derivados o
atribuibles hacen posible la auto cancelacin o pago del prstamo. La
ejecucin de un solo acuerdo de garanta y su publicidad registral efectuada
desde el momento de ese acuerdo puede garantizar a una serie de prstamos o
lnea de crdito cuyo monto y cantidad o valor de bienes garantizadores
pueden fluctuar durante la vida de ese prstamo o prstamos. Publicitada la
garanta, el acreedor establece su prioridad respecto a terceros sin necesidad
de acuerdos o registros sucesivos. La auto-cancelacin de las garantas
mobiliarias requiere que los siguientes principios, corolarios de la misma, se
implementen por los legisladores, las partes, los registros y las cortes.60
Para que exista crdito comercial es fundamental la existencia de la movilizacin de la
garanta, es decir, hay que permitir el comercio y que el deudor utilice la garanta para auto
liquidar la deuda.
60 National Law Center for Inter-American Free Trade. http://www.natlaw.com/bci9.pdf.
Consulta: 17 de enero de 2008.
52
Este principio fue inventado por los ingleses, y se empez a aplicar en el Banco de
Inglaterra. El crdito comercial se diferenciaba del prstamo civil por cuanto el segundo se
basaba en una garanta real, en la cual la propiedad era inmvil, no se estaba transformando
constantemente y generalmente era por un periodo extenso de tiempo.
En el prstamo comercial lo que se utiliza como garanta son bienes comerciales, bienes
muebles, y s se permite que el deudor transforme, venda y utilice esos bienes, ya que con
esto el acreedor aumenta las probabilidades de que la deuda le sea cancelada, puesto que el
deudor va a recibir dinero por la transformacin, venta o utilizacin de dichos bienes y
tendr la capacidad de asumir la deuda de una mejor forma (auto liquidacin).
Por lo tanto, la movilizacin de los bienes dados en garanta es crucial para la existencia de
la auto-liquidacin de los crditos y para el correcto funcionamiento de los prstamos
mercantiles. Las prcticas de inmovilizacin de los bienes atentan contra la naturaleza del
prstamo mercantil por que este presupone auto liquidacin, la cual no puede existir sin
movilizacin de la garanta.
El sistema de garantas mobiliarias presupone tambin que los bienes garantizadores
funcionarn como garanta de una serie de crditos o lnea de crdito. La lnea de crdito es
un concepto fundamental en el crdito comercial pues las compaas requieren un constante
acceso al capital. Se introduce adems, el concepto de proporcin entre la garanta
otorgada y el monto de los prstamos de la lnea de crdito.
53
En trminos generales, la lnea de crdito consiste en la asignacin de fondos disponibles
hasta una cierta suma a la cual se le denomina tope para que el cliente los utilice en
forma parcial o total, pero al mismo tiempo estos puedan seguir utilizando el crdito
RAMN MEZA MARN 45

conforme vaya pagando la deuda, siempre y cuando no sobrepasen el tope.61

Un punto fundamental para el sistema de garantas mobiliarias desarrollado en este
principio, es el concepto de autoliquidacin. La autoliquidacin significa que el prstamo
se paga de los ingresos producidos por la reventa de los bienes de inventario del deudor,
as como del producto original o derivado de dichas ventas. Por lo tanto la garanta
original al igual que la subsiguiente sobre bienes futuros o atribuibles a los originales, en
el prstamo con garanta mobiliaria sin desposesin, consiste en activos del negocio tales
como su inventario, cuentas por cobrar y equipo. De ah que los activos del negocio que
hacen posible al reintegro sean aquellos cuya adquisicin fue facilitada por el prstamo
comercial.62
61 Escoto Leiva, Roxana. (2004)Banca Comercial. Primera Edicin. San Jos, Costa Rica.
EUNED. Pgina 84
62 Las Garantas Mobiliarias y el derecho Comercial del Siglo XXI (Documento HTML). La
Ley Interamericana de garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la Organizacin de Estados
Americanos. Tucson, Arizona. Dr. Boris Kozolchyk.
54
B. Principio Segundo
La garanta mobiliaria es un derecho de posesin o de control preferente
sobre bienes muebles. Como tal, no requiere que el deudor garante sea el
propietario del bien mueble garantizador; su derecho a la posesin del mismo
bien, as sea coetneo con otros derechos posesorios de otros acreedores o
deudores, permitir la creacin de la garanta mobiliaria.63
Dentro de los principios que alimentan el sistema de garantas mobiliarias es fundamental
el Derecho de Posesin o Control Preferente sobre los bienes dados en garanta. Esto
implica que el sistema se fundamenta en la posesin y no en la propiedad de los bienes por
parte del deudor garante.
En este sentido, no se requiere el derecho de propiedad para otorgar un bien como garanta
de una obligacin, lo que se requiere es el derecho de posesin. En este sistema, el
concepto de posesin se sobrepone al derecho de propiedad.
55
Acerca de la posesin, Brenes Cordoba seala: Se entiende por posesin la tenencia de
una cosa bajo el poder y voluntad de una persona, o el goce de un derechoDos elementos
son indispensables para que uno tenga la posesin: el poder de hecho sobre el objeto y la
voluntad de retenerlo bajo su dependencia ()
Existen dos modos de poseer: directamente, o por medio de otro. Se posee del primer
modo, sea ejerciendo actos posesorios por s mismo, sea valindose de otros para que los
ejecuten por cuenta y bajo la responsabilidad de quien lo ordena.
Se posee del segundo modo, cuando el propietario concede a alguien un derecho, como
nacido del arrendamiento o del usufructo, que le autoriza para la tenencia y goce de la
cosa, pues el dueo de esta la posee entonces jurdicamente por medio del que se halla en
el ejercicio actual del goce.64
Este sistema lo que busca es que el deudor con garanta mobiliaria transfiera al acreedor
garantizado un derecho posesorio sobre el bien, y no la titularidad del mismo. La ventaja
que tiene la transferencia de un derecho de posesin es que se permite a un gran nmero de
RAMN MEZA MARN 46

prestatarios convertirse en deudores con garanta mobiliaria, tales como los compradores a
plazos o pagos sucesivos, los compradores de bienes por fabricar, los prestatarios que
posean derechos a bienes futuros, los tenedores de documentos de legitimacin tales como
conocimientos de embarque o bono de almacenes de depsito, o ttulos de crdito
64 Brenes Crdoba, Alberto. (2001) Tratado de los Bienes. Stima Edicin. San Jos, Costa
Rica. Editorial Juricentro. Pgina 65-67
56
negociables tales como pagars, letras de cambio o facturas cambiarias, los acreedores de
derechos contractuales o extra-contractuales incorporados o no a cuentas por cobrar, los
titulares o poseedores de derechos de propiedad intelectual, los beneficiarios de cartas de
crdito o sus acreedores-cedentes, etc. 65
Agrega el Dr. Kozolchyk: Sus derechos sobre el bien posedo no requieren del animus
domini (o la intencin de poseer como propietario) del bien garantizador de Federico von
Savigny aseveraba era el requisito esencial para la proteccin de la posesin en el
Derecho Romano, sino del animus possessionis (o la sola intencin de poseer
legtimamente) que Rudolf von Jhering sugera como necesario para la proteccin del
Derecho Romano de poseedores tales como el arrendatario y acreedor prendario, entre
otros acreedores.
Cuando decimos que el deudor, para poder constituir una garanta mobiliaria debe tener un
derecho sobre el bien garante, significa que debe tener al menos la intencin de poseer
legtimamente, sin embargo, si su intencin es la de poseer como dueo, tambin podr
constituir la garanta, porque quien puede lo ms, puede lo menos66
Ley Interamericana de garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la organizacin de Estados
66 Whaley, Douglas. (2006). Secured Transactions. Doceava Edicin. Ohio, Estados Unidos.
Gilbert Law Summaries. Pgina 7
57
En derecho comercial es imposible determinar histricamente la propiedad de los bienes ya
que pasan de manos constantemente y a una velocidad que justifica que se requiera la
posesin y no la propiedad.
Para ejemplificar la importancia de los conceptos posesin y propiedad en el sistema de las
garantas mobiliarias, Kozolchyk seala que a partir de principios del siglo veinte, cuando
los conocimiento de embarque martimo y recibos de almacn negociables se pusieron de
moda, los derechos sobre bienes embarcados o almacenados fueron tambin
fragmentados o divididos en derechos de titularidad y de posesin inmediata67.
Con el fin de explicar la de fragmentacin en relacin con la propiedad y posesin del bien,
utilizaremos el siguiente ejemplo como modelo de la fragmentacin.
Ejemplo:68
Un comerciante de camiones en Costa Rica compra 20 camiones a China, y ha pagado el
50% del precio de los camiones, por lo que surge la siguiente pregunta: Quin, legalmente,
sera el dueo de los camiones?
a. Ser el comprador por haber pagado la mitad del precio de los camiones?
RAMN MEZA MARN 47

68 Dr. Boris Kozolchyk. 2007. Garantas Mobiliarias. Tucson, Arizona. 3 de julio del 2007
58
b. Ser la fbrica de camiones en China, a la cual le deben parte del precio de los
camiones?
c. Ser el Banco que es acreedor de la fbrica de camiones, siendo que los camiones
forman parte del inventario de la fbrica, el cual se otorg como garanta del crdito que el
Banco chino le facilit a la fbrica para la manufactura de sus productos?
d. Ser el transportista que se encarga del trasporte de los camiones desde China a Costa
Rica, el cual emite un conocimiento de embarque, que constituye un ttulo representativo de
mercaderas y en caso de que el flete no le sea pagado tiene un derecho de retencin sobre
los camiones?
e. En caso de que el comprador haya entregado el conocimiento de embarque como
garanta de un prstamo a un banco local, como por ejemplo BAC San Jos; tendra el
banco local cierto derecho sobre los camiones?
Teniendo en cuenta el ejemplo anterior, lo importante en este tipo de transacciones no es
quien tiene la propiedad de los bienes, si no quien tiene mejor derecho de posesin sobre
esos bienes, lo cual se determinar segn la fecha de registro de cada una de estas
operaciones en el Registro de Garantas Mobiliarias.
El principio que privar en el Registro ser: Primero en tiempo, primero en derecho, es
decir, el primero en inscribir su derecho sobre una garanta ser el que tendr prioridad
59
sobre ella; exceptuando los casos en los cuales existe una garanta con prioridad especial,
como en el caso de la garanta especfica de compra, de la cual se hablar ms tarde.
Bajo este principio, varios derechos pueden coexistir, como en el ejemplo antes descrito
donde: Adems del gravamen del vendedor impago, del derecho posesorio del tenedor del
ttulo y del derecho de retencin de los bienes del transportista o almacenista, tambin
podan coexistir sobre el mismo bien o bienes los derechos de acreedores prendarios y del
comprador. Por tanto, la fragmentacin de los derechos de titularidad y posesin fue tal
que titulares de derechos previos poda ser derrotados por acreedores posteriores si de lo
que se trataba era de obtener la posesin inmediata del bien.69
C. Principio Tercero
La garanta mobiliaria se puede constituir sobre cualquier bien susceptible
de valoracin pecuniaria, sean ellos presentes o futuros, corporales o
incorporales, incluyendo derechos sobre los mismos, as como sobre los bienes
derivados o atribuibles a la venta o permuta de estas garantas, ya sea en una
primera o ulterior generacin de tales bienes derivados o atribuibles. Por
60
tanto, los bienes garantizadores al igual que las garantas sobre los mismos
son de nmero abierto (numerus apertus) y no se encuentran limitadas a
figuras pre-existentes tales como las prendas con o sin desplazamiento o las
hipotecas mobiliarias, o ventas con reserva o retencin de dominio, etc.70
Cualquier bien que tenga un valor en el mercado es susceptible de funcionar como garanta
de una obligacin. El artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme de los Estados Unidos de
Amrica establece una lista no taxativa, pero general de los bienes que pueden ser sujetos
de convertirse en garanta mobiliaria. El artculo divide las garantas en tres grupos:
RAMN MEZA MARN 48

tangibles, cuasi-tangibles e intangibles.71

Las garantas tangibles son aquellas que son corporales, tambin llamadas bienes. Dentro
de los bienes se encuentran los bienes muebles que tienen un gravamen prendario sobre
ellos. Tambin incluye animales en estado de gestacin, plantaciones, bienes muebles
adheridos a inmuebles y siembra maderera por cortar. Dentro de los bienes, existen cuatro
categoras, los de consumo, el inventario, productos agrcolas y equipo.
71 United Nations. United Nations Commission on International Trade Law. General
Assembly. 22 de noviembre de 2006. Security Interests Draft Legislative Guide on Secured
Transactions. Pginas 16-17
61
Un bien de consumo es un bien usado o comprado para fines personales, familiares o de
uso en el hogar.
El Inventario se compone de aquellos bienes que tiene un comerciante para su venta o
arrendamiento durante el curso ordinario de sus negocios.
Los productos agrcolas son aquellos utilizados en operaciones agrcolas industriales, y que
se encuentran en posesin del campesino o productor agrcola. Este trmino incluye
cosecha, animales vivos y los productos que de ellos se obtengan mediante actividades
conexas.
Se considerar equipo, todo aquellos que no se vea incluido en las anteriores tres categoras
de bienes. A diferencia del equipo, hablamos de inventario, como una garanta mobiliaria,
cuando nos referimos a los bienes muebles que se encuentran en posesin del deudor
garante que pueden ser vendidos, arrendados o trasformado en el curso ordinario de la
actividad mercantil de ste.
Al momento de constituir la garanta mobiliaria se debe ser cauteloso al denominar o
clasificar el o los bienes dados en garanta, ya que dicha calificacin determinar los bienes
muebles que constituirn la garanta del acreedor garantizado, ejemplo de esto, es la
confusin entre inventario y equipo.
62
La importancia de llevar a cabo una correcta calificacin de los bienes dados en garanta
radica en la facilidad para los acreedores garantizados y los deudores garantes de tener
claro qu bienes fueron dados en garanta, ya que con el ejemplo que a continuacin ser
expuesto, si las partes no denominan correctamente la garanta, esto podr traer
consecuencias al momento de ejecutarse la misma.
Veamos el siguiente ejemplo descrito por el profesor Kozolchyk para diferenciar conceptos
tan elementales como equipo e inventario.
Ejemplo:
La tienda La Gloria, cuya venta principal consiste en ropa para toda la familia, da en
garanta su inventario al Banco de Costa Rica, por un prstamo otorgado por el banco de
1.000.000 de colones.
La tienda tiene cinco camiones Mercedes Benz que utiliza para movilizar la mercadera.
Dichos camiones fueron comprados a la agencia de automviles Purdy Motors. La tienda
debe los camiones al Purdy Motors.
Purdy Motors pide un prstamo al Banco de Costa Rica por 10.000.000 colones, y le da en
garanta el inventario de camiones Mercedes Benz que tiene.
RAMN MEZA MARN 49

63
Los camiones que tiene La Gloria seran parte del inventario de sta o parte del inventario
dado en garanta por la Purdy Motors al Banco de Costa Rica?
Esta cuestin es fcil de contestar si tenemos una correcta calificacin de las garantas
mobiliarias. En prrafos anteriores se dijo que inventario son aquellos bienes muebles que
pueden ser vendidos, arrendados o trasformados en el curso ordinario de la actividad
mercantil, y equipo son aquellos bienes cuya funcin es el uso y consumo ordinario
corriente, por considerarse instrumentos de trabajo.
Segn lo anterior, los camiones Mercedes Benz que utiliza La Gloria para mover su
mercadera no constituiran parte de su inventario por ser instrumentos de trabajo, sin
embargo, s constituiran parte del inventario de la Purdy Motors por ser parte de el curso
ordinario de su actividad mercantil.
Por otra parte, las garantas cuasi-intangibles son definidas como derechos representados en
papel. Cuando los bienes garantas intangibles son usados como garanta, se le divide en
instrumentos (negociables y no negociables), como el cheque, el pagare, certificados de
depsito bancario, documentos como el conocimiento de embarque (BL) y los certificados
de depsito (almacn), bono de prenda (electrnico y en papel) y bonos y acciones.
El conocimiento de embarque es el documento que el transportador martimo expide como
prueba de que ha tomado a su cargo la mercanca para entregarla, contra la presentacin del
64
mismo en el punto de destino, a quien figure como consignatario de ste o a quien lo haya
adquirido por endoso parcial o total, como constancia del flete convenido, y como
representativo del contrato de flete.
El certificado de depsito bancario es un titulo de crdito que ampara depsitos a plazo con
inters a cargo de un banco. Estos certificados pueden ser nominativos o al portar y debe
expresar la suma depositado a un plazo determinado.
El certificado depsito en almacn es un titulo de crdito expedido por un almacn de
depsito a favor del comerciante, el cual representa las mercaderas depositadas,
acreditando al depositante como dueo de esos bienes.
El Bono de prenda es un anexo al certificado de depsito que sirve al comerciante para
obtener financiamiento con la garanta especfica sobre los bienes depositados. Es un ttulo
de crdito que comprueba la constitucin de un crdito prendario sobre las mercancas o
bienes indicados en el certificado de depsito correspondiente.72
Algunos tipos de garantas no tienen forma fsica o son intangibles. Existen cinco tipos de
garantas intangibles: cuentas por cobrar, cartas de crdito, cuentas bancarias (cuentas de
ahorro y corriente), derechos litigioso sobre daos y perjuicios, y un ltimo tipo que es
72Whaley, Douglas. (2006). Secured Transactions. Doceava Edicin. Ohio, Estados Unidos.
Gilbert Law Summaries. Pgina 17-19
65
genrico e incluye cualquier bien mueble intangible no considerado en los tipos anteriores,
como el buen nombre, derechos literarios y otros.
Cuando hablamos de cuentas por cobrar nos referimos al derecho que tiene un sujeto de que
se le paguen los bienes o servicios vendidos o arrendados, los cuales no constan en un
certificado de prenda. Ejemplo de esto es la tarjeta de crdito, en la que el usuario debe
cancelar al banco el dinero que haya gastado. Otro ejemplo podra ser el caso del comercio
donde se paga con tarjeta de crdito, todos los vouchers debern ser pagados por el
RAMN MEZA MARN 50

emisor de la tarjeta de crdito al comercio. Ambos son casos de cuentas por cobrar, donde
un sujeto, sea el usuario de una tarjeta de crdito o el banco, deben pagar a su acreedor el
dinero debido por servicios o bienes vendidos o arrendados.73
Sobre la Carta de crdito, nos dice la doctrina moderna que la misma configura un
documento que nace por la celebracin del contrato de crdito documentario. Por su
medio, un banco comercial se obliga a pagar, al beneficiario, una suma de dinero al
momento de la presentacin de los documentos descritos por ella.74
Una cuenta bancaria es un contrato financiero con una entidad bancaria en virtud del cual
se registran el balance y los subsiguientes movimientos de dinero de un cliente o usuario.
Existen distintos tipos de cuentas bancarias, la cuenta corriente, que sirven para realizar
74 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. No. 22 de las 14:10 horas del 4 de marzo
de 1998
66
operaciones bancarias del da a da, y la cuenta de ahorro, que su fin es encomendar la
custodia de los fondos de un usuario al banco.
Un derecho litigioso sobre daos y perjuicios se constituye cuando se presenta una
demanda ante los Tribunales de Justicia. El demandante entabla la demanda en contra del
demandado con el fin de que se otorgue una indemnizacin por daos y perjuicios
ocasionados por un acto u omisin del demandado. El derecho se considera litigioso una
vez que le haya notificado al demandado la interposicin de la demanda. La indemnizacin
por daos y perjuicios consiste en la prerrogativa que tiene el acreedor o la vctima para
exigir del deudor o causante del dao una cantidad de dinero equivalente a la utilidad o
beneficio que aquel le hubiese reportado el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la
obligacin o la reparacin del mal causado.
Respecto de los bienes que pueden ser objeto de garanta, seala el Profesor Kozolchyk
que: En contraste con el nmero limitado de derechos in rem del derecho de garantas
inmobiliarias latinoamericano, los derechos de garanta real mobiliaria que pueden
adquirirse en el derecho norteamericano son numerus apertus o abiertos en nmero.
Cualquier bien o servicio que tenga valor en el mercado, puede ser objeto de garanta
real; y estos derechos de garanta real ilimitados sobre ellos pueden ser otorgados en
forma simultnea o sucesiva a un nmero ilimitado de acreedores en garanta. Esto
significa que los bienes o servicios que componen la garanta real pueden o no existir al
momento de la ejecucin del acuerdo de garanta y pueden no obstante apoyar la creacin
67
de derechos in rem o cuya existencia es solo futura y ad rem. Similarmente, estos bienes
pueden ser gravados con deuda, presente y futura. ()Pueden tambin incluir bienes
derivados de la venta o intercambio de bienes o servicios existentes o futuros prestados por
el deudor sin limitacin al nmero de futuras reventas o permutas75
La nocin de nmeros apertus, contrapuesta a la nocin de nmeros clausus, alude
precisamente a que no existe un listado taxativo de bienes que pueden ser otorgados como
garantas mobiliarias. La ley no puede listar los bienes que pueden ser objeto de garanta
mobiliaria, a menos que dicho listado sea no taxativo.
El ltimo concepto esencial de este principio, es el denominado proceeds, o bienes
derivados o atribuibles
RAMN MEZA MARN 51

La Gua de Garantas Mobiliarias propuesta por Naciones Unidas76, propone que el sujeto
que otorga la garanta pueda crear garantas, no solo sobre los bienes ya existentes, sino
sobre bienes futuros (bienes adquiridos o creados despus de la firma del contrato de
garanta), sin que tenga que suscribir nuevos contratos, cuando la deuda contina siendo la
misma. La Gua recomienda que se reconozcan los derechos de garanta sobre todos los
bienes existentes y futuros del otorgante de la garanta sobre un simple contrato de prenda.
76 United Nations. United Nations Commission on International Trade Law. General
Transactions. Pginas 17
68
Los bienes derivados o atribuibles incluyen todo lo que el deudor reciba por la venta o
enajenacin del bien dado en garanta, siendo que la enajenacin haya sido permitida o no
por el acreedor.
Antes del artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme, cuando un deudor obtena ganancias
del bien dado en garanta, se consideraba esa transaccin como fraudulenta. Sin embargo,
en vista de las necesidades comerciales moderas, se autoriz al deudor para que usara o
dispusiera del bien dado en garanta para ponerlo a producir o capitalizar.
El editado artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme establece que es posible para el
deudor generar second generation proceeds o bienes derivados o atribuibles de segunda
generacin, ya que se le autoriza a vender, arrendar, cambiar o disponer de cualquier
manera, los bienes obtenidos de la anterior venta de la original garanta prendaria.
El siguiente ejemplo ilustra la creacin de garantas sobre bienes atribuibles de primera y
segunda generacin:
a) El BAC San Jos acuerda crear una garanta mobiliaria sobre el inventario de Purdy
Motors, ante un prstamo otorgado.
b) Purdy Motors vende un carro, parte del inventario, a Benjamn. Benjamn como pago,
entrega su carro usado, una parte en efectivo y firma un pagare.
69
c) El BAC San Jos, ahora, dentro de la garanta mobiliaria que Purdy Motors le otorg,
tiene un carro usado, dinero en efectivo y una pagare firmado por Benjamn. (Primera
generacin de bienes derivados o atribuibles)
d) Purdy Motors decide vender el carro usado que era de Benjamn a Emma, en dos
millones de colones. Estos dos millones, pasara a formar parte de la garanta mobiliaria
otorgada por Purdy Motors a BAC San Jos. (Segunda generacin de bienes derivados o
atribuibles).
D. Principio Cuarto
Las garantas mobiliarias pueden ser creadas mediante contrato o en virtud
de la ley. La efectividad de una garanta mobiliaria entre el acreedor
garantizado y el deudor se origina por el contrato entre los mismos por
imposicin de la ley o decisin judicial, sin necesidad de formalidades
adicionales. Sin embargo, los derechos de terceros, incluyendo los de los
acreedores quirografarios con sentencias de embargo o remate y los de los
70
RAMN MEZA MARN 52

sndicos, no quedarn afectados a menos que la garanta mobiliaria haya sido

debidamente publicitada.77
En este principio se establece que las garantas mobiliarias pueden ser constituidas por
mandato de ley o por voluntad de las partes, y deben encontrarse plasmadas en un contrato
de garanta. La potestad de crear los escenarios en los cuales determinado objeto podr
funcionar como garanta mobiliaria no es de reserva de ley si no que las partes pueden
convenir la forma y los trminos bajo los cuales se regir su relacin contractual.
Para llevar a cabo la transaccin de la garanta mobiliaria, se deben constituir dos
documentos: el contrato de garanta y el formulario registral.
El contrato de garanta es un contrato entre el deudor y el acreedor que contiene los
derechos y obligaciones de ambas partes en relacin con el bien dado en garanta. Junto con
este contrato debe darse la constitucin de la garanta sobre el bien, que se realiza por
medio del formulario registral.
71
El artculo 9 del CCU, ha denominado attachment a la constitucin de la garanta sobre el
bien, que es el proceso mediante el cual el deudor y el acreedor crean efectivamente la
garanta prendaria sobre un bien.
El formulario registral (financing statement) es un documento que contiene informacin
bsica del bien dado en garanta al acreedor, y al ser presentado al Registro se perfecciona
la transaccin.
Una vez presentada ante el Registro de Garantas Mobiliarias, la garanta mobiliaria se
encuentra publicitada por lo que se le otorga publicidad registral ante acreedores y terceros.
Al respecto manifiesta el Prof. Kozolchyk: La creacin del derecho de garanta real
mobiliaria por contrato es el fundamento de la dicotoma bsica respecto a los derechos de
los acreedores con este tipo de garanta: por un lado estn los derechos entre las partes
del contrato de prstamos y por el otro los derechos de las partes contractuales con
respecto a terceros y los derechos entre los terceros como producto de la existencia de una
garanta real mobiliaria perfeccionada (posesoria o registrada) ()
Si bien es cierto que un derecho de garanta real segn el artculo 9 del UCC no puede
existir sin un contrato de prstamo, el prstamo en s no necesita haber sido desembolsado
para que el acreedor con garanta mobiliaria pueda perfeccionar su derecho de garanta
real conforme al artculo 9 del UCC. ()
72
De aplicar el principio de que lo accesorio sigue a lo principal (y por tanto que no existe el
gravamen accesorio si no existe el contrato principal de prstamo) derivado de las
dicotomas y clasificaciones de la escolstica medieval, el prstamo (en contraste con el
contrato para prestar en un futuro) sera siempre la transaccin principal y la garanta
hipotecaria o prendaria seria la accesoria, y por ende la transaccin sera dependiente e
inexistente de no existir prstamo previamente efectuado. De acuerdo a esta dicotoma, la
publicidad registral no podra llevarse a cabo hasta el momento de que se concluyese
prstamo con el desembolso de la suma prestada por el prestamista.78
E. Principio Quinto
Uno de los objetivos principales del sistema de publicidad de las garantas
mobiliarias es el de eliminar los gravmenes ocultos o secretos. La publicidad
RAMN MEZA MARN 53

(perfeccionamiento) se puede lograr ya sea mediante registro pblico o por la

posesin o control del bien garantizador en manos del acreedor o de un tercero
designado por ste. La garanta mobiliaria perfeccionada sobre un bien mueble
podr fusionarse con un documento negociable, en cuyo caso se convertir en
una garanta mobiliaria negociable y, en consecuencia, en una obligacin
Americanos. Tucson, Arizona. Dr. Boris Kozolchyk
73
abstracta, independiente de los derechos y obligaciones de la transaccin
subyacente, permitiendo as su venta autnoma (true sale) o negociacin sin
limitaciones a un tercero de buena fe.79
Respecto a este principio es importante que el Registro de Garantas Mobiliarias sea
transparente y prevenga la aparicin de gravmenes ocultos en los bienes dados en garanta.
Lo anterior es fundamental para que el tercero interesado que accede al registro a consultar
a determinado deudor tenga seguridad de la informacin que ah se le presenta. Se entiende
por gravamen oculto aquel conocido solamente por el deudor y el acreedor, pero no por
terceros.
El Registro est diseado para un acceso fcil por parte de sus usuarios, los cuales sern
bancos, compaas, y pblico en general, que no pueden estar acudiendo a buscar asesora
legal cada vez que van a realizar una transaccin y en razn de esto, deben estar en la
capacidad de consultar electrnicamente el Registro; obtener informacin real y fehaciente
y asegurarse de que posteriormente, no aparezca un acreedor anterior alegando un
gravamen desconocido por el tercero, quien se basa la informacin del bien y en la
publicidad registral que obtenga de su bsqueda en el Registro.
74
Existen tres formas de publicitar la garanta mobiliaria, dependiendo del tipo de garanta de
la que se trate:
a. Por medio del registro, en el Registro de Garantas Mobiliarias.
b. Por medio de la posesin del bien dado en garanta.
c. Por el control que se tiene sobre los bienes
La publicidad registral concedida por el Registro de Garantas Mobiliarias no es una
publicidad constitutiva de derechos, a diferencia de los registros de bienes inmuebles. En el
Registro de Garantas Mobiliarias, la publicidad es funcional, es decir, meramente
declarativa, funciona como una advertencia a los acreedores que lo consultan, mas no le
concede un derecho.
El objetivo de la publicidad funcional es proporcionar la informacin ms relevante posible
al potencial acreedor o comprador de bienes muebles de buena fe. La publicidad del
artculo 9 del UCC es funcional en el sentido que comunica a terceros informacin
confiable, relevante y oportuna sobre el deudor y la garanta en forma poco costosa y
accesible. A diferencia de la informacin proporcionada por el registro de hipotecas
inmobiliarias, la descripcin de la garanta mobiliaria de acuerdo con el artculo 9 del
UCC, no incluye todos los trminos y condiciones de la Escritura Pblica o Privada de
Prstamo o Hipoteca. De hecho, el registro del artculo 9 del UCC no es un registro de
RAMN MEZA MARN 54

75
garantas, sino de deudores. La bsqueda se caracteriza por una revisin de los
gravmenes constituidos contra bienes de los deudores enumerados en forma alfabtica.
()
Como el registro de un derecho de garanta real sobre bienes muebles debe ser confiable,
oportuno, relevante y fcilmente accesible, solo resmenes del contrato de prstamo son
registrados, como parte de lo que se conoce en la Ley Modelo como el formulario
registral (en ingls financing statement) que puede registrarse en formato
documentario o de papel o en forma de mensaje electrnico80
Solamente los gravmenes judiciales registrados podrn tener prioridad sobre derechos de
garanta real creados contractualmente y posteriormente registrados.
Segn se expuso anteriormente, existen tres tipos de publicidad, la registral, la posesin y el
control sobre el bien.
Con relacin a la posesin de bien dado en garanta, una vez que el acreedor tiene la
posesin del bien, esta garanta tiene publicidad ante terceros. No se tiene que llenar el
formulario de registro, ya que con la sola entrega por parte del deudor del bien al acreedor,
se consolida la publicidad.
76
Existen algunos bienes, que dada su naturaleza fsica o jurdica, deben ser entregados al
acreedor para que se consolide la publicidad ante terceros. Ejemplos de estos bienes son:
pagar, letra de cambio, accin de una sociedad y el dinero en efectivo. En estos casos,
debemos considerar que dada la naturaleza de los bienes, para que un acreedor acceda a
aceptar como garanta un pagare o una letra de cambio, deber el deudor entregarle el bien,
ya que solo por medio de la posesin el acreedor podr tener control sobre el mismo, y
ejecutarlo.
Imaginemos que se otorga una garanta mobiliaria sobre un pagar. El acreedor no pide al
deudor que le entregue el pagar. El deudor podra crear una garanta mobiliaria otra vez
sobre el mismo pagare, ya que si l detenta la posesin sobre el bien, otros acreedores
creern que dicho pagare est libre de gravamen. Entonces, el primer acreedor no podra
alegar prioridad sobre otros, ya que al no tener la posesin del pagar, no exista publicidad
ante terceros, por lo que quien detente la posesin del pagare, ser quien tendr preferencia
sobre cualquier otro.
Otra de las formas de dar publicidad a una garanta mobiliaria es otorgndole control del
bien al acreedor.
Existen tres tipos de bienes cuya publicidad se da por medio del control:
a) Control sobre ttulos de inversin (acciones en bolsa y bonos)
77
Si los bonos y las acciones se encuentran representados por certificados, el acreedor tendr
control sobre los mismos cuando le sean entregados en la mano. Si no se encuentran
representados por un certificado, sino que constan electrnicamente, el acreedor tendr
control sobre ellos s: i) el deudor firma un contrato de control con la bolsa de valores
entregndole el control de esas acciones o bonos al acreedor, o ii) poniendo a nombre del
acreedor dichos bonos y acciones.
RAMN MEZA MARN 55

b) Control sobre cuentas bancarias (todo tipo de cuenta bancaria)

Existen tres formas de tomar control sobre una cuenta bancaria: i) cuando el banco donde el
deudor mantiene la cuenta bancaria, es el mismo que otorga el crdito, y el deudor le
otorga como garanta la cuenta, el Banco automticamente entrar en control de la cuenta;
ii) Si el acreedor es otro distinto que el banco, tendr el deudor dos opciones para que el
acreedor pueda tomar el control de la cuenta: 1)cambiar la cuenta bancaria a nombre del
acreedor o 2) realizar un acuerdo con el banco, de que ste solo recibir instrucciones del
acreedor sin que se necesite consentimiento del deudor para futuras transacciones.
c) Control sobre derechos de una carta de crdito.
78
El acreedor tomar control sobre los derechos de una carta de crdito cuando el ente que
emiti la carta de crdito le transfiera los derechos sobre los bienes atribuibles o derivados
que de la carta de crdito se produzcan.81
El ltimo concepto que desarrolla este principio es el de la garanta mobiliaria negociable.
La garanta mobiliaria negociable es el producto de la fusin de una garanta mobiliaria
sobre un bien mueble, incorporada a un documento negociable, es decir una garanta
mobiliaria bien podra constituirse en la forma de un titulo valor y estar tutelado por los
principios de incorporacin, literalidad, autonoma y abstraccin.
F. Principio Sexto
La publicidad efectiva por parte del registro especializado se logra cuando
todos los mecanismos legales, presentes y futuros, cuyo efecto consiste en
garantizar el pago de una deuda a travs de bienes muebles, son tratados como
un derecho de carcter unitario. El efecto de dicha garanta mobiliaria
registrada (incluyendo su prioridad) ante terceros (tales como otros acreedores
Gilbert Law Summaries. Pgina 45-63
79
garantizados y compradores) da comienzo a partir de su inscripcin,
independientemente del momento de su constitucin.82
En este principio se manifiesta el objetivo de la Ley Modelo en relacin al principio de
publicidad funcional ante terceros, cuya finalidad es eliminar los gravmenes ocultos o
secretos, creando un mecanismo de garantas unitario y universal.
El propsito es uniformar los mecanismos actuales utilizados para garantizar una prenda,
como la pignoracin comercial, hipotecas mobiliarias, fideicomisos de garanta y
pignoraciones o garantas de produccin agrcola o industrias, con el fin de fusionarlos en
un solo mecanismo de garantas unitario y universal.
Dada la tradicin que tenan las figuras jurdicas como la pignoracin comercial, la
hipoteca mobiliaria, el fideicomiso de garanta y otros, se tomo la decisin de mantenerlas,
y modificar el mecanismo que se pretenda utilizar por un enfoque alternativo, creando as
un registro uniforme y un sistema de prioridades.
Bajo este nuevo enfoque, los Estados que adopten la ley modelo debern crear un sistema
de registro, que contine utilizando las figuras de garantas tradicionales, pero obligando a
80
que las figuras nuevas y tradicionales deban registrarse de la misma manera, en el mismo
RAMN MEZA MARN 56

lugar y sujetas al mismo principio de prior tempore potior iure, excepto cuando la ley
expresamente excluya la aplicacin de este principio.
Al respecto seala el Prof. Kozolchyck: La uniformidad requiere reemplazar mecanismos
o garantas actualmente en uso en muchos pases de la regin porque estas garantas son
susceptibles de crear gravmenes ocultos o mtodos de ejecucin de la garantas
inconsistentes con los de la Ley Modelo. El mbito ideal de una ley uniforme de garantas
es el de crear una sola garanta mobiliaria de manera que el perfeccionamiento de la
misma y su prioridad est sujeta a una sola regla basada en el principio de prior tempore.
Sin embargo, la absorcin de garantas de mucha tradicin como la prenda posesoria y la
eliminacin de los contratos de ventas con reserva de dominio y fideicomisos de garanta
no result posible dentro de una Ley Modelo aun no expuesta a todas las posibles
objeciones locales. Como resultado, la Ley Modelo usa un enfoque alternativo que permite
la coexistencia de algunas de las garantas tradicionales pero somete a todas las garantas
mobiliarias a un solo sistema de registro y de prioridad o prelacin de derechos () La
prioridad o prelacin de derechos depender de la fecha de dicho registro.83
La prioridad de una garanta mobiliaria sobre un bien se determina segn el momento de la
inscripcin de dicha garanta ante el Registro de Garantas Mobiliarias. Este principio
81
establece que se le dar prioridad al sujeto que primero inscriba su derecho,
independientemente de que alguien hubiese constituido garanta sobre el mismo bien en
fecha anterior, ya que para efectos de este principio, importa el momento de inscripcin y
no de constitucin.
En el caso de las garantas que no se inscriben en registro, sino que obtiene publicidad con
la posesin o el control, tendrn prioridad sobre una garanta inscrita en el registro cuando
se haya entrado a tener la posesin o el control del bien antes de que se inscribiera la
garanta ante el Registro. 84
en la vasta mayora de los casos el primero en registrar o adquirir la posesin de la
garanta mobiliaria tiene prioridad sobre los acreedores con garanta posteriormente
adquiridas o perfeccionadas. Este principio est sujeto a solo unas cuantas excepciones
() garantas que financian directa y especficamente la compra de ciertos activos ()85
82
G. Principio Sptimo
El registro de la garanta deber ser lo ms econmico posible y deber
realizarse en un registro pblico fcilmente accesible a terceros sin distincin
de giro comercial o nacionalidad, y, de ser posible, en forma electrnica. La
inscripcin deber contener los datos ms esenciales, en forma estandardizada,
a efectos de identificar a las partes, el monto del prstamo o lnea de crdito y
los bienes garantizadores, en forma coherente con las necesidades de
RAMN MEZA MARN 57

informacin de terceros, actuales o potenciales. Resultarn suficientes las

descripciones genricas de los bienes garantizadores, como ser inventario o
cuentas por cobrar. El ndice deber organizarse en general con base al
nombre del deudor y, excepcionalmente, en base al nmero de serie de los
bienes.86
El objetivo de este principio es establecer un equilibrio entre la proteccin que se le debe
otorgar a los registrantes y terceros interesados. Este balance se obtiene por el sistema de
registro basado en una inscripcin que contiene solo la informacin esencial que le brinde
al tercero una idea correcta pero no muy detallada de los gravmenes inscritos y que al
83
mismo tiempo permita una inscripcin muy rpida y con un mnimo de calificacin
registral87
El Registro de Garantas Mobiliarias se encuentra organizado en torno al nombre del
deudor. La bsqueda no se realiza segn el bien dado en garanta, sino que se utiliza el
nombre del deudor como restrictor de la bsqueda.
Para efectos de terceros interesados, este principio lo que busca es que la informacin que
contenga el Registro sea simplemente de identificacin. En el formulario de registro
podrn especificarse todas caractersticas del bien o solamente incluir caractersticas
generales, en otras palabras, cualquier descripcin de la garanta de bienes muebles es
suficiente, siempre y cuando sirva para identificar los bienes sujetos a la garanta real.
Con relacin al tipo de descripcin que deben tener los bienes dados en garanta en el
Registro de Garantas Mobiliarias, el profesor Kozolchyk argumenta: Muchas leyes
latinoamericanas requieren que el documento registrado describa la garanta mobiliaria
real en forma indubitable, lo que significa una descripcin bien detallada
frecuentemente comparada a la proveda por el numero de serie del bien. Las
descripciones detalladas, obstaculizan, entre otros elementos, a la perfeccin de los
derechos de garanta real que se extiendan a bienes futuros o atribuibles por no ser ellos
84
susceptibles a ser descritos en forma detallada previa a su existencia. Los bienes fungibles
como granos y muchas materias primas, as como bienes renovables y reemplazables por
otros de distinto tipo o clase como lo son los bienes de inventario, tampoco pueden ser
descritos en tal detalle. Consecuentemente, de requerirse una descripcin bien detallada,
estos tipos de bienes careceran de publicidad adecuada y por tanto quedara sus garantas
excluidas del financiamiento con garanta mobiliaria. Por estas razones, la Ley Modelo
opta por descripciones mas genricas y escuetas tanto en el contrato de garanta como en
el formulario de registro88
Este principio busca facilitar el acceso a los usuarios al sistema registral de garantas
mobiliarias, incitando a que dicho proceso se realice va electrnica y no por medio de
papel.
El uso de papel no concuerda con la bsqueda de celeridad y fcil acceso para los usuarios,
ya que si un acreedor debe movilizarse hasta el Registro de Garanta Mobiliaria a inscribir
RAMN MEZA MARN 58

su garanta, implica prdida de tiempo y dinero, generando as un efecto negativo en el

mecanismo gil que se pretende aplicar.
85
As mismo, este principio busca que los usuarios puedan acceder al Registro y enviar los
formularios de registro por va electrnica, para que sea inmediata la inscripcin una vez
realizada la transaccin.
Aunado a lo anterior, el uso de papel genera contaminacin e implica un costo econmico,
ya que se debe tener previsto un lugar para almacenar y archivar los documentos en papel.
En este sentido, el uso de los sistemas electrnicos facilita el acceso a todos los usuarios,
tanto acreedores como aquellos terceros que desean realizar una consulta, ya que con solo
tener acceso a una computadora, pueden entrar al sistema de registro, generando un ahorro
de tiempo y de dinero. As mismo, implica una ventaja para el usuario y el mismo registro
en tanto que el registro no necesita invertir en almacenaje y archivo de documentos y los
costos de inscripcin bajan para los usuarios.
H. Principio Octavo
En la medida en que el crdito proporcionado en base a una garanta
mobiliaria de adquisicin o de compra de bienes especficos se utilice
directamente para la compra de los bienes garantizadores, dicha garanta
86
tendr prioridad sobre otras garantas mobiliarias pre-existentes que cubran la
misma clase de bienes, creando as un incentivo para quienes deseen
proporcionar los prstamos necesarios y oportunos, y una proteccin en contra
del monopolio e inmovilizacin de los bienes garantizadores disponibles por
parte de uno o ms acreedores garantizados. Adems de la inscripcin
correspondiente, para el perfeccionamiento de la garanta mobiliaria de
adquisicin se requerir un aviso especial a los acreedores pre-existentes.89
Dentro del sistema de las garantas mobiliarias, un deudor puede dar en garanta a su
acreedor todos los bienes presentes y futuros que tenga. Este esquema podra,
eventualmente, limitar al deudor a conseguir ms financiamiento, dado que todos sus
bienes se encontraran garantizados a favor de un solo acreedor que podra, en teora,
mantener para siempre prendados los bienes. Con el fin de evitar esta situacin, se crea una
figura llamada garanta mobiliaria de compra de bienes especficos. 90
La garanta mobiliaria de compra de bienes especficos es la que se otorga sobre
determinados bienes en particular y no sobre una categora genrica de bienes (no sobre la
90 Kozolchyk, Boris, Beck Furnish, Dale. The OAS Model Law on Secured Transactions:
A Comparative Analysis. Southwestern Journal of Law and Trade in the Americas.
Volumen 12. Pginas 271-272. Ao 2005-2006
87
totalidad de un inventario). Esta garanta se otorga para asegurar el pago del monto que se
adeuda por la compra de los mismos bienes.
Ejemplo:
RAMN MEZA MARN 59

Una farmacia otorga como garanta su inventario al BAC San Jos para la apertura de una
lnea de crdito. Posteriormente realiza una compra de un cargamento del medicamento
Xenical a la compaa farmacutica Pfizer, otorgando una garanta especfica de compra
sobre ese medicamento Pfizer. En este caso, a pesar de que BAC San Jos registr primero
su garanta, por ser la compra del cargamento de Xenical una garanta especfica de
compra, Pfizer va a tener prioridad en cuanto a esos bienes en especfico.
Como se menciona en el principio en estudio, este mecanismo es un incentivo para que
acreedores posteriores otorguen crditos sobre bienes que fueron dados en garanta con
anterioridad. Esto no constituye una desmejora en la garanta dada al acreedor inicial por
cuanto la introduccin de dichos productos en el inventario va a implicar ganancias para el
deudor, lo que le permitir cumplir a cabalidad su obligacin y adems, dependiendo del
tipo de producto, puede contribuir a la expansin del negocio del deudor, recibir mayor
cantidad de clientes y mejorar sus ventas, todo lo cual beneficiar al acreedor inicial.
88
Afirma el Profesor Kozolchyk: El principal objetivo de la garanta mobiliaria de
adquisicin (purchase Money security interest o PMSI, siglas en ingles) es brindar libertad
al deudor garante de obtener crdito de varios acreedores.91
Cuando se incluyen dentro del contrato de garanta y en el formulario los bienes presentes y
futuros del deudor, en cierta forma se limita la capacidad financiera del deudor para obtener
financiamiento de otros sujetos. Es por ello que se crea la garanta mobiliaria de
adquisicin, ya que permite al acreedor garantizado obtener derechos prioritarios o de
prelacin sobre los bienes especficamente adquiridos con base a la garanta mobiliaria de
adquisicin.
Este derecho prioritario permite que un acreedor suministrador de crdito con garanta
de adquisicin prevalezca sobre otro acreedor con inscripcin previa de su garanta
mobiliaria de tipo general o sobre todos los bienes presentes y futuros del deudor
garante92
Con esta frmula, el deudor puede obtener financiamiento adicional al que originalmente
obtuvo, si limita el gravamen a los bienes especficamente adquiridos. Este tipo de garanta
mobiliaria permite a un acreedor que cronolgicamente es el segundo-en-tiempo
89
convertirse en primero-en-derecho con respecto a los bienes sujetos a su garanta de
adquisicin.
Este tipo de garanta requiere del mismo tipo de publicidad registral ordinario para las
garantas mobiliarias. Sin embargo, la publicidad de este tipo de garanta esta diseada
teniendo en mente la prelacin sobre garantas previamente registradas.
Dado que este tipo de garanta constituye una excepcin al principio de prior tempore
potior iure, se requiere como publicidad especial una referencia a la misma en el formulario
registral. La referencia debe darse en dos partes: la primera es respecto de los bienes
muebles especficamente financiados, y la segunda, una notificacin directa a los
RAMN MEZA MARN 60

acreedores pre-existentes en el Registro. Esta notificacin deber hacerla el acreedor

garantizado con bienes especficos a los acreedores previamente registrados, informndoles
de la adquisicin de la garanta sobre el mismo tipo de bienes anteriormente gravados en
forma genrica.
El derecho de persecucin sobre los bienes atribuibles que de los bienes muebles
especficamente financiados se deriven, se encuentra limitado a los bienes atribuibles de
primera generacin, ya que se debe preservar un mnimo de activos para proteger los
derechos de los acreedores quirografarios en la quiebra del deudor garante.
90
I. Principio Noveno
El comprador en el curso ordinario de los negocios adquiere los bienes libres
de cualquier garanta mobiliaria perfeccionada anteriormente por el vendedor,
incluso en los casos en que el comprador pueda tener conocimiento de su
existencia. Si la venta ocurre fuera del curso ordinario de los negocios,
entonces el comprador se encuentra sujeto a la garanta mobiliaria, incluso
cuando haya pagado un precio de compra justo.93
Los compradores en el curso ordinario de los negocios son los clientes de los negocios; son
las personas que consumen los productos del negocio, es decir, el objeto de mercado al cual
est dirigido el negocio del deudor.
Este principio lo que pretende es eximir a ese comprador de los gravmenes que posean los
bienes que est adquiriendo en el curso normal del negocio. La idea es que un comprador
que compra una camisa en una tienda, no tenga despus al Banco Acreedor solicitndole
91
que regrese dicha camisa por constituir parte del inventario de la tienda, el cual se dio en
garanta de una lnea de crdito.
Esta excepcin solo se aplicar a los productos que forman parte del inventario del negocio,
es decir, solo a aquellos productos que pertenezcan a su giro comercial. Por ejemplo, en el
caso de la tienda La Gloria, la ropa formar parte del inventario, sin embargo, un camin
repartidor no ser considerado parte del inventario de La Gloria y por lo tanto, si un
comprador quiere comprar el camin deber hacer la revisin del caso para asegurarse que
dicho bien este libre de anotaciones en el Registro de Garantas Mobiliarias, porque dado
que el camin no forma parte del giro comercial, el comprador que lo adquiera no estar
exento de responsabilidad si ese bien es garanta de otro.
Es importante mencionar la posicin del comprador como base de la pirmide de crdito: El
comprador es la base que sustenta el intercambio comercial, razn por la cual debe ser
protegido.
Compradores
Venta al detalle
Distribuidores
Manufacturacin
Banco Central
Bancos
92
El Profesor Kozolchyk explica la importancia de este principio diciendo lo siguiente: el
RAMN MEZA MARN 61

derecho posesorio del comprador/consumidor es producto de una normativa que busca

proteger a un tercero ajeno a la cadena de transacciones previas. () Sin proteccin al
tercero que adquiere un bien de consumo en el curso ordinario de los negocios de su
vendedor, la viabilidad del mercado crediticio desaparecera94
Lo que se busca con este principio es que el comprador adquiera los bienes sin riesgo de
estar sujeto a la ejecucin de algn gravamen. Sin embargo, para gozar de la proteccin de
la Ley Modelo, el comprador de buena fe cumplir dos condiciones. La primera es que en
relacin a su compra pague un precio razonable o proporcione un valor nuevo, es decir
no pague por el bien mediante la condonacin de una deuda preexistente o con una dacin
en pago. La segunda condicin es que el bien se haya adquirido de un vendedor cuyo
negocio consista en vender el mismo tipo de bien adquirido por el tercero, por ejemplo, un
reloj debe haber sido adquirido de una relojera y no de un vendedor de tanques de agua.
La proteccin del comprador en el curso ordinario de su actividad preponderante, no
significa que el acreedor garantizado perder su capacidad para recuperar los bienes
derivados o atribuibles de la venta. Si la garanta se vende o se repignora de manera
fraudulenta o sin la autorizacin del deudor en posesin de dicha garanta, o que de otra
94 Kozolchyk, Boris. El crdito comercial y su efecto en la disminucin de la pobreza.
National Law Center for Inter-American Free Trade. 2006. Pgina 12
93
manera el deudor garantizado o terceros dispongan indebidamente de ella, el derecho de
garanta del acreedor, sigue a la prenda dondequiera que vaya.95
J. Principio Dcimo
La auto-cancelacin de las garantas mobiliarias exige que la reposesin de
las garantas y su ejecucin se puedan realizar a travs de mecanismos de
resolucin contractual y de ejecucin extrajudicial, confirindole al acreedor o
a quien se haya acordado habr de actuar como fiduciario la potestad de
tomar posesin o retener y hacer ejecutar la garanta ya sea de manera
privada o a travs de un proceso judicial altamente expedito.96
95 Kozolchyk, Boris y Dale Furnish, Dale. La Ley Modelo de la OEA sobre Garantas
Mobiliarias: Un Anlisis Comparativo. Primera Edicin. 2005. Pgina 22
96National Law Center for Inter-American Free Trade. http://www.natlaw.com/bci9.pdf.
94
La auto cancelacin (self liquidation), es un remedio extrajudicial de cancelacin de la
garanta mobiliaria en el cual no es necesaria la demanda judicial para la ejecucin y remate
del bien dado en garanta.
Por medio del mecanismo de auto cancelacin, se le permite al acreedor garantizado
reposeer la garanta de forma extra judicial, y revenderla para pagar la cantidad adeudada.
En caso de que quede un excedente, el acreedor deber devolverlo al deudor, y si queda un
dficit, el acreedor podr subsanarlo gravando otros activos del deudor.
Los Profesores Furnish y Kozolchyk explican la importancia de este principio de la
siguiente forma: A respecto de esto, la ley de los Estados Unidos de Amrica no es muy
diferente al derecho Romano antes de la prohibicin del pactum commissorium por el
Emperador Constantino. Este pactum le permita al acreedor garantizado apropiarse para
uso propio o vender la garanta pignorada por el deudor, en caso de incumplimiento de
este ltimo. () la razn poltica principal para la prohibicin del pactum por Constantino
RAMN MEZA MARN 62

fue que permita a los prestamistas evadir las sentencias severas impuestas por el derecho
romano Cristianizado contra la usura. () se defini la usura como todo inters cobrado
por encima y ms all del retorno de la suma capital.
Pese al hecho que la prohibicin contra la usura fuera considerablemente atenuada en los
cdigos tanto civiles como mercantiles de los siglos diecinueve y veinte en Amrica Latina,
la prohibicin contra el pactum continua sin suprimirse hasta este da.() A diferencia del
95
Derecho Alemn, donde un acreedor y deudor garantizados pueden acordar que en el caso
de incumplimiento el deudor este transfiere sus derechos respecto a la garanta al acreedor
actuando en su capacidad como fiduciario, o hipoteca mobiliaria (sicherungsbereignung) y
puede reposeer y vender la garanta extrajudicialmente.
Sobra decir que se impone mucho desperdicio econmico sobre las partes contractuales,
particularmente, cuando los bienes en cuestin son perecederos o de alta depreciacin, ya
que hay que esperar por una determinacin judicial que a menudo toma aos llegar97
Cualquier bien mueble que sea dado en garanta tiene un valor para el acreedor si ste
puede poseerlo, embargarlo y venderlo de forma expedita y a un valor de mercado.
El mecanismo mediante el cual se realiza la ejecucin en Latinoamrica y en el Caribe, ha
sido inspirado por el derecho de garantas inmobiliarias, un mercado en que el valor de los
bienes normalmente se mantiene estable o gana plusvala.
Contrariamente a los bienes inmuebles, los bienes muebles se deprecian rpidamente o son
perecederos, por lo que es necesario que se implemente una sistema para que el acreedor
ante un incumpliendo del deudor pueda re-poseer, embargar y vender los bienes en la forma
ms expedita y rentable posible.
96
La Ley Modelo establece un procedimiento novedoso que combina la necesidad de
celeridad procesal con la observancia de estndares bsicos de proteccin constitucional.
Este procedimiento comienza con el requerimiento formal de pago del acreedor
garantizado antes de que pueda ocurrir cualquier accin de ejecucin. El requerimiento
formal debe ocurrir ante un notario o corredor pblico o funcionario judicial. La Ley
Modelo tambin requiere el registro de un formulario de ejecucin en el registro. El
acreedor garantizado debe entregar una copia de este formulario al deudor garante con el
fin de comenzar procedimientos de ejecucin.98
La Ley Modelo, en caso de un incumplimiento del deudor, le permite al acreedor
garantizado embargar los bienes dados en garanta. Acerca de cmo debe el acreedor
disponer de los bienes, la Ley Modelo otorga discrecin al acreedor garantizado para
hacerlo.
97
K. Principio Dcimo Primero
En la medida de lo posible y hasta el momento en que rija un sistema
moderno en materia de quiebras que proteja en forma adecuada los derechos
de los acreedores y deudores la garanta mobiliaria perfeccionada no deber
formar parte de los procedimientos de quiebra, y las leyes relativas a quiebra o
RAMN MEZA MARN 63

a otras ramas del derecho no habrn de convertirse en un vehculo para

retrasar, evitar y evadir el pago de las obligaciones garantizadas. De manera
excepcional, si los procedimientos corresponden a un concurso preventivo, los
bienes garantizadores pueden pasar a integrar la masa de la quiebra, sujetos a
la jurisdiccin exclusiva del tribunal de quiebras, a efectos de confirmar el
perfeccionamiento de las garantas mobiliarias as como su prioridad con
respecto a los reclamos de otros acreedores, de determinar el alcance y valor
de las garantas y, en ltima instancia, para decidir si los bienes
garantizadores son esenciales para el xito de un concurso preventivo que
habr de proteger a las garantas mobiliarias vlidas.
Con el fin de poder incorporar a las legislaciones latinoamericanas el concepto de garanta
mobiliaria, se debe tomar en cuenta la legislacin existente sobre el tema de quiebra e
insolvencia del deudor garante. Esto con el objetivo de impedir que aquellos sujetos que se
98
constituyeron en deudores garantes puedan dolosamente declararse en quiebra o insolvencia
de facto de iure.
Si partimos de que una vez declarada la quiebra o insolvencia del deudor garante, todos sus
bienes pasan a formar parte de la masa universal de bienes que constituyen prenda comn
de acreedores, dejaramos a los acreedores garantizados sin su garanta preferente y
pasaran a ser uno ms de la masa de acreedores.
Para que la Ley de Garantas Mobiliarias tenga xito debe crearse o modificarse la actual
legislacin sobre quiebras e insolvencia para asegurar al acreedor garantizado que:
a. El bien que constituye su garanta no formara parte de la masa universal de bienes y ser
segregado, y
b. Que su calidad de acreedor preferente se mantendr, no obligndole de esta forma a
constituirse en un acreedor ms de la masa de acreedores del insolvente o quebrado.
La importancia de este tema radica en que debe asegurarse al acreedor garantizado que no
pasar a ser un acreedor comn o sindico, sino que mantendr la calidad de privilegiado
ante los dems y que no tendr que ir a un remate judicial para adquirir el bien dado en
garanta, sino que podr rematarlo extrajudicialmente o adjudicrselo inmediatamente en el
caso de la garanta posesoria.
99
El artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme establece que cuando un deudor entre en
estado de quiebra, el curador de la quiebra o trustee, deber determinar si la garanta
mobiliaria era vlida al momento de la solicitud de quiebra. Si determina que es vlida,
ser entregada al acreedor garantizado para su respectiva auto-liquidacin. Cuando la
garanta le sea devuelta al acreedor, no se le harn recargos por los gastos del proceso de
quiebra. 99
L. Principio Dcimo Segundo
La armonizacin de las leyes sobre garantas mobiliarias incluyendo las
normas de conflicto de leyes resulta esencial a los efectos de promover la
disponibilidad del crdito transfronterizo.100
RAMN MEZA MARN 64

100
La Ley Modelo regula su aplicacin territorial cuando los derechos de garanta real tiene
contactos con el derecho de ms de un estado adoptante101
La armonizacin de leyes en materia de garantas mobiliarias implica una conciliacin entre
las diversas legislaciones que versan sobre la materia. En este sentido, la Ley Modelo
contiene disposiciones especficas para dirimir los conflictos de leyes que surgen cuando no
se tiene claro cual legislacin es aplicable a un caso determinado, abarcando temas
importantes como la legislacin aplicable dependiendo de la ubicacin de los bienes o
casos de movilizacin de los bienes de un Estado a otro.
Respecto de este principio, es importante recalcar que la redaccin de una Ley Modelo de
Garantas Mobiliarias, por s misma constituye una herramienta esencial en la lucha por una
uniformidad en las legislaciones americanas de garantas mobiliarias, ya que todos los
pases van a tener una gua con la cual redactar su legislacin nacional, acercndose cada
vez ms a una legislacin globalizada y con ello facilitando el comercio transfronterizo.
101 Las Garantas Mobiliarias y el derecho Comercial del Siglo XXI (Documento HTML).
La Ley Interamericana de garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la Organizacin de Estados
101
III. Ttulo Tercero: Ley Modelo de Garantas Mobiliarias
Seccin I: Antecedentes de la Ley
En el ao 1996, la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos celebr la
Sexta Conferencia Interamericana Especializada sobre Derecho Privado Internacional. En
el ao 1997, los Estados Miembros de la OEA junto con la Asamblea General presentaron
los comentarios y observaciones a los temas de la agenda de la Sexta Conferencia
Interamericana Especializada sobre Derecho Privado Internacional. Los temas que inclua
la agenda estaban relacionados a la armonizacin y modernizacin de la ley de prstamos
con garanta mobiliaria transnacional.
En diciembre de 1998 el Consejo Permanente de la OEA celebr una reunin con expertos
con el fin de delimitar los temas que se encontraban en estudio. En esta reunin se acord
la adopcin de una versin de la Ley Modelo de Garantas Mobiliarias, producida por el
National Law Center for Inter-American Free Trade (NLCIFT), adems de acordar que los
delegados nacionales estudiaran el tema del financiamiento con garanta mobiliaria en dos
reuniones de expertos que se coordinaran con posterioridad.
102
La primera reunin de expertos se realiz en la sede de la Organizacin en Washington en
febrero de 2000. Estados Unidos present como documento de trabajo la versin de la Ley
que el NLCIFT haba presentado dos aos atrs, y Mxico presento un borrador de lo que
seran los principios que rigen el sistema de garantas mobiliarias.
Un Comit de Redaccin liderado por Mxico y Estados Unidos, produjo un borrador de lo
que sera la Ley Modelo sobre Garantas Mobiliarias en febrero de 2000.
La segunda reunin a la que se convoc, fue organizada por el NLCIFT en el 2000, en
Miami, Florida. En esta reunin se redact una nueva versin de la Ley Modelo. La
versin revisada de esta ley se complet en el 2001. Fue enviada a la Organizacin de
Estados Americanos para su presentacin a los Estados Miembros que participaron en la
CIDIP VI.
En la conferencia de la CIDIP VI, realizada en febrero de 2002, los co-jefes
RAMN MEZA MARN 65

estadounidenses y mexicanos presentaron la versin revisada de la Ley Modelo. Se

presentaron varias propuestas de revisin, que motivaron la creacin del Comit de
Redaccin. Una vez realizados los cambios solicitados, se aprob por unanimidad la Ley
103
Modelo. La Ley Modelo fue referida por la OEA a los Estados Miembros para que la
adopten e implementen en sus respectivas legislaciones.102
Sobre la finalidad de la Ley Modelo, la OEA manifiesta: La CIDIP-VI aprob la Ley
Modelo Interamericana sobre Garantas Mobiliarias (Ley Modelo). Este documento fue
diseado para modernizar el marco jurdico y registral sobre garantas actuales de los
Estados Miembros de la OEA. La adopcin de la Ley Modelo incrementar el acceso al
crdito mientras que reduce su costo de manera significativa. El impacto econmico a los
estados que adopten legislacin basada en la Ley Modelo ser de gran importancia, en
especial con relacin a los deudores pequeos y medianos (CIDIP-VI/RES.5/02).103
Seccin II: Objeto de la Ley
A. Objeto Legal
103Organizacin de Estados Americanos. (2005) http://www.oas.org/cji/dil-cji-cd
may2005/dil/esp/cidipvii_home_temas_reportes_abril16_seguimientocidipvi.htm Consulta:
21 de enero de 2008.
104
Articulo 1. La presente Ley Modelo Interamericana sobre Garantas
Mobiliarias (en adelante la Ley) tiene por objeto regular garantas
mobiliarias para garantizar obligaciones de toda naturaleza, presentes o
futuras, determinadas o determinables104
El principal objetivo de la Ley Modelo sobre Garantas Mobiliarias propuesta por la
Organizacin de Estados Americanos es crear un derecho de garanta real y no-posesorio
que permita que los deudores puedan retener la posesin de los bienes dados en garanta y
que permita a los acreedores garantizados ejecutar su derecho por va extrajudicial, en caso
de incumplimiento.
La Ley Modelo se aplica solo a derechos de garanta convencionales y no a derechos de
retencin prescritos por la ley.
As mismo, la Ley Modelo busca otorgar al acreedor garantizado un derecho preferente de
posesin en el momento que ste perfecciona la garanta mobiliaria al publicarla segn la
forma prescrita en la Ley. 105
104Organizacin de Estados Americanos. Ley Modelo Sobre Garantas Mobiliarias. Articulo
1
105 Artculo 2 Ley Modelo. () Cuando a una garanta mobiliaria se le d publicidad de
conformidad con esta Ley, el acreedor garantizado tendr el derecho preferente a ser pagado
con el producto de la venta de los bienes gravados.
105
El derecho preferente de posesin se configura como un nuevo derecho que: 1) no
depende para su creacin, publicidad y aplicacin de que el deudor sea propietario del
bien dado en garanta y solo depende de que el deudor tenga un derecho de posesin al
mismo; 2) le brinda al titular de dicho derecho no solo las acciones y recursos especiales
RAMN MEZA MARN 66

otorgadas por la Ley Modelo sino que tambin ampla el mbito de derechos con garanta
mobiliaria.106
El profesor Kozolchyk explica la meta principal de esta Ley, diciendo; la meta principal
de la Ley Modelo es la de servir como ley habilitadora que haga posible los prestamos con
garanta mobiliaria en el mayor nmero de transacciones. Como ley habilitadora tambin
debe ser educacional; debe ensear los nuevos conceptos en la medida en que los
prescribe.107
La Ley Modelo crea un mecanismo de garantas uniforme e intenta eliminar la confusin
y el manejo legal causado por la actual falta de uniformidad. La Ley Modelo grava bienes
futuros (bienes atribuibles y propiedad posteriormente adquirida) y sirve para garantizar
obligaciones futuras. Los deudores que otorgan una garanta sobre sus activos futuros,
pueden sin embargo, encontrarse limitados al crdito proveniente exclusivamente de un
La Ley Interamericana de garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la organizacin de Estados
106
acreedor. En tal virtud, la Ley Modelo otorga un elemento prioritario, una garanta
mobiliaria sobre el precio de compra que remedia este problema de sobre-dependencia en
un acreedor al crear una excepcin al principio de primero en tiempo primero en
derecho. 108
B. Objeto Social
La Ley Modelo109, adems de buscar un sistema de garantas mobiliarias funcional, busca
promover el crdito a bajo inters para dar oportunidad a aquellas personas que no logran
conseguir un crdito por carecer de bienes susceptibles de convertirse en garanta,
mejorando la calidad de vida y economa de una sociedad.110
108 National Law Center For Inter-American Free Trade. World Bank Latin American and
Caribbean Insolvency Workshop 30-31 de octubre del 2000, Ciudad de Mxico, Mxico.
Introduccin a los Principios Jurdicos de la Ley Modelo Inter-Americana de Garantas
Mobiliarias. Presentado por Boris Kozolchyk. Pgina 2
109 Vase como ejemplo del objetivo social lo dicho en el artculo primero de la Ley de
Garantas Reales Mobiliarias de Honduras.
Artculo 1.- Objeto de la Ley. Las normas contenidas en la presente ley tiene como propsito
incrementar el acceso al crdito mediante la ampliacin de los bienes, derechos o acciones
que pueden ser objeto de garanta simplificando la constitucin y ejecucin de las mismas.
Esta ley ser aplicable a la constitucin ejecucin de garantas mobiliarias sobre obligaciones
de toda naturaleza, presentes o futuras, determinadas o determinables y a la constitucin y
ejecucin de todo tipo de acciones, derechos u obligacin sobre bienes corporales, bienes
incorporales, cosas mercantiles, derechos o acciones u obligaciones de otra naturaleza sobre
bienes muebles o cosas muebles
110United Nations. United Nations Commission on International Trade Law. General
Transactions. Pginas 14
107
RAMN MEZA MARN 67

Seccin III. Constitucin de una garanta mobiliaria

Segn lo establecido por el artculo 5 de la Ley Modelo, una garanta mobiliaria se
constituye mediante contrato entre el deudor garante y el acreedor garantizado.111
Si la garanta mobiliaria es sin desposesin, el contrato deber constar por escrito y surtir
efectos entre las partes desde el momento de su suscripcin (firma).
En el caso de la garanta mobiliaria que se constituya sobre bienes futuros o bienes
adquiridos posteriormente, la garanta gravar los derechos del deudor garante respecto de
tales bienes, solo a partir del momento en que el deudor garante adquiera los derechos.
Los requisitos principales para constituir una garanta mobiliaria, que no sea establecida por
Ley, son:
111 La Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras en sus artculos 6 y 7 ejemplifican
los establecidos por la Ley Modelo en el tema de la constitucin de una garanta mobiliaria.
Articulo 6.- Medios de Constitucin. Una garanta mobiliaria se constituye mediante
disposicin legal o contrato entre el deudor garante y el acreedor garantizado.
Artculo 7.- Posesin y Derecho de Posesin del deudor. Las garantas mobiliarias pueden
constituirse por quien tenga la posesin o derecho a la posesin sobre los bienes dados en
garanta o que pueden ser dados en garanta. Para efectos de la constitucin de garantas
mobiliarias la posesin del deudor del bien dado en garanta equivale a su ttulo.
108
a. El contrato de garanta mobiliaria pactado entre el acreedor garantizado y el deudor
garante y
b. Que el deudor garante tenga el derecho de posesin sobre el bien dado en garanta.
Este derecho de posesin es fundamental en la constitucin de la garanta, ya que por
ejemplo si se constituye un contrato de compraventa de una computadora entre Ana y Juan,
y Ana paga con un cheque, que al momento de cobrarse en el banco rebota por carecer de
fondos, independientemente de ello, Ana entr a ser la legtima posesora de la computadora
por tener un derecho de posesin sobre la computadora por haberse dado el contrato y el
acuerdo entre cosa y precio. Al momento del pacto entre cosa y precio, se constituye el
derecho de posesin.
Lo anterior tiene importancia, ya que en el curso del mercado, Ana pudo haber dado como
garanta mobiliaria la computadora a un banco, ya que como fue discutido en prrafos
anteriores, lo que se necesita para constituir la garanta mobiliaria se necesita el contrato de
garanta y que el sujeto que se constituye en deudor garante tenga el derecho de posesin.
Debe tenerse en cuenta que este derecho de posesin no implica necesariamente que el
deudor garante tenga en su poder el bien, ya que podemos hablar que en el caso de un
almacn de depsito, en el cual los bienes estn en tenencia del dueo del almacn, sin
embargo, el derecho de posesin es del dueo de los bienes, y por ende dichos bienes
109
pueden ser dados en garanta por el que detente derecho de posesin sobre ellos aunque
fsicamente no los tenga en su poder. La mera detentacin de los bienes no es suficiente,
sino que el que quiera constituirse en deudor garante debe tener el derecho de transferir
dicho bien.
A. Contrato de Garanta
El Articulo 7 de la Ley Modelo Interamericana sobre Garantas Mobiliarias es el que
establece los requisitos del contrato de Garanta:
Artculo 7. El contrato de garanta por escrito deber contener como mnimo:
RAMN MEZA MARN 68

I. Fecha de celebracin
II. Datos que permitan la identificacin de deudor garante y del acreedor
garantizado, as como la firma por escrito o electrnica del deudor garante.
III. El monto mximo garantizado por la garanta mobiliaria.
IV. La descripcin de los bienes muebles en garanta, en el entendido de que
dicha descripcin podr realizarse de forma genrica o especifica.
110
V. La mencin expresa de que los bienes muebles descritos servirn de
garanta a la obligacin garantizada y,
VI. Una descripcin genrica o especfica de las obligaciones garantizadas.
La escritura podr hacerse a travs de cualquier medio que deje constancia
permanente del consentimiento de las partes en la constitucin de la garanta,
incluyendo el telex, telefax, intercambio electrnico de datos, correo
electrnico, y medio pticos o similares, de conformidad con las normas
aplicables en esta materia(..)
Una vez que el acreedor y el deudor ejecutan el contrato de garanta, el derecho de garanta
real es vlido entre las partes.112
112 Como ejemplo de las estipulaciones que debe tener un contrato de garanta utilizaremos
la Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras.
Artculo 11.- Elementos del Contrato de Garanta. El contrato de garanta por escrito deber
contener, como mnimo:
I. Fecha de celebracin.
II. Datos que permitan la identificacin de los contratantes as como su firma autgrafa y
huella digital o su firma electrnica.
III. El monto mximo garantizado por la garanta mobiliaria.
IV: La descripcin de los bienes muebles en garanta, en el entendido de que dicha
descripcin podr realizarse de forma genrica o especifica.
V. La mencin expresa de que los bienes muebles descritos servirn de garanta a la
obligacin garantizada; y
VI. Una descripcin genrica o especfica de las obligaciones garantizadas. (..)
111
La Ley Modelo introduce un nuevo concepto en la constitucin de la garanta, en el cual se
libera a la garanta mobiliaria del requisito de tener un convenio de prstamo principal
ejecutado y desembolsado, y un contrato accesorio a ese prstamo para que pueda existir la
garanta.
La Ley Modelo acaba con esa premisa de que para que exista una garanta debe existir un
contrato principal de prstamo, e introduce el principio de abstraccin o independencia.
La garanta mobiliaria creada a partir de este principio de abstraccin entra en vigor
teniendo efectos contra terceros a partir de su registro; al igual que la prioridad de la
misma.
Cada legislacin deber velar porque los estndares establecidos en la Ley Modelo se
cumplan, de lo contrario no se llegarn a cumplir los objetivos propuestos. Ejemplo de un
grave error al incorporar la Ley Modelo a una legislacin, es el caso chileno, en el cual la
Ley de Garanta Mobiliarias contiene normas que no van de acuerdo a lo que la Ley
Modelo establece y a los 12 Principios de las Garantas Mobiliarias.
Utilizaremos el artculo 2 de la Ley sobre Garantas Mobiliarias de Chile para ejemplificar
RAMN MEZA MARN 69

la incorrecta aplicacin de la Ley Modelo en Chile en el tema del contrato de garanta.

112
Articulo 2.- El contrato de prenda sin desplazamiento es solemne. El contrato,
su modificacin y su alzamiento, debern otorgarse por escritura pblica, o
por instrumento privado, en cuyo caso, las firmas de las partes concurrente
debern ser autorizadas por un notario y el instrumento deber ser
protocolizado en el registro del mismo notario que autoriza. En este caso,
respecto de terceros la fecha del contrato ser la de su protocolizacin.
Son evidentes los errores en los que se incurri al redactar esta ley, ya que no se tomaron en
cuenta los pilares de la Ley Modelo al escribir el cuerpo de la misma. En primer lugar, el
contrato de garanta nunca deber ir en escritura pblica, sino en documento privado, ya
que debe ser lo menos formal posible para permitir que la transaccin se realice de forma
expedita y sin limitaciones legales o registrales.
En segundo lugar, dado que la Ley Modelo utiliza el documento privado como principal
medio para realizar el contrato de garanta, estara en lo correcto la ley chilena respecto de
ello, sin embargo, cae en un enorme error al pedir que dicho contrato sea protocolizado, ya
que es bsicamente lo mismo que solicitar que el contrato sea otorgado en escritura pblica.
Tanto la escritura pblica como la protocolizacin del contrato de garanta son elementos
formalistas que generan un atraso innecesario en la transaccin, creando un importante
incremento en el costo de la transaccin para las partes.
113
Seccin IV. Publicidad de una garanta mobiliaria.
La garanta mobiliaria ser oponible entre las partes una vez firmado el contrato de
garanta, sin embargo, ser oponible a terceros desde el momento en que se le otorgue
publicidad. 113114
La falta de publicidad, de acuerdo con la Ley Modelo, no anula la transferencia entre las
partes y solo afecta su perfeccionamiento y prioridad como garanta mobiliaria, es decir,
respecto de terceros.
113 Ley Modelo de la Organizacin de Estados Americanos sobre Garantas Mobiliarias.
Articulo 34.- La garanta mobiliaria a la que se le de publicidad mediante su inscripcin en
el Registro ser oponible frente a terceros desde el momento de la inscripcin
114 Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras
Articulo 18.- Oponibilidad. Los derechos conferidos por la garanta mobiliaria sern
oponibles frentes a terceros solo cuando se de publicidad a la garanta mobiliaria. La
publicidad de una garanta mobiliaria se puede dar por registro de acuerdo con el presente
Ttulo y los Ttulos II y IV o por la entrega de la posesin o control de los bienes en garanta
al acreedor garantizado o a un tercero designado por este de acuerdo con el presente Ttulo.
Se le pondr dar publicidad a una garanta mobiliaria por medio de su inscripcin registral.
Asimismo, se podr dar publicidad una garanta mobiliaria por medio de la entrada de la
posesin o control de los bienes en garanta solo si la naturaleza de los mismos lo permiten
o si la entrega es realizada de la manera contemplada por el presente Ttulo o los Ttulos II y
IV.
A una garanta que se le haya dado publicidad de acuerdo con uno de los mtodos
mencionados se le podr dar publicidad subsecuentemente por otro mtodo.
114
La publicidad de una garanta mobiliaria se dar por medio del Registro, por la entrega de
RAMN MEZA MARN 70

la posesin, o por la entrega del control al acreedor garantizado o a un tercero designado

por el acreedor, del bien dado en garanta.
Al respecto, el Profesor Kozolchyk nos dice: Cuando la garanta mobiliaria no es
posesoria, la Ley Modelo requiere de la publicidad inherente al registro de un formulario
registral estndar que describe tanto al deudor garante como a la garanta mobiliaria.
()Cuando el derecho de garanta mobiliaria le permite a un tercero retener posesin de
la garanta bien a nombre del acreedor o del deudor, la Ley Modelo permite la publicidad
inherente a la publicacin personal a ese tercero115
La Ley Modelo propone que se adopte un sistema de registro unitario y uniforme; aplicable
a todos los mecanismos de garantas sobre propiedad mueble existentes en el marco legal
local. A continuacin se har referencia a la manifestacin de la publicidad segn diversos
tipos de garantas.
115
A. Garanta Mobiliaria Prioritaria para la Adquisicin de Bienes
La garanta mobiliaria prioritaria para la adquisicin de bienes es una garanta otorgada a
favor de un acreedor-incluyendo un proveedor- que financia la adquisicin por parte del
deudor de bienes muebles corporales sobre los cuales se crea la garanta mobiliaria.
Dicha garanta mobiliaria puede garantizar la adquisicin presente o futura de bienes
muebles presentes o por adquirirse en el futuro financiados de dicha manera116
El objetivo de la creacin de esta figura prioritaria es darle libertad al deudor garante de
poder obtener crdito de varios acreedores, y no quedar limitado a dar en garanta sus
bienes a un solo acreedor. Cuando se utiliza la clusula que incluye dentro de la garanta
otorgada todos los bienes presentes y futuros, se limita tajantemente la capacidad financiera
del deudor de obtener nuevos financiamientos.
La garanta mobiliaria de adquisicin de bienes abre la posibilidad al acreedor de obtener
derechos prioritarios o de prelacin sobre bienes especficamente adquiridos con base en la
garanta mobiliaria de adquisicin. El acreedor de este tipo de garanta prevalecer sobre
otros acreedores con inscripcin previa de su garanta mobiliaria de tipo general o sobre
todos los bienes presentes y futuros del deudor garante
116 Ley Modelo Interamericana sobre Garantas Mobiliarias. Organizacin de Estado
Americanos. Vase artculo 3.
116
Esta figura le otorga libertad al deudor de adquirir nuevos financiamientos, y al acreedor
que cronolgicamente es el segundo-en-tiempo, convertirse en primero-en-derecho sobre
los bienes sujetos a este tipo de garanta.
Por constituir una excepcin al principio de primer en tiempo, primero en derecho, a esta
garanta mobiliaria se le dar publicidad por medio de su inscripcin de un formulario de
registro que haga referencia al carcter prioritario - especial de este tipo de garanta, y que
describa los bienes gravados por la categora sin que sea necesario una descripcin
especfica. La Ley Modelo requiere que se realice una referencia de los bienes muebles
especficamente otorgados y una notificacin directa a los acreedores pre-existentes en el
registro sobre el mismo tipo de bienes anteriormente gravados en forma genrica.
Los anteriores acreedores garantizados no tiene que aceptar el pacto realizado entre el
RAMN MEZA MARN 71

deudor garante y el acreedor de la garanta especifica de compra, sin embargo, s deben ser
notificados con el fin de que sepan cuales bienes no constituyen parte de su garanta y
aclarar con miras al futuro, quienes seran los dueos de los bienes atribuibles que puedan
surgir de las distintas garantas.
La importancia de la garanta mobiliaria prioritaria para la adquisicin de bienes radica en
el aumento de valor que incorpora el nuevo producto al inventario general del deudor
garante. Es un beneficio exponencial. De igual forma se incrementa el valor del inventario
ya que el margen de ganancias ser mayor por incorporarse un producto deseado que
117
contribuye a la venta del mismo y otros marginales, tenindose por resultado una mayor
venta y aumento de las ganancias netas del deudor garante.
B. Crditos
Un crdito es el derecho (contractual o extracontractual) del deudor garante de reclamar
o recibir pago de una suma de dinero, de un tercero, adeudada actualmente o que pueda
adeudarse en el futuro, incluyendo cuentas por cobrar117
En este tipo de transaccin encontramos 3 actores: a) el deudor garante, quien cede o vende
sus cuentas por cobrar o crditos b) acreedor garantizado, y c) el deudor del crdito, o
deudor del deudor garante.
Se dar publicidad a una garanta mobiliaria otorgada por un deudor garante sobre un
crdito que se le debe, por medio de su inscripcin en el Registro de Garantas mobiliarias.
La falta de publicidad no anula la transferencia entre las partes, solo afecta su
perfeccionamiento y prioridad como garanta mobiliaria, para efectos de terceros.
117 Ley Modelo Interamericana sobre Garantas Mobiliarias. Organizacin de Estado
Americanos. Vase artculo 3.
118
La garanta mobiliaria que se otorgue sobre un crdito que se le debe al deudor garante no
modificara la relacin jurdica subyacente ni har ms onerosas las obligaciones del deudor
del crdito cedido sin su consentimiento.
El deudor del crdito (el cedido) podr oponer contra el acreedor garantizado (cesionario)
todas las excepciones derivadas del contrato original que le hubiera podido oponer al
deudor garante (cedente), si ste hubiera exigido la deuda.
El deudor del crdito podr acordar con el deudor garante, por escrito, que renuncia a
oponer las excepciones en contra del acreedor garantizado, as como los derechos de
compensacin. Sin embargo, no podr renunciar a interponer excepciones relacionadas a
actos fraudulentos cometidos por el acreedor garantizado o por el deudor garante; o
aquellas basadas en la incapacidad del deudor del crdito.
Una vez que el acreedor garantizado notifique al deudor del crdito la cesin de los
derechos del crdito, el deudor del crdito deber pagar al acreedor garantizado cualquier
suma que tenga relacin con el crdito. Sin embargo, el acreedor garantizado no entregar
dicha notificacin a menos de que ocurra un incumplimiento del deudor garante que le
autorice la ejecucin de la garanta.
La Ley Modelo prohbe el uso de clusulas de no transferibilidad en cuentas por cobrar.
Segn la Ley, un derecho de garanta real en cuentas por cobrar es efectivo aunque exista
119
un acuerdo entre el deudor de la cuenta y el deudor garante que limite el derecho de este
ltimo de usar sus cuentas por cobrar como garanta.
RAMN MEZA MARN 72

C. Obligaciones no monetarias
Una obligacin no monetaria es toda aquella reclamacin contractual o extra-contractual
por montos indeterminados durante la creacin de la garanta mobiliaria. Son obligaciones
de dar, de hacer y de no hacer. Es requisito para que se pueda constituir la garanta
mobiliaria que la obligacin no monetaria sea susceptible de valoracin pecuniaria al
momento de la creacin del derecho de la garanta real o con posterioridad al mismo.
Se le dar publicidad a una garanta mobiliaria otorgada por el deudor garante sobre una
obligacin no monetaria a su favor, por medio de su inscripcin en el Registro.
Para efectos de pago al acreedor garantizado en caso de incumpliendo del deudor garante,
el acreedor garantizado debe notificar personalmente a la persona obligada para que d
cumplimiento de la obligacin. 118
118 Ley Modelo de la Organizacin de Estados Americanos sobre Garants Mobiliarias.
Vase artculos 20 y 21.
120
D. Crditos Documentarios o Cartas de Crditos
Si los trminos y condiciones de un crdito documentario o carta de crdito requieren que
esta sea presentada para obtener el pago, se le dar publicidad por medio de la entrega de la
carta de crdito por parte del beneficiario (deudor garante) al acreedor garantizado. Esto es
un derecho real negativo, ya que esto impide fsicamente que el deudor garante, en su
calidad de beneficiario del crdito documentario presente el documento para que le sea
pagado a l y no al acreedor garantizado.
Sin embargo, para que se perfeccione la cesin del derecho entre el deudor garante y el
acreedor garantizado, dicha cesin deber registrarse en el Registro de Garantas
Mobiliarias.
En el caso de la garanta sobre el derecho al giro del beneficiario, este podr ceder su
derecho a girar contra una carta de crdito al acreedor garantizado obteniendo la emisin de
un crdito transferible a nombre del acreedor garantizado, como cesionario-beneficiario. La
validez de esta transferencia est regulada en las disposiciones aplicables de las Prcticas y
Costumbres Uniformes para Crditos Documentarios de la Cmara de Comercio
Internacional.
Por otro lado, en cuanto a la garanta sobre los fondos de la carta de crdito, su existencia
estar condicionada a que el beneficiario cumpla con los trminos y condiciones de la carta
121
de crdito para habilitar el pago de la misma. Esta garanta se considerara perfeccionada y
ejecutable contra el banco emisor y terceros desde la fecha y hora en la cual el banco
emisor d su aceptacin bajo los trminos y condiciones que regulen el pago de la carta de
crdito.
E. Ttulos de crdito y Ttulos de valor
Cuando los instrumentos o documentos son negociables, la Ley Modelo requiere
publicidad por medio de la entrega de la posesin al acreedor, con o sin endoso de los
mismos, dependiendo de la endosabilidad del ttulo o documento. Adems, cuando una
transferencia o prenda de un documento ocurre de forma electrnica (o en registro
electrnico), se aplicaran las reglas especiales para este registro electrnico. Si los bienes
muebles cuya titularidad est representada en un documento estn en posesin de un
tercero depositario o consignatario, la publicidad del derecho de garanta real sobre
dichos bienes puede ser hecha por notificacin escrita al tercero en posesin de los
RAMN MEZA MARN 73

mismos. La Ley Modelo le permite a las partes alterar el mtodo de publicidad optando
por el registro y en la medida en que el derecho de garanta real no haya perdido su
perfeccin su prioridad estar dada por la fecha original de la publicidad119
122
En esta categora debemos hacer una aclaracin, ya que la Ley Modelo al nombrar este tipo
de garanta mobiliaria, Ttulos de crdito y Ttulos de Valor puede ocasionar confusin
con ciertas legislaciones latinoamericanas que incluyen dentro de la denominacin ttulos
valores las acciones de las compaas o sociedades annimas. La Ley Modelo incluye
dentro del concepto de titulo valor los cheques, letras de cambio y pagares, y excluye las
acciones, por lo que para mayor facilidad y entendimiento, ese captulo debera ser llamado
Ttulos de crdito y Ttulos cambiarios 120.
En los ttulos de crdito tenemos tres partes actoras: a) el deudor garante, b) un tercero que
conocemos como el almacn general de depsito o el transportista, y c) el acreedor
garantizado. La funcin del tercero radica en emitir un documento en el cual conste el
estado de los bienes del deudor garante, para que este ltimo pueda realizar negocios
utilizando este documento como instrumento circulante para llevar a cabo sus negocios.
Dicho documento, podr circular y ser negociado por el depositante (deudor garante) y
posteriormente por sus acreedores garantizados.
A continuacin se exponen las diversas formas de publicidad segn los distintos tipos de
ttulos:
123
i) Sobre los ttulos cambiarios y ttulos de crdito o representativos de
mercadera negociables emitidos en papel.
Su publicidad se da cuando se endosa en garanta (endoso no traslativo de dominio) y se da
la traditio, o entrega en posesin al acreedor garantizado. En caso de que el bien
representado por el ttulo se encuentre en posesin de un tercero, este ltimo deber ser
notificado por escrito.
El derecho de posesin del ttulo prevalece sobre el derecho histrico de los bienes, esto
basado en la Teora de la Apariencia, ya que quien cree una apariencia de credibilidad o
titularidad ante los ojos de un tercero, hace creer a este ltimo que es el propietario de los
bienes, pudiendo no serlo, pero ello no implica que el tercero se vea afectado ya que se
proteger a aquel tercero de buena fe que adquiri los derechos de posesin basados en la
supuesta titularidad que tena el vendedor de dichos bienes.
ii) Sobre ttulos representativos negociables emitidos en papel,
convertibles en documentos electrnicos y de nuevo en documentos
en papel.
Para darle publicidad al ttulo representativo, este debe ser depositado en el Registro de
Garantas Mobiliarias; asegurndole al acreedor garantizado que el ttulo no ser
movilizado. Lo anterior es en razn de que existe un ttulo fsico que otorga publicidad, sin
124
embargo, al transformarlo en documento electrnico, tendramos dos documentos que
incorporan un mismo derecho. Para no ocasionar conflictos de doble posesin de los
RAMN MEZA MARN 74

bienes, el ttulo fsico debe ser depositado en el Registro hasta que se deje de utilizar el
documento electrnico.
Continuando con el proceso de publicidad, el Registro emitir un nmero electrnico nico
que identificar al depositante. El depositante enviar al Registro una autorizacin para
trasmitir los derechos preferentes en garanta al acreedor garantizado. As mismo, el
Registro enviar una autorizacin con un nmero electrnico de identificacin a la persona
designada por el depositante, perfeccionando de esta forma la publicidad del derecho del
acreedor garantizado.
iii) Sobre ttulos representativos negociables emitidos en forma
electrnica.
Para darle publicidad a este tipo de ttulo representativo debe el emisor del ttulo sealar el
nombre y nmero de identificacin del depositante. El depositante designar un acreedor
garantizado como tenedor legtimo del ttulo asignndole un nmero de identificacin. Este
ttulo ser negociable exclusivamente por medio de la transferencia del nmero de
identificacin del tenedor legtimo y el transportista o el almacn general de depsito
125
retendrn el ttulo en su banco de datos electrnicos con carcter de depositario del mismo.
El depositante (deudor garante) y el transportista o almacn de depsito firmarn
electrnicamente el formulario de inscripcin solicitando la inscripcin del nombre y
nmero de acreedor garantizado como tenedor legitimo del ttulo representativo,
perfeccionndose as la publicidad registral.
iv) Garantas sobre ttulos representativos no negociables emitidos en papel
o en forma electrnica.
Este tipo de ttulo valor o ttulos representativos de mercancas, aunque pueden ser emitidos
en papel, su caracterstica principal es el no ser negociables en el mercado. No pueden ser
endosados al portador ni trasmitidos mediante traditio, por lo que su forma de publicidad es
la siguiente:
a. Emitidos en papel: Su publicidad se perfecciona por la designacin hecha
del acreedor garantizado en el propio ttulo por el transportista o almacn de
depsito. Sin perjuicio de lo anterior, esta garanta mobiliaria puede
inscribirse en el Registro.
b. Emitido en forma electrnica: Su publicidad se perfecciona cuando el
emisor del ttulo seala el nombre y nmero de identificacin del
126
depositante. El depositante designar un acreedor garantizado como tenedor
legtimo del ttulo asignndole un nmero de identificacin. El depositante
(deudor garante) y el transportista o almacn de depsito firmarn
electrnicamente el formulario de inscripcin solicitando la inscripcin del
nombre y nmero de acreedor garantizado como tenedor legtimo del ttulo
representativo, perfeccionndose la publicidad registral.
F. Inventario
El Inventario es el conjunto de bienes muebles en posesin de una persona para su venta
o arrendamiento en el curso ordinario de la actividad mercantil de esa persona. El
inventario no incluye bienes muebles en posesin de un deudor para su uso corriente.121
Cuando hablamos de inventario como garanta mobiliaria, nos referimos a los bienes
muebles que se encuentran en posesin del deudor garante que pueden ser vendidos,
RAMN MEZA MARN 75

arrendados o trasformados en el curso ordinario de la actividad mercantil de este.

121 Ley Modelo de la Organizacin de Estados Americanos sobre Garants Mobiliarias.
Vase artculo 3.
127
A una garanta mobiliaria sobre un inventario integrado por bienes presentes y futuros y sus
bienes atribuibles o parte de los mismos, se le dar publicidad por medio de una nica
inscripcin en Registro.
G. Derechos de Propiedad Intelectual
Los derechos de propiedad intelectual, tales como patentes, marcas, nombres comerciales,
regalas y otros bienes muebles atribuibles a los mismos, debern ser inscritos en el registro
de garantas mobiliarias cuando se constituya una garanta mobiliaria sobre ellos.
Independientemente de que exista un registro de propiedad intelectual en el pas, todas las
garantas mobiliarias que se constituyan sobre propiedad intelectual debern ser inscritas en
el Registro de Garantas Mobiliarias para que adquiera publicidad.
Quedar a escogencia de cada pas establecer en su ley interna si la constitucin de la
garanta mobiliaria debe ser inscrita nicamente en el Registro de Garantas Mobiliarias o si
deber ser inscrita en el Registro de Garantas Mobiliarias y en el registro especializado de
propiedad intelectual.122
122 En la Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras se establece que.
128
Seccin V. Registro de Garantas Mobiliarias.
A. Sistema de Registro por medio de inscripcin de documentos y Sistema de
Registro por medio de inscripcin de un aviso (notice filing).
La diferencia fundamental entre el registro por medio de inscripcin de documentos y el
registro por medio de la inscripcin de un aviso, es que en el primero se debe de inscribir el
contrato de garanta completo junto a los anexos que este tenga, por el contrario en registro
de aviso, nicamente se registra un documento, que normalmente consta de una pgina, en
el cual se incorporan los datos generales del deudor, acreedor y de los bienes, con el fin de
que se inscriba la garanta.
El registro por medio de inscripcin de un aviso funciona de manera expedita, logrando
inscribir en menos de 24 horas la garanta. El acreedor garantizado presenta al registro, ya
sea personalmente, por medio de fax, o medio electrnico, el aviso (formulario de registro),
Podr constituirse una garanta mobiliaria sobre derechos de propiedad intelectual tales
como: secretos comerciales, dominio de Internet, el buen nombre, derechos de autor,
patentes, marcas, nombres comerciales, regalas, y otros bienes muebles atribuibles a los
mismos.
Cuando los mismos estn inscritos la garanta real mobiliaria que se constituya se inscribirn
en el registro especial correspondiente y en el registro de garantas mobiliarias.
Cuando los derechos de propiedad intelectual que se den en garanta no tengan un registro
especial para su inscripcin, la garanta ser inscribible en el registro de garanta reales
mobiliarias.
129
que es un simple documento de una pgina que contiene los datos del deudor y los datos de
la garanta. Una vez que el documento llega al registro, un registrador incorpora los datos a
una base electrnica de datos.
Este mtodo de inscripcin no es el ideal, pero es funcional hasta que se implemente un
RAMN MEZA MARN 76

registro totalmente electrnico, en el cual se enve un formulario va electrnica con los

datos del deudor y de la garanta, y quede inscrito inmediatamente, por medio de un lector
automatizado.
Siendo lo anterior el escenario ideal de un registro de garantas mobiliarias, para efectos de
los pases latinoamericanos es ms sencillo ir adaptndose al sistema por etapas,
comenzando por el sistema de registro por medio de inscripcin de aviso, en vez de uno por
medio de inscripcin de documentos, hasta llegar al sistema totalmente electrnico. 123
publicidad constitutiva de derechos, a diferencia de los registros de bienes inmuebles. En el
Registro de Garantas Mobiliarias, la publicidad es funcional, es decir, meramente
declarativa, funciona como una advertencia a los acreedores que lo consultan, mas no le
concede un derecho. Por ello, es que el registro por medio de inscripcin de un aviso es
prctico para las garantas mobiliarias, ya que la informacin que se incorpora en el
documento, es suficiente para dar aviso a los acreedores del tipo de garanta constituida en
123 Asian Development Bank. An Overview of ADBs Law and Policy Reform Activities in
2001-2002. Diciembre 2002. Pginas 24 a 26
130
los bienes de determinado deudor, sin que haya necesidad de tener el contrato de garanta ni
otros documentos privados, ya que al no ser constitutivo de derechos, solamente necesita
dar publicidad y dar a conocer la constitucin de la garanta en forma general.
B. Registro en papel o digital?
Un registro puede ser documentario o digital. El documentario, es aquel en el cual la
informacin almacenada se encuentra en papel. El digital, es aquel en el cual la
informacin se almacena en bases de datos computarizadas, sin necesidad de mantener un
archivo documentario.
En el caso de los pases latinoamericanos, es comn observar el uso de registros
documentarios, sin embargo debe de implementarse el uso de registros menos burocrticos
o costosos.
La base del Registro de Garantas Mobiliarias es que pueda ser accesado por todos los
usuarios desde cualquier lugar del mundo por va electrnica, ya sea para inscribir una
131
garanta mobiliaria o para ver informacin sobre deudores, sin que tengan que movilizarse
de su lugar de trabajo o casa para poder accesar la informacin deseada.124
124 Vase como ejemplo lo establecido en el artculo 45 de la Ley de Garantas Reales
Mobiliarias de Honduras.
Artculo 45. Caractersticas del Registro. El Registro de Garantas Mobiliarias tiene las
caractersticas siguientes:
a)Opera por medio de la inscripcin de formularios estndar, de acuerdo con los requisitos
establecido por el Reglamento de Registro, que contiene notificaciones sobre la constitucin,
modificacin, prorroga, extincin y ejecucin de garantas mobiliarias, sin que se tenga la
obligacin de inscribir los contratos de financiamiento y/o el de garanta mobiliaria;
b) Se organiza, en general, por un sistema de folio electrnico personal, es decir en funcin
de la persona individual o jurdica que sea el deudor garante. Se ordena con base en los
nombres de los deudores garantes, (...)
c)En el Registro debern centralizarse e inscribirse todas las garantas otorgadas sobre bienes
muebles definidas por esta Ley;
RAMN MEZA MARN 77

d) Es un Registro automatizado, que permite las inscripciones anteriormente enumeradas con

mnima calificacin registral, limitando al mximo cualquier verificacin y evaluacin sobre
la suficiencia de su contenido por parte de los registradores. (..)
e)Deber estar dotado de las medadas de seguridad indispensables para comunicaciones
electrnicas, incluyendo la autenticacin o certificacin electrnica de la existencia de las
inscripciones anteriormente enumeradas;
f) ()
Tambin, vase como ejemplo lo establecido en los artculos 44 y 45 de la Ley de la Garanta
Mobiliaria de Per. Ntese que en Per se le llama al registro de la garanta mobiliaria,
Registro Mobiliario de contratos y Sistemas Integrados de Garantas y Contratos.
Articulo 44. Acceso a la informacin.
Crase el sistema integrado de garantas y contratos sobre bienes muebles, que permitir
acceder a todos los asientos electrnicos que registren actos inscritos otorgados por una
misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos los Registro
Jurdicos de Bienes. (..)
Articulo 45. Acceso Pblico al Registro Mobiliario de Contratos. Publicidad Registral.
El Registro Mobiliario de Contratos ser de acceso pblico. La SUNARP deber permitir
acceso remoto a la informacin en el Registro Mobiliario de Contratos a cualquier persona
por medio de conexin de Internet () para la lectura y copiado de las inscripciones de las
garantas mobiliarias u otros actos inscribibles que se encuentren all inscritos. ()
132
El Registro de Garantas Mobiliarias debe ser interactivo, eficiente y econmico. La
informacin que llegue a este registro debe ser inscrita inmediatamente, facilitando el
movimiento de transacciones comerciales y dando mayor seguridad a los usuarios del
sistema.
De igual forma, debe ser un registro accesible econmicamente a todos los habitantes. El
hecho de que sea electrnico abarata los costos de manera significativa, ya que sin el uso de
papel, no se incurre en gastos administrativos, de archivo y almacenaje. Al ahorrarse estos
gastos, las cuotas de inscripcin, de prrroga y de cancelacin son mucha ms baratas que
en un registro de papel. El registro digital permite un fcil acceso y rpido proceso de la
informacin por inscribir, cumpliendo con el propsito de la Ley Modelo en este tema.
La Ley Modelo establece que el Registro de Garantas Mobiliarias debe ser pblico y
automatizado, y se deber crear un sistema de folios electrnicos, el cual ser ordenado
alfabticamente por nombre de deudor garante. 125
En cada pas, el Registro deber tener una base central de datos, constituida por los asientos
registrales de las garantas mobiliarias inscritas en el pas.
133
Para la inscripcin y acceso de bsqueda de informacin, el Registro de Garantas
Mobiliarias autorizar el acceso remoto y por va electrnica a usuarios nacionales e
internacionales que lo soliciten. Los usuarios contarn con una clave confidencial de acceso
al sistema para inscribir las garantas por medio envo electrnico del formulario de
inscripcin, as como para realizar bsquedas.126
Al respecto, el Profesor Kozolchyk seala: La tecnologa indudablemente jugar un papel
RAMN MEZA MARN 78

central en continuar mejorando las operaciones del registro, teniendo siempre en cuenta
que el registro electrnico es ms rpido y flexible que el basado en documentos escritos y
asientos en papel. Por tanto, desde un punto legislativo debe asumirse que eventualmente
los diversos procedimientos registrales sern completamente o casi completamente
automatizados127
C. Formulario de Registro
La Ley Modelo define el formulario de registro como el formulario para llevar acabo la
inscripcin de la garanta mobiliaria, el cual contendr al menos, los datos necesarios para
126 Organizacin de Estados Americanos. Ley Modelo Sobre Garantas Mobiliarias.
Articulo 42 a 45
134
identificar al solicitante, al acreedor garantizado, al deudor garante, el o los bienes dados en
garanta, el monto mximo garantizado por la garanta mobiliaria y la fecha de vencimiento
de la inscripcin.128
Queda a escogencia de las partes contratantes si nicamente llenan el formulario de registro
con datos generales o suministran junto con el formulario, el contrato de garanta. La Ley
Modelo insta a que se utilice el formulario de registro con datos generales, para agilizar el
proceso, dado que con la presentacin del contrato de garanta, no se le otorga ms
publicidad a la garanta que la otorgada por el formulario de registro. Recordemos que el
Registro de Garantas Mobiliarias nicamente otorga publicidad funcional, por lo que el
contrato de garanta carece de utilidad prctica.129
El primer paso que debe seguir un acreedor garantizado para dar publicidad a su garanta
mobiliaria es presentar el formulario de registro ante el Registro de Garantas Mobiliarias.
La Ley Modelo acepta dos formas de presentacin del documento: en persona y por medio
de transmisin electrnica (correo electrnico, mdem, EDI y otros).
128 Vase cmo la legislacin guatemalteca define el formulario registral en su Anteproyecto
de Ley de Garantas Mobiliarias
Articulo 8. Definiciones (...)
Formulario registral o formulario: El proporcionado por el registro para notificar y/o inscribir
la constitucin, modificacin, prrroga o extincin de la garanta mobiliaria, de acuerdo a lo
que establece esta ley y el reglamento del registro.
129 Whaley, Douglas. (2006). Secured Transactions. Doceava Edicin. Ohio, Estados
Unidos. Gilbert Law Summaries. Pgina 5
135
El Profesor Kozolchyk explica las ventajas de un sistema de Registro mediante formulario
registral de la siguiente forma: El registro del formulario registral propugnado por la Ley
Modelo ofrece varias ventajas sobre el registro del contrato de garanta. En primer lugar,
el registro de un breve formulario limita la informacin contenida a lo ms esencial y
suministra de esa forma mayor privacidad y confidencialidad de las partes. En segundo
lugar, el formulario ofrece mayor flexibilidad ya que el mismo formulario puede ser
utilizado para una o ms extensiones de crdito. Es ms, el formulario registral de la Ley
Modelo puede ser registrado incluso antes de que exista o se perfeccione un contrato de
garanta. Por ltimo, por su brevedad y estandarizacin un formulario registral facilita el
RAMN MEZA MARN 79

registro a distancia o por acceso desde puntos remotos al registro central.130

a. Requisitos
El formulario de inscripcin registral como requisitos mnimos deber tener:131
131 Vase como ejemplo de la aplicacin de la Ley Modelo en la Ley de Garantas Reales
Mobiliarias de Honduras el artculo 47 de esa misma sobre el tema de formulario registral.
Articulo 47. Formulario Registral. Las inscripciones a que de lugar esta Ley se realizaran
por medio del formulario de inscripcin registral, ya sea en forma de un documento en papel
o en forma electrnica, el cual como mnimo, deber contener los datos siguientes:
a) De las partes contratantes:
136
a) Nombre y direccin del deudor garante
La informacin del deudor, especialmente el nombre, es elemental para efectos de registrar
la garanta, ya que el Registro de Garantas Mobiliarias est organizado por un ndice
alfabtico de los nombres de los deudores, por lo que el acreedor garantizado que presenta
el formulario ante registro, debe cerciorarse de que el nombre del deudor sea el correcto
para que otros acreedores puedan encontrar fcilmente el record del deudor garante.
Cuando existan varios deudores garantes otorgando una garanta mobiliaria sobre los
mismos bienes muebles, todos los deudores garantes debern identificarse separadamente
en el formulario registral.
1. Datos de identificacin personal y numero de documento que lo identifique
2. Cuando corresponda, datos de identificacin personal, numero de documento que lo
identifica y relacin del mandato o carta poder del tercero que gestiona con autorizacin del
deudor garante o del acreedor.
3. Cuando corresponda, datos de identificacin personas, numero de documento que lo
identifica y relacin de la personera del representante legal o mandatario del deudor garante
o del acreedor.
4. Domicilio contractual.
b)Motivo de la inscripcin, indicando si se trata de una constitucin, modificacin, prorroga,
extincin o ejecucin de la garanta mobiliaria
c) Descripcin de los bienes muebles en garanta, que podr ser genrica o especfica.
d) Condiciones generales del contrato de garanta mobiliaria
e) Fecha de solicitud de inscripcin, y
f) Firmas y cuando se trate de formularios en papel o de formularios electrnico que lo
permitan las huellas digitales del dedo ndice de las personas que corresponda.
137
Es recomendable para las legislaciones que se encuentran en proceso de implementar este
tipo de registro, que adems del nombre completo del deudor, se solicite como requisito
fundamental para la inscripcin del formulario, el nmero de identificacin documentario o
cdula de identidad del deudor.
b) Nombre y direccin del acreedor garantizado
La intencin de solicitar el nombre y direccin del acreedor garantizado es para el caso en
que un tercero interesado quiera contactarlo para obtener mayor informacin respecto de la
garanta mobiliaria. Aunque en el formulario de registro no se ponga la direccin del
RAMN MEZA MARN 80

acreedor, esto no ser motivo para rechazar la inscripcin de la garanta, ya que se le

inscribir sin ese requisito.
c) Monto mximo garantizado por la garanta mobiliaria.
El acreedor deber especificar el monto por el cual responde la garanta mobiliaria. Lo
anterior es requisito para que los futuros acreedores del deudor garante sepan hasta que
monto responden determinados bienes dados en garanta, con el fin de poder otorgar ms
138
crdito sobre esos mismo bienes muebles. La suma que se especifica en el formulario de
registro ser la suma exacta por la que respondan los bienes dados en garanta. 132
d) La descripcin de los bienes en garanta, que podrn ser descritos de forma
genrica o especfica.
El formulario de registro deber contener como mnimo una descripcin general de los
bienes dados en garanta, dicha descripcin tendr que permitir al acreedor y a terceros
interesados identificar la cosa. Tambin se podr dar una descripcin detallada de los
bienes, sin embargo, esto no es necesario ya que la publicidad registral de este tipo de
garanta es funcional. Para efectos de conocer en detalle la garanta mobiliaria, se deber
consultar el contrato de garanta suscrito entre las partes.
b. Sobre la firma del formulario
En la Ley Modelo se requiere que ambos, el deudor garante y el acreedor garantizado
firmen el contrato de garanta, sin embargo, no requiere que el deudor firme el formulario
de registro.
132 Law Commission. 2005. www.lawcom.gov.uk. Consulta: 24 de enero de 2008.
139
Se entiende que si el deudor garante firma el contrato de garanta, esta autorizando al
acreedor a presentar el formulario de registro de inscripcin, as como futuras
modificaciones o enmiendas al mismo. Esta regla responde a la necesidad de rapidez de las
transacciones en los centros de financiamiento para garantas mobiliarias e intenta facilitar
el registro electrnico del formulario registral sin necesidad de retransmitir el formulario de
registro al deudor para su firme en cada nueva extensin de crdito.133
La Comisin de Leyes de Londres, propone que para dar mayor seguridad al deudor
garante y que acreedores inescrupulosos no constituyan garantas mobiliarias sin que exista
un contrato de garanta de por medio, debe existir una autorizacin expresa de parte del
deudor garante en el contrato de garanta para que se modifique o se enmiende el
formulario de registro original.
Otra propuesta para asegurar la posicin del deudor garante, es que dentro del formulario
de registro se incorpore una clusula optativa, donde el deudor garante autorice o no al
acreedor garantizado a enmendar o modificar la garanta ya constituida, sin que se requiera
la firma del deudor garante en el formulario de registro.134
134 En la Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras, el deudor debe firmar, ya sea
en papel o electrnicamente, cada formulario que el acreedor garantizado presente al
Registro, sea de inscripcin, modificacin u otros.
En Chile cualquier modificacin que se le haga a la garanta mobiliaria debe ser realizada
mediante documento privado protocolizado. El testimonio ser entregado a Registro por el
notario. Esto es
RAMN MEZA MARN 81

140
D. Inscripcin de una garanta mobiliaria
a. Legitimacin para solicitar la inscripcin 135
Se encuentran legitimados para solicitar una inscripcin de un formulario de registro ante el
Registro de Garantas Mobiliarias:136
a) El Acreedor Garantizado
b) Deudor Garante
c) Cualquier persona autorizada por el Acreedor Garantizado o por el Deudor Garante
contradictorio con lo propuesto por la Ley, por ser absolutamente formalista y no permitir la
libertad de transacciones que pretende crear esta Ley.
En Guatemala, la Ley de Garantas Mobiliarias establece que tanto deudor como acreedor
deben firmar el formulario de registro, sin embargo no hace mencin a quienes deben firmar
modificaciones o enmiendas, por lo que se deduce que debern firmarlas, tambin, ambas
partes.
135 Organizacin de Estados Americanos. Ley Modelo Sobre Garantas Mobiliarias.
Articulo 35
136 Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras
Artculo 46. Legitimacin para solicitar inscripcin. Cualquier persona autorizada por el
acreedor garantizado y el deudor garante estarn legitimados para solicitar, a travs del
formulario registral respectivo, la inscripcin de la constitucin de la garanta mobiliaria.
La inscripcin de la prrroga, cancelacin, modificacin o ejecucin solo para ser solicitada
por el acreedor garantizado o por quien el autorice.
El acreedor garantizado podr autorizar a una tercero para que gestione la inscripcin que
corresponda. ()
141
Se encuentran legitimados para solicitar una prrroga o modificacin del formulario de
registro:
a) Acreedor Garantizado
b) Cualquier persona autorizada por el Acreedor Garantizado
b. Plazo de vigencia de una garanta mobiliaria
La Ley Modelo ha establecido que el plazo de vigencia de una garanta mobiliaria ser de
cinco aos renovables por periodos de tres aos, conservando la fecha de prelacin
original.137
A menos que se presente a Registro un formulario de prrroga dentro de los seis meses
anteriores a la expiracin de los primeros cinco aos, o de los tres aos ya prorrogados, se
tendr por expirada la garanta mobiliaria.138
137 Ley Modelo sobre Garantas Mobiliarias. Organizacin de Estados Americanos. Articulo
38.
142
A diferencia de la Ley Modelo, el artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme, establece que
cualquier prrroga que se realice ser por 5 aos, prorrogables a 5 aos ms y as
consecutivamente, hasta que se cancele la garanta.
Otras legislaciones han optado por facultar a las partes firmantes del contrato de garanta
para establecer el plazo de vigencia y de las prorrogas que regirn la garanta mobiliaria.
RAMN MEZA MARN 82

En el caso de la Ley Modelo, el plazo de los 5 aos comenzar a correr desde que se
inscribe el formulario de registro, por lo que se debe prever que los Registros de Garantas
Mobiliarias inscriban las garantas mobiliarias en el momento inmediato en que estas sean
presentadas ante el registro.
La Ley Modelo parte del principio de celeridad, por lo que a los registradores no se les ha
otorgado ms facultad que la de inscribir los datos del formulario de registro en el sistema
de datos, y no de calificar la garanta. La calificacin por parte de los Registradores es
meramente formal y no de fondo.
La calificacin del contrato de prenda y de la garanta es el elemento dilatorio de los
registros inmuebles y muebles latinoamericanos. Es por ello que en el sistema de garantas
mobiliarias de la Ley Modelo, la garanta se debe inscribir en el momento de su
presentacin al registro, para que se le otorgue seguridad al tercero de buena fe de que la
informacin que obtiene del registro es actual y certera.
143
c. Modificaciones
La Ley Modelo, con respecto a las modificaciones a una garanta mobiliaria establece:
Articulo 40. Los datos de inscripcin podrn modificarse en cualquier
momento por la inscripcin de un formulario de modificacin; la modificacin
tendr efecto solo desde la fecha de su inscripcin.
Para poder realizar la modificacin, se deber presentar ante el Registro de Garantas
Mobiliarias un formulario de modificacin139, en el cual se deber exponer el tipo de
modificacin que se har a la garanta.
Cuando la modificacin verse sobre aspectos como los nombres de las partes, montos o
descripcin de la garanta, se considerar como parte original del formulario de inscripcin,
y por lo tanto no tendr efectos sobre la perfeccin y prioridades de las que pueda disfrutar
ese acreedor. Sin embargo, si la modificacin es para agregar otro tipo de garanta o
simplemente incrementar la garanta del mismo tipo, se le tendr como presentada desde
esa fecha y no generar efectos retroactivos, as pues, su prioridad ser la que adquiera
139 La legislacin sobre garantas mobiliarias de Chile cometi un error al determinar que
Slo un tribunal podr disponer que una inscripcin practicada por el registro de Prendas
sin Desplazamiento sea modificada o eliminada, de acuerdo a las normas generales.
Esto atenta directamente con la facilidad que deberan tener las partes de modificar la
garanta. Esto obliga a los contratantes a constituir una nueva garanta, en vez de utilizar la
ya inscrita para que el acreedor pueda otorgar ms financiamiento sobre esa misma garanta.
144
desde la fecha en que se inscriba dicha modificacin, y no la fecha de la inscripcin
original.
d. Cancelaciones
El acreedor garantizado podr cancelar la efectividad de la garanta mobiliaria en el registro
por medio de la inscripcin de un formulario registral de cancelacin.
En este sentido, La Ley Modelo establece que si una cancelacin se lleva a cabo por error o
de manera fraudulenta, el acreedor garantizado podr volver a inscribir el formulario
registral en sustitucin del formulario cancelado. Dicho acreedor retiene su prelacin con
relacin a otros acreedores garantizados que hayan inscrito una garanta durante el tiempo
de vigencia del formulario original errneamente cancelado, mas no en contra de
acreedores garantizados que hubieren inscrito sus garantas con posterioridad a la fecha de
RAMN MEZA MARN 83

cancelacin pero con anterioridad a la fecha en la cual la garanta se haya vuelto a

inscribir.140
140 Ley Modelo Interamericana sobre Garantas Mobiliarias. Organizacin de Estados
Americanos. Artculo 41
145
E. Funcionamiento de un Registro de Garantas Mobiliarias: Experiencia en el
Registro de Garantas Mobiliarias del Estado de Arizona.
El da once de julio de dos mil siete se realiz una visita de campo al Registro de Garantas
Mobiliarias del Estado de Arizona, ubicado en las oficinas de la Secretara de Estado en la
ciudad de Phoenix, Arizona.
La planta fsica del Registro de Garantas Mobiliarias es de aproximadamente 100 m y
alberga en l a cuatro funcionarios de registro (Registradores), los cuales componen la
totalidad del personal del Registro. Con cuatro cubculos, cuatro computadoras, cuatro
scanners y un fax, los funcionarios del registro realizan sus labores de recibir, escanear,
digitar e inscribir los formularios de registro que llegan a sus manos diariamente.
Para ocupar el puesto de registrador no se requiere ninguna preparacin acadmica
especial; su funcin se limita a una calificacin formal de los documentos que reciben, es
decir, no se realiza un estudio de fondo de la transaccin, simplemente se revisa que se
cumplan los requisitos formales del formulario de registro.
De acuerdo con lo expresado por los funcionarios de dicho Registro, alrededor de un 70%
de las solicitudes de inscripcin que reciben diariamente son va fax y un 30% son va
146
electrnica.141 Si el formulario de registro es remitido va fax, el remitente realiza el pago
de los timbres o aranceles de registro por medio de una cuenta bancaria, de la cual se
descuenta el monto correspondiente a la tarifa de inscripcin, modificacin, cancelacin,
ejecucin, segn sea el trmite. Los montos cobrados por estos servicios oscilan entre los
$2 y los $6 (entre mil y tres mil colones).
Una vez que el registrador recibe el formulario, procede a escanearlo y posteriormente a
digitar los datos relevantes en una base de datos que conforma un Registro electrnico. Si
el documento enviado cumple con todos los requisitos, la garanta mobiliaria ser
registrada. Por otra parte, si el formulario no cumple con los requisitos, el registrador
proceder a remitirle al registrante algo similar a una hoja de calificacin donde se indican
las omisiones o defectos del documento, por ejemplo: mala calidad de resolucin del fax,
falta de pago de aranceles, falta de datos bsicos del deudor, falta de firmas, utilizacin de
formulario incorrecto, entre otras.
El ciclo de inscripcin, desde que se recibe el fax hasta que se registra el acto solicitado,
tarda alrededor de tres das hbiles, sin embargo, el acto de inscripcin propiamente (digitar
datos en el sistema), le toma al registrador cinco minutos, incluso tres minutos si se trata de
un formulario de modificacin. En general, es un registro sumamente expedito y sencillo.
141 En el Registro de Garantas Mobiliarias de Arizona no se reciban documentos
fsicamente, sin embargo la Ley Modelo establece la posibilidad de que los usuarios enven
los formularios por va electrnica o los lleven directamente al Registro.
147
Una vez que la garanta mobiliaria se encuentra registrada en la base de datos electrnica,
es posible que cualquier usuario ingrese a la pgina de Internet del Registro de Garantas
Mobiliarias para consultar si determinado deudor tiene o no garantas mobiliarias
RAMN MEZA MARN 84

constituidas a su nombre.142
Si un usuario requiere informacin ms detallada sobre alguna garanta, puede solicitarla
por medio de un formulario de Solicitud de Informacin, el cual tiene un costo de $6 (tres
mil colones) y se presenta al Registro va correo electrnico. La solicitud es procesada y
contestada por esa misma va. 143
Se observ que el Registro de Garantas Mobiliarias de Arizona efectivamente cumple con
el principio de celeridad y publicidad registral establecido en la Ley Modelo, por lo que
ejemplifica el sistema que debera utilizarse en el resto de los pases que implementen esta
ley.
142 En este sentido, recordemos que el Registro se encuentra indexado por el nombre del
deudor por lo que las consultas debern realizarse tomando en cuenta ese criterio de
bsqueda.
143 Para ms informacin acerca del Registro de Garantas Mobiliarias de Arizona se puede
acceder la pgina de Internet: http://www.azsos.gov/
148
Seccin VI. Reglas de Prelacin
A. Regla General
El derecho conferido por una garanta mobiliaria respecto de bienes dados en garanta, es
oponible a terceros solo desde el momento en que se le haya dado publicidad.144
La prelacin de una garanta mobiliaria se determina segn el momento en que haya
adquirido publicidad, sea mediante inscripcin o por medio de la posesin.
La regla general sobre prelacin establece que la prioridad la tendr el primer acreedor en
inscribir su garanta sobre el bien muebles, partiendo del principio de primero en tiempo,
primero en derecho. 145
Algunas veces, se constituyen varias garantas mobiliarias sobre un mismo bien. En esos
casos, se debe determinar cual garanta tiene prioridad sobre las dems. La primera
Americanos. Artculo 47
149
respuesta a ello sera que la primera garanta en inscribirse sera la que tiene prioridad sobre
las dems, basado en el principio de primero en tiempo, primero en derecho, sin embargo
la Ley Modelo ha establecido ciertas clases de prioridades que constituyen excepciones a
ese principio, esto con el fin de proteger los intereses de algunos acreedores sobre otros,
dependiendo del tipo de garanta que asegure la deuda.
B. Excepciones
a. Excepcin del comprador en el curso ordinario de los negocios.
Relacionado al principio de auto liquidacin de la garanta mobiliaria, encontramos el
concepto de comprador en el curso ordinario de los negocios. Este tipo de comprador es
la base de la pirmide comercial, ya que es el que adquiere los bienes del inventario del
negociante, irrigando de esta forma toda la pirmide. Dada su importante funcin en el
mercado, se le ha protegido de cualquier tipo de persecucin, para otorgarle seguridad de
que los bienes adquiridos no ser sujeto de embargo.
150
RAMN MEZA MARN 85

La Ley Modelo ha definido al comprador en curso ordinario de los negocios como: un

tercero que con o sin conocimiento de que sus operacin se realiza sobre bienes sujetos a
una garanta mobiliaria, compra o adquiere dichos bienes de una persona dedicada a
comerciar bienes de la misma naturaleza
Un comprador que cumpla con las caractersticas expuestas, recibir los bienes muebles
libre de gravmenes, aunque stos formen parte de la garanta mobiliaria de un acreedor.146
De igual forma, un acreedor garantizado no podr interferir con los derechos de un
arrendatario o licenciatario, quien adquiera la posesin de los bienes afectados con garanta
mobiliaria, para su propio uso bajo un arrendamiento o licencia otorgados en el curso
ordinario de las operaciones mercantiles del arrendatario o causahabiente de la licencia,
despus de la publicacin de la garanta mobiliaria.
La Ley Modelo le permite al comprador en el curso ordinario de los negocios, adquirir los
bienes sin riesgo de estar sujeto a una ejecucin de un gravamen. Esta regla se aplica an
146 Como ejemplo del uso de este concepto propuesto por la Ley Modelo, se transcribir el
artculo 54 de la Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras.
Artculo 54. Proteccin al comprador o adquiriente. () un comprador o adquiriente en el
curso normal de los negocios recibir los bienes muebles libres de cualquier gravamen
constituido sobre ellos. () El acreedor garantizado tampoco podr interferir con los derecho
de uso y goce de un arrendatario o licenciatario de bienes muebles que hayan adquirido
conforme a un contrato de arrendamiento o licencia otorgada en el curso ordinario de los
negocios del arrendador o licenciante
151
cuando se le ha dado la debida publicidad a la garanta real o si se prueba que el
comprador conoca la existencia del derecho de garanta real147
Los Profesores Kozolchyk y Furnish comentan esta excepcin de la siguiente forma: La
proteccin del comprador en el curso ordinario de su actividad preponderante, no significa
que el acreedor garantizado perder su capacidad para recuperar los bienes derivados o
atribuibles de la venta. (..) En el anlisis final, un derecho garantizado por sus bienes
derivados o atribuibles, constituye un derecho del calor econmico de los bienes
garantizadores originales y no a los bienes garantizadores originales en s.148
b. Garanta Mobiliaria Prioritaria para la Adquisicin de Bienes.
La Ley Modelo ha definido la garanta mobiliaria prioritaria para la adquisicin de bienes
como una garanta otorgada a favor de un acreedor, incluyendo un proveedor, que financia
la adquisicin por parte del deudor de bienes muebles corporales sobre los cuales se crea la
garanta mobiliaria. Dicha garanta mobiliaria puede garantizar la adquisicin presente o
148 Kozolchyk, B. y Beck Furnish, D. La Ley Modelo de la OEA sobre Garantas
Mobiliarias: Un Anlisis Comparativo. National Law Center for Inter-American Free Trade.
Pginas 21 y 22
152
futura de bienes muebles presentes o por adherirse en el futuro financiados de dicha
manera.
Una garanta mobiliaria prioritaria para la adquisicin de bienes tendr prelacin sobre una
garanta anterior que afecte bienes muebles futuros del mismo tipo en posesin del deudor
RAMN MEZA MARN 86

garante, siempre y cuando la garanta prioritaria se constituya de acuerdo con lo establecido

por la Ley Modelo, an cuando a la garanta mobiliaria prioritaria se le haya dado
publicidad con posterioridad a la publicidad de la garanta anterior. 149
Veamos el ejemplo que da el Profesor Kozolchyk para este tipo de garantas: Una
garanta de adquisicin le brinda al acreedor garantizado la prioridad respecto a los
bienes cuya adquisicin fue financiada respecto a acreedores con garantas inscritas
anteriormente sobre el mismo tipo de bien pero sin garanta de adquisicin o forma
generalizada. As quin financia la adquisicin por una galera de arte de un cuadro del
gran pintor costarricense Rafa Fernndez adquiere prioridad sobre ese cuadro y sus
149 Vase como ejemplo del uso del concepto de garanta mobiliaria prioritaria en el
Proyecto de la Ley de Garantas Mobiliarias de Guatemala.
Articulo 55. Prelacin de la garanta mobiliaria prioritaria. Una garanta mobiliaria
prioritaria para la adquisicin de bienes especficos tendr prelacin sobre cualquier garanta
anterior que afecte bienes muebles futuros del mismo tipo en posesin del deudor garante,
siempre y cuando la garanta mobiliaria prioritaria se constituya y publicite conforme lo
establecido por esta ley, aun y cuando a esta garanta mobiliaria prioritaria se le haya dado
publicidad con posterioridad a la publicidad de la garanta anterior. ()
153
bienes atribuibles en contra de los gravmenes constituidos previamente sobre el
inventario de la misma galera a pesar de haber sido ellos previamente registrados.150
Para que efectivamente se constituya este tipo de garanta, La Ley Modelo requiere que los
acreedores prioritarios hagan referencia al carcter especial de esta garanta en el
formulario registral. Adems, el acreedor garantizado debe notificarle a los acreedores
anteriores que l tiene o espera adquirir una prioridad sobre dichos bienes.
c. Garanta Mobiliaria Posesoria sobre Ttulos Representativos de Mercadera
La Ley Modelo establece que una garanta mobiliaria posesoria sobre un titulo
representativo de mercadera tendr prelacin sobre una garanta que grave los bienes
representados por dicho ttulo, siempre y cuando a esta ltima se le haya dado publicidad
con posterioridad a la fecha de emisin de tal ttulo.
Esto significa que, si un acreedor tiene un gravamen sobre un titulo representativo de
mercadera, tiene prioridad respecto a la garanta mobiliaria sobre el bien o bienes cubiertos
154
por dicho ttulo, si la garanta sobre los bienes fue constituida despus de la confeccin del
ttulo representativo de mercadera.
d. Crditos documentarios
El acreedor garantizado que reciba de primero la notificacin de la aceptacin por parte del
banco emisor del crdito documentario de su garanta sobre los fondos atribuibles al pago
de dicho crdito tendr prelacin sobre: a) cualquier otra garanta mobiliaria sobre dichos
fondos, b) otro acreedor garantizado que no haya recibido dicha aceptacin y c) otro
acreedor garantizado que haya recibido la aceptacin en fecha posterior.151
En el caso de las cartas de crdito, tendr prelacin el acreedor garantizado que tenga
control sobre la carta de crdito o sobre la cuenta bancaria respaldado por la carta de
RAMN MEZA MARN 87

151 Vase lo establecido por la Ley de Garantas Reales Mobiliarias de Honduras en su

artculo 56, como ejemplo de la aplicacin de lo establecido en la Ley Modelo con relacin
al tema de la prelacin de los crditos documentarios.
Artculo 56. Prelacin de las garantas mobiliarias. La prelacin de las garantas mobiliarias
sobre los ttulos representativos se regir por lo siguiente:
()
c) La prelacin de una garanta mobiliaria sobre crditos debidos al deudor garante se
determinar al momento de su inscripcin registral. En el caso de la cesin de derechos al
acreedor garantizado respecto del pago debido de un crdito documentario, el acreedor
garantizado que primero reciba la notificacin de la aceptacin de su pago por parte del banco
emisor o confirmante tiene prelacin sobre cualquier otra garanta mobiliaria sobre dichos
fondos. (..)
155
crdito. Si varios acreedores tienen control sobre los derechos de una misma carta de
crdito, el primero en tener el control tendr prioridad sobre los dems.
e. Excepcin de los inmuebles por incorporacin o destino.
Una garanta mobiliaria sobre bienes muebles adheridos o incorporados a un inmueble
tendr prelacin respecto de las garantas que se hayan constituido sobre el bien inmueble
al que estn adheridos, siempre y cuando se le haya dado publicidad con anterioridad a la
publicidad dada a los gravmenes inmobiliarios que afectan al inmueble al que se han
incorporado o adherido.
La Ley Modelo le da prioridad a la garanta mobiliaria sobre inmuebles por
incorporacin o destino en contra de la hipoteca sobre bienes inmuebles que tambin
cubra a los bienes adheridos al inmueble, si estos no han perdido su identidad de bienes
muebles, aunque la hipoteca inmobiliaria haya sido registrada con anterioridad a la
garanta mobiliaria. Esta prioridad de gran utilidad a la industria de la construccin por
facilitar la financiacin de inmuebles por incorporacin o destino requiere que el acreedor
garantizado con estos bienes registre su destino requiere que el acreedor garantizado con
156
estos bienes registre su derecho de garanta real antes de que el deudor garante adhiera
los bienes al inmueble.152
En el caso de los bienes inmuebles por incorporacin, la Ley Modelo establece que la
garanta sobre estos deber registrarse en el Registro de Garantas Mobiliarias y en el
Registro de Bienes Inmuebles correspondiente.153
f. Acuerdos de subordinacin
La Ley Modelo establece sobre el tema de los acuerdos de subordinacin, que la prelacin
de una garanta mobiliaria podr ser modificada mediante acuerdo escrito entre los
153 Vase como ejemplo de la aplicacin del concepto de bienes inmuebles por
incorporacin o destino desarrollado en la Ley Modelo en la Ley de Garantas Reales
Mobiliarias de Honduras, el siguiente artculo:
Artculo 56. Prelacin de Garantas Mobiliarias:
()
RAMN MEZA MARN 88

d) Una garanta sobre accesorios fijos, que se van a adherir o incorporar a un inmueble, a la
que se le haya dado publicidad en la forma establecida por esta Ley, tiene prelacin respecto
de las garantas sobre dicho inmueble, siempre y cuando la garanta mobiliaria se hubiere
inscrito previamente en el Registro de Garantas Mobiliarias y anotado como mejora futura
al margen de la inscripcin registral del bien inmueble en el Registro de la Propiedad
Inmueble correspondiente antes de su adhesin o incorporacin.
157
acreedores garantizados involucrados, salvo que afecte el derecho de terceros o estn
prohibidos por ley.154
La Ley Modelo permite al acreedor garantizado renunciar a su prioridad subordinndola al
gravamen de otro acreedor garantizado. Este acuerdo debe ser por escrito y no puede
afectar los derechos de terceros que hayan comprado o prestado con base a lo registrado
antes o despus del acuerdo de subordinacin.
Seccin VII. Ejecucin de la Garanta
La Ley Modelo establece que un acreedor garantizado podr dar comienzo al proceso de
ejecucin de la garanta, cuando el deudor garante incurra en incumplimiento. El acreedor
ante el incumplimiento, deber inscribir en el Registro de Garantas Mobiliarias un
formulario registral de ejecucin y deber entregar copia de dicho formulario al deudor de
la obligacin garantizada o al poseedor de los bienes dados en garanta.
El formulario registral de ejecucin deber contener los siguientes requisitos:
154 Ley Modelo Inter-Americana sobre Garantas Mobiliarias. Organizacin de los Estados
Americanos. Articulo 49
158
a) Una breve descripcin del incumplimiento por parte del deudor garante
b) Una descripcin de los bienes en garanta
c) Una declaracin del monto requerido para satisfacer la obligacin garantizada y cubrir
los gastos de la ejecucin.
d) Una declaracin de los derechos reconocidos al deudor garante o poseedor del bien,
establecidos en el Titulo VI de la Ley Modelo
e) Una declaracin de los derechos que pretende ejercer el acreedor garantizado, que son
reconocidos en el Ttulo VI de la Ley Modelo.
Una vez presentado el formulario registral de ejecucin, el acreedor garantizado deber
requerir al deudor garante el pago de la deuda, para lo cual tiene tres opciones: a) hacerlo
mediante notario pblico, b) mediante corredor pblico, o, c) hacerlo por la va judicial.
Cualquiera que sea la manera que escoja el acreedor, deber hacer el requerimiento en el
domicilio del deudor, establecido en el formulario registral de inscripcin y deber entregar
copia del formulario de ejecucin al deudor garante.
El deudor tendr un plazo de 3 das, que empezarn a corrern al da siguiente de notificado
el requerimiento de pago, para oponerse a la ejecucin de la garanta. Dicha oposicin
159
deber realizarla ante el notario pblico, corredor pblico o juez que realiz el
requerimiento. Cuando el deudor realice la oposicin deber acreditar el pago total de la
deuda y sus accesorios. No se admitir otra excepcin que la excepcin de pago total.
a. Garanta mobiliaria sin desposesin sobre bienes corporales
En el caso de la garanta mobiliaria sin desposesin sobre bienes corporales, una vez que
transcurra el plazo de 3 das, podr el acreedor garantizado presentarse donde el juez a
RAMN MEZA MARN 89

solicitar que libre un mandamiento de desposesin o desapoderamiento, el que se ejecutar

sin audiencia del deudor.
El mandamiento de desposesin indicar que los bienes que se encuentran en posesin del
deudor garante debern ser entregados al acreedor garantizado o a cualquier tercero que el
acreedor autorice.
Si el deudor garante requiere presentar una oposicin a la orden de desapoderamiento,
deber interponerla mediante una accin judicial. La interposicin de la accin judicial no
detendr el ejercicio de los derechos de ejecucin del acreedor garantizado contra los
bienes en garanta.
160
El deudor garante as como cualquier tercero interesado, adems de la excepcin de pago y
de la accin judicial, tienen la posibilidad de terminar los procedimientos de ejecucin, si:
a) paga el monto total adeudado por el deudor garante al acreedor garantizado, as como los
gastos del proceso de ejecucin en los que haya incurrido el acreedor, o b) si la obligacin
garantizada es pagadera en cuotas, y en el contrato e garanta no se estableci una clusula
que hiciera caducar el plazo de todas las cuotas debidas en caso de incumplimiento, se
podr terminar con el proceso de ejecucin, si se restablece el cumplimiento del contrato de
garanta pagando las cantidad adeudadas al acreedor garantizado y los gastos del proceso de
ejecucin en que se haya incurrido hasta el momento.155
b. Garanta mobiliaria posesoria o sin desposesin sobre bienes muebles
incorporales o sin desposesin sobre bienes corporales despus de su
reposesin por parte del acreedor garantizado.
En el caso de los bienes muebles en garanta que se cotizan en el mercado, pueden ser
vendidos directamente por el acreedor garantizado a un precio acorde con el valor de dicho
mercado. Dichos bienes podrn ser vendidos privadamente o tomados en pago por el
Unidos. Gilbert Law Summaries. Pgina 166-172
161
acreedor. Previo a realizar cualquiera de esas dos opciones, el acreedor deber contratar a
un perito para que evale y tase los bienes.
El acreedor garantizado tambin podr optar por vender los bienes en subasta pblica sin
precio base y al mejor postor, previa publicacin en dos diarios de circulacin nacional, con
al menos cinco das de antelacin.
En el caso de los bienes muebles en garanta que sean crditos, el acreedor garantizado
tendr derecho a realizar el cobro o a ejecutar los crditos en contra de tercero obligados
por el crdito.
En el caso de los bienes muebles en garanta que sean cartas de crdito, valores, bonos o
similares, el acreedor tendr derecho de ejercer los derechos del deudor garante
relacionados con dichos bienes, incluyendo los derechos de reivindicacin, derechos de
cobro, derechos de voto y derechos de percibir dividendos.
El dinero que se obtenga de la venta del bien, se distribuir de la siguiente manera en orden
de prioridad:
a) los gastos de ejecucin, depsito, reparacin, seguro, preservacin, remate y cualquier
otro gasto razonable incurrido por el acreedor;
b) el pago de impuesto que graven la garanta mobiliaria
162
RAMN MEZA MARN 90

c) la satisfaccin del saldo impago de la obligacin garantizada

d) la satisfaccin de las obligaciones garantizadas con garanta mobiliaria con prelacin
inferior
e) el remanente que quede, se le entregara al deudor garante.
Caso contrario al punto e), si queda un saldo impago al acreedor garantizado, este podr
demandar al deudor por ese monto y embargar sus bienes.
Si el acreedor abusara de los derechos que la Ley Modelo le otorga, como por ejemplo
subastar privadamente sin un estudio previo por parte del perito, el deudor garante podr
reclamar al acreedor el pago de daos y perjuicios.
El derecho del deudor garante de vender o transferir bienes en garanta en el curso ordinario
de los negocios, quedar suspendido desde el momento en que el deudor garante reciba
notificacin del comienzo de los procedimientos de ejecucin en su contra. La suspensin
se mantendr hasta que el proceso de ejecucin haya terminado, excepto que el acreedor
garantizado autorice lo contrario.
La persona que compre los bienes en garanta en una venta pblica o privada con motivo de
una ejecucin, los recibir sujetos a los gravmenes que sobre el bien recaigan, a excepcin
163
del gravamen que corresponde al acreedor garantizado que saldar su deuda con la venta de
dicho bien.
Con respecto a la suspensin que generan los recursos de apelacin y revisin en los
expedientes judiciales, la Ley Modelo ha establecido que: Tomando en cuenta los retrasos
que se causan por los mltiples156 recursos de apelacin y revisin, muchos de los cuales
conllevan un efecto suspensivo, la Ley Modelo provee que las apelaciones o recursos no
suspendern los procesos de ejecucin.
Por otra parte, el Profesor Kozolchyk de forma general seala las ventajas de este
procedimiento de ejecucin al decir que: La Ley Modelo establece un procedimiento
novedoso que combina la necesidad de celeridad procesal con la observancia de
estndares bsicos de proteccin constitucional157
Por ltimo, en caso de cualquier controversia respecto de la interpretacin y cumplimiento
de la garanta o del proceso de ejecucin de la misma, podrn las partes someter la
164
controversia a un arbitraje, actuando de mutuo consenso y de conformidad con la
legislacin de cada pas.158
Seccin VIII. Conflicto de Leyes y Alcance Territorial de la Aplicacin159
a. Garanta Mobiliaria sin desposesin sobre bienes muebles corporales
La publicidad de una garanta mobiliaria sin desposesin debe efectuarse conforme a la
legislacin del Estado donde se ubique el deudor garante.160
En caso de que la garanta se encuentre vinculada con ms de un Estado, los asuntos de
validez, publicidad y prelacin, sern regulados por el derecho del Estado donde el deudor
garante se halle ubicado al momento de creacin de la garanta.
RAMN MEZA MARN 91


Americanos. Artculo 67.
Americanos. Artculos 68 a 71
160 Se entiende por lugar donde se ubique el deudor garante, el lugar donde se ubica el centro
principal de sus negocios. Si el deudor garante no tiene un centro de negocios, se considerar
ubicado en el estado de su residencia habitual.
165
Para efectos de ejecucin de la garanta, se realizarn los procedimientos de ejecucin en el
Estado en el cual los bienes estn localizados al momento de realizarse la ejecucin.
En caso de que el deudor garante se traslade a otro Estado, los asuntos referentes a
publicidad y prelacin con relacin a terceros que adquieran derechos en la garanta tras la
fijacin de la nueva ubicacin del deudor, se regirn por la ley del Estado de la nueva
ubicacin del deudor. Con el fin de no perjudicar cualquier tipo de prelacin que se haya
constituido en la anterior ubicacin de deudor garante, la Ley otorga un plazo de 90 das
para inscribir la prelacin en la nueva ubicacin del deudor garante, mantenindose el
status de prioridad de la primera ubicacin.
b. Garanta Mobiliaria sin Desposesin sobre bienes muebles incorporales.
La prelacin de una garanta sin desposesin sobre bienes muebles incorporales
negociables frente a terceros que adquieran una garanta posesoria sobre dichos bienes, se
regir por la ley del Estado donde se ubiquen los bienes en garanta al momento de la
adquisicin de la garanta posesoria.
c. Garanta Mobiliaria no posesoria sobre ttulos representativos
negociables.
166
La Ley Modelo establece respecto de la garanta mobiliaria constituida sobre ttulos
representativos negociables, como los conocimientos de embarque y los recibos de
almacn, que la garanta se regir conforme a las leyes del Estado donde fue inscrita. Sin
embargo, la ley que gobernar la publicidad y la prioridad de los derechos sobre los bienes
cubiertos por el ttulo, ser la de la ubicacin de los bienes, y en caso de conflicto entre esa
ley y la ley donde se cre la garanta sobre los ttulos, prevalecer la ley de la ubicacin de
los bienes.
d. Garanta Mobiliaria Posesoria

La publicidad de una garanta mobiliaria posesoria debe efectuarse conforme la legislacin
del Estado donde se ubiquen los bienes muebles dados en garanta.
En caso de que la garanta se encuentre vinculada a ms de un Estado, las cuestiones
referentes a la validez, publicidad, prelacin y ejecucin sern reguladas por la ley del Estado
donde se encuentren ubicados los bienes dados en garanta al momento de creacin de la
garanta mobiliaria.
Si los bienes dados en garanta se trasladan a un Estado diferente a aquel en el cual se le dio
publicidad a la garanta mobiliaria, la ley del Estado de la nueva localizacin, regular las
cuestiones referentes a la publicidad y prelacin de la garanta frente a terceros que adquieran
derechos sobre la garanta. Si exista un derecho de prelacin sobre la garanta en
RAMN MEZA MARN 92

Captulo II: Las Garantas Reales En Costa Rica

Seccin I. La Garanta
A. Concepto General de Garanta
La palabra garanta proviene del latn garante; entre sus significados se encuentran: efecto
de afianzar lo estipulado y cosa que asegura o protege contra algn riesgo o
necesidad.161
El Diccionario de la Real Academia, define la garanta como efecto de afianzar lo
estipulado; fianza, prenda; cosa que asegura y protege contra algn riesgo o necesidad;
compromiso temporal del fabricante o vendedor, por el que se obliga a reparar
gratuitamente algo vendido en caso de avera; documento que garantiza un compromiso
El Blacks Law Dictionary explica la garanta como la seguridad de que un contrato o
negocio jurdico ser llevado a cabo. Tambin la define como algo dado o que existe
para asegurar el cumplimiento futuro de un compromiso o condicin subsiguiente
En el derecho comparado se le ha definido como cualquier medio por el cual el acreedor
procura asegurarse el cumplimiento de la prestacin.162
161 MiTecnolgico.2008.
http://www.mitecnologico.com/Main/ConceptosYElementosGarantiasIndividuales.
Consulta realizada el 3 de febrero de 2008.
169
Diez Picazo, define este concepto diciendo, en sentido general se denomina garanta a
cualquier medida o modo especial de asegurar la efectividad de un crdito. La garanta es
una norma de derecho o un precepto de autonoma privada que viene a aadir al crdito
algo que el crdito por s mismo no tiene, de tal manera que es esta adicin o esta
yuxtaposicin lo que refuerza al acreedor la seguridad de que su derecho ser
satisfecho.163
El instituto de la garanta, en su acepcin general, contiene dos grandes clasificaciones, el
primero que comprende las garantas reales, personales y mixtas; y el segundo que integra
las garantas legales y convencionales.
La primera clasificacin est referida al objeto. Toma en cuenta si la garanta recae sobre
un bien especfico o sobre la totalidad del patrimonio de un tercero. La segunda
clasificacin se relaciona con la fuente de la garanta, se ocupa de distinguir si ella nace con
base en la ley o por voluntad de partes.
Entonces, sern consideradas garantas reales, aquellas en las cuales se concede al acreedor
un poder jurdico que recae sobre cosas concretas y determinadas. As nuestro Cdigo
Civil ha definido el derecho real como el que se tiene en una cosa, o contra una cosa sin
162 Espin, Diego. 1968. Manual de derecho civil espaol. Tercera Edicin. Madrid, Espaa.
Editorial Revista de Derecho Privado. Volumen III. Pgina 276
RAMN MEZA MARN 93

163 Luis Diez Picazo citado por Acua Varela, Carlos Alberto y Chaves Lpez, Ana Isabel.
1997. Ejecucin son Intervencin Judicial de Garantas Contractuales. Tesis para optar el
ttulo de Licenciados en Derecho. Campus Rodrigo Facio, Universidad de Costa Rica. San
Jos, Costa Rica. Pgina 13
170
relacin a determinada persona. Todo derecho real supone el dominio o la limitacin de
alguno o algunos de los derechos que ste comprende. El derecho real puede constituirse
para garantizar una obligacin puramente personal.164
Con respecto a la garanta personal, debemos diferenciarla de la garanta real, ya que no se
dirige a una cosa concreta y determinada, sino hacia la misma persona del deudor o hacia la
de un tercero. Las garantas personales suponen un compromiso personal de responder
econmicamente por otro, sea por el deudor de la obligacin personal, teniendo como
respaldo su patrimonio considerado en su generalidad, sin que tenga lugar la afectacin del
bien en particular.165
Por ltimo y en relacin a la primera clasificacin, nos referiremos a la garanta mixta, que
es una distincin tomada de la doctrina extranjera pero que es importante mencionarla para
efectos de tomar en cuenta todas las sub clasificaciones de garantas. La garanta mixta
consiste en que una persona compromete su propia cosa en garanta de la deuda de otra
persona, por medio de la constitucin de una prenda o hipoteca. Esa persona es caucionera,
porque interviene para garantizar la solvencia de otra; pero es una garanta real la que
otorga al acreedor, convertido en titular del una prenda o de una hipoteca. As como puede
164 Vase artculo 259 del Cdigo Civil.
165 Etcheverry, Ral Anbal. 1994. Contratos Parte Especial. Primera Edicin. Buenos
Aires, Argentina. Editorial Astrea. Pgina 123
171
ser observado, este tipo de garanta es una combinacin entre una garanta personal y una
real, y se le llama caucin real.
Respecto de la segunda clasificacin, podemos encontrar la garanta legal y la garanta
convencional. Depender de la fuente que provenga, la denominacin que se le otorgue. La
garanta es legal o convencional segn que tenga su fuente en la ley, o en la voluntad de las
partes. Dentro de las garantas convencionales podemos mencionar, la fianza, la
pignoracin y la hipoteca. Dentro de las garantas legales se encuentran, por ejemplo, los
privilegios, que son establecidos por el legislador, lo que significa que el crdito
privilegiado ser pagado con preferencia o prelacin antes que a los dems acreedores.166
Seccin II. La Garanta en los Contratos
A. Concepto de contrato
El contrato se ha definido, desde una perspectiva general, como el acuerdo de sujetos de
derecho que manifiestan su voluntad para dar nacimiento, modificar o extinguir una
relacin jurdica de naturaleza patrimonial. 167
166 Acua Varela, Carlos Alberto y Chaves Lpez, Ana Isabel. 1997. Ejecucin son
Intervencin Judicial de Garantas Contractuales. Tesis para optar el ttulo de Licenciados en
Derecho. Campus Rodrigo Facio, Universidad de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. Pgina
31.
167 Baudrit Carillo, Diego. 2000. Derecho Civil IV. Tercera Edicin. San Jos, Costa Rica:
Editorial Juricentro. Pgina 11.
172
RAMN MEZA MARN 94

El profesor Alberto Brenes Crdoba lo define como el convenio de dos o ms personas

para constituir una obligacin entre ellas. Explica la diferencia entre convenio y contrato,
aludiendo a que convenio y contrato, aunque son trminos ntimamente relacionados en s
en cuanto a su significacin, (). El convenio envuelve un concepto bastante general, pues
as es susceptible de crear, como de modificar, traspasar o extinguir una obligacin. ()
Convenio es el concierto o ajuste de voluntades en orden a un objeto de inters jurdico.
Con relacin al contrato, explica que ste se refiere a la constitucin del vinculo
obligatorio, que comprende nicamente los atributos de dar, hacer, o no hacer alguna
cosa. (). De suerte, que el convenio es el gnero, el contrato, la especie ().168
El contrato debe cumplir con dos tipos de requisitos del acto jurdico: el subjetivo y el
objetivo. El requisito subjetivo se refiere a que todo contrato debe ser realizado por sujetos
de derecho. La persona que lo realiza debe ser capaz. La capacidad se analiza en dos
planos diferentes: el de la capacidad jurdica, que es general, y el de la capacidad de
actuar, que tiene aspectos especficos.169
168 Brenes Crdoba, Alberto. 1998. Tratado de los Contratos. Quinta Edicin. San Jos,
Costa Rica. Editorial Juricentro. Pginas 39
Editorial Juricentro. Pgina 12
173
Vctor Prez se refiere a la capacidad como la aptitud para adquirir derechos y
ejercitarlos, para ser sujetos de derechos y deberes, es decir, sujeto activo o pasivo en una
relacin jurdica, capaz de derechos y obligaciones170
Dentro del requisito subjetivo, tambin debe tomarse en cuenta la legitimacin, ya que un
sujeto que realiza un contrato no slo debe tener capacidad para actuar, sino que debe estar
legitimado para realizar el acto o negocio.
Baudrit Carillo define legitimacin como la calidad de un sujeto que puede realizar un
determinado contrato por no estarle prohibido expresamente por ley171
El requisito objetivo del contrato es la prestacin que las partes contratantes se obligan a
hacer en virtud del acuerdo. Prez Vargas explica el objeto del contrato como el conjunto
de derechos y obligaciones que crea, modifica o extingue. A su vez las obligaciones y
derechos tiene un objeto, cuya concepcin vara de un autor a otro: las cosas o servicios;
un dar, hacer o no hacer; un bien apetecible para el sujeto; las prestaciones
prometidas172
170 Prez Vargas, Vctor. 1994. Derecho Privado. Tercera Edicin. San Jos, Costa Rica.
Litografa e Imprenta LIL, S.A. Pgina 223
174
Las obligaciones que sean convenidas entre las partes contratantes deben ser posibles,
licitas, determinadas o determinables y susceptibles de valoracin pecuniaria.173
El contrato, adems de los dos requisitos antes dichos, tiene tres elementos constitutivos,
que son: la voluntad, la forma y la causa.
Prez Vargas define la voluntad en el contrato como aquella facultad que nos determina a
actuar con conocimiento del fin y de los motivos de la accin. 174 Baudrit Carrillo, la
RAMN MEZA MARN 95

define tambin como, el querer interno que cuando es exteriorizado por una
manifestacin de la persona, produce efectos de derechos al configurar el consentimiento,
que es la esencia del contrato. () El querer interno debe haber sido formado libremente
para que produzca, con su exteriorizacin, los efectos jurdicos correspondientes175
173 Baudrit Carillo explica estas caractersticas las caractersticas del objeto de la siguiente
forma, () debe ser posible en el sentido de que debe de tratar de una prestacin cuya
realizacin es racionalmente concebible, tanto en lo que concierne su naturaleza en abstracto
como en relacin con el sujeto que la debe, en el plano material. () debe ser lcito, en cuanto
la prestacin debe adecuarse a las actividades permitidas, por no estar prohibidas por la ley,
la moral o las buenas costumbres. () debe ser determinado o determinable. Quiere decir
esto que en el contrato debe fijarse el contenido de las prestaciones expresamente, o bien, los
mtodos para que sean fijadas, de conformidad con criterios objetivos. () debe ser
susceptible de valoracin econmica, ya que el contrato produce efectos de naturaleza
jurdica patrimonial, nicamente.
175
El profesor Baudrit Carrillo define la forma como el conjunto de esos signos sensibles por
medio de los que se manifiesta el consentimiento de los contratantes. Relacionado a esta
definicin, se ha considerado que la forma puede ser escogida libremente por los
contratantes. Pero puede estar predeterminada por la ley o por los particulares; por ello
se dice que algunos negocios son formales o solemnes, porque respecto a ellos la forma
representa un requisito estructural176
Por ltimo tenemos el elemento constitutivo que ms controversia crea entre los juristas177,
la causa. No siendo aquella el objeto de esta investigacin, nos limitaremos a definir la
causa de la siguiente manera: la causa es el motivo que hizo a las partes contratantes llegar
a un acuerdo. Es el inters que ambas partes persiguen.
B. La garanta como efecto de los contratos.
La garanta en los contratos, no es un efecto de todos ellos, sino que se limita a los
contratos onerosos en los que se trasmiten derechos.
177 Para detalles sobre esta controversia, vase la sntesis realizada sobre el tema de la causa
en el libro de Derecho Privado, tercera edicin, del profesor Vctor Prez Vargas. Pginas
268 a 279
176
Baudrit Carrillo menciona en su libro sobre Teora General de los Contratos, que los
contratos traslativos son aquellos, entonces, que tienen por objeto el cambio de titular de
un derecho ya constituido. Si son onerosos, es decir, si la parte a quien se traslada el
derecho tiene que realizar alguna prestacin como contrapartida de ello, se presenta el
efecto de la garanta.
Brenes Crdoba define la garanta de los contratos como la facultad que compete al
adquiriente de un derecho real o personal a titulo oneroso y traslativo de dominio (la
garanta no es efecto general de los contratos), de exigir de la persona que se lo ha
RAMN MEZA MARN 96

trasmitido, haga cesar las percusiones o perturbaciones de que fuere objeto de parte de un
tercero, relativamente a la cosa adquirida, o la resistencia que hallare para la posesin y
goce pacifico de la misma178
En los contratos traslativos de dominio, la garanta es, entonces, una obligacin que tiene
uno de los contratantes de asegurar el goce pacfico, de hecho y de derecho de la cosa que
se le transmiti al otro sujeto.
Acerca del goce pacfico que se debe garantizar a la persona a quien se le transmite el bien,
debemos mencionar que dicho goce consta en que el nuevo tenedor del bien podr utilizarlo
con exclusin de terceros que pretendan un mejor ttulo sobre el de l. De igual forma, el
nuevo tenedor deber estar garantizado de que el transmitente del bien no le perturbar su
177
derecho al goce del bien, teniendo como derecho contra l, la accin judicial que haga cesar
la perturbacin as como el pago de daos y perjuicios.
La garanta como efecto de un contrato es un derecho patrimonial disponible, lo que
significa que podr ser renunciado o limitado a como las partes consideren ms pertinente
para sus intereses. La renuncia a la garanta puede observarse cuando el sujeto garantizado
no interpone oportunamente las acciones judiciales a las cuales tiene derecho.
Al igual que con la renuncia, las partes contratantes tiene la facultad de limitar mediante
acuerdo previo la garanta a la que se encuentran obligados. Baudrit Carrillo utiliza como
ejemplo de una limitacin, el que las partes fijen previamente una suma nica
representativa de los daos y perjuicios que se causaran al adquiriente.
Para ejemplificar la garanta en los contratos, utilizaremos dos tipos de contratos: el
contrato de compraventa y el contrato de cesin.
En el caso del contrato de cesin, quien realiza la cesin est obligado a garantizar al
cesionario, la existencia y legitimacin del crdito, lo mismo que su derecho de propiedad
al momento de realizarse el traspaso. Esta garanta procede cuando se da alguna de las
siguientes circunstancias: 1) el crdito est afectado en el patrimonio del cedente por una
causa de extincin (prescripcin, pago, compensacin, etc.), 2) si estuviere viciado de
178
nulidad absoluta o parcial, y 3) si existe pero a favor de una persona diferente al cedente,
esto es, si se trata de un crdito ajeno.179
La cesin del crdito no implica que el cedente est en la obligacin de garantizar la
solvencia del deudor, sino que est obligado a garantizar la existencia y legitimacin del
crdito.180
En el caso de la compraventa, existen dos tipos de garantas que el vendedor est obligado
con el comprador, la garanta por eviccin y la garanta por vicios ocultos. Brenes Crdoba
define la eviccin como la prdida del todo o parte de la cosa vendida a causa de accin
judicial intentada contra el comprador181 Ante una situacin de eviccin, el Cdigo Civil
en los artculos 1034 y siguientes, establece una proteccin al comprador que se encuentre
en esta situacin. Se prev una indemnizacin de lo perdido y la resolucin en caso de
eviccin parcial, si sta fuera lo suficientemente importante como para tener como
consecuencia la no compra del bien.
179 Prez Vargas, Vctor.1997. Jurisprudencia (civil, comercial y agraria) de la Sala Primera
de de Corte Suprema de Justicia (perodo: 1990-1997) y resoluciones de tribunales superiores
RAMN MEZA MARN 97

civiles para el estado de derecho privado. San Jos, Costa Rica. Litografa e Imprenta LIL,
S.A. Pgina 204
179
Con relacin a la garanta por vicios ocultos182, el artculo 1082 del Cdigo Civil, establece
la garanta que debe rendir el vendedor al comprador en este caso. La garanta la debe
ejercer el comprador por medio de la accin redhibitoria183. Lo que se busca mediante la
accin es que se anula la compraventa ante el supuesto de la existencia de vicios ocultos,
para que se devuelva la cosa y se recupere lo pagado, y en el caso de existir mala fe,
tambin se le deber pagar al comprador los daos y perjuicios sufridos.
Finalmente, el artculo 452 del Cdigo de Comercio regula la garanta de funcionamiento,
que requiere del pacto expreso entre las partes dentro de la compraventa, donde el vendedor
garantiza por un tiempo determinado las caractersticas propias del bien para un
funcionamiento adecuado. 184
182 El vendedor est obligado a entregar la cosa vendida y que sta sea apta de desempear
la funcin para la que fue comprada, es decir, debe ser entregada en buenas condiciones, sin
vicios o defectos que afecten su uso normal.
183 Proceder esta accin cuando trate de defectos que inutilicen la cosa y disminuyan su
valor de manera que no se hubiese adquirido o se hubiese hecho un precio menor. Se tratan
de defectos no aparentes, ni conocidos por el adquirente, adems deben ser defectos
existentes antes de efectuada la venta.
184 Corte Suprema de Justicia.Suplemento Jurisprudencia Enero- Marzo 1994 Revista
Judicial. EneroMarzo 1994. Pgina75
180
Seccin III. La Garanta en el Contrato de Crdito
A. Concepto de contrato de crdito
Se define crdito como aquella operacin por medio de la cual una institucin financiera
(el prestamista) se compromete a prestar una suma de dinero a un prestatario por un plazo
definido, para recibir a cambio el capital ms un inters por el costo del dinero en ese
tiempo.185 Tambin se le ha explicado como toda operacin que implica una prestacin
presente contra una prestacin futura.186
El crdito puede tener diferentes objetivos dependiendo de la actividad que se financie.
Existen dos tipos de crditos: el social y el comercial. El crdito social es el que busca
financiar un proyecto social. El crdito comercial est dirigido a fines comerciales para
obtener rentabilidad de los recursos colocados. Los recursos se encuentran destinados a
financiamiento de actividades empresariales o gastos personales del deudor.
El crdito cumple una funcin trascendental en el plano econmico nacional, ya que
permite, por medio de la inyeccin de capital, impulsar la produccin y la inversin
empresarial, mejorando con ello la economa del pas.
185 Escoto Leiva, Roxana. 2004. Banca Comercial. Primera Edicin. San Jos, Costa Rica.
Editorial Universidad Estatal a Distancia. Pgina 77
RAMN MEZA MARN 98

181
B. Las garantas del contrato de crdito
Todo crdito conlleva el riesgo de convertirse en un crdito incobrable cuando el deudor
incumple su obligacin y deja de pagar. Lo anterior hace que la garanta constituya un
elemento esencial para la proteccin del acreedor ante una situacin de este tipo.
Las garantas son el respaldo que posee cualquier prestamista, sea un individuo, banco o
entidad financiera para asegurar la recuperacin del monto del crdito en el caso de que se
d un incumplimiento contractual.
A continuacin detallaremos las garantas ms comunes utilizadas en nuestro pas, como
medio asegurador de un crdito.
a. Garantas personales
i. Aval
El aval es un acto escrito en virtud del cual un tercero, diferente a las personas que
aceptan la letra de cambio, afianza solidariamente el pago de sta en los trminos y bajo
las condiciones estipuladas187
182
Una definicin del aval que ha sido utilizado por nuestros tribunales es aquella que lo
define como una declaracin cambiaria cuya nica funcin directa y exclusiva es
garantizar el pago de una letra de cambio. Por virtud de la declaracin de aval, una
persona, el avalista, asume una obligacin cambiaria de garanta total o parcial, de una
letra de cambio por parte de un obligado cambiario, denominado avalado. Respondiendo
solidariamente tanto con el avalado como con los dems obligados cambiarios frente al
tenedor de la letra.188
El avalista responder de igual forma que el sujeto garantizador, ya que su compromiso y
obligaciones son las mismas que la de ste ltimo. La diferencia entre ambos es que el aval
constituye una garanta independiente y autnoma de la obligacin principal, por lo que si
la obligacin garantizada es nula, a causa de cualquier tipo de vicio que no sea de forma, el
deudor garante quedar libre de su obligacin, pero el avalista continuar obligado a la
prestacin.
El aval es una garanta objetiva porque el avalista no garantiza que el avalado pagar,
sino que la letra ser pagada; el aval no se da a favor de una persona determinada, sino a
favor de la letra. 189
188 Tribunal Segundo Civil. Seccin Segunda. Nmero 086-02 de las 9:30 horas del 22 de
marzo de 2002.
189 Tribunal Primero Civil, Nmero 582-L-02 de las 8:15 minutos del 19 de julio de 2002.
183
Existen varios tipos de aval190, entre ellos encontramos uno utilizado por la mayora de los
bancos en el caso de las letras de cambio. La letra de cambio que garantiza, por ejemplo,
una lnea de crdito ser avalada por tercero, con el fin de obtener ms garanta ante un
posible incumplimiento.
Tambin podemos encontrar la figura del aval dentro de otro de los ttulos cambiarios ms
utilizados; el cheque. Aunque no es una figura muy utilizada, es posible otorgar garanta
del pago de un cheque por medio de un aval, como garanta independiente y autnoma de la
obligacin principal.
RAMN MEZA MARN 99

ii. Fianza
La fianza191 ha sido definida por el profesor Brenes Crdoba como ...un contrato por el
cual una persona a que se da el nombre de fiador, garantiza una deuda ajena,
comprometindose a satisfacerla en caso de que el deudor no lo hiciere192La fianza es
siempre accesoria, ya que lo que se garantiza es la obligacin principal, y por lo tanto, la
fianza correr la misma suerte que la principal.
190 El aval tiene naturaleza cambiaria y es siempre comercial, adems que siempre es
unilateral, al contrario que la fianza, que como contrato es un acto jurdico bilateral.
191 Vase los artculos 509 y siguientes del Cdigo de Comercio respecto de la fianza
comercial; y 1301 y siguientes del Cdigo Civil.
184
Tambin se puede definir como un contrato por medio del cual una persona fsica
denominada fiador, el cual es un tercero en la operacin de crdito, se obliga a pagar en
caso de incumplimiento del deudor193
Para Albaladejo, la fianza se crea cuando una persona, distinta del deudor, asume la
obligacin de cumplir la deuda para garantizar a un acreedor, en defecto de que el deudor
no lo haga.194
La fianza se constituye de forma consensual, y puede ser gratuita, onerosa, unilateral o
bilateral. En principio toda fianza es onerosa, sin embargo si las partes llegan a un acuerdo,
podrn estipularla como gratuita. Para efectos mercantiles, toda fianza que otorgue una
sociedad mercantil, deber siempre ser onerosa.
La fianza civil debe ser expresa, aunque no necesariamente escrita. A contrario sensu, la
fianza mercantil es solemne y debe ir siempre por escrito, segn lo que establece el artculo
510 del Cdigo de Comercio.195
194 Albaladejo, Manuel. 1977. Derecho Civil II. Derecho de Obligaciones. Cuarta Edicin
Volumen II. Librera Bosch. Barcelona, Espaa. Pgina461
195 Artculo 510 del Cdigo de Comercio.
La fianza se ha de contraer necesariamente por escrito, cualquiera que sea su monto y no
podr exceder de la obligacin principal
185
El contrato de fianza, siempre tendr por objeto, la garanta de cumplimiento de un tercero.
En este contrato encontramos dos partes, el fiador, quien garantiza el cumplimiento de otro,
y el acreedor, quien acepta la garanta personal del fiador que garantiza la deuda contrada
por l.
Existen tres tipos de fianzas: la convencional, que trata de un contrato entre partes; la legal,
que es la caucin que debe darse por disposicin de ley; y la judicial, que puede ser la
garanta de las costas de un juicio o la garanta de excarcelacin en un proceso penal. Tanto
la fianza convencional como la judicial, son registrables en los inmuebles del fiador.
Asimismo, la fianza puede ser solidaria o no solidaria. En el caso de la fianza solidaria, el
fiador responde como si fuera un codeudor, es decir, el acreedor puede cobrar la totalidad
de la deuda al deudor o al fiador a su mejor conveniencia. El fiador no podr exigir el
beneficio de excusin ni el de divisin.196 En el caso de la fianza no solidaria, los fiadores
RAMN MEZA MARN 100

no se obligan solidariamente, por lo que ste fiador s puede interponer el beneficio de

excusin y el beneficio de divisin.
En principio, la fianza se extingue cuando la obligacin principal se extingue; esto debido a
su carcter accesorio frente al contrato principal. Sin embargo, existen otros casos en los
196 El beneficio de exclusin es una accin que tiene el fiador contra el acreedor, cuando
ste ltimo pretende cobrarle a l. Si el fiador conoce que el deudor principal tiene bienes
suficientes para hacer frente a la deuda, interpondr el beneficio de exclusin, para obligar al
acreedor a cobrar al deudor principal.
El beneficio de divisin puede ser ejercido por aquellos fiadores solidarios mltiples de una
sola deuda. Cuando el acreedor cobra a uno solo de esos fiadores, ste podr solicitar que la
deuda se divida entre tantos fiadores solidarios exista de forma proporcional.
186
cuales se extingue la obligacin del fiador pero no la obligacin principal, como cuando el
acreedor perdona la deuda al fiador; cuando se da una compensacin y el fiador pasa a ser
acreedor del acreedor, entre otros.
b. Garantas Reales
i. Garantas sobre bienes inmuebles
a. Hipoteca
La hipoteca197 es un derecho real constituido en garanta de pago sobre un bien inmueble
para asegurar el cumplimiento de una obligacin. 198
La hipoteca tiene dos aspectos esenciales: el crdito, que es la relacin entre el acreedor y
deudor, lo cual origina accin de tipo personal, que puede hacer valer el acreedor en caso
de incumplimiento, que lo faculta para pedir la realizacin del crdito (derecho de
197 Vase artculos 409 y siguientes del Cdigo Civil.
198 Herrera Fonseca, Rodrigo. 1967. Manual sobre Ttulos de Crdito: fundamentos legales
del crdito y cobro, con jurisprudencia. Primera Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial
Investigaciones Jurdicas S.A.
187
seguimiento); por otra parte la accin real, o garanta del crdito, que permite la
realizacin del valor econmico, para pagar el crdito al acreedor199
La hipoteca le da al acreedor no pagado, al vencimiento del crdito, el derecho de embargar
el inmueble, cualquiera que sea la persona en cuyo poder se encuentre el bien (derecho de
persecucin) y de cobrar su precio de preferencia.
Las partes de este contrato son: a) el acreedor, quien presta el dinero a cambio de que se
imponga hipoteca sobre una finca; b) el deudor, es quien adeuda el prstamo e impone el
gravamen hipotecario sobre una finca de su propiedad o de otro; y podra participar c) un
tercero consentidor, quien puede admitir que se constituya hipoteca sobre un inmueble200
de su propiedad pese a no ser el deudor, lo cual se ha denominado garanta por
consentimiento
La hipoteca tiene seis caractersticas elementales: a) es una garanta real, sea que se
constituye sobre un bien inmueble para responder por una deuda; b) es un contrato
accesorio de garanta, ya que depende y proviene de otro principal para asegurar el
cumplimiento de la obligacin del contrato principal; c) es indivisible, en otras palabra no
se pueden liberar los bienes hasta que se pague la totalidad de la deuda; d) es ttulo
199 Meza Lazarus, lvaro. 1999. Los derechos reales en la jurisprudencia costarricense.
Edicin Primera. San Jos, Costa Rica. Editorial Juritexto S.A. Pgina 285
RAMN MEZA MARN 101

200 Por bien inmueble entendemos todos aquellos bienes no mviles como casas, fincas,
edificios, plantas industriales, etc.
188
ejecutivo, sea que confiere derecho de ejecucin en va ejecutiva hipotecaria y remate en
subasta pblica al mejor postor; f) inscripcin registral, una vez que se presenta la escritura
pblica al Registro de Bienes Inmuebles del Registro Nacional, se confiere privilegio de
garanta ante otros acreedores y terceros interesados. Para poder ser ejecutada, debe la
hipoteca estar inscrita en la Seccin de Hipotecas del Registro Pblico de la Propiedad del
Registro Nacional; g) el bien que constituye la hipoteca, nicamente puede ser un bien
inmueble; h) su procedimiento de ejecucin es por medio de subasta pblica, en remate
donde puede participar cualquier interesado.
Para cancelara el gravamen hipotecario, el deudor tiene tres opciones: a) pagar la deuda, b)
rematar el bien para pagar la deuda, y c) por medio del perdn de la deuda por parte del
acreedor.
b. Cdula hipotecaria
La cdula hipotecaria201, tambin conocida como hipoteca de cdulas es un ttulo valor
transmisible por endoso en blanco o al portador, que otorga un derecho real de garanta
201 Vase artculos 426 a 440 del Cdigo Civil.
189
sobre un bien inmueble o propiedad mediante la imposicin de un gravamen sobre una
finca, la cual satisface el pago del crdito.202
El profesor Gerardo Parajeles Vindas la define como un gravamen que se impone sobre
una finca para garantizar determinada suma de dinero.203
Es una figura muy parecida a la hipoteca, sin embargo se diferencia en que el dueo del
inmueble hipotecado por cdula no queda obligado personalmente al pago de la deuda,
desligndose de esta forma, la propiedad de su propietario. Otra caracterstica que la
diferencia de la hipoteca es que al ser un ttulo valor204, puede circular mediante endoso en
blanco.
La cdula hipotecaria, para ser constituida debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Debe ser expedida mediante escritura pblica y ser inscrita en el Registro de Propiedades
del Registro Nacional.
Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina 167.
203 Parajeles Vindas, Gerardo. 2002. Curso de derecho procesal civil con jurisprudencia.
Cuarta Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina 390
204 Parajeles Vindas, menciona que las cdulas hipotecarias como ttulos valores confieren
a su titular el derecho de exigir la prestacin que en ella se consigna. Indica, que existe una
relacin directa entre el derecho real incorporado y el ttulo, y aclara, que nicamente el
titular del documento puede exigir el cumplimiento de la obligacin como titular del derecho
en ella incorporado.
190
b) En su contenido debe indicarse el nombre del emisor o propietario de la propiedad, la
identificacin de la finca, el monto por el que se hipoteca, el nombre y calidades de las
personas a cuyo favor se expide, los intereses y la fecha y lugar de pago205. La cdula debe
ir firmada por el dueo del inmueble y por el registrador.
RAMN MEZA MARN 102

c) La finca que se da en garanta debe estar libre de hipotecas anteriores, y si existieran,

deben ser canceladas antes de constituir la cedula hipotecaria.
Para constituirla, no debe existir necesariamente un acreedor, ya que el mismo dueo de la
finca puede constituirla a su nombre y luego endosarla.
d) Las cdulas hipotecarias se emiten por cien colones o mltiplos de cien, pudiendo
emitirse en moneda nacional o extranjera.206
Las cdulas hipotecarias tienen varias ventajas sobre la hipoteca comn. stas ofrecen al
propietario del inmueble un estado de irresponsabilidad al no comprometer su patrimonio;
respondiendo por la obligacin cartular, nica y exclusivamente la finca gravada. Otra
ventaja que tiene sta sobre la hipoteca comn es que el propietario se encuentra en
condicin de movilizar los valores que estrictamente necesite, dado el fraccionamiento del
205 Brenes Crdoba explica que cuando la obligacin de la cdula hipotecaria gana intereses,
se agrega a las cedulas el correspondiente nmero de cupones, por trimestre, semestre, o
anualidades, segn convenga al acreedor, debiendo indicar cada cupn el trimestre, semestre
o anualidad a que se refiere, la suma a que asciende su valor, el numero de la cedula respectiva
y la inscripcin de la finca.
206 Brenes Crdoba, Alberto. 2001. Tratado de los Bienes. Stima Edicin. San Jos, Costa
Rica. Editorial Juricentro. Pgina 258
191
ttulo, y relacionado a esto, la cdula hipotecaria al ser ttulo valor brinda agilidad al
trfico207 mercantil, dada la facilidad para traspasarla.
La cdula hipotecaria prescribe a los diez aos desde su vencimiento, y para cancelarla
antes de que prescriba, debe de: a) hacerse la cancelacin en escritura pblica, b) cancelarla
mediante orden judicial o, c) cancelarla por medio de un mandamiento expedido en
ejecucin hipotecaria en cuanto a la de grado inferior al gravamen que sirvi en base al
juicio hipotecario; de cualquier forma, todas las opciones deben realizarse ante el Registro
Nacional.
ii. Garantas sobre bienes muebles
a. Anotaciones en cuenta
Sin existir un criterio unificado sobre la definicin que se le debe asignar al concepto
jurdico de anotacin en cuenta, podemos definirla como registros electrnicos que
representan derechos econmicos o patrimoniales, de los cuales puede disponer su titular
dentro de un mercado financiero o burstil. Se dice que: () el pilar bsico respecto al
mbito estructural de la representacin de los derechos de crdito mediante anotaciones
207 Revuelta Snchez, Irene de los ngeles. 1989. El Bono de Prenda, la Cdula Hipotecaria
y la Cdula Prendaria como una nueva categora de ttulos valores. Tesis para optar por el
ttulo de Licenciada en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica.
Pgina164
192
en cuenta, consiste precisamente en sustituir el papel por una tcnica que recurre a su
simple anotacin en un registro contable ()208
La anotacin en cuenta es considerada un valor mobiliario. Los valores mobiliarios no son
los documentos cartulares o informticos que incorporaran un conjunto de derechos y
obligaciones, sino que son definidos como el contenido obligacional o posicin jurdica
derivada de un contrato de inversin realizado entre emisor y suscriptor, () Por ende, los
valores mobiliarios son derechos de contenido patrimonial, dotados de un rgimen
RAMN MEZA MARN 103

traslativo especial cuyo presupuesto bsico consiste en un sistema especial de

documentacin (ttulos o anotaciones en cuenta)209
El objeto de las anotaciones en cuenta es la inscripcin de los actos y contratos por los
que se genera, grava, modifica o extingue la titularidad de ciertos derechos de crdito o de
participacin, creados en serie, por personas o entidades que aceptan como titular de
aquellos a quienes segn el registro aparezcan con facultades para ejercitarlos210
Para comprender cmo una anotacin en cuenta puede ser garanta de un contrato de
crdito, debemos explicar cmo se constituye la prenda sobre la anotacin en cuenta.
208Hernndez Aguilar, lvaro. 2005. Ttulos valores y anotaciones en cuenta. Tercera
Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina150
209 Hernndez Aguilar, lvaro. 2005. Ttulos valores y anotaciones en cuenta. Tercera
Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina167
210 Prez de la Cruz Blanco, Antonio. 1999. Anotaciones a cuenta de la crisis documental
de los valores mobiliarios.Revista de Derecho Bancario y Burstil. Nmero 74. Editorial
Lex Nova. Valladolid. Pgina 215
193
El artculo 123 de la Ley Reguladora del Mercado de Valores estipula que la constitucin
de cualquier clase de gravamen representado por medio de anotaciones electrnicas en
cuenta deber inscribirse en la cuenta correspondiente. La inscripcin de la prenda en la
cuenta correspondiente equivaldr al desplazamiento posesorio del ttulo. En este caso, la
inscripcin de la prenda con registro de valores anotados en cuenta, reemplaza el
desplazamiento posesorio del ttulo.
La regulacin que estipula el registro de la prenda sobre valores anotados en cuenta sin que
se d el desplazamiento posesorio a favor del acreedor tiene, como fin ltimo, la proteccin
del acreedor dado que al permanecer la prenda en poder de un tercero (el custodio), se
impide al deudor disponer del valor sin el consentimiento expreso del acreedor. Al mismo
tiempo, se le da al deudor la seguridad de que un tercero depositario ejercer todos los actos
necesarios para la conservacin de la cosa prendada. 211
La prenda sobre valores representados mediante anotaciones en cuenta, recae sobre un
valor anotado que debe reunir estas caractersticas:
a) los valores deben ser emitidos en serie, es decir, deben ser fungibles.212
211 Burgus Arrea, Gabriela y Carazo Golcher, Eugenia.2001. La pignoracin de valores
representados mediante anotaciones en cuenta. Tesis para optar por el grado de licenciadas
en Derecho. Campus Rodrigo Facio, Universidad de Costa Rica. San Jos, Costa Rica.
Pgina166
212 Ley Reguladora del Mercado de Valores. Articulo 115
194
b) Deben estar inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios, dado que son
valores objeto de oferta pblica213.
En el caso de contrato de prenda de ttulos valores, el contrato slo tendr pleno valor legal
cuando se haya realizado el desplazamiento posesorio, es decir, en el momento en que el
deudor entrega materialmente al acreedor en depsito el ttulo.
En el caso de las anotaciones en cuenta, el contrato de prenda es un paso previo, que no
constituye, un derecho real, ya que la inscripcin de la prenda es la que determina la
constitucin de la misma. 214 Para efectos de registrar la prenda, las partes contratantes
debern convenir en que el valor prendado se mantenga en manos de un tercero (puesto de
RAMN MEZA MARN 104

bolsa o intermediario financiero del segundo nivel, conocidos como entidades adheridas).
Para constituir la prenda, las partes debern convenir las condiciones de la garanta, es decir
la formalizacin del contrato de prenda. El contrato de prenda deber ser entregado al
custodio que tiene el valor. Una vez que el custodio (entidad adherida) que tiene el valor,
informe a las Entidades Miembro (Banco Central y Centrales de Valores), stas
identificarn el valor para inmovilizarlo.
Este sistema se diferencia del sistema de Registro de Prendas del Registro Pblico, en que:
213 Ley Reguladora del Mercado de Valores. Articulo 10 y 11
214 El artculo 123 de la Ley Reguladora del Mercado de Valores, establece que el acto de
pignoracin tendr efectos jurdicos desde el momento de su inscripcin.
195
a) El contrato de prenda no debe ser constituido en escritura pblica. Diferente de lo
dispuesto por el artculo 537 del Cdigo de Comercio, que dispone que los contratos de
prenda sobre bienes muebles deben ser realizados en escritura pblica.
b) Cuando hablamos del Registro de Prendas del Registro Pblico, la constitucin de una
prenda se tiene por vlida entre las partes desde el momento en que se suscribe el
documento en que se acuerda. En cambio, en el registro de valores anotados, la constitucin
de la prenda es vlida desde el momento en que se inscribe el contrato.
c) Un punto fundamental en que se diferencian ambos sistemas, es en el acceso a la
informacin registral por parte de personas interesadas. En el Registro Nacional, cualquier
persona tiene acceso a toda informacin que desee. En el caso del Registro de Valores
Anotados, la informacin tiene carcter privado, limitando el acceso a la informacin a las
entidades autorizadas al efecto.
Para efectos de ejecucin, en el caso de las anotaciones en cuenta, el acreedor podr exigir
al deudor la ejecucin forzosa de su garanta, utilizando para ello el contrato prendario, el
cual tiene fuerza ejecutiva, es decir, es ttulo ejecutivo.
Debe tenerse claro que, independientemente de que la prenda sobre valores deba inscribirse
en el registro privado del sistema de anotacin en cuenta, el contrato de prenda podr ser
inscrito en el Registro General de Prendas del Registro Pblico. De esta forma, el acreedor
196
estar facultado para ejecutar el valor pignorado, representado mediante anotaciones en
cuenta dentro de un proceso ejecutivo prendario sin tener que acudir a procesos de
ejecucin simple.215
b. Bono de Prenda
Se define el bono de prenda216 como un ttulo representativo de la constitucin de un
crdito prendario sobre los productos o efectos que en l se indican y transfiere por s
mismo a su tenedor los derechos y privilegios que esta ley establece217 218
Es un ttulo valor accesorio a un certificado de depsito que otorga a su poseedor un
derecho real de garanta sobre una determinada mercadera depositada, la cual se entrega en
prenda como garanta de pago.
La constitucin del bono de prenda219 debe hacerse constar en el original del ttulo
transmisible de transporte de mercadera, y su plazo no podr exceder el plazo de depsito
fiscal.
RAMN MEZA MARN 105

en Derecho. Campus Rodrigo Facio, Universidad de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. Pgina
202 y 203
216 Tambin conocida como warrant, en el derecho anglosajn, y note di pegno, en el
derecho italiano.
217 Al decir el autor la frase que esta ley establece, se refiere a la antigua legislacin sobre
los Almacenes Generales de Depsito
Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina 139-140
197
219 La Ley de Almacenes Generales de Depsito, explica los requisitos formales que debe
contener el bono de prenda, en sus artculos 15, 16, 17 y 22, que se transcriben literalmente:
Artculo 15.- Los Almacenes Generales de Depsito expedirn dos clases de ttulos de crdito
en relacin con los efectos que reciban en custodia; certificados de depsito y bonos de
prenda. El certificado de depsito acredita la propiedad de los bienes o efectos depositados
en el Almacn y sirve de instrumento de enajenacin, transfiriendo por s mismo a quien lo
adquiera la propiedad de las mercancas que representa.
El bono de prenda es el ttulo representativo de la constitucin de un crdito prendario sobre
los productos o efectos que en l se indiquen, y transfiere por s mismo a su tenedor los
derechos y privilegios que esta ley establece.
Slo los Almacenes Generales de Depsito podrn emitir los ttulos indicados. Las
constancias recibos o certificados que expidan otras personas o instituciones para acreditar
el depsito de bienes o mercancas, no producirn efecto como ttulos de crdito ni tendrn
valor de tales.
Artculo 16.- Tanto el certificado de depsito como el bono de prenda, debern contener:
a) La mencin de ser certificado de depsito o bono de prenda, respectivamente;
b) El nombre y domicilio del Almacn que lo expide;
c) La fecha de expedicin del ttulo;
d) El nmero de orden, que ser igual para el certificado de depsito y el bono o los bonos
de prenda correspondientes, y el nmero progresivo de stos cuando se expidan varios en
relacin con un solo certificado;
e) La especificacin de las mercancas o bienes depositados, con mencin de su naturaleza,
calidad y cantidad, y de las dems circunstancias que sirvan para su identificacin;
f) El plazo del depsito;
g) El nombre del depositante;
h) El monto del seguro que cubre las mercancas depositadas;
i) El valor aproximado de las mercancas o efectos depositados;
j) El importe de las deudas que pesan sobre las mercancas por servicios del Almacn o las
tarifas del mismo, o bien la indicacin de no existir tales deudas;
k) La firma del Administrador o Gerente del Almacn, y del Contador o Guardapesa del
mismo.
Artculo 17.-El bono de prenda deber contener, adems:
a) El nombre de su tomador;
b) El importe del crdito que representa;
c) El tipo de inters pactado;
198
RAMN MEZA MARN 106

El objetivo de este tipo de garanta consiste en que el propietario de una mercanca

depositada bajo el rgimen de depsito fiscal aduanero, constituye un gravamen prendario a
favor del depositario del bien, mediante la constitucin de un ttulo o bono de prenda sobre
mercaderas amparadas al conocimiento de embarque.
La Ley establece que los bonos de prenda son ttulos valores a la orden de transmisibles
por endoso nominativo, lo que implica que representan un derecho a favor del tenedor para
su cobro.
Estos ttulos pueden tambin ser expedidos por los Almacenes Generales de Depsito220, y
tienen una doble naturaleza, ya que son considerados un ttulo valor y un ttulo
representativo de mercadera. Se considera ttulo valor porque circula y se separa del
certificado de depsito, adquiriendo de esta forma el ttulo los principios de incorporacin,
circulacin, legitimacin y abstraccin.
d) La fecha de vencimiento del crdito, que no podr ser posterior a la fecha en que venza el
depsito correspondiente;
e) La firma del tenedor del certificado respectivo que negocie el bono por primera vez;
f) La firma de los posteriores endosantes del bono, si los hubiere;
g) La mencin, suscrita por el Almacn de haberse hecho la anotacin correspondiente en el
certificado de depsito y en los registros respectivos.
El Almacn y el tenedor del certificado de depsito correspondiente respondern de los daos
y perjuicios que ocasiones las omisiones o inexactitudes que contengan los bonos de prenda.
220 Los Almacenes Generales de Depsito son instituciones de crdito cuya finalidad es
almacenar , conservar y custodiar frutos, productos y mercancas nacionales y extranjeras,
para la concesin de prstamos cuya garanta la constituye esos mismos objetos, expidiendo
certificados de depsito y bonos de prenda como documentos de garanta, que acreditan la
propiedad y el depsito de los bienes.
199
Como ttulo representativo de mercadera, el documento incorpora un derecho real de
garanta sobre mercadera depositada en el Almacn, previa expedicin de un certificado de
depsito que acredite la propiedad de los bienes.
El bono de prenda tiene tres sujetos participantes: a) el Almacn General de Deposito,
quien lo confecciona, b) el depositante, quien lo solicita, y c) el beneficiario-acreedor,
quien recibe el prstamo con garanta prendaria.
Su funcin es servir como documento de garanta de pago de una obligacin, pues
constituye un derecho real de garanta en el que cumplida la fecha de vencimiento del pago,
y no verificado el mismo, el Almacn General de Depsito o el legtimo poseedor del bono
de prenda pueden pedir el remate de la mercadera contenida en el documento para pagarse
con el precio de la venta tanto el capital adeudado como intereses. La subasta del bien o
bienes se realiza en el mismo Almacn General de Depsito donde se encuentran los
bienes.221
Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina 141
200
c. Carta de Crdito
La carta de crdito222 se trata de una negociacin de carcter bancario, que surge cuando
un comprador importador necesita importar de otro pas bienes muebles o cosas, pero no
RAMN MEZA MARN 107

de forma personal ni al contado, sino mediante una entidad bancaria y bajo un sistema de
crdito. Se materializa en un documento emitido por un banco a favor de un vendedor, por
cuenta del comprador de la mercadera.223
Etcheverry la define como un instrumento para el pago del precio de mercaderas de
plaza a plaza, frecuentemente internacionales, y supone una operacin en la que el banco,
con su intervencin, acrece la confianza de que el vendedor recibir el precio, y por ello,
remite las mercaderas que de otro manera no vendera, bien por desconocimiento o
desconfianza con respecto al comprador, bien para no verse obligado a litigar en el
domicilio de ste, en caso de incumplimiento. La intervencin del banco tutela tambin el
inters del comprador de la plaza distinta, de no pagar el precio antes de recibir la
mercadera.224
222 Vase artculos 841 y siguientes del Cdigo de Comercio.
Investigaciones Jurdicas S.A. Pgina 148-149
224 Etcheverry, Ral Anbal. 1994. Contratos Parte Especial. Primera Edicin. Buenos
Aires, Argentina. Editorial Astrea. Pgina 138
201
Esta carta funciona bajo un esquema en el que un banco con domicilio en el mismo lugar
del comprador-importador, se compromete a pagar al vendedor-exportador en el extranjero,
la suma de dinero objeto de la compra venta internacional que se hizo por cuenta del
comprador- importador, adquiriendo este ltimo la obligacin de pagar al banco esa suma
con los intereses que correspondan.
El fin econmico de la carta de crdito es facilitar la negociacin de compra venta
mercantil internacional, ya que permite al comprador local pedir un crdito, dndole acceso
a financiamiento; y al vendedor internacional se garantiza la entrega de la mercadera, as
como el pago inmediato de la misma.
Para ejemplificar el funcionamiento de esta figura jurdica, daremos el siguiente ejemplo:
a) La Tienda Melrose (comerciante) necesita comprar una cantidad importante de
mercadera (ropa) en el extranjero, y no tiene el dinero para comprarla.
b) La Tienda Melrose solicita al BAC San Jos la apertura de un crdito, para que el BAC
San Jos pague a la empresa vendedora en el extranjero, llamada Limited Fashion, la
totalidad de la compra mediante una transferencia de fondos con otro banco del domicilio
de la tienda vendedora en el extranjero.
202
c) Una vez que el dinero es depositado en la cuenta de Limited Fashion, sta debe entregar
la mercadera con destino a favor de Tienda Melrose, quien ahora es deudora del BAC San
Jos.
Este tipo de operacin es muy ventajosa, tanto para el comprador- importador, como para
el vendedor-exportador, ya que el comprador local puede adquirir la mercadera importada
y el vendedor se garantiza el pago de su venta.
Los sujetos que participan de esta figura, son: el ordenador, tambin llamado comprador
importador; el banco emisor, que es la entidad bancaria que a solicitud del cliente emite una
carta de crdito y se compromete a pagar al vendedor-exportador la suma de dinero objeto
de compra venta internacional que se est financiando; el beneficiario, que es el vendedor
exportador de la compra venta a favor de quien se abre el crdito y se paga; y el banco
RAMN MEZA MARN 108

notificador, entidad financiera que recibe y entrega la transferencia, y que se encuentra en

el mismo domicilio de vendedor-exportador. 225
Lo destacable del crdito documentario o carta de crdito es su funcin como garanta de
cumplimiento de obligaciones, como medio de pago y como instrumento de financiacin.
203
d. Cdula Prendaria
La cdula prendaria constituye un ttulo valor que representa un crdito prendario sobre
los ttulos que en l se indiquen, otorgando a su tenedor un derecho sobre el bien226. La
Ley Reguladora del Mercado de Valores la define como un ttulo valor representativo de
un crdito prendario sobre los ttulos que se indiquen y que otorgan a su tenedor los
derecho y privilegios que esta ley establece.
Revuelta Snchez la define como un documento mercantil que, por informarse de los
principios generales de los ttulos valores, participa de la calidad de tal. Incorpora un
derecho real de garanta prendaria que recae sobre los ttulos valores depositados en la
Central para el depsito de valores, asimilndose en este sentido al bono de prenda que
incorpora un derecho real de garanta pero que recae, en este caso, sobre las mercancas
depositadas en los Almacenes Generales de Depsito. Por ello, ambos ttulos cumplen una
funcin representativa de la constitucin de garanta prendaria.227
227 Revuelta Snchez, Irene de los ngeles. 1989. El Bono de Prenda, la Cdula Hipotecaria
y la Cdula Prendaria como una nueva categora de ttulos valores. Tesis para optar por el
ttulo de Licenciada en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pgina
200
204
Las cdulas prendarias son emitidas de forma individual o en serie, exclusivamente por las
empresas privadas conocidas como centrales de valores,228y pueden ser emitidas a favor
del beneficiario o del mismo depositante, que siendo el tenedor de la misma, puede
negociarla por medio de endoso, an despus de vencida, pero sin quedar obligado
personalmente al pago de la deuda.
El depositante podr retirar los valores pignorados si devuelve la cdula prendaria emitida
sobre esos bienes, con endoso en blanco para su cancelacin y destruccin.
La cdula prendaria vencida le da derecho al tenedor de la misma para solicitar a la Central
de Valores el remate de los ttulos en la bolsa de valores.
La importancia de esta figura jurdica radica en que ejerce una funcin constitutiva de un
derecho real de garanta prendario que recae sobre ttulos valores depositados en las
Centrales de Deposito de Valores, o sea, sobre los bienes muebles incorporales.
228 Las centrales de valores son entidades de custodia de valores que trabajan bajo la
modalidad de sociedades annimas. Este tipo de entidades, para poder ejercer, deben estar
autorizadas por la Superintendencia General de Entidades Financieras.
205
e. Fideicomiso de Garanta
RAMN MEZA MARN 109

El fideicomiso, en su acepcin general, es un contrato por medio del cual una persona
transmite a otra la propiedad de determinados bienes (corporales e incorporales, muebles
o inmuebles), para la realizacin de fines lcitos predeterminados en el acto
constitutivo229 Tambin ha sido definido como un acto jurdico, de confianza, en virtud
del cual, una persona, fideicomitente (cliente) transmite a otra llamada fiduciaria la
titularidad de uno a mas bienes o derecho: dinero en efectivo, bonos, certificados de
depsito a plazo, acciones, bienes races; osea, toda clase de bienes o derechos que
legalmente estn enmarcados dentro del comercio con el fin de administrarlos como si
fueran propios en beneficio de un tercero llamado fideicomisario230
En el fideicomiso encontramos tres posiciones contractuales231: a) el fideicomitente, que es
la persona que transmite los bienes en fideicomiso y estipula su finalidad; b) el
fiduciario232, que es quien recibe los bienes fideicometidos y debe ejecutar el mandato, que
es cumplir con las instrucciones del fideicomitente; y c) el o los fideicomisarios, que puede
229 Paris, Hernando. 2003. Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casacin. Tercera
Edicin. San Jos, Costa Rica. El Cano Editores. Pgina173
Editorial Universidad Estatal a Distancia. Pgina113
231 Rodrguez Cordero, Juan Carlos. 2007. Contratos Privados Registrables. Cuarta Edicin.
Editorial Investigaciones Jurdicas S.A. San Jos, Costa Rica. Pgina 194 - 195
232 Artculo 637 del Cdigo de Comercio: Puede ser fiduciario cualquier persona fsica o
jurdica, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. En el caso de personas jurdicas,
su escritura constitutiva debe expresamente capacitarlas para recibir por contrato o por
testamento la propiedad fiduciaria
206
ser el mismo fideicomitente o terceros beneficiarios, quienes se vern favorecidos por el
resultado del fideicomiso. Debe dejarse claro que la ley permite que el fideicomitente sea
fideicomisario, sin embargo, prohbe que el fiduciario sea fideicomisario.233
En este tipo de figura jurdica, el fideicomitente constituye un patrimonio autnomo234,
cuya titularidad es atribuida al fiduciario, para la realizacin de un fin determinado. El
fiduciario deber administrar o enajenar los bienes dados en encargo, y con el producto de
stos, cumplir la finalidad establecida por el constituyente del fideicomiso, ya sea a su
favor o en beneficio de un tercero.
En general, los fideicomisos son muy utilizados en transacciones comerciales, dada su
facilidad de ejecucin cuando existe un incumplimiento, y su agilidad como figura jurdica,
que funciona segn las necesidades de las partes de acuerdo a lo establecido en las
Instrucciones al Fiduciario.
Dentro de los fideicomisos, encontramos diversos tipos, entre ellos: los fideicomisos
traslativos de dominio, los de administracin e inversin, los hereditarios o testamentarios,
los de desarrollos, y en lo que nos interesa, los fideicomisos de garanta.
233 Artculo 656 del Cdigo de Comercio
234 El artculo 634 del Cdigo de Comercio, establece que: Pueden ser objeto de
fideicomiso toda clase de bienes o derechos que legalmente estn dentro del comercio. Los
bienes fideicometidos constituirn un patrimonio autnomo apartado para los propsito del
fideicomiso.
207
Nuestro Cdigo de Comercio en su artculo 648, expresamente seala sobre el fideicomiso
RAMN MEZA MARN 110

de garanta: Puede constituirse un fideicomiso sobre bienes o derechos en garanta de una

obligacin del fideicomitente con el fideicomisario. En tal caso, el fiduciario puede
proceder a la venta o remate de los bienes en caso de incumplimiento, todo de acuerdo a lo
dispuesto en el contrato.
El autor Hernando Paris hace mencin al fideicomiso de garanta, aludiendo lo siguiente:
En el fideicomiso de garanta el fideicomitente es deudor de otro sujeto por determinada
suma de dinero u otra prestacin. Como garanta de cumplimiento de la obligacin
constituye un fideicomiso por el cual transmite la propiedad de un bien determinado a un
fiduciario, el cual, en caso de que el fideicomitente incumpla una obligacin, se encargara
de proceder al remate de bien o bienes fideicometidos, para pagar con el producto de la
indemnizacin correspondiente al acreedor.235
Escoto Leiva se refiere sobre la importancia del fideicomiso de garanta en el sistema
financiero, declarando que ste se ha comenzado a perfilar como un mecanismo de alto
grado de seguridad y agilidad, que tiende a reemplazar otras garantas tradicionales como lo
son la prenda, la hipoteca, la fianza y el aval. Asimismo, define este fideicomiso como
aquel negocio en virtud del cual una persona transfiere, generalmente de una manera
irrevocable, la propiedad de uno o varios bienes o ttulo, para garantizar con ello y/o con
235 Paris, Hernando. 2003. Los Contratos Privados en la Jurisprudencia de Casacin. Tercera
Edicin. San Jos, Costa Rica. El Cano Editores. Pgina180
208
su producto, el cumplimiento de ciertas obligaciones a su cargo o a cargo de terceros.
Adems, se designa como beneficiario al acreedor de stas, que puede solicitar a la
entidad fiduciaria, la realizacin o venta de los bienes fideicometidos, para que con su
producto se pague el valor de la obligacin o el saldo insoluto de ella, de acuerdo con las
instrucciones previstas en el contrato236
El objetivo de esta figura es asegurar el cumplimiento de obligaciones que ha contrado el
fideicomitente o un tercero, ya que se puede exigir el crdito vencido ejecutando la garanta
objeto de la negociacin, sin necesidad de asistir a un procedimiento judicial y establece
una forma gil y expedita para ejecutar la garanta. 237
f. De la Prenda Mercantil en General
i. Contrato de Prenda
1. Definicin del Contrato de Prenda
237 Acua Varela, Carlos Alberto y Chaves Lpez, Ana Isabel. 1997. Ejecucin son
133
209
El tratadista Luis Valiente Noailles seala las mltiples acepciones de la palabra prenda
de la siguiente forma: Se habla de un Contrato de Prenda para identificar por tal el acto
jurdico constitutivo de tal garanta... Se dice Derecho Real de Prenda, entendiendo por tal
el derecho que tiene el acreedor sobre la cosa pignorada... Hblase de la cosa dada en
prenda para designar el objeto del contrato238
Rojina Villegas intenta manifestar una concepcin amplia y precisa de la prenda que
enmarca todos sus aspectos y dice: Para abarcar en una definicin todos los aspectos de
RAMN MEZA MARN 111

la prenda, como derecho real y como contrato real accesorio, podemos definirla diciendo
que es un contrato real accesorio por virtud del cual el deudor o un tercero entregan al
acreedor una cosa mueble enajenable, determinada, para garantizar el cumplimiento de
una obligacin principal, concedindole un derecho real de persecucin, venta y
preferencia en el pago para el caso de incumplimiento, con la obligacin de devolver la
cosa recibida, una vez que se cumpla dicha obligacin.239
El Profesor Brenes Crdoba define la prenda como: un derecho real establecido en un
bien mueble, para asegurar el cumplimiento de una obligacin propia o ajena a su
238 Valiente Noailles, Luis. (1958). Derechos Reales. Primera Edicin. Buenos Aires,
Editorial Roque de Palma, Pg. 489; citado por Charpentier Morales, W. y Jimnez Bolaos,
F. (1985). El Contrato de Prenda con desplazamiento y su Vinculacin jurdica con el
Depsito. Tesis de Graduacin para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Campus
Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica, Pg. 5.
239 Rojina Villegas, Rafael. (1981). Derecho Civil Mexicano. Cuarta Edicin. Tomo Sexto.
Volumen II. Mxico, Editorial Porrua S.A. Pg. 613, citado por Golcher Carazo, F. y Hidalgo
Agero, A. El Registro General de Prendas, Problemtica Jurdica Actual. Tesis de
Graduacin para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Campus Rodrigo Facio:
Universidad de Costa Rica, Pg.7.
210
preferencia en el pago.240 La finalidad del derecho real de prenda es conferir al acreedor la
facultad de hacer que se venda el objeto prendado con el fin de que con el producto de la
venta se obtenga la satisfaccin del crdito, en caso de que el deudor no pague la deuda
garantizada.
Tambin se define el Derecho Real de Prenda como: el seoro directo e inmediato que
posee el titular del derecho con el objeto, as como la potestad de enajenar el bien en caso
de incumplimiento por parte del deudor y la eficacia erga omnes, es decir, la posibilidad
de perseguir el objeto en manos de quien se encuentre, y la cosa, es aquel bien sobre el
cual recae la garanta prendaria.241
Circunscribindonos al concepto de prenda como contrato, se define el contrato de prenda
como: aquella figura contractual de carcter mercantil, accesoria al contrato
principal, en el cual un deudor se compromete a satisfacer un crdito, garantizando con
bienes muebles, propios o de un tercero, su cumplimiento, con o sin desplazamiento de la
prenda, cuya moratoria, faculta al acreedor, para ejercer su derecho real de garanta, por
240 Brenes Crdoba, Alberto. (2001) Tratado de los Bienes. Sptima Edicin. San Jos,
Costa Rica: Editorial Juricentro, Pg. 267.
241 Charpentier Morales, W. y Jimnez Bolaos, F. (1985). El Contrato de Prenda con
desplazamiento y su Vinculacin jurdica con el Depsito. Tesis de Graduacin para optar
por el grado de Licenciatura en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica,
Pg. 6.
211
los trmites de un ejecutivo, rematando lo pignorado y destinndose su producto a
extinguir en forma preferente el crdito otorgado.242
As mismo, se conceptualiza el contrato de prenda como: Un contrato constituido en
garanta de una obligacin mercantil o acto de comercio, en el que el deudor establece una
garanta real sobre un bien mueble corporal o incorporal que posee o no, a favor del
acreedor, con preferencia para ejecutar el crdito real mediante remate. 243
RAMN MEZA MARN 112

En la legislacin costarricense, el contrato de prenda mercantil se encuentra regulado en el

Cdigo de Comercio, especficamente en el artculo 530, el cual estipula lo siguiente:
El contrato de prenda servir para la garanta de toda clase de obligaciones
con sujecin a las reglas de los artculos siguientes, excepcin hecha de
prstamos que hagan las casas de empeo y montepos, as como los almacenes
generales de depsito, que se rigen por disposiciones especiales.
El contrato de prenda puede constituirse de dos formas principalmente, con desplazamiento
o sin desplazamiento de los bienes dados en garanta. En el contrato de prenda con
242Mora Casasola, Victor Hugo. (1989). El Contrato de Prenda y su ejecucin con nfasis
en las prcticas jurisprudenciales. Tesis de Graduacin para optar por el grado de
Licenciatura en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pg. 3.
243 Herrera Fonseca, Rodrigo. (2000) Manual sobre ttulos de Crdito: Fundamentos Legales
del Crdito y Cobro, con jurisprudencia. Primera Edicin. San Jos, Costa Rica: Editorial
Investigaciones Jurdicas S.A. Pg. 53
212
desplazamiento, el constituyente de la prenda entrega materialmente el bien al acreedor
pignoraticio, para que en caso de incumplimiento del deudor, el acreedor pueda pagarse
preferentemente la deuda. Esta modalidad de prenda encuentra asidero legal en el artculo
538 de nuestro Cdigo de Comercio que seala:
Pueden convenir las partes en que la cosa dada en prenda se mantenga en
manos del acreedor o de un tercero.
El acreedor o el tercero asumirn, en ese caso, el carcter de depositarios, y
respondern de los deterioros y perjuicios que sufriere el objeto por culpa,
dolo o negligencia suya o de alguno de sus delegados o dependientes.
Tal y como se expone en el artculo anterior, el acreedor o tercero que se encuentre en
posesin del bien pignorado asumir los derechos y deberes de un depositario; teniendo que
hacerse responsable de los daos o el deterioro que sufran los bienes bajo su custodia.
Por otra parte, la prenda sin desplazamiento, tambin llamada con registro, se caracteriza
por que el bien dado en garanta permanece en posesin del deudor y no se da la tradicin
de la cosa al acreedor o a un tercero. En contraposicin con la figura de la prenda con
desplazamiento en la que el acreedor o tercero funcionan como depositarios; en la prenda
sin desplazamiento el deudor contrae los derechos y obligaciones de un depositario,
teniendo que tener un debido cuidado con el bien y no pudiendo disponer del mismo.
213
Si bien esta modalidad de contrato de garanta no es perfecta, al menos responda con
mayor claridad a las necesidades de las relaciones comerciales modernas, en las cuales el
deudor necesita utilizar los bienes en el desarrollo de su empresa y resulta imprctico que
los bienes sean entregados al acreedor.
El contrato de prenda sin desplazamiento se encuentra regulado en el artculo 537 del
Cdigo de Comercio que estipula:
El deudor conservar, a nombre del acreedor pignoraticio, la posesin de
la cosa empeada y asumir las obligaciones y responsabilidades de un
depositario; adems, responder por los daos que sufran las cosas y no
provengan de caso fortuito, fuerza mayor ni de la naturaleza misma de los
objetos. Como prueba del depsito, servir el documento o certificado que
acredite la constitucin de la prenda o la certificacin del Registro de
RAMN MEZA MARN 113

Prendas.
Existen adems, otros tipos de prendas que vale la mencionar como lo es la prenda flotante,
en la cual: se traba sobre la totalidad de un grupo de mercaderas y materias primas de
un establecimiento mercantil, sin que cada artculo quede prendado individualmente; el
propietario tiene la libertad de disponer de ellas en venta y queda gravada la nueva
mercadera que entre en el establecimiento por un efecto de subrogacin legal. La prenda
214
se da sobre un genrico y bienes fungibles de fcil transmisin. Se debe indicar la
transformacin o venta de los bienes al Registro de Prendas.244
Este tipo de prenda se diferencia de la prenda fija por cuanto esta ltima afecta bienes de
forma individualizada y se puede constituir sobre bienes muebles, semovientes o frutos de
un fundo, mientras que la prenda flotante se puede constituir solo sobre mercaderas o
materias primas de un establecimiento mercantil.
Por ltimo, hacemos referencia a la modalidad de Prenda Legal, tambin denominada
prenda tcita, que es aquella que careciendo de acuerdo de voluntades entre las partes, se
establece expresamente por la Ley como una forma de garanta, sin que sea necesario
confeccionar un documento por escrito Aqu lo que en realidad existe es un gravamen
anterior sobre el objeto establecido por Ley, por lo que no es correcto denominarla
prenda legal por cuanto se trata simplemente de un gravamen Legal245
Investigaciones Jurdicas S.A. Pg. 57.
Investigaciones Jurdicas S.A. Pg. 57.
215
2. Bienes prendables
Nuestro Cdigo de Comercio es abierto en nmeros cuanto a los bienes susceptibles de
convertirse en objeto de un contrato de prenda. En el artculo 533 del Cdigo de Comercio
se dice que podrn ser objeto de prenda toda clase de bienes muebles que no estn
expresamente prohibidos por Ley y enumera una lista no taxativa de objetos que s pueden
ser objeto de prenda, refirindose a estos como cosas que especialmente pueden ser objeto
de prenda. 246
246 En este sentido, el artculo 533 del Cdigo de Comercio seala: Salvo lo dicho en el
artculo anterior, puede ser materia de contrato de prenda toda clase de bienes muebles.
Pueden serlo especialmente:
a) Las mquinas usadas en la agricultura, en fbricas, en talleres o industrias de cualquier
naturaleza y las lneas de tranvas, cambia vas, carros, andariveles y dems medios de
transporte con sus accesorios, instalados en las fincas para la conduccin de personas,
materiales o productos. La hipoteca del inmueble no comprender esta clase de bienes, salvo
pacto en contrario.
El deudor, si existiere ese pacto en contrario, deber advertirlo al acreedor, y si por no hacerlo
resultare perjuicio para ste, ser considerado como reo de estafa. Deber tambin el deudor,
al constituir el gravamen hipotecario, poner en conocimiento del acreedor los gravmenes
prendarios que existieren sobre los bienes a que se refiere este inciso, y si por no hacerlo se
causare dao al acreedor, ser calificado como reo de estafa.
RAMN MEZA MARN 114

b) Las mquinas y medios de transporte, lneas elctricas y telefnicas, herramientas y dems

bienes muebles usados en la explotacin de minas, canteras y yacimientos naturales, as como
los productos que se obtengan. La prenda de estos bienes no estar sujeta, en caso de acciones
judiciales, a las disposiciones del Cdigo de Minera y dems leyes relativas a esta materia,
inclusive las que rigen la jurisdiccin. El acreedor ejercitar sus derechos de acuerdo con las
disposiciones de este captulo;
c) Las mquinas y vehculos de transporte, sin perjuicio del privilegio especial establecido
por las leyes y reglamentos del trnsito para los casos de accidentes;
d) Toda clase de naves, sus aparejos, maquinarias y dems accesorios, sin perjuicio de los
privilegios que existan por causa de accidentes;
e) El mobiliario de hoteles, de espectculos pblicos y de toda clase de establecimientos
industriales y comerciales, as como el de oficinas o de uso privado;
216
Por otra parte, el artculo 532 de ese mismo cuerpo normativo, estipula las prohibiciones en
cuanto a los objetos que no pueden constituir objeto de prenda:
No pueden ser objeto de prenda los bienes no susceptibles de embargo o de
persecucin judicial. Se exceptan los indicados en los incisos 3), 4) y 5) del
artculo 984 del Cdigo Civil, en cuanto a la obligacin que se contraiga por el
precio de adquisicin de los artculos que en esa disposicin se expresen,
siempre que la venta se efecte a plazo.
Bsicamente se dan dos prohibiciones expresas: bienes no susceptibles de embargo y
bienes no susceptibles de persecucin judicial. Podemos encontrar manifestaciones de
f) Los animales y sus productos; pero en cuanto a estos ltimos, el gravamen slo podr
comprender los correspondientes a una anualidad desde la fecha del respectivo contrato;
g) Los frutos de cualquier naturaleza, pero solo los correspondientes al ao agrcola en que
el contrato se celebra, pendientes o en pie, o separados de las plantas. La hipoteca de un
inmueble no afectar el privilegio del acreedor prendario sobre los frutos pendientes, aun
cuando su crdito haya nacido con posterioridad a la hipoteca; pero para ello es indispensable
que la prenda se presente, para su inscripcin en el Registro, antes de que se haya notificado
al deudor el establecimiento de la ejecucin hipotecaria. En este caso, el rematario recibir
el inmueble con sus frutos pendientes, pero sujetos stos al gravamen prendario.
h) Las maderas cortadas y aserradas, en todas sus formas; las mercaderas y materias primas
de toda clase; y los productos presentes o futuros de las fbricas o industrias, cualquiera que
sea su estado; e
i) Las acciones o cuotas de sociedades, ttulos valores del Estado, Municipalidades o
particulares; las cdulas hipotecarias y toda clase de crditos pueden ser dados en prenda,
pero para que el contrato tenga pleno valor legal, es preciso la entrega de los ttulos al
acreedor, que tendr el carcter de depositario, sin que tenga derecho a exigir retribucin por
el depsito. Ser nula toda clusula que autorice al acreedor para disponer del ttulo sin
consentimiento expreso del propietario o para apropirselo, pero s est autorizado para
cobrar los intereses o el principal en caso de vencimiento, debiendo hacer tales cobros de
comn acuerdo con el deudor y liquidando con ste en el mismo acto la cuenta respectiva, a
fin de que el propietario perciba sin demora alguna el saldo que pueda quedar a su favor una
vez cubierta la obligacin e intereses.
217
dichos bienes en todo el ordenamiento jurdico, como por ejemplo, el salario mnimo,
RAMN MEZA MARN 115

pensiones alimentarias, bienes sujetos a patrimonio familiar, entre otros.

Esta disposicin legal lo que pretende es otorgarle proteccin a ciertos bienes que el
ordenamiento ha ponderado como indispensables para el ser humano y que no deben por lo
tanto estar sujetos a la voluntad de las partes contratantes. As mismo, se pretende otorgar
una proteccin al acreedor garantizado, para que pueda efectivamente ejecutar y cobrar el
monto que se le adeuda y no termine con un bien garantizador que en el fondo no garantiza
nada, ya que no lo puede embargar ni rematar; quedndose su garanta sin contenido y sin
efecto.
As mismo, nuestra legislacin acepta la posibilidad de constituir varios gravmenes sobre
un mismo bien; los cuales se ordenarn en grados para efectos de determinar la prelacin de
los mismos. Un requisito ineludible para poder gravar varias veces un bien, es indicar los
gravmenes anteriores en el nuevo contrato de prenda, de forma tal que el nuevo acreedor
est al tanto de que ese bien se encuentra prendado con anterioridad.247
247 Al respecto el Cdigo de Comercio establece en su artculo 541: El deudor que hubiere
contrado una obligacin con garanta prendaria, no podr gravar los mismos bienes para
garantizar otra deuda, sin advertir en el nuevo contrato que existen el o los gravmenes
anteriores. Si el deudor omitiere esa advertencia al constituir la garanta prendaria en el nuevo
documento, no expresare que existen otros gravmenes de orden preferente, ser considerado
reo de estafa y castigado conforme a las disposiciones del Cdigo Penal.
El Registro no inscribir documento alguno en que se constituya un gravamen de prenda, sin
revisar previamente bajo su responsabilidad los libros de la oficina, para ver si existe inscrito
o presentado algn contrato anterior sobre los mismos bienes. En caso de duda en cuanto a
la identificacin, el Registro exigir antes de practicarse la inscripcin, la aclaracin
necesaria de parte de los contratantes.
218
3. Extincin del contrato de Prenda
El Artculo 578 del Cdigo de Comercio seala las causales de extincin del contrato de
prenda:
La prenda se extingue:
a) Por prescripcin, cuyo trmino es de cuatro aos a partir del vencimiento de
la obligacin;
b) Por pago total;
c) Por la resolucin del derecho del constituyente, en los casos en que
conforme a la ley, las acciones resolutorias perjudican a terceros;
d) Por la venta judicial en los casos en que el comprador deba recibir la cosa
libre de gravmenes; y
e) Por extincin de la obligacin principal.
Respecto de la causal de pago total de la deuda, el artculo 561 del Cdigo de Comercio
seala lo siguiente:
219
El deudor de la prenda podr liberar en cualquier momento el gravamen
constituido sobre los bienes afectados al contrato, mediante el pago al
acreedor en el lugar que corresponda legalmente, del importe total de la
deuda, intereses estipulados y cualesquiera accesorios que en el contrato se
consignen. El acreedor, al recibir el pago, entregar el documento con la
respectiva constancia de cancelacin.
RAMN MEZA MARN 116

Si el acreedor se negare a recibir el pago o a cancelar el ttulo, podr el

deudor, ante el juez del domicilio del acreedor, hacer la consignacin
correspondiente. Esta consignacin no requiere oferta real de pago.
Existen otro tipo de causales de extincin de la prenda que no se desprenden del texto
mismo de la Ley como lo son: la renuncia, el trmino final o condicin resolutoria, la
prdida de la cosa, destruccin, abandono o salida del comercio del bien dado en prenda. 248
ii. Ejecucin del Contrato de Prenda
La necesidad de ejecutar un contrato de prenda nace del incumplimiento contractual del
deudor. El Profesor Baudrit explica el incumplimiento contractual diciendo: El
248 Para ampliar en este tema se puede consultar a Charpentier Morales, W. y Jimnez
Bolaos, F. (1985). El Contrato de Prenda con desplazamiento y su Vinculacin jurdica con
el Depsito. Tesis de Graduacin para optar por el grado de Licenciatura en Derecho.
Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica.
220
incumplimiento de la obligaciones contractuales produce, en trminos generales, los
mismos efectos que el incumplimiento de cualquier obligacin civil. La falta de ejecucin
voluntaria de las obligaciones contractuales constituye el incumplimiento249
En el momento en que el deudor deja de pagar e incumple, el acreedor se encuentra
facultado para iniciar un proceso de naturaleza sumaria que pretende la ejecucin de la
garanta para el pago de las obligaciones del deudor.
El Jurista Salvatore Satta, conceptualiza el proceso ejecutivo como un proceso en el cual:
se trata de adecuar la realidad a una normativa ya establecida, sustituyendo la
voluntad del deudor, o ms en general del obligado, en el cumplimiento de un acto. Con
este trmino figurado de sustitucin se quiere significar que la voluntad del deudor no
cuenta ya para nada, que su esfera jurdica no lo protege ya, que lo que l deba cumplir se
cumple, pero que es precisamente aquella voluntad suya la que se realiza, segn la
normativa propia de la accin, a la cual no se puede ya sustraer. 250
En Costa Rica, el proceso ejecutivo prendario se encuentra regulado en la Ley de Cobro
Judicial, publicada en la Gaceta el da 20 de Noviembre de 2007 y que entrar en vigencia
el da 20 de mayo de 2008 y supletoriamente en el Cdigo Procesal Civil.
249 Baudrit Carrillo, Diego. (2000). Teora General del Contrato. Volumen I. Tercera
Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial Juricentro. Pg. 93
250 Satta, Salvatore. (1971). Manual de Derecho Procesal Civil. Volumen II. Primera
Edicin. Buenos Aires. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Pg. 14
221
En vista de la derogatoria de la normativa del Cdigo Procesal Civil que se dar en el
momento en que entre en vigencia la Ley de Cobro Judicial, no amerita referirnos a las
disposiciones que hoy en da rigen la ejecucin del contrato prendario, sino ms bien, hacer
una pequea resea de lo que ser el proceso monitorio una vez que entre en vigencia la
nueva Ley.
La Ley de Cobro Judicial viene a unificar los actuales procesos sumario ejecutivo y
monitorio en uno solo con la denominacin de Proceso Monitorio. Como novedad, dicho
proceso incorpora una audiencia oral, en un intento por hacer ms expeditos los procesos
judiciales. 251
La Ley de Cobro Judicial en su artculo primero, seala la procedencia del proceso
monitorio:
RAMN MEZA MARN 117

Artculo 1.- Procedencia y competencia

1.1 Procedencia
Mediante el proceso monitorio se tramitar el cobro de obligaciones
dinerarias, lquidas y exigibles, fundadas en documentos pblicos o privados,
con fuerza ejecutiva o sin ella
251 Araya Rojas, Alejandro. (2008) Seminario: Garantas Legales del Crdito y la nueva
Ley de Cobro Judicial. Centro Ejecutivo de Estudios Integrales. Febrero 2008.
222
()
El proceso monitorio inicia con la interposicin de la demanda. Los requisitos de la
demanda se encuentran sealados en el artculo 3 de la Ley de Cobro Judicial.252 Una
vez que se cumplieron los requisitos de la demanda y si el documento aportado es
idneo, se dictar una resolucin en la cual se ordenar el pago de los extremos
reclamados de capital, los intereses liquidados, los intereses futuros y ambas costas.
En dicho pronunciamiento se le conferir un plazo de quince das para que el deudor
cumpla o se oponga, interponiendo en ese acto las excepciones que considere
procedentes.
252 ARTCULO 3.- Demanda
3.1 Contenido de la demanda
La demanda deber contener, necesariamente, los nombres y las calidades de ambas partes,
la exposicin sucinta de los hechos, los fundamentos de derecho, la peticin, las sumas
reclamadas por concepto de capital e intereses, la estimacin y el lugar para notificar a la
parte demandada. La parte actora indicar el medio para atender futuras notificaciones; no
obstante, el Consejo Superior del Poder Judicial, considerando las condiciones
socioeconmicas de los usuarios y de infraestructura de las comunicaciones, podr autorizar
el sealamiento del lugar para atender notificaciones en zonas o sectores especficos del pas.
3.2 Demanda defectuosa
Si la demanda no cumple los requisitos sealados en el numeral anterior, se prevendr que
se subsanen los defectos omitidos, dentro de un plazo improrrogable de cinco das. De no
cumplirse en dicho plazo, la demanda se declarar inadmisible.
223
En el caso de que se presente un ttulo ejecutivo, la parte actora podr solicitar el
embargo de bienes. Si el documento no es ejecutivo puede solicitar el embargo pero
deber realizar un depsito de garanta del embargo preventivo.
Una vez notificado, el demandado podr: a) allanarse a lo pretendido si no se opone
dentro del plazo o si su oposicin es infundada, en cuyo caso se ejecutar la
resolucin intimatoria; o b) oponerse a la demanda en cuanto al fondo si se funda en
la falta de exigibilidad de la obligacin, el pago o la prescripcin.
Si existe oposicin por parte del demandado, se proceder a convocar a una audiencia
oral en la cual se discutirn los argumentos de las partes y se evacuar la prueba
pertinente.
Una vez finalizada la audiencia, el Juez proceder a emitir la sentencia en la cual
determinar si se confirma o se revoca la resolucin intimatoria. La sentencia dictada
en proceso monitorio tendr efecto de cosa juzgada formal. La presentacin de un
nuevo proceso no suspender la ejecucin, salvo que se rinda una garanta suficiente,
a satisfaccin del tribunal, que cubra todo lo adeudado, ambas costas, los daos y
RAMN MEZA MARN 118

perjuicios.
224
Contra esta resolucin se podr interponer recurso de apelacin, el cual podr
realizarse de forma oral en la misma audiencia o por escrito dentro de los tres das
siguientes a la firmeza de la sentencia.
Por ltimo, se realizar el remate de los bienes garantizadores, aprobacin del remate
por parte del Tribunal competente y entrega de dichos bienes al adjudicatario.253
iii. Registro Pblico de Prendas
El artculo 551 del Cdigo de Comercio establece la creacin de un registro de prendas,
encargado de controlar y dirigir en forma exclusiva la anotacin e inscripcin de prendas
que se constituyan sobre bienes muebles. Seala el mencionado artculo:
El Registro General de Prendas tendr su asiento en la capital de la
Repblica y forma una dependencia del Ministerio de Gobernacin. En los
libros del Registro deber constar todo el movimiento de los contratos
garantizados con prenda, celebrados en el pas. El Registro General tendr el
control de todos los Registros de prendas establecidos. Cada Registro de
Prendas llevar un libro diario en el que se consignarn los asientos de la
253 Para ampliar sobre el tema se pueden consultar los artculos 21 al 31 del la Ley de Cobro
Judicial que regulan el remate.
225
presentacin de los documentos con indicacin de la hora y fecha, en
numeracin corrida y sin dejar espacio entre ellos. Al margen del documento
original se pondr referencia del asiento de presentacin y fecha, y adems ir
firmada esa referencia por el empleado encargado de recibir documentos y
anotarlos al diario.
El procedimiento para la inscripcin de contratos prendarios en el Registro de Prendas del
Registro Pblico tiene una serie de particularidades, dentro de las que destacan las
siguientes:
a) El contrato de prenda, sus modificaciones, prrrogas, endosos nominativos o
cesiones, novaciones, cancelaciones totales o parciales o cualquier otro acto jurdico
vinculado con l, deber constar por escrito y se har en escritura pblica, en los
casos en que el gravamen deba constituirse con esta formalidad.
b) Deber consignar una descripcin exacta de los bienes dados en garanta, su
responsabilidad, la estimacin para el remate, la indicacin de quin es el
depositario, la especificacin del seguro si lo hubiere, el lugar de pago del capital y
los intereses, la fecha de vencimiento y todos los dems datos indispensables para
identificar los bienes dados en garanta y su responsabilidad.
226
c) Toda modificacin en el contrato de prenda ya inscrito tiene que ser anotada al
margen del asiento original en que se inscribi el contrato, sin perjuicio de la
inscripcin de aqullas. Si el contrato se hubiere consignado en escritura pblica,
cualquier modificacin convenida entre las partes, se podr hacer en igual forma,
sin que sea indispensable presentar de nuevo al Registro el contrato principal.
d) Siempre que una cosa dada en prenda se traspase por cualquier ttulo, deber
anotarse este contrato en el Registro de Prendas, a efecto de saber a quin debe
requerirse para la presentacin de los objetos dados en garanta, en caso de remate.
RAMN MEZA MARN 119

e) Todos los convenios y actos relacionados con la prenda sujeta a inscripcin, no

perjudicarn a tercero de buena fe, sino desde la fecha de presentacin del
certificado o documento al Registro local respectivo o al Registro General de
Prendas.
Podemos observar que el procedimiento actual es muy formalista y tiene como base la
inscripcin del documento contractual completo, teniendo que en muchos casos, realizarse
el contrato en escritura pblica y conlleva adems, una descripcin exacta y precisa de los
bienes dados en garanta; concepto muy distinto al empleado en el Sistema de Garantas
Mobiliarias propuesto en el presente trabajo.
227
g. Ttulos Representativos de Mercadera
Los ttulos representativos de mercadera se caracterizan por la incorporacin al ttulo valor
del dominio sobre determinados bienes o mercancas, por lo que la tenencia del ttulo
equivale a la tenencia material de la mercadera a la que el ttulo se refiere.
Se les ha definido como aquello ttulos en los que alguien se obliga a la devolucin de
ciertas mercancas de tal modo que el titulo entregado por aquel que recibe las
mercancas, que legitima para la obtencin de las mismas, tiene mediante su tradicin los
mismos efectos que la tradicin de las mercancas en cuanto a la adquisicin de derechos
sobre stas254
La importancia de este ttulo es que permite sustituir con su circulacin, la circulacin
directa de las mercaderas, por ello, quien adquiere un ttulo representativo de mercancas
tambin adquiere la posesin de la mercadera255. Es importante aclarar que la prenda que
recae sobre el ttulo representativo de mercancas, supone la pignoracin de la mercanca.
Los hermanos Zamora Guardia, definen los ttulos representativos de mercancas como
aquella especie de ttulos valores que contiene la promesa hecha por quien ha recibido
254 Zamora Guardia, Carlos Alberto y Zamora Guardia, Luis Roberto. 1982. Los Ttulos
Valores Representativos de Mercancas. Tesis de Grado para optar por el Ttulo de
Licenciados en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pgina 24. La
definicin es citada del libro Curso de Derecho Mercantil de Joaqun Rodrguez Rodrguez
255 Artculo 684 del Cdigo de Comercio: Los ttulos representativos de mercancas
atribuyen a su poseedor legtimo el derecho exclusivo de disponer de las que en ellos se
mencionen
228
mercaderas especficas para su transporte o depsito, de entregar stas a quien se
legitime mediante la exhibicin del ttulo respectivo, que fue emitido en virtud del contrato
que lo origin. La circulacin del ttulo valor representativo conlleva la circulacin de la
mercadera que representa, y la posibilidad de disponer de esa mercanca traspasndola u
ofrecindola en garanta con el simple traspaso del ttulo.256
Estos ttulos no slo representan una forma expedita de negociar mercadera sin tener que
movilizarla, sino que tiene una funcin econmica importante en el mercado, como lo
explica el profesor Garrigues: La funcin econmica de los ttulos de tradicin descansa,
sobre todo, en la posibilidad de una disposicin real sobre las cosas que se encuentran
almacenadas o en transporte, sin necesidad de cambiar su situacin. Esto permite la venta
de las mercancas mientras se encuentran en transporte y, consiguientemente, utilizar una
coyuntura favorable de reventa, reintegrndose el comprador del capital empleado para la
importacin.257
RAMN MEZA MARN 120

Los Ttulos Representativos de Mercaderas se dividen en dos tipos especficos de ttulos

valores: los Certificados de Almacenes de Depsito y los Conocimientos de Embarque. El
profesor Octavio Torrealba se refiere al tema, aduciendo lo siguiente: Los Ttulos
Representativos de Mercaderas, cuyos paradigmas son el Conocimiento de Embarque o
Licenciados en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pgina 30
257 Garrigues, Joaqun. 1976. Curso de Derecho Mercantil. Stima Edicin. Volumen I.
Imprenta Aguirre. Madrid, Espaa. Pgina 757
229
Pliza de Cargo y el Certificado de Depsito en Almacn General, contiene, en esencia, la
promesa hecha por quien ha recibido mercaderas especificas para su transporte o
custodia, de entregarlas a quien resulte poseedor en regla del ttulo respectivo. Por
consiguiente, la circulacin del ttulo importa tambin la circulacin de la mercanca en l
mencionada y la posibilidad de disponer de ella transfirindola o dndola en garanta, con
la simple transmisin y entrega del ttulo.258
i. Certificado de Almacenes de Depsito
La Ley de Almacenes Generales de Depsito en su artculo primero define el Almacn
General de Depsito como instituciones de crdito que tienen por objeto la conservacin
y custodia de frutos, productos y mercancas de procedencia nacional o extranjera, la
expedicin de certificados de depsito y bonos de prenda, y la concesin de prstamos con
garanta de los mismos.
El artculo 15 de la misma Ley, establece que el certificado de almacenes de depsito
acredita la propiedad de los bienes o efectos depositados en el Almacn y sirve de
instrumento de enajenacin, transfiriendo por s mismo a quien lo adquiera, la propiedad
de las mercancas que representa.
258 Torrealba Toruo, Octavio. 1987. Las leyes latinoamericanas sobre ttulos valores y la
doctrina italiana. Primera Edicin. Editorial Juricentro. San Jos, Costa Rica. Pgina 25
230
El certificado de depsito es un titulo valor, que certifica la recepcin de mercancas en el
Almacn de Depsito. Mediante este ttulo, su tenedor legtimo tendr el dominio de la
mercadera representada en el ttulo. La posesin del tenedor del ttulo es jurdica e
indirecta, ya que quien tiene la posesin material y directa de la mercanca es el depositario
de la misma. La posesin indirecta que ejerce el tenedor del ttulo le confiere no solo el
derecho de crdito sobre la entrega o devolucin de la mercadera, sino un derecho actual
de disposicin sobre la mercadera, que se considera en posesin del titular del documento.
La Ley de Almacenes Generales establece que los certificados de depsitos debern
contener los siguientes requisitos:
a) La mencin de ser certificado de depsito o bono de prenda, respectivamente;
b) El nombre y domicilio del Almacn que lo expide;
c) La fecha de expedicin del ttulo;
d) El nmero de orden, que ser igual para el certificado de depsito y el bono o los
bonos de prenda correspondientes, y el nmero progresivo de stos cuando se
expidan varios en relacin con un solo certificado;
e) La especificacin de las mercancas o bienes depositados, con mencin de su
naturaleza, calidad y cantidad, y de las dems circunstancias que sirvan para su
RAMN MEZA MARN 121

identificacin;
f) El plazo del depsito;
g) El nombre del depositante;
231
h) El monto del seguro que cubre las mercancas depositadas;
i) El valor aproximado de las mercancas o efectos depositados;
j) El importe de las deudas que pesan sobre las mercancas por servicio del Almacn
o las tarifas del mismo, o bien la indicacin de no existir tales deudas;
k) La firma del Administrador o Gerente del Almacn, y del Contador o Guardapesa
del mismo.
Es importante tener claro que existe un tema relacionado con el certificado de depsito, que
consta de la accesoriedad del bono de prenda al certificado de depsito. El bono de prenda
se emite siempre en relacin con un certificado de depsito, al que debe ir adherido y del
que se desprende en el momento de su emisin. La primera emisin del bono de prenda
debe anotarse en el certificado de depsito. Entonces, el Almacn de Depsito al recibir la
mercanca, emite dos ttulos, el certificado de depsito y el bono de prenda.
El certificado acreditar la propiedad de la mercanca depositada, y el bono de prenda
servir para solicitar crdito y poder dar en garanta los bienes depositados. El bono de
prenda ser el instrumento mediante el cual el acreedor constituye la prenda, y sin embargo,
el deudor contina poseyendo los bienes depositados, porque conserva el certificado de
depsito.
En conclusin, cuando el certificado de depsito y el bono de prenda se transmiten
conjuntamente, se transmite tambin la propiedad de las mercaderas libre de gravmenes
prendarios, y en el caso de que se separe el bono de prenda del certificado de depsito y se
232
le entrega a la persona que otorg el crdito, se constituye un crdito con garanta prendaria
sobre las mercaderas referidas en el certificado de depsito, de tal forma que si se
transmite el certificado de depsito sin el bono de prenda, se denota que se ha realizado la
transmisin de la propiedad de la mercadera depositada, pero con un gravamen prendario
segn el cual las mercancas garantizan el pago del crdito otorgado.259
ii. Conocimiento de Embarque
El conocimiento de embarque260es el documento emitido por o a nombre de la persona que
recibe la mercadera para ser transportada, y es mediante ste documento que dicha persona
reconoce su recepcin as como su obligacin de entregar la mercadera al final del viaje, a
quien le resulte legitimado por el ttulo.
El jurista Csar Vivante define el conocimiento de embarque como el recibo de las
mercancas, cargadas ya a bordo del buque, expedido por el capitn que lo manda o por el
consignatario que represente a la empresa de navegacin. Contiene la indicacin exacta
Licenciados en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pgina194 y
206
260 Se le conoce tambin con el nombre de polizza di carico, en Italia; bill of lading, en los
pases angloparlantes; y connaissement, en Francia.
233
de la mercanca, del buque que la transporta, del lugar del cual parte y a donde va
RAMN MEZA MARN 122

destinada.261
Los hermanos Zamora Guardia, lo definen como un documento que emite el capitn de un
barco, en el cual reconoce haber recibido para su transporte una determinada cantidad de
mercaderas, con la promesa de restituirlas luego de realizado, a quien resulte ser su
tenedor legtimo.262
El conocimiento de embarque, al ser considerado un ttulo valor, confiere a su tenedor
derechos reales sobre los objetos representados en l. Con base en esta premisa, el tenedor
legtimo del documento tiene derecho a exigir del porteador o capitn, quien posee
materialmente las mercancas, la entrega de las mismas en el lugar donde fueran
consignadas. Es por esto, que la eficacia representativa del conocimiento de embarque hace
posible que la tenencia legtima del ttulo produzca los efectos de la tenencia material de la
mercadera, as como que al transmitirse el documento, se tiene por transmitida la
mercadera.
Este ttulo legitima a su poseedor para exigir que le sean entregados los bienes por parte del
capitn del buque en el puerto de arribo. La legitimacin que recae sobre el poseedor del
261 Vivante, Csar. 1936. Tratado de Derecho Mercantil. Primera Edicin. Volumen III.
Editorial Reus S.A. Madrid, Espaa. Pgina 98
Licenciados en Derecho. Campus Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Pgina134
234
conocimiento de embarque lo faculta para demandar al porteador la entrega de las cosas
una vez que el buque haya llegado a su puerto de destino. Es decir, el conocimiento de
embarque otorga el derecho personal crediticio de exigir al obligado en el Contrato de
Transporte, sea el porteador, a que concluya con el cumplimiento de su prestacin haciendo
entrega material de la mercadera embarcada, y en caso contrario, el titular del
conocimiento, podr dirigirse por la va jurisdiccional para hacer cumplir la obligacin
contrada. 263
El conocimiento de embarque ejerce una funcin importante en el sector financiero, ya que
bancos y entidades financieras conceden crditos a sus clientes, teniendo como soporte la
garanta que les brinda la posesin del conocimiento de embarque. Cuando un banco honra
una letra de cambio suscrita bajo los trminos de una carta de crdito, el conocimiento de
embarque y los otros documentos que acompaan el crdito son dirigidos a l. El banco, en
caso de darse un incumplimiento, tendr que ejercer sus acciones en contra de su cliente, y
no contra el vendedor. En caso de incumplimiento o si el cliente es declarado en
insolvencia, el Banco retendr el conocimiento de embarque como garanta para que se le
pague lo que le corresponda, o en otro caso, podr vender el conocimiento de embarque o
los bienes directamente, para satisfacer la obligacin.
263 Jimnez Nez, Bernal. 1991. La naturaleza jurdica del conocimiento de embarque.
Tesis de Grado para optar al Ttulo de Licenciado en Derecho. Campus Rodrigo Facio:
Universidad de Costa Rica. Pgina 8-10
235
h. Ttulos Valores
El concepto de ttulo valor ha tenido un desarrollo doctrinal variado, por lo que daremos
varias definiciones para que el lector pueda desarrollar una definicin propia.
Segn Brunner, ttulo valor es el documento de un derecho privado que no se puede
RAMN MEZA MARN 123

ejercitar si no se tiene el ttulo a disposicin.264

Vivante define el ttulo valor como el documento necesario para ejercitar el derecho
literal y autnomo expresado en el mismo265
Garrigues lo define como el documento sobre un derecho privado cuyo ejercicio est
condicionado jurdicamente a la posesin del documento266
En Costa Rica, el profesor Gastn Certad seala que el ttulo valor corresponde a un
documento constitutivo que, a diferencia del probatorio, contiene una declaracin de
voluntad que da vida a un derecho subjetivo nuevo. Sostiene el autor que la doctrina
dominante define el ttulo valor como aquel documento formal que incorpora la orden o la
264 Brunner, citado por Hernndez Aguilar, lvaro. 2005. Ttulos valores y anotaciones en
cuenta. Tercera Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A.
Pgina 36
265 Vivante, citado por Hernndez Aguilar, lvaro. 2005. Ttulos valores y anotaciones en
cuenta. Tercera Edicin. San Jos, Costa Rica. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A.
Pgina 37
266 Garrigues, Joaqun. 1987. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Trmis. Tomo III.
Bogot, Colombia. Pgina 87
236
promesa abstracta y autnomamente vinculante de una determinada prestacin en los
trminos literales en que ha sido expresada. 267
Dada la amplitud del tema acerca de los ttulos valores, este trabajo de investigacin no
profundizar sobre el tema, en virtud de que para los efectos que a este interesan, nos
concentramos en los ttulos valores como garanta del contrato de crdito, y no en un
anlisis doctrinal y jurisprudencial de los mismos en su carcter general.
La prenda sobre ttulos valores, al igual que la prenda en general, tiene como finalidad
garantizar toda clase de obligaciones y sirve como vnculo para reforzar la garanta del
crdito asegurado. 268 Es importante aclarar que la posesin que adquiere el acreedor
pignoraticio, al recibir en garanta el ttulo valor prendado, no es a ttulo de dueo, pues por
ella tan slo adquiere un derecho real sobre los ttulos gravados cuyo contenido se
encuentra limitado a garantizar el cumplimiento de una obligacin.269
267 Certad Maroto, Gastn. De los ttulos valores y de los ttulos cambiarios en general
Revista de Ciencias Jurdicas. Nmero 30.1976. Pgina 49
268 Vase artculo 533 inciso i) del Cdigo de Comercio.
en Derecho. Campus Rodrigo Facio, Universidad de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. Pgina
151
237
Existen distintas formas de constituir una prenda sobre un ttulo valor, dependiendo de su
modalidad, sea ste a la orden270, nominativo271 o al portador.272273
En lo que concierne a los ttulos a la orden, la constitucin de la prenda presenta una
peculiaridad, ya que se constituye por medio de un endoso especial, el endoso en
garanta.274
En el caso de los ttulos nominativos, cuando se constituye una prenda, se debe hacer
constar la misma en el registro del emisor y anotarla sobre el documento mismo. Adems,
se constituye mediante la entrega del ttulo al acreedor pignoraticio.
RAMN MEZA MARN 124

Por ltimo, en el caso de los ttulos al portador, dada la particularidad de que la

legitimacin para ejercer los derechos derivados del ttulo provienen exclusivamente del
hecho de estar en posesin del mismo, su transmisin solo es posible por medio de la
entrega material del ttulo, lo que viene a determinar que para la constitucin de la prenda,
sea necesario el traspaso posesorio del ttulo.
270 Vase artculos 693 a 711 del Cdigo de Comercio
271 Vase artculo 687 a 690 del Cdigo de Comercio.
272 Vase artculos 712 a 721 del Cdigo de Comercio
274 Vase artculo 700 del Cdigo de Comercio de Costa Rica.
238
i. Ttulos Cambiarios
1. Letra de Cambio
La letra de cambio es definida por la doctrina como aquel ttulo cambiario a la orden que
contiene una obligacin de una persona determinada-librador o librado- de pagar a otra
beneficiario- una determinada suma de dinero dentro de un vencimiento estipulado275
El profesor Certad Maroto define la letra de cambio como aquel titulo valor a la orden (o
ms exactamente aquel ttulo cambiario a la orden), sobre el que est escrita y firmada la
obligacin incondicional de una persona determinada (que llamamos librador), de hacer
pagar a otra determinada persona (llamada librado, que por lo general es su deudor), a la
orden de un acreedor suyo (que llamamos tenedor), una determinada suma de dinero a un
determinado vencimiento y en ese lugar tambin determinado276
En la letra de cambio intervienen tres partes: a) librador, es aquel que emite la letra de
cambio, la firma y entrega con la orden al librado de pagarla; b) librado, es aquel sobre el
cual la letra es emitida, es a quien est dirigida la orden de pagarla; y c) tenedor, es aquel a
cuyo favor la letra se emite, y es a quien le es entregada.
276 Certad Maroto, Gastn. 2001. Temas de derecho cartular. Primera Edicin. San Jos,
Costa Rica. Editorial Juritexto S.A. Pgina 166
239
La letra de cambio puede ser librada: a) a la vista, es decir, a su presentacin para el cobro;
b) a plazo cierto desde la vista, es decir, que sea pagadera a un plazo determinado desde su
presentacin para ser aceptada; c) a plazo cierto, desde su fecha de emisin; y d) a fecha
fija, desde que es estampada en la letra. 277
La letra de cambio, adems de constituir una garanta de pago sobre un contrato, lleva
dentro de su cuerpo, una garanta, que garantiza el pago de la propia letra de cambio.
Estamos hablando del aval, que es considerado por nuestros tribunales como una garanta
objetiva, porque el avalista no garantiza que el avalado pagar, sino que la letra de
cambio ser pagada; el aval no se da a favor de una persona determinada, sino a favor de
la letra de cambio. Es autnoma porque el aval, como toda obligacin cambiaria subsiste
por si, independientemente de las otras obligaciones asumidas en la misma letra.278
2. Pagar
El Pagar279 es un ttulo valor, que constituye una promesa incondicional de pago de una
RAMN MEZA MARN 125

cantidad cierta de dinero en un plazo determinado.280

278 Tribunal Primero Civil, Numero 582-L-02 de las 8 horas con 15 minutos del 19 de julio
de 2002.
279 Vase artculos 799 a 802 del Cdigo de Comercio.
280 Vase artculos 799 a 802 del Cdigo de Comercio.
240
El Cdigo de Comercio lo define como un documento por el cual la persona que lo
suscribe promete incondicionalmente pagar a otra una cierta cantidad de dinero dentro de
un determinado plazo281
Escoto Leiva se refiere al pagar aduciendo, es un ttulo valor, nominado con clusulas a
la orden, de mucho uso como instrumento financiero. () Se caracteriza especialmente por
ser una promesa incondicional de pago. La emisin del pagar presupone la existencia de
un plazo; vencido ste se cancelar la obligacin contrada; luego, quien lo suscribe
adquiere el compromiso y promete pagar la deuda a su vencimiento. () Es una promesa
de pago, es decir, no se puede anteponer condicin alguna para el pago o para el cobro de
la obligacin pactada, salvo los requisitos formales que estipula la ley. El pagar
generalmente es garantizado por uno o ms fiadores, a juicio del acreedor, quien o quienes
asumen solidariamente la obligacin contingente que implica la fianza.282
En l participan dos partes, emisor o librador, siendo el deudor, quien se obliga al pago de
una suma a favor de tenedor, y el tenedor, quien no manifiesta su voluntad en el documento
de aceptar la deuda.
Como requisitos bsicos, el pagar deber contener: a) la mencin de ser un pagar, b) la
promesa pura y simple de pagar una cantidad de dinero determinada, c) indicacin del
281 Vase artculo 799 del Cdigo de Comercio.
241
vencimiento de la obligacin, d) lugar en que debe ser pagada la deuda, e) nombre de la
persona a favor de quien se debe hacer el pago, acreedor, o a cuya orden se ha de efectuar
dicho pago, f) lugar y fecha en la que se firm el pagar, g) nombre y firma de quien emite
el ttulo y del fiador, y h) timbres.
El pagar es una figura utilizada para garantizar a los acreedores en pago de una deuda
contrada por medio de un contrato de crdito. Dada su naturaleza jurdica, de constituir una
promesa incondicional de pago, el acreedor se asegura, que en caso de incumplimiento o
violacin a clusulas del contrato de crdito, podr obligar al firmante del pagar a saldar la
deuda contrada no pagada.
RAMN MEZA MARN 126

CAPITULO III: Aplicacin de los Principios contenidos en el

Sistema de Garantas Mobiliarias de la OEA al Sistema Legal
Costarricense.
Seccin I: Sistema de garantas vigente en Costa Rica: Sistema de nmeros clausus o
apertus?
El Principio Tercero del Sistema de Garantas Mobiliarias de la Organizacin de Estados
Americanos establece que la garanta mobiliaria se puede constituir sobre cualquier bien
susceptible de valoracin pecuniaria, sean ellos presentes o futuros, corporales o
incorporales, incluyendo derechos sobre los mismos() Por tanto, los bienes
garantizadores al igual que las garantas sobre los mismos son de nmero abierto
(numerus apertus) y no se encuentran limitadas a figuras pre-existentes tales como las
prendas con o sin desplazamiento o las hipotecas mobiliarias, o ventas con reserva o
retencin de dominio, etc.
Este Principio establece la necesidad de tener un sistema de numerus apertus en cuanto a
las garantas; tanto en la posibilidad de crear diferentes tipos de garantas, as como en los
bienes muebles que pueden ser otorgados como garanta de un crdito.
243
La Ley Modelo de Garantas Mobiliarias propuesta y aprobada por la Organizacin de
Estados Americanos recomienda que exista, en los pases que adopten la Ley, una poltica
de numerus apertus, permitiendo as crear una garanta sobre cualquier tipo de bien mueble
existente en el comercio de los hombres.
Relacionado a lo antes dicho, la legislacin costarricense establece en el artculo 533 del
Cdigo de Comercio, lo siguiente:
Salvo lo dicho en el artculo anterior, puede ser materia de contrato de
prenda toda clase de bienes muebles. Pueden serlo especialmente:
a) Las mquinas usadas en la agricultura, en fbricas, en talleres o industrias
de cualquier naturaleza y las lneas de tranvas, cambia vas, carros,
andariveles y dems medios de transporte con sus accesorios, instalados en las
fincas para la conduccin de personas, materiales o productos. La hipoteca del
inmueble no comprender esta clase de bienes, salvo pacto en contrario.
El deudor, si existiere ese pacto en contrario, deber advertirlo al acreedor, y
si por no hacerlo resultare perjuicio para ste, ser considerado como reo de
estafa. Deber tambin el deudor, al constituir el gravamen hipotecario, poner
en conocimiento del acreedor los gravmenes prendarios que existieren sobre
244
los bienes a que se refiere este inciso, y si por no hacerlo se causare dao al
acreedor, ser calificado como reo de estafa.
b) Las mquinas y medios de transporte, lneas elctricas y telefnicas,
herramientas y dems bienes muebles usados en la explotacin de minas,
canteras y yacimientos naturales, as como los productos que se obtengan. La
prenda de estos bienes no estar sujeta, en caso de acciones judiciales, a las
disposiciones del Cdigo de Minera y dems leyes relativas a esta materia,
inclusive las que rigen la jurisdiccin. El acreedor ejercitar sus derechos de
RAMN MEZA MARN 127

acuerdo con las disposiciones de este captulo;

c) Las mquinas y vehculos de transporte, sin perjuicio del privilegio especial
establecido por las leyes y reglamentos del trnsito para los casos de
accidentes;
d) Toda clase de naves, sus aparejos, maquinarias y dems accesorios, sin
perjuicio de los privilegios que existan por causa de accidentes;
e) El mobiliario de hoteles, de espectculos pblicos y de toda clase de
establecimientos industriales y comerciales, as como el de oficinas o de uso
privado;
245
f) Los animales y sus productos; pero en cuanto a estos ltimos, el gravamen
slo podr comprender los correspondientes a una anualidad desde la fecha
del respectivo contrato;
g) Los frutos de cualquier naturaleza, pero solo los correspondientes al ao
agrcola en que el contrato se celebra, pendientes o en pie, o separados de las
plantas. La hipoteca de un inmueble no afectar el privilegio del acreedor
prendario sobre los frutos pendientes, aun cuando su crdito haya nacido con
posterioridad a la hipoteca; pero para ello es indispensable que la prenda se
presente, para su inscripcin en el Registro, antes de que se haya notificado al
deudor el establecimiento de la ejecucin hipotecaria. En este caso, el
rematario recibir el inmueble con sus frutos pendientes, pero sujetos stos al
gravamen prendario.
h) Las maderas cortadas y aserradas, en todas sus formas; las mercaderas y
materias primas de toda clase; y los productos presentes o futuros de las
fbricas o industrias, cualquiera que sea su estado; e
i) Las acciones o cuotas de sociedades, ttulos valores del Estado,
Municipalidades o particulares; las cdulas hipotecarias y toda clase de
crditos pueden ser dados en prenda, pero para que el contrato tenga pleno
valor legal, es preciso la entrega de los ttulos al acreedor, que tendr el
246
carcter de depositario, sin que tenga derecho a exigir retribucin por el
depsito. Ser nula toda clusula que autorice al acreedor para disponer del
ttulo sin consentimiento expreso del propietario o para apropirselo, pero s
est autorizado para cobrar los intereses o el principal en caso de vencimiento,
debiendo hacer tales cobros de comn acuerdo con el deudor y liquidando con
ste en el mismo acto la cuenta respectiva, a fin de que el propietario perciba
sin demora alguna el saldo que pueda quedar a su favor una vez cubierta la
obligacin e intereses.
El artculo anterior enlista los distintos bienes muebles que pueden ser objeto de garanta,
sin embargo, al inicio de ste, observamos la frase puede ser materia de contrato de
prenda toda clase de bienes muebles, lo que implica que, aunque se enumeran algunos
bienes muebles que pueden ser objeto de prenda, el artculo no enumera taxativamente los
bienes, por el contrario, permite crear libremente garantas sobre cualquier tipo de bien
mueble.
Encontramos que el artculo 533 antes mencionado tiene una limitacin legal en el artculo
532283 del mismo Cdigo, ya que ste ltimo establece que los bienes inembargables o no
RAMN MEZA MARN 128

sujetos de persecucin judicial no podrn ser objeto de prenda.

No pueden ser objeto de prenda los bienes no susceptibles de embargo o de persecucin
judicial. Se exceptan los indicados en los incisos 3), 4) y 5) de los artculos 984 del Cdigo
Civil, en cuanto a la
247
Este artculo constituye una limitacin razonable y lgica, ya que los bienes considerados
como inembargables o no sujetos de persecucin por va judicial, son aquellos que nuestro
legislador ha catalogado como derechos indisponibles o de orden pblico, con el fin de
asegurar a los ciudadanos una estabilidad econmica.
Imaginemos el caso de una madre de familia que da en garanta su vivienda, que se
encuentra gravada como patrimonio familiar. Si ella no paga el crdito, eventualmente, el
banco tratara de rematarle su casa. Es por ello que la norma del artculo 532 antes
mencionado, busca proteger a las personas para que no exista la posibilidad de dar en
garanta bienes que son de necesidad prioritaria para vivir y prohbe que se den casos como
el ejemplo dado.
Por otro lado, el artculo 459 del Cdigo Civil284 en su literalidad, da pie a que se
constituyan derechos reales diversos a los de la hipoteca.285 En este punto, se corrobora
obligacin que se contraiga por el precio de adquisicin de los artculos que en esa
disposicin se expresen, siempre que la venta se efecte a plazo.
284 Artculo 459: En el Registro de Propiedad se inscribirn:
1- Los ttulos de dominio sobre inmuebles.
2- Aquellos en que se constituyan, reconozcan, modifiquen o extingan derechos de
usufructo, uso, habitacin, servidumbres y cualesquiera otros reales diversos del de hipoteca.
Los ttulos en que se consigne el arrendamiento de inmuebles pueden o no inscribirse; pero
slo perjudicarn a tercero si se hubiera inscrito.
Las operaciones referentes a edificios o departamentos sometidos al rgimen contemplado
por la Ley de Propiedad Horizontal, se inscribirn en una seccin especial, mediante un doble
registro de fincas matrices y
248
que nuestra legislacin no es taxativa en cuanto a las figuras jurdicas que pueden ser objeto
de garanta. Adems de las ya conocidas hipoteca y prenda, esta normativa deja abierta la
posibilidad de que se creen garantas sobre otros tipos de bienes, como es el caso de las
garantas mobiliarias.
Dicho lo anterior, podemos observar que en Costa Rica, el legislador previ la posibilidad
de utilizar cualquier tipo de bien mueble como objeto para constituir una garanta, por lo
que nuestro sistema es considerado un sistema de numerus apertus. As mismo, es abierto
en nmeros en cuanto a la creacin de nuevas figuras para la constitucin de garantas
reales, es decir, permite la coexistencia de la prenda y la hipoteca con otras figuras como lo
son las garantas mobiliarias.
fincas filiales debidamente relacionado (As adicionado por el artculo N 4 de la Ley de
Propiedad Horizontal N 3670 de 22 de marzo de 1966).
285 En cuanto a los sistemas, ha sealado que en nuestro pas se utiliza el sistema del nudo
consenso, por lo que no se exige la tradicin. En cuanto a los modos seala la Sala:
"Distintos son los modos de adquirir los derechos reales, puestos stos si son los hechos
jurdicos a los cuales una norma le atribuye el efecto para producir esa adquisicin, siendo
RAMN MEZA MARN 129

estos hechos de diferente naturaleza: pueden ser naturales (como en el caso del aluvin),
actos jurdicos e incluso negocios jurdicos. El costarricense se inscribe dentro del sistema
del nudo consenso pues el Cdigo Civil admite la adquisicin, independientemente de si
exista o no tradicin o inscripcin en el Registro Pblico, por el simple hecho del convenio
(artculo 480), pero autoriza tambin como forma de adquirir los derechos reales, adems del
convenio, la ocupacin, la accesin, la herencia o el legado, la prescripcin (artculo 484), y
cualquiera otro cuya inscripcin pueda verificarse en el Registro Pblico (artculo 459, inciso
2), bajo el criterio de numerus apertus". (183. Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia,
14:15 hrs. de 18 de octubre de 1991). (Lo en negrita no es del original)
Tribunal Agrario. Resolucin nmero 780 de las diecisis horas con un minutos del
veintisiete de septiembre de dos mil siete.
249
Seccin II: Propiedad versus Posesin como presupuesto para constituir una garanta.
La Ley Modelo de Garantas Mobiliarias establece el concepto de garanta mobiliaria como
un derecho real preferente a la posesin, ejecucin y cobro de la deuda garantizada,
independientemente de quin es el dueo o titular del dominio sobre el bien dado en
garanta. Se concepta como un derecho posesorio solo dependiente del animus possesionis
(sola intencin de poseer legtimamente) y no del animus domini (intencin de poseer como
propietario) y de la fragmentacin de la propiedad. 286
En pocas palabras, en este sistema no se requiere el derecho de propiedad o el
consentimiento del propietario para otorgar un bien como garanta de una obligacin; lo
que se requiere es el derecho de posesin sobre el bien o rights in the collateral como se le
llama en el derecho anglosajn287.
Este presupuesto se encuentra contenido en el Principio Segundo de las Garantas
Mobiliarias que seala: La garanta mobiliaria es un derecho de posesin o de control
preferente sobre bienes muebles. Como tal, no requiere que el deudor garante sea el
propietario del bien mueble garantizador; su derecho a la posesin del mismo bien, as sea
287 El trmino rights in the collateral no se encuentra definido en el Cdigo Comercial
Uniforme de los Estados Unidos de Amrica, sin embargo, implica que el deudor debe tener
un derecho de propiedad o derecho de posesin en el bien.
250
coetneo con otros derechos posesorios de otros acreedores o deudores, permitir la
creacin de la garanta mobiliaria.288
Segn el profesor Kozolchyk, en los tiempos del Nemo Dat289 en Roma, la propiedad era
una herramienta para implementar y preservar el poder del Pater Familias sobre los bienes
familiares; la propiedad no era un medio para fomentar el mercadeo de los bienes, sino para
mantenerlos dentro del haber familiar y protegerlos de los reclamos de terceros; situacin
muy diferente a la que se present en Inglaterra despus del siglo XVII290.
En la segunda mitad del Siglo XVII se da inicio en Inglaterra a la Revolucin Industrial,
implicando un masivo desarrollo industrial que se vio acompaado de grandes migraciones,
construccin de infraestructura y significativas exploraciones en bsqueda de oro y plata.
Como resultado de estos eventos, dicha nacin se abri a nuevos mercados para la venta y
prenda de bienes. En este proceso, el crdito jug un papel fundamental; si el crdito no
RAMN MEZA MARN 130

hubiera estado a disposicin de productores, distribuidores y consumidores mucho de este

desarrollo no hubiera sido realidad. 291
289 Nemo dat quod non habet: Nadie da lo que no tiene. Regla del Digesto para indicar que
nadie puede dar a otro ms derecho del que tiene.
290 Kozolchyk, Boris. Transfer of personal property by a non-owner: its future in light of
its past Tulane Law Review. Volumen 61. Pagina 1456. Junio 1987
251
En la actualidad, la presencia omnipotente del crdito en los Estados Unidos ha expandido
exponencialmente el alcance de las garantas mobiliarias en el mercado y a su vez a
contrado el alcance de la propiedad como presupuesto para constituir una garanta.
Con este tipo de derecho denominado rights in the collateral, se admite la posesin de
bienes muebles por parte de diversos sujetos, permitindoles su uso, transformacin, venta,
prenda y reventa bajo un esquema de prioridades. Es ms, los redactores del UCC 9292
declararon el ttulo como irrelevante para los efectos de las garantas mobiliarias, ya que
este tipo de propiedad admite muy pocos propietarios en la cadena de ttulo y restringe la
posibilidad de constituir garantas. 293
Este fenmeno de la fragmentacin de la propiedad, lo considera el Profesor Kozolchyk
como una de las muestras de la comercializacin del derecho civil que poco a poco se ir
impregnando en otros sistemas legales, como los latinoamericanos.
En contraposicin a la tesis expuesta, la legislacin vigente en Costa Rica ha venido
tomando a la propiedad como un presupuesto ineludible para la constitucin de una prenda
o hipoteca sobre un bien. Si el deudor no es el propietario del bien, este debe buscar el
consentimiento del propietario con el fin de hacer vlida la garanta.
292 Artculo 9 del Cdigo Comercial Uniforme de los Estados Unidos de Amrica.
252
Ejemplo de este tipo de prcticas las vemos en los casos de garantas reales como la
hipoteca y la prenda. En el caso de la hipoteca, seala el artculo 409 del Cdigo Civil:
La hipoteca se constituye en escritura pblica por el dueo de un inmueble,
para garantizar deuda propia o ajena. No es necesaria la aceptacin expresa
de aquel a cuyo favor se constituye la hipoteca. Puede dividirse materialmente
o reunirse, por una sola vez, el inmueble hipotecario. Pero para efectuar esas
mismas operaciones sobre las fincas resultantes, necesita el deudor o dueo del
inmueble el consentimiento del acreedor hipotecario, haciendo en cada caso la
respectiva sustitucin de garanta. Tratndose de segregaciones de lotes, se
proceder como si se tratara de divisiones materiales. En ambos casos, no
podr liberarse porcin alguna si no fijan las partes la responsabilidad de las
restantes, de acuerdo con el artculo 413.
En el caso de la prenda se hace referencia a que la inscripcin de la prenda en el Registro
de Prendas se realizar cuando el propietario as lo solicite. Veamos el artculo 238 del
Captulo Tercero sobre el Registro de Muebles del Cdigo de Comercio que dice:
RAMN MEZA MARN 131

La inscripcin en este Registro ser facultativa y se practicar cuando el

propietario as lo solicite.
253
La doctrina costarricense, en concordancia con la legislacin expuesta, han considerado que
Las garantas reales pueden constituirse sobre bienes ajenos, pertenecientes a terceros y
no al deudor, siempre y cuando exista el consentimiento del propietario. Si el crdito se
cancela por la adquisicin de uno nuevo, evidentemente la garanta se extingue, debiendo
figurar nuevamente el tercero que consiente la imposicin del gravamen para poder
renovar la garanta. Si se renueva sin su consentimiento, no tendra ninguna eficacia
real.294
Lo dispuesto en los artculos 409 del Cdigo Civil y 238 del Cdigo de Comercio, vlidos
nicamente en cuanto a la hipoteca y a la prenda, respectivamente, no deben ni pueden ser
aplicados a un sistema de garantas mobiliarias moderno. Lo anterior por cuanto la
aplicacin de estas normas impide la creacin de la mayora de las formas contemporneas
de garantas, ya que la mayora de deudores garantes en el mercado financiero actual, no
son propietarios de los bienes garantizadores de los crditos.
Seala el Profesor Kozolchyk que desde la adopcin en el Cdigo Civil Francs (Artculo
2279), del principio de que la posesin vale por ttulo y la coetnea introduccin de los
ttulos de crdito negociables; la propiedad de bienes muebles fue dividida, o ms
acotadamente, fue fragmentada en mltiples derechos posesorios.
294 Meza Lazarus, lvaro y Ulate Chacn, Enrique. (1999). Los derechos reales en la
jurisprudencia costarricense. Primera Edicin, San Jos, Costa Rica. Editorial Juritexto.
Pgina 277.
254
Consecuentemente, varios deudores y acreedores podran reclamar su derecho de posesin
sobre el mismo bien garantizador al mismo tiempo o en diferentes momentos. Claramente,
el derecho de posesin sobre el bien de estos participantes del mercado crediticio se queda
corto ante el tratamiento que se le ha dado al tema en Costa Rica.295
La redaccin e implementacin de una Ley de Garantas Mobiliarias en Costa Rica implica
un cambio de mentalidad en cuanto a los presupuestos para la constitucin de una garanta.
Con la introduccin de una ley de este tipo, ya no ser necesaria la propiedad del bien para
poder constituir una garanta mobiliaria, ser suficiente con tener un derecho de posesin
sobre ese bien que lo habilite para realizar dicha accin, dando as, un paso ms hacia una
modernizacin de las instituciones de derecho mercantil existentes en nuestro pas.
Seccin III: Sobre la transformacin de los bienes garantizadores.
La Ley Modelo sobre Garantas Mobiliarias prev que las partes puedan crear un derecho
de garanta real sobre cualquier bien mueble presente y futuro, corporal o incorporal, en la
medida que puedan ser descritos en el contrato de garanta y en el formulario registral.
295 United States Agency for Development. (2004). Trade and Commercial Law Assessment
Costa Rica. Estados Unidos de Amrica: Booz Allen Hamilton.
255
Un derecho de garanta real generalmente cubre los bienes gravados y los bienes
atribuibles.296 Recordemos que la amplitud de la garanta mobiliaria es tal, que puede
incluir todo tipo de bienes o activos tales como el equipo, el inventario, las cuentas por
cobrar de un comerciante, etc. Por ello, la Ley Modelo permite que la garanta real se
extienda a bienes futuros, corporales o adquiridos por el deudor despus de la creacin y
RAMN MEZA MARN 132

publicidad del derecho de garanta real, incluyendo en esto los bienes atribuibles.
Los bienes atribuibles se derivan de la transformacin o reemplazo que se haga de la
garanta mobiliaria originalmente constituida, sin embargo, para considerar la
transformacin o enajenacin de la garanta original como un bien atribuible, deben de
cumplirse dos requisitos: a) que el deudor est en posesin del bien atribuible; y b) que el
bien atribuible sea identificable y rastreable a partir de la venta, permuta o prenda de los
bienes dados en garanta originalmente.
Lo complicado de este tema radica en la forma de darles publicidad a los bienes atribuibles,
ya que los mismos son bienes muebles distintos a los bienes de la garanta original. La Ley
Modelo prev esta situacin, por lo que autoriza el uso de descripciones genricas de los
bienes dados en garanta en el Formulario Registral.
296 Se define bienes atribuibles como aquellos que se puedan identificar como derivados
de los originalmente gravados tales como sus frutos que resulten de su venta, transformacin
o sustitucin.
256
Recordemos que en la mayora de las legislaciones latinoamericanas, los registros de
propiedad inmueble y mueble requieren que los bienes dados en garanta sean descritos de
forma especfica y detallada.
Para efectos de los bienes atribuibles, la Ley Modelo no requiere de una descripcin
detallada de los bienes objeto de la garanta. Por ejemplo, un sujeto no necesita relacionar
su garanta mobiliaria con los bienes futuros que de ella deriven, en el tanto haya
especificado que la garanta mobiliaria es sobre la garanta original y sobre todos los bienes
futuros, en sentido general.
As pues, si el deudor vende la garanta original, el acreedor no se ver en la necesidad de
perseguir los bienes que de esa venta se derivaron, sino que siempre tendr asegurada su
garanta en los bienes futuros del deudor, independientemente del lugar que derivaron.
En la prctica costarricense cuando un deudor garante dispone o enajena los bienes dados
en garanta, sin ser autorizado por el acreedor o por la ley en casos especficos en que los
bienes perezcan o se daen, su conducta constituir un incumplimiento contractual y dar
pie a un vencimiento anticipado del contrato de prenda y deber pagar al acreedor lo
debido.
Existe una excepcin a lo antes dicho, respecto de los frutos prendados o los frutos
provenientes de los bienes garantizadores. El artculo 548 del Cdigo de Comercio
257
establece la posibilidad de que el deudor tome estos frutos y los reinvierta, modifique o
venda, sin embargo, existe una limitacin a lo anterior, ya que el producto de la venta debe
ser entregado de inmediato al acreedor, lo que va en contra del concepto de movilizacin de
bienes que prev la Ley Modelo.
Los frutos dados en prenda, bien sea que hayan sido gravados conjuntamente
con sus generadores, o bien sin ellos, podrn ser vendidos al contado por el
deudor, cuando estn en sazn o listos para la venta. El deudor deber
comunicar su propsito de venta al acreedor, con la anticipacin necesaria, a
fin de que manifieste su conformidad. El precio de venta no deber ser menor
que el corriente en plaza al da de la realizacin, a menos que el importe de la
venta cubra el total de la deuda. En este caso deber el deudor cancelar
inmediatamente lo adeudado. Si el acreedor no diere su asentimiento ni hiciere
RAMN MEZA MARN 133

reparos, el deudor podr realizar la venta previa seguridad de que el aviso fue
recibido tres das antes, pero estar obligado en los tres das siguientes a la
venta a entregar al acreedor, a depositar en un banco, o a consignar
judicialmente, el producto total de la venta. Dicho trmino se aumentar
prudencialmente por razn de la distancia, pero no podr exceder de quince
das. La falta de pago, de depsito o de consignacin en su caso, dentro de los
trminos indicados, dar derecho al acreedor para solicitar de la autoridad
competente, el apremio corporal contra el deudor, que se mantendr por todo
el tiempo que tales obligaciones permanezcan sin cumplirse.
258
As mismo, del artculo 544 de ese mismo cuerpo normativo se desprende que nicamente
los semovientes, frutos o productos de pocas convenidas son susceptibles de ser vendidos
por el deudor y que su ganancia deber usarse para pagarle al acreedor, por lo que no puede
ser reutilizada por el deudor, violando de nuevo la figura de la movilizacin de bienes,
prevista por la Ley Modelo:
Sin perjuicio del derecho del acreedor de inspeccionar los bienes dados en
garanta, podr estipularse en el contrato de prenda que el deudor deber
presentar peridicamente un informe descriptivo del estado de los objetos
pignorados o de sus generadores, como tambin la forma de venta de los
semovientes, frutos o productos en las pocas convenidas, sobre la base de que
en todo caso el precio de lo vendido se aplicar al pago de la deuda.
Puede observarse que la legislacin costarricense permite la venta de los bienes dados en
garanta con el fin de pagarse la deuda con los bienes que de stos se deriven, sin embargo,
nicamente en casos de cosechas y semovientes.
Aunque se le permite al deudor vender o enajenar los bienes para pagar la deuda, lo que
constituye un antecedente para los bienes atribuibles de los que habla la Ley Modelo, existe
un grave problema en relacin con la finalidad de los bienes que se obtiene de la
enajenacin, ya que no estn destinados a su reinversin o libre disposicin por parte del
259
deudor, sino que el dinero que se obtenga de la venta de los mismos debe ser entregado de
inmediato al acreedor.
La importancia de los bienes atribuibles en el sistema de garantas mobiliarias es que
propician el desarrollo econmico porque permiten al deudor el uso, transformacin, venta
o permuta de los bienes garantizadores. Esto acarrea que el producto de la venta o
disposicin de estos activos o de sus bienes derivados o atribuibles sea utilizado por el
deudor para invertir en otros negocios, generando as ms ingresos, permitiendo la rpida
cancelacin del crdito.
La legislacin costarricense no prev la transformacin de bienes generalizada como s lo
hace la Ley Modelo, con su concepto de bienes atribuibles, sin embargo, no existe un
choque entre los dos tipos de transformacin, ya que la legislacin costarricense prev la
enajenacin nicamente para semovientes y cosechas en relacin a la prenda. Por otra
parte, La Ley Modelo incorpora el concepto de bienes atribuibles en relacin a la garanta
mobiliaria, por lo que al ser leyes distintas, ideadas para un fin similar pero no exactamente
el mismo, cada una funciona bajo su rgimen especfico de enajenacin de la garanta
original y regula el uso del producto de la transformacin segn sus propios principios.
260
RAMN MEZA MARN 134

Seccin IV: Prelacin sobre la garanta mobiliaria.

La constitucin de una garanta sobre un bien mueble se considera una garanta real, en
virtud de que una cosa queda afectada al pago de la obligacin. Como consecuencia de la
constitucin de una garanta real, el acreedor tiene dos derechos sobre el bien dado en
garanta, que son los que determinan el valor jurdico y econmico del bien.
El primer derecho, se llama derecho de preferencia o ius preferendi, derecho que ejerce el
acreedor sobre el precio del mueble gravado con prenda, en caso de que se ejecute la
obligacin por incumplimiento. Al momento de venderse el bien y concurrir otros
acreedores que pretenden tambin cobrar sus deudas, el acreedor que haya inscrito
preferentemente su derecho, ejerce el derecho de ser pagado antes de los dems acreedores,
tanto quirografarios como prendarios de grado ulterior.297
El segundo derecho que el acreedor prendario puede ejercer es el derecho de persecucin o
ius persequendi, en el cual, cuando a un tercero se le transmite un bien, puede el acreedor
exigir el pago y en su caso, proceder a la venta cobrndose lo adeudado.
297 Nuestra legislacin prendaria, en el artculo 542 del Cdigo de Comercio prev esta
situacin.
El privilegio del acreedor no perjudicar a terceros de buena fe sino a partir de la fecha de
la presentacin del documento respectivo al Registro para su inscripcin, y tal privilegio se
mantendr por todo el tiempo en que la obligacin no sea cancelada, no haya prescrito por el
transcurso de cuatro aos a contar del vencimiento de la obligacin o no se haya extinguido
por otra causa. Queda a salvo lo dispuesto sobre el particular por la Ley Orgnica del Sistema
Bancario Nacional
261
Entonces, el privilegio especial sobre lo pignorado produce un derecho real sobre los bienes
afectados al mismo, el cual es de preferencia y puede oponerse tanto al deudor como a
cualquier tercero interesado.
La preferencia lleva consigo un derecho de prelacin entre los propios acreedores, ya que
debe de tenerse claro que cada derecho inscrito ocupa un puesto de prelacin en la historia
del mueble. Esto se refiere a que la primera prenda inscrita tiene prelacin para hacer
efectivo su derecho sobre el contenido econmico del bien, con total exclusin de las
posteriores, lo que significa que la primera excluir a la segunda, la segunda a la tercera, y
as sucesivamente. Para poder constituir prendas posteriores sobre el mismo bien mueble, el
deudor deber informar al acreedor de la existencia de las prendas con preferencia sobre la
que constituye. El artculo 541 del Cdigo de Comercio explica esta situacin de la
siguiente forma:
El deudor que hubiere contrado una obligacin con garanta prendaria, no
podr gravar los mismos bienes para garantizar otra deuda, sin advertir en el
nuevo contrato que existen el o los gravmenes anteriores. Si el deudor
omitiere esa advertencia al constituir la garanta prendaria en el nuevo
documento, no expresare que existen otros gravmenes de orden preferente,
ser considerado reo de estafa y castigado conforme a las disposiciones del
Cdigo Penal.
262
El Registro no inscribir documento alguno en que se constituya un gravamen
de prenda, sin revisar previamente bajo su responsabilidad los libros de la
oficina, para ver si existe inscrito o presentado algn contrato anterior sobre
RAMN MEZA MARN 135

los mismos bienes. En caso de duda en cuanto a la identificacin, el Registro

exigir antes de practicarse la inscripcin, la aclaracin necesaria de parte de
los contratantes.
La prelacin en el caso de los registros latinoamericanos, y en especfico el costarricense,
no se determina por la fecha del acto jurdico, sino por el orden cronolgico de su
presentacin en el Diario del Registro.298
Este sistema crea un mecanismo de prelacin segn grados. Los grados se constituyen
segn el nmero de prendas que ya haya sobre el bien dado en garanta.299 Para ejemplificar
los grados, daremos el siguiente ejemplo:
298 Artculo 28 del Reglamento del Registro Pblico
El registro, por los procedimiento tcnicos de que disponga, llevara un sistema de
ordenamiento diario donde se anotara la presentacin de los documentos por su orden,
asignndose el nmero correlativo que le corresponda.
299 Artculos 49 y 50 del Reglamento de Organizacin del Registro Pblico de la Propiedad
Mueble.
Artculo 49
El Registro por medio de la oficina de Diario y de los medio tcnicos disponibles, llevar
un estricto control de presentacin de documentos, a fin de garantizar el principio de
prioridad. Ese orden se har constar mediante la asignacin de un numero ordinal a cada
documento, segn el orden de presentacin.
Artculo 50
263
a) Benjamn tiene un stock de maquinaria pesada con un valor de $100,000.00
b) Benjamn constituye una prenda en primer grado por un monto de $25,000.00 a favor del
BAC San Jos.
c) Benjamn necesita ms financiamiento, y recurre a Emma, que es un prestamista, y para
ello le otorga en garanta una prenda en segundo grado sobre la misma maquinaria por un
monto de $35,000.00
d) Un mes despus, Benjamn requiere de otro prstamo, y lo solicita al Banco
Interamericano, otorgndole una prenda en tercer grado sobre la maquinaria, por un monto
de $10,000.00
El ejemplo anterior nos permite esbozar cmo se entiende el mecanismo de grados en el
Registro Pblico respecto de garantas reales. Mientras el bien pueda responder
econmicamente por el monto prestado, el deudor podr constituir tantas prendas como
quiera, cada una en un status menor a la anterior.
Diferente es el sistema de garantas mobiliarias, en el que se le concede prioridad a quien
primer le otorgue publicidad funcional a su garanta. Esta prioridad se rige por el principio
La prioridad entre dos o ms solicitudes de inscripcin o anotaciones relativas al mismo
bien se establecer por el orden de presentacin de acuerdo a lo dispuesto en el artculo
anterior. Si son excluyentes, tendr prioridad el documento presentado primero a tiempo, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 455 del Cdigo Civil.
264
de primero en tiempo, primero en derecho, no obstante, existen excepciones a este
principio de prioridad, como a continuacin ser explicado.
La primera excepcin al principio de prioridad establecida por la Ley Modelo, es la
excepcin del comprador en el curso ordinario de los negocios. La Ley Modelo permite al
RAMN MEZA MARN 136

comprador de un establecimiento, adquirir los bienes que ah se venda, sin riesgo de estar
sujeto a la ejecucin de un gravamen.
Independientemente de que se le haya otorgado la debida publicidad a la garanta
mobiliaria, la Ley Modelo protege al comprador en el curso ordinario de los negocios, esto
para asegurar el libre mercadeo de los bienes y no crear una situacin de incertidumbre ante
la posibilidad de que los bienes muebles adquiridos puedan ser ejecutados por el
incumplimiento del deudor, en este caso, el dueo del establecimiento comercial.
La segunda excepcin al principio de prioridad o prelacin, es la excepcin de la garanta
de adquisicin. La garanta de adquisicin de bienes especficos es una figura creada por la
Ley Modelo, en la cual un acreedor financia a un deudor, para que ste adquiera bienes
especficos para su posterior venta.
La garanta de adquisicin le brinda al acreedor garantizado prioridad respecto a los
acreedores cuya garanta inscrita es anterior y en forma generalizada. El Profesor
Kozolchyk explica este tipo de garanta prioritaria de la siguiente forma: .quin financia
265
la adquisicin por una galera de arte de una cuadro del gran pintor costarricense Rafa
Fernndez, adquiere prioridad sobre ese cuadro y sus bienes atribuibles en contra de los
gravmenes constituidos previamente sobre el inventario de la misma galera a pesar de
haber sido ellos previamente registrados.300
Es importante aclarar que en este tipo de garanta prioritaria, el acreedor con esta prelacin
debe hacer referencia al carcter especial de la garanta en el formulario registral, adems
de tener que notificarle a los acreedores anteriores que tiene una prioridad sobre
determinados bienes, que son especficos en relacin a la garanta genrica de los dems
acreedores.
Otra excepcin que existe en el sistema de garantas mobiliarias al principio de Primero en
Tiempo, Primero en Derecho, es el acuerdo o consentimiento de subordinacin. Este
acuerdo permite a un acreedor garantizado renunciar a su prioridad subordinndola al
gravamen de otro acreedor garantizado. Este acuerdo debe ir por escrito. Aunque no es una
excepcin expresamente establecida en la Ley Modelo, basndose en la libertad de
contratacin, las partes estn autorizadas a consentir un traslado de la prioridad
garantizadora de esta forma.
266
Sobre la excepcin de los inmuebles por incorporacin o destino (comunes en las
construcciones y desarrollos inmobiliarios), la Ley Modelo le da prioridad a la garanta
mobiliaria constituida sobre stos versus la hipoteca sobre bienes inmuebles a los cuales
estn adheridos. Dicha prioridad cubre los bienes adheridos al inmueble, nica y
exclusivamente, si estos no han perdido su identidad de bienes muebles, aunque la hipoteca
inmobiliaria haya sido registrada con anterioridad a la garanta mobiliaria. 301
Establecer la diferencia que ambos sistemas tiene respecto de la prelacin de la garanta
otorgada, es un ejercicio para que el lector conozca cmo se maneja la prelacin en cada
uno de ellos, sin embargo, no se excluyen uno del otro, ya que cada uno esta ideado para
funcionar en su campo especifico.
No pretendemos que el sistema de prendas por grados sea modificado por el sistema de
RAMN MEZA MARN 137

prelacin planteado por la Ley Modelo sobre Garantas Mobiliarias, ni viceversa,

simplemente dar a conocer la diferencia que existen entre uno y otro, para facilitar su
entendimiento al momento de su aplicacin.
301 Este tipo de prioridad de la garanta es de gran utilidad a la industria de la construccin,
por facilitar el financiamiento de inmuebles por incorporacin o destino, requiriendo eso s,
que el acreedor garantizado con estos bienes registre su derecho de garanta real antes de que
el deudor garante adhiera los bienes al inmueble.
267
Seccin V: Sobre el Registro de Garantas Mobiliarias y el Registro de Bienes Muebles
del Registro Nacional de Costa Rica.
La Ley Modelo, junto con los 12 Principios sobre Garantas Mobiliarias, buscan crear un
Registro de Garantas Mobiliarias que cumpla con los parmetros necesarios para generar
un balance adecuado entre la proteccin requerida por los registrantes y la celeridad de las
transacciones mercantiles de hoy en da.
El concepto de Registro de Garantas Mobiliarias gira en torno a un sistema de inscripcin
que solo contiene la informacin necesaria para brindar publicidad registral a las garantas
constituidas, eliminando toda clase de gravmenes ocultos. As mismo, pretende agilizar el
sistema registral a tal punto que sea paralelo al gil sistema comercial en el que vivimos.
En esta seccin, describiremos las principales diferencias que existen entre los dos sistemas
registrales de garantas sobre bienes muebles, el costarricense y el planteado por la Ley
Modelo, as como soluciones para poder implementar el Registro propuesto por la Ley
Modelo en nuestro pas.
A) Registro Constitutivo de Derechos versus Publicidad Funcional Registral.
publicidad constitutiva de derechos, sino funcional, es decir, meramente declarativa e
268
informativa; funciona como una advertencia a los acreedores que lo consultan, ms no les
concede un derecho.
El objetivo de la publicidad funcional es proporcionar la informacin ms relevante posible
al potencial acreedor o al tercero de buena fe que compra bienes muebles. Este tipo de
publicidad lo que busca es simplemente informar a terceros interesados sobre los bienes
que ha dado en garanta el deudor, sin entrar a especificar cmo se constituyeron dichos
gravmenes u otra informacin que solo interesa a las partes contratantes.
A diferencia del Registro de Garantas Mobiliarias, el Registro de Bienes Muebles del
Registro Nacional Costarricense es constitutivo de derechos. Esto significa que la
informacin que emane del Registro en relacin a determinado bien, es la realidad jurdica
del bien, lo que significa que todo lo que aparezca publicitado como gravamen del bien se
considera informacin fidedigna y en ella se basan los terceros interesados para conocer el
estado del bien mueble.
En el Registro de Garantas Mobiliarias, el tipo de publicidad cambia a la publicidad
funcional, en la cual solamente se informa a terceros interesados de los gravmenes
existentes sobre el bien mueble, sin especificar datos que solo constan en el contrato de
garanta, por lo que se dan a conocer las garantas por las que responde el bien, sin
embargo, la informacin que de l se obtenga no es concluyente e irreversible, a diferencia
del otro sistema registral.
269
RAMN MEZA MARN 138

B) Escritura Pblica versus Formulario Registral.

Es comn encontrar en los pases latinoamericanos, registros de la propiedad en los cuales
es requisito sine qua non presentar la escritura pblica donde se confeccion la transaccin
para que la misma sea inscrita. Ejemplo de ello es el sistema registral costarricense, en el
cual, para poder inscribir una prenda debe ser presentado un testimonio de la escritura
pblica en la que se llev a cabo el contrato de prstamo y de constitucin de la garanta.302
Por el contrario, el sistema propuesto por la Ley Modelo, responde a una realidad social y
comercial que hace uso de instrumentos que agilizan las transacciones mercantiles, por lo
que incorpora la figura del formulario registral.
El formulario registral (financing statement) es un documento que contiene informacin
bsica del bien dado en garanta al acreedor, y al ser presentado al Registro se perfecciona
la transaccin. Es un documento de una o dos pginas en el cual se incorpora la
informacin elemental de las partes, del negocio y del bien dado en garanta. No necesita
que se especifique todo el contrato de prstamo y de garanta, sino, nicamente mencionar
cualidades de identifiquen el bien, sin tener que ser una descripcin detallada y minuciosa.
302 ARTCULO 554.
El contrato de prenda, sus modificaciones, prrrogas, endosos nominativos o cesiones,
novaciones, cancelaciones totales o parciales o cualquier otro acto jurdico vinculado con l,
deber constar por escrito y se har en escritura pblica, en los casos en que el gravamen
deba constituirse con esta formalidad ()
270
El formulario registral tiene varias ventajas sobre la escritura pblica. En primer lugar, el
hecho de necesitar que un Notario Pblico confeccione la escritura pblica, incrementa los
costos de la transaccin, por lo que el formulario registral, al ser confeccionado por el
acreedor interesado, no implica mayores costos dinerarios dentro de la transaccin.
Otra ventaja que tiene el formulario registral sobre la escritura pblica, es que al ser poca
informacin la que el registrador tiene que revisar, la inscripcin es ms expedita.
Recordemos que la escritura pblica tiene una serie de requisitos establecidos en el Cdigo
Notarial y en los Lineamientos de la Direccin Nacional de Notariado, que la hacen ms
complicada y que obliga al Notario Pblico a incluir informacin, que para efectos de la
constitucin de la garanta es innecesaria.
En cambio, el formulario registral no debe cumplir ms que los requisitos que la Ley
Modelo establece y que son lo suficientemente genricos como para no representar un
impedimento para la constitucin de garantas, facilitando a los acreedores su
implementacin.
En conclusin, consideramos que el uso del formulario registral constituye un avance
importante en la inscripcin de garantas constituidas con la finalidad de respaldar contratos
de crdito, ya que no incrementa los costos de las transacciones y resulta en un proceso ms
amigable para las partes contratantes, por no requerir todas las formalidades legales de la
escritura pblica.
271
C. Calificacin del documento por parte del Registrador.
La Ley Modelo parte del principio de celeridad registral, lo que significa que a los
registradores no se les ha otorgado ms facultad que la de registrar los datos del formulario
de registro en la base de datos correspondiente. La calificacin por parte de los
Registradores es meramente formal y no de fondo, es decir, se limita a valorar aspectos
RAMN MEZA MARN 139

meramente de trmite y no evala aspectos legales sustanciales de la garanta que se

inscribe.
La calificacin del contrato de prenda y de la garanta es el elemento dilatorio de los
registros inmuebles y muebles latinoamericanos. En Costa Rica, por ejemplo, al tener los
registradores que calificar el fondo de la escritura pblica, la inscripcin de una prenda
puede durar hasta 45 das, y si se solicitan correcciones a la escritura, podra durar de unos
15 a 22 das ms. Estaramos hablando que una prenda puede durar entre 45 y 60 das en
quedar inscrita.
Por el contrario, en el sistema de garantas mobiliarias, la garanta puede quedar inscrita
poco tiempo despus de la presentacin del documento al registrador, ya que ste no lo
califica, sino que solamente advierte la informacin que el formulario registral contiene, y
la hace pblica.
272
En la visita que se llev a cabo en el Registro de Garantas Mobiliarias en Phoenix,
Arizona, se observ que la duracin de inscripcin de un documento es de 1 a 2 das desde
su recibo y el Registrador tarde aproximadamente 5 minutos digitando la informacin en la
base de datos, por lo que es prcticamente inmediato, gracias al trabajo de calificacin
formal que estos realizan.
Si el formulario registral contiene un defecto que no permite su publicidad, como por
ejemplo, si solo se puso el nombre del deudor y no los apellidos, el registrador devolver el
formulario con una nota al margen indicando el error cometido para que sea corregido y se
volver a presentar ante dicho Registro una vez subsanado el defecto.
Lo anterior nos reafirma la necesidad de que se implemente un sistema registral eficiente en
el que se mantenga el principio de publicidad registral, pero asegurando a los administrados
la celeridad necesaria para proteger su situacin jurdica.
En la mayora de los sistemas registrales latinoamericanos, una vez que se presenta la
escritura pblica ante Registro, el funcionario del registro o registrador, debe determinar si
el documento cumple con los requisitos sustantivos y procesales prescritos por la ley o
reglamento respectivo.
Si el documento cumple con todos los requisitos, se inscribe. En caso de no cumplir con
alguno de los requisitos, se rechaza y se le devuelve al Notario Pblico para que corrija los
273
errores y vuelva a presentar el documento corregido. Los artculos 34 y 35 del Reglamento
del Registro Pblico establecen respecto de la calificacin de los documentos, lo siguiente:
La funcin calificadora consiste en realizar un examen previo y la
verificacin de los ttulos que se presentan para su registracin, con el objeto
de que se registren nicamente los ttulos validos y perfectos, porque los
asientos deben ser exactos y concordantes con la realidad jurdica que de ellos
se desprende. La calificacin de los ttulos consiste en el examen, censura, o
comprobacin que de la legalidad de los ttulos presentados debe hacer el
Registrador antes de proceder la inscripcin, con la facultad de suspender o
denegar los que no se ajustan a las disposiciones de nuestro ordenamiento. Al
momento de calificar, el funcionario asignado al efecto se atendr tan solo a lo
que resulte del ttulo y en general a toda la informacin que conste en el
Registro y sus resoluciones no impedirn ni prejuzgarn sobre la validez de
ste, o de la obligacin que contenga.
RAMN MEZA MARN 140

El artculo 35 del Reglamento del Registro Pblico seala:

Recibidos los documentos por los Registradores, procedern a su examen y
comprobaran si se cumple los requisitos legales, generales y especiales
requeridos y si estos requisitos coinciden con la informacin que consta en el
Registro, comenzando con el de su presentacin y anotacin y si contiene los
274
datos necesarios para la prctica de su inscripcin respectiva, si no se
encontrare ningn defecto sustancial que la impida.
Menciona el Profesor Kozolchyk que a diferencia del sistema de calificacin costarricense,
el sistema de calificacin formal: la Ley Modelo no elimina el procedimiento de
revisin y calificacin del registro actual, pero reduce sensiblemente el mbito de la
calificacin. Atento a que ella requiera la presentacin solo de formularios registrales (y
no de los contratos subyacentes) la necesidad de la revisin y calificacin se reduce
enormemente. Segn la Ley Modelo, la calificacin no determinar la validez legal del
documento registrado y se limitara a determinar si la parte registrante present el
formulario registral, pag los derechos aplicables y brind informacin que identificara
adecuadamente al deudor garante, al acreedor garantizado y a los bienes dados en
garanta.
No consideramos que el sistema de calificacin de fondo utilizado en Costa Rica en el
Registro Pblico sea malo o poco prctico, ya que al ser un registro constitutivo de
derechos, debe el registrador velar por que la informacin a la que acceden los terceros
interesados y acreedores sea verdadera y segura.
La crtica que se le hace a este sistema, es su lentitud e ineficiencia, ya que al durar ms de
un mes en inscribirse una prenda, se deja en un estado de inseguridad a todos los
interesados, ya sean estos partes del contrato o tercero de buena fe.
275
La ineficiencia no es del sistema per se, sino de la manera en que se ha burocratizado, por
lo que para efectos del Registro de Bienes Muebles y el Registro de Prendas debera
buscarse una solucin que acelere y optimice su funcionamiento.
Para efectos de lo que aqu nos interesa, en el sistema de garantas mobiliarias es necesario
implementar una calificacin de forma, esto en vista de que la publicidad funcional
nicamente busca informar de la garanta constituida y resulta innecesaria la calificacin de
fondo.
Cada sistema de calificacin, ya sea formal y de fondo o solo formal, funcionar bien en
relacin al Registro de que se trate, es decir, el primer tipo de calificacin funciona para el
Registro de Prendas del Registro Nacional, pero si hablamos de un sistema de garantas
mobiliarias, debemos aplicar solo la calificacin formal del formulario registral.
Reiteramos que no debemos confundir los conceptos que alimentan cada sistema registral
al tratar de aplicar una calificacin de fondo a un sistema como el de garantas mobiliarias o
viceversa; cada sistema debe emplear los mecanismos que le sean afines a sus propsitos. A
pesar de esto, no podemos por ello dejar de lado lo prioritario de la bsqueda de una
solucin de fondo al tema de la burocratizacin en la inscripcin de documentos en los
registros costarricenses.
276
D. Publicidad Registral
En la compleja estructura de las transacciones diarias que suceden en nuestro pas,
RAMN MEZA MARN 141

relacionadas a todo tipo de bienes muebles e inmuebles registrables, se debe otorgar

proteccin a todos aquellos acreedores y terceros interesados que utilicen la publicidad
registral para efectuar dichas transacciones de una forma ms segura.
Resulta necesario darles una adecuada proteccin a los compradores de los bienes muebles,
para que estos conozcan la situacin de los bienes que van a adquirir, con el fin de saber si
estn o no libres de gravmenes y anotaciones. La publicidad registral es el medio por el
cual se les garantiza a estos acreedores y terceros interesados la proteccin jurdica
necesaria para que realicen con certeza sus negocios.
La publicidad registral cumple dos fines principalmente; el primero que es mostrar de
forma fehaciente, la existencia de un contrato y fijar la fecha en que ste surta efectos ante
terceros. El segundo es que asegura que un tercero pueda conocer si un determinado bien
posee un gravamen o si est libre de ellos.
El sistema registral costarricense funciona bajo un rgimen de publicidad registral que
produce efectos desde el momento de presentacin del documento al Registro Pblico, lo
que quiere decir que desde que se presenta la escritura pblica al Registro se tiene por
pblica la informacin que ella contenga. Dicha informacin es anotada y con ello se
277
establecen las prioridades, sin embargo, la transaccin se inscribir hasta despus de
realizada la calificacin registral. 303
En Costa Rica la constitucin de prenda es oponible a terceros desde su presentacin al
registro y no desde su inscripcin. Al respecto, seala el Artculo 240 del Cdigo de
Comercio:
Todo documento que se refiera a un mueble inscrito afectar a terceros desde
el momento en que se presente al Registro. La Oficina de Registro extender
las certificaciones que se pidan las autoridades de todo orden o los
particulares, siempre que se presenten las especies fiscales correspondientes,
salvo las que soliciten las autoridades de orden penal y de trabajo, que sern
despachadas sin costo alguno.
El Artculo 455 del Cdigo Civil establece lo siguiente:
Los ttulos sujetos a inscripcin que no estn inscritos no perjudican a
tercero, sino desde la fecha de su presentacin al Registro ()
303 Artculo 28 del Reglamento del Registro Pblico
El Registro, por los procedimiento tcnicos de que disponga, llevar un sistema de
ordenamiento diaria donde se anotara la presentacin de los documentos por su orden,
asignndoles el numero correlativo que le corresponda
278
A diferencia del sistema costarricense, el sistema registral propuesto por la Ley Modelo de
Garantas Mobiliarias establece que ser pblica la constitucin de una garanta sobre un
bien mueble, cuando sta sea inscrita, y no desde el momento de su presentacin al
Registro. Esta modalidad obliga al sistema registral a funcionar de forma ultra eficiente, ya
que si se presenta un documento y no se inscribe rpidamente, se estara creando una
situacin de inseguridad jurdica. 304
E. Registro con base en el deudor o en el bien mueble?
En Costa Rica, el Registro de Bienes Muebles y el Registro de Prendas, utilizan como
restrictor en su base de datos al bien mueble, por ello es que solo permite registrar o
constituir prenda sobre bienes identificables por nmero o seriados305, ya que, sino sera
RAMN MEZA MARN 142

304 Principio Sexto de las Garantas Mobiliarias

() El efecto de dicha garanta mobiliaria registrada (incluyendo su prioridad) ante terceros
(tales como otros acreedores garantizados y compradores) da comienzo a partir de su
inscripcin, independientemente del momento de su constitucin.
Se inscribirn en este Registro todos aquellos muebles no fungibles que puedan identificarse
ya sea por su nmero, serie o marca u otras caractersticas que lo describan
Artculo 38 del Reglamento de Organizacin del Registro Pblico de la Propiedad Mueble.
Son bienes muebles objeto de inscripcin registral:
a) Los vehculos automotores ()
b) Toda clase de aeronaves, buques u otros vehculos acuticos.
c) Los bienes no adheridos en forma fija y permanente a la tierra, construccin o edificio,
cuya registracin sea autorizada. ()
279
d) Todos aquellos otros bienes muebles no fungibles que puedan ser plenamente
individualizados conforme lo dispuesto en el artculo siguiente.
Los bienes muebles objeto de la inscripcin registral debern estar plenamente
identificados, debiendo indicarse en la escritura o en la solicitud, el nombre y calidades del
propietario y por lo menos la siguiente informacin:
1) Inscripcin de vehculos automotores:
a) En caso de vehculos a inscribirse por primera vez debe acompaarse a la escritura pblica
o solicitud el documento de revisin tcnica y debe consignarse la marca de fbrica, el color
actual, el modelo, el estilo. la categora, el nmero, de motor, el nmero de cilindros y la
cilindrada, el combustible que emplea, la capacidad, el nmero de chasis o el nmero de
identificacin vehicular (VIN) y de serie si fuere del caso, as como los dems datos
constantes en el Certificado Electrnico de Aduana, en el que deben estar plenamente
identificados las caractersticas que permitan la identificacin e individualizacin del
vehculo. El documento de revisin tcnica no necesitarn presentarse cuando el Notario
autorizante en la escritura pblica, o mediante razn notarial en caso de contratos privados,
de fe de su fecha y numeracin por haberlos tenido a la vista y haga constar que la
informacin ah contenida es coincidente con la que l consigna.
b) En caso de automotores destinados al servicio pblico debe adjuntarse la autorizacin del
Departamento de Transporte Remunerado de Personas y el acuerdo de la Comisin Tcnica
de Transportes del Ministerio de Obras Pblicas y Transportes (MOPT).
c) En caso de vehculos de carga pesada, y de servicios de remolque y semiremolque deber
adems aportarse el respectivo permiso, certificacin o constancia, segn sea del caso, del
Departamento de Pesos y Dimensiones del MOPT.
d) En cualesquiera otros casos de vehculos que deban utilizar un cdigo especial en su
matrcula, o que se encuentren sometidos a regmenes de exoneracin o no sujecin de
impuestos, deber aportarse la respectiva Nota del Departamento de Exenciones del
Ministerio de Hacienda, el Ministerio de Relaciones Exteriores, el Instituto Costarricense de
Turismo, el Consejo Nacional de Inversiones o el Ministerio de Obras Pblicas y Transportes,
segn corresponda.
2) Inscripcin de buques:
RAMN MEZA MARN 143

a) En caso de buques la escritura o solicitud deber acompaarse de la respectiva copia

certificada de la declaracin aduanera y deber indicarse en la misma sus caractersticas
principales en relacin a eslora, manga, puntal, equipo de propulsin, marca, modelo, serie,
potencia, material del casco, nombre del buque y la actividad a que se dedicar. El nombre
de la nave debe ser distinto de cualquiera otro ya registrado.
b) En caso de que el buque fuere de motor, deber indicarse el tipo, potencia, modelo, marca,
su nmero y el combustible que emplea y debe de quedar determinada su procedencia y
propiedad mediante el documento aduana] respectivo o mediante escritura pblica, carta
venta protocolizada o factura original debidamente membretada y sellada, si el motor fue
comprado a una empresa comercializadora de motores para buques. Si
280
imposible registrarlos. Veamos el ejemplo de un inventario. En caso de un inventario de
carros s podra inscribirse la prenda, ya que son bienes seriados por el nmero de motor,
VIN o chasis. Si quisiramos inscribir una prenda sobre un inventario de medicinas de una
farmacia, al no ser bienes seriados o numerados, no podra inscribirse la prenda.
se desconociera la procedencia deber aportarse declaracin jurada en escritura pblica
eximiendo al Registro de toda responsabilidad ante reclamos de terceros.
c) Si la embarcacin es fabricada dentro del pas por el propietario deber aportarse
declaracin jurada hecha en escritura pblica con indicacin de las calidades completas del
propietario, su direccin exacta y las caractersticas del buque, as como el constructor, lugar
y fecha de construccin. En el documento deber eximirse al Registro de toda
responsabilidad por la inscripcin del buque.
d) Para las embarcaciones importadas, en caso de que hayan sido registradas en el, pas de
origen, deber aportarse la respectiva cancelacin de matrcula o registro, ambas
debidamente refrendadas por el Consulado de Costa Rica en ese pas.
3) Inscripcin de aeronaves:
Tratndose de aeronaves o de sus partes, tales corno motores, hlices u otras identificables,
deber indicarse la marca de nacionalidad, tipo, nmero de serie, nmero de matrcula, pas
de procedencia, y cualesquiera otras caractersticas de identificacin y uso a que se destinan
o mencin de la aeronave de la cual van a pasar a formar parte.
4) En el caso de artculos electrodomsticos, de cmputo, maquinaria u otros bienes muebles
deber indicarse necesariamente la naturaleza de los mismos, marca, modelo, tipo, serie,
nmero o ambos, el nombre del fabricante y si fuere posible, cualquier otra caracterstica que
sirva para identificarlos e individualizarlos Adems si fuere posible, el lugar en donde estn
o vayan estar.
5) No sern inscribibles, aunque s objeto de gravamen, los bienes muebles que no cumplan
todos los requisitos sealados en el inciso anterior y las universalidades de cosas muebles,
como las mquinas y otros equipos para la produccin industrial, apreciables no por la
individualidad propia de sus componentes sino por su destino econmico como un todo.
En cumplimiento del principio de especialidad registral, los bienes muebles objeto de prenda
debern estar plenamente identificados conforme lo dispuesto en este Reglamente. A falta de
elementos de identificacin de los bienes, debern las partes manifestar que carece de los
mismos y liberar al Registro de la responsabilidad en que se pudiera incurrir al practicar la
inscripcin.
281
RAMN MEZA MARN 144

En razn de lo anterior, el Registro de Garantas Mobiliarias fue ideado con una base de
datos que utiliza el nombre del deudor como restrictor. Esto quiere decir, que en vez de
buscar el bien mueble directamente en la base de datos, se busca el nombre del deudor o su
nmero de identificacin, y con ello se accede a la informacin registral del deudor.
En dicho informe registral aparecern todas las garantas mobiliarias que ese deudor ha
constituido sobre sus bienes muebles. Esta concepcin parte del supuesto prctico de que
los acreedores otorgan crditos a sujetos deudores no a los bienes, por lo que si el deudor
quiere dar como garanta un bien mueble especifico, el acreedor tendr que revisar en la
base de datos del registro y corroborar si existe una garanta mobiliaria sobre ese bien
constituida a favor de otro acreedor.
Este tipo de base de datos ordenadas alfabticamente por nombre de deudor permite que se
puedan inscribir toda clase de bienes muebles, seriados o no, cumpliendo con lo establecido
en el Principio Tercero, donde se menciona que: la garanta mobiliaria se puede constituir
sobre cualquier bien susceptible de valoracin pecuniaria, sean ellos presentes o futuros,
corporales o incorporales (...)
Una vez establecida la diferencia entre ambas bases de datos, podemos observar que el
sistema registral costarricense limita sustancialmente la posibilidad del deudor de acceder
al crdito, ya que el acreedor solo podr registrar la prenda, si sta tiene como garanta
bienes seriados o numerados.
282
Caso contrario es el del sistema de garantas mobiliarias, donde se elimina dicha limitacin
y crea una base de deudores, pudiendo estos constituir garanta sobre cualquier bien
mueble, siendo el nico requisito que sea un bien sujeto de valoracin pecuniaria.
Este moderno sistema abre la posibilidad a los deudores de ser sujetos de crdito, al poder
otorgar prcticamente cualquier bien mueble como garanta, y al acreedor le da la
posibilidad de inscribir y hacer pblica su garanta, favoreciendo as a ambas partes del
negocio jurdico.
F. Inscripcin de la garanta: facultad u obligacin?
Uno de los objetivos principales del sistema de publicidad de las garantas mobiliarias es
eliminar los gravmenes ocultos o secretos306. La publicidad de la garanta mobiliaria se
puede lograr ya sea mediante su inscripcin en el registro pblico, por la posesin o
mediante el control del bien garantizador en manos del acreedor o de un tercero designado
por ste.
En Costa Rica, el Cdigo de Comercio en el Captulo del Registro de Bienes Muebles,
establece en su artculo 238 lo siguiente:
306 Se entiende por gravamen oculto, aquel conocido solamente por el deudor y el acreedor
pero no por terceros ya que no se encuentra inscrito en ningn registro de carcter pblico.
283
La inscripcin en este Registro ser facultativa y se practicar cuando el
propietario as lo solicite
Visto lo dicho en ese artculo, podran darse casos en los cuales existan gravmenes ocultos
por no ser obligacin del propietario del bien prendado inscribir la prenda. De igual forma
no cumplira el propsito de publicidad de las garantas mobiliarias, ya que al ser
facultativo inscribir la prenda, quedan los dems acreedores y terceros de buena fe en un
estado de inseguridad jurdica. El artculo arriba mencionado, es contrario a lo establecido
en los Principios Sexto y Octavo de las Garantas Mobiliarias, ya que no asegura una
RAMN MEZA MARN 145

publicidad efectiva, y da pie a que se creen gravmenes ocultos.

Contrario a lo establecido en la legislacin costarricense, el sistema de garantas mobiliarias
prev eliminar cualquier posibilidad de creacin un gravamen oculto, por lo que busca
siempre otorgar publicidad a la garanta constituida, ya sea por medio de su inscripcin en
registro; por la posesin que el acreedor ejerza sobre el bien; o por el control que el
acreedor garantizado o un tercero ejerza sobre el bien mueble.
Este sistema desincentiva la constitucin de una garanta sin la publicidad que le
corresponda; esto lo hace por medio de su mecanismo de prioridades, ya que la prioridad de
un acreedor se regir por el principio de primero en tiempo primero en derecho segn se
publicite la garanta. Por lo tanto, un acreedor que no otorgue publicidad a su garanta, no
ser el primero en tiempo a la hora de ejecutar dicha garanta.
284
G. Tiempo de inscripcin y costos
En el sistema registral costarricense encontramos una dicotoma entre el tiempo de
inscripcin de un documento segn lo establecido en el Reglamento respectivo, y la
realidad que se nos presenta da a da.
Recordemos que en Costa Rica, al presentarse un documento al Registro Pblico no queda
inscrito inmediatamente, sino que se anota para darle publicidad, y con posterioridad se
inscribe. Al respecto, el artculo 17 del Reglamento de Organizacin del Registro Pblico
de la Propiedad Mueble establece lo siguiente:
Una vez recibido el documento y tomada su imagen, sin dilacin se proceder
a su anotacin al margen de la inscripcin del bien mueble respectivo. Todo
documento en que se modifique o extinga algn asiento ya practicado y que se
cite en el documento, ser relacionado con la inscripcin que afecte. El Diario
del Registro llevar un ndice computarizado de los documentos sujetos a
inscripcin relativos a gravmenes prendarios, en donde por la naturaleza de
los bienes no cabe cita de inscripcin.
Una vez anotada la transaccin que se llev a cabo, el registrador tendr un plazo para
realizar la calificacin, que se establece en el artculo 21 del mismo Reglamento antes
citado, y que dice:
285
A ms tardar dentro de cinco das siguientes a su recibo y guardando estricto
orden de presentacin, procedern los registradores a calificar los documentos
que les hubiesen sido entregados para su examen.
Una vez que se califique el fondo y la forma del documento, el registrador proceder segn
el artculo 35 del mismo Reglamento:
Si el documento sometido a calificacin no presenta defecto alguno, se
proceder a su debida inscripcin ().
Visto lo anterior podemos deducir que el registrador, si no encuentra defecto alguno en el
proceso de calificacin, debera inscribir la transaccin realizada al quinto da de anotado el
documento.
El plazo de cinco das otorgado para inscribir el documento es eficaz en el tanto sea
cumplido. Como es bien sabido, el sistema registral costarricense no es conocido por su
eficacia y celeridad, por lo que la realidad del da de da es distinta a lo que la ley establece.
Ejemplo de ello, es la duracin real de inscripcin de una prenda en el Registro Nacional.
Estamos hablando de que hoy da, en el mejor de los escenarios, una prenda quedar
RAMN MEZA MARN 146

inscrita en un plazo de 10 a 15 das hbiles, o sea, de 2 a 3 semanas. Visto que en la

realidad no se cumplen los plazos establecidos por ley, las condiciones para que se inscriba
286
un documento no son las ideales para verificar la publicidad y seguridad otorgada a terceros
interesados y usuarios del sistema registral.
Sin ser contrario al sistema registral costarricense, el sistema de garantas mobiliarias, dada
la necesidad de celeridad en la inscripcin de las garantas, ha establecido que una garanta
quedar publicitada al momento de su inscripcin, por lo que se ve obligado a crear
mecanismos que permitan una inscripcin casi inmediata al momento en que el formulario
registral ingrese al Registro.
Lo anterior explica el porqu la Ley Modelo obliga a crear un registro que se encuentre
fuera de los registros de la propiedad de los pases latinoamericanos, ya que los principios
cardinales de los que parte para su funcionamiento son distintos de los que estos ltimos
utilizan.
Un Registro de Garantas Mobiliarias nunca podra funcionar bajo el esquema de anotacin
y posterior inscripcin del sistema registral costarricense por que conllevara un atraso en
las transacciones mercantiles. Imaginemos que un deudor constituye garanta mobiliaria
sobre su inventario farmacutico, y el Registro de Garantas Mobiliarias dura 22 das en
inscribir la garanta. Si durante esos 22 das el deudor quiere crear una garanta sobre bienes
especficos no podr hacerlo por que el acreedor de dichos bienes no querr otorgar
prstamo a ste si la garanta general sobre el inventario no se encuentra inscrita an, ya
que le crea una situacin de inseguridad jurdica.
287
Contrario al ejemplo expuesto, el Registro de Garantas Mobiliarias funcionar con un
mecanismo de inscripcin inmediata, permitiendo a los deudores constituir otro tipo de
garantas sin verse afectados por la lentitud o ineficiencia administrativa.
En relacin a los costos en que debe incurrirse para inscribir una garanta que responde por
un crdito, ambos sistemas registrales, el costarricense y el de garantas mobiliarias, tienen
grandes diferencias.
Debemos partir de que en los registros latinoamericanos se calcula el costo de la inscripcin
de la garanta mediante una tarifa basada en el tipo de transaccin realizada o en un
porcentaje de la cantidad del prstamo de la garanta. Esto genera que a largo plazo, los
usuarios del registro disminuyan su uso, y no inscriban las garantas (aquellas en que es
facultativo), reducindose as la recaudacin que genere el registro.
Vase el siguiente cuadro como ejemplo de los costos en los que debe incurrir una persona
para inscribir distintos actos registrales, todos basados en el monto de un crdito de
$10,000.00 307
307 Tipo de cambio ponderado del primer trimestre del ao 2008. US$ 1 = 500 colones
288
Acto Registal
Monto de la Prenda
Timbres
Honorarios Profesionales
Total a cobrar al deudor por concepto de gastos registrales
Constitucin de Prenda en escritura pblica a favor de un tercero
$ 10.000 $ 12.04 $ 200 $ 212.04
RAMN MEZA MARN 147

Constitucin de prenda en escritura pblica a favor del transmitente

$ 10.000 $ 12.04 $ 100 $ 112.04
Cancelacin de prenda sobre vehculos, buques y aeronaves
$ 10.000 $ 2 $ 100 $ 102
Cambio de caractersticas de la prenda
N/A $ 4.79 $ 50 $ 54.79
Aumento en la cuanta de una prenda
$ 10.000 $ 12.04 $ 200 $ 212.04
Contrario al sistema de costos variables que utiliza el sistema costarricense, el sistema de
garantas mobiliarias establece una tabla fija de costos, lo que implica que
independientemente de la cantidad de dinero otorgada mediante un prstamo, el costo de
inscripcin, cancelacin o modificacin siempre ser el mismo.
289
En los Estados Unidos y Canad, las tasas fijas de costos registrales de los registros de
garantas mobiliarias generalmente oscilan entre los US$5 y los US$25, dependiendo del
tipo de transaccin. Podemos mencionar como ejemplos de las tasas de costos registrales,
las del Estado de Arizona, Estados Unidos, registro en el cual la presentacin del
formulario registral cuesta US$5, un addendum al formulario registral cuesta US$5,
modificacin al formulario registral US$2, solicitud de informacin US$6, y as otros
costos que no superan los US$10.
Considerando los altos costos de inscripcin de garantas en el sistema costarricense, el
Registro de Garantas Mobiliarias abre una posibilidad de constitucin de garantas
accesible a toda persona, con costos bajos y un mecanismo de inscripcin rpido y seguro.
Es por ello, que es altamente recomendable aplicar lo establecido en la Ley Modelo
respecto del Registro de Garantas Mobiliarias al momento en que se constituya este
registro en Costa Rica, y adicionalmente, que este sea creado separadamente de otros
registros ya existentes, de forma tal que no se interfiriera en el funcionamiento de cada uno
de ellos y, al mismo tiempo, se cumplan con los objetivos y principios planteados en el
sistema de garantas mobiliarias.
290
Seccin VI: Sobre la auto cancelacin y ejecucin de la garanta
El deudor, al contraer la obligacin crediticia, se compromete a realizar los pagos de la
forma y en el tiempo estipulados en el contrato de crdito. En el momento en el que el
deudor incumple y deja de pagar, el acreedor tiene la potestad de ejecutar la garanta del
contrato de crdito con el fin de pagarse aquello que el deudor no pudo o no quiso pagarle.
En este sentido, la garanta viene a suplir el cumplimiento del deudor, esto con el fin de
asegurar la efectiva ejecucin de las obligaciones contractuales.
No existe una nica forma de ejecutar las garantas otorgadas al amparo de un contrato de
crdito. Segn sea el tipo de garanta sta podr ejecutarse de diversas maneras. Existen
principalmente dos formas de ejecucin: ejecucin en va judicial y la ejecucin extra
judicial.
La primera responde a la gran mayora de procedimientos de ejecucin de garantas en
Costa Rica. En este tipo de procedimiento, el acreedor se ve obligado a acudir a los
Tribunales de Justicia para solicitarle a un juez que dicte un fallo mediante el cual se ordene
el embargo, el remate y la adjudicacin a un tercero o al mismo acreedor de los bienes
garantizadores.
RAMN MEZA MARN 148

Estos procesos son sumamente engorrosos, poco giles y rien en un todo con el principio
de celeridad que prima en el Derecho Mercantil, donde las relaciones comerciales se
291
mueven a un ritmo rpido y requieren de mecanismos de resolucin contractual y ejecucin
expeditos.
Por otra parte, existen las garantas que se ejecutan sin intervencin judicial, que son:
Aquellos refuerzos del crdito que tienen como fin asegurar al acreedor frente a un
eventual incumplimiento o dao causado por el deudor, cuya realizacin no requiere la
participacin de un juez, sino que, por el contrario, se lleva a cabo de manera privada
entre las partes.308
Es precisamente este tipo de ejecucin la que persigue la Ley Modelo de Garantas
Mobiliarias propuesta por la Organizacin de Estados Americanos. El Principio Dcimo de
las garantas mobiliarias presupone que debe existir auto cancelacin (self liquidation) de la
garanta mobiliaria, es decir, un remedio extrajudicial de cancelacin de la garanta en el
cual no es necesaria la demanda judicial para la ejecucin y remate del bien dado en
garanta.
Como se expuso en el captulo primero de esta obra, por medio de la auto-cancelacin, se le
permite al acreedor garantizado reposeer la garanta de forma extra judicial, y revenderla
para pagar la cantidad adeudada. En caso de que quede un excedente, el acreedor deber
308 Acua Varela, Carlos Alberto y Chaves Lpez, Ana Isabel. (1997). Ejecucin son
103.
292
devolverlo al deudor, y si queda un dficit, el acreedor podr subsanarlo gravando otros
activos del deudor.
Este tipo de ejecucin sin intervencin de un rgano jurisdiccional no es extrao a la
legislacin costarricense. Existen muchos contratos cuya ejecucin se realiza por medios
diversos del judicial y se encuentran en armona con el ordenamiento jurdico nacional.
Ejemplos de este tipo de ejecucin son los siguientes:
a) La ejecucin de la garanta en el Contrato de Arrendamiento: En los contratos de
arrendamiento, el arrendatario debe entregar una determinada cantidad de dinero al
arrendante con el fin de asegurar el pago de eventuales daos producidos al
inmueble. Si llegan a producirse los daos en el inmueble, el arrendador tendr la
posibilidad de apropiarse de dicha garanta como indemnizacin por los daos y
perjuicios. Al respecto, seala el artculo 59 de la Ley de Arrendamientos Urbanos y
Suburbanos: Las garantas que acompaan el contrato de arrendamiento,
cualquiera sea su naturaleza, respondern por el pago de los alquileres y por todas
las dems obligaciones derivadas de la ley o del contrato, salvo pacto expreso en
contrario.
b) La ejecucin de la garanta en el contrato de alquiler de cajas de seguridad: En el
contrato de alquiler de cajas de seguridad, la entidad financiera pone cajas de
seguridad a disposicin de sus clientes, para que depositen en ellas sus pertenencias
293
de valor y como contraprestacin se entrega al Banco un monto determinado de
dinero. El Banco cobra adems del monto por el servicio de alquiler, una cantidad
RAMN MEZA MARN 149

extra de dinero que servir de garanta en caso de extraviarse la llave de la caja

fuerte o en caso de que se produzca una avera en la misma. En esos supuestos, el
Banco automticamente se deja el monto correspondiente a esa garanta. Por
ejemplo, en el caso del Banco de Costa Rica, el depsito de garanta es del 50% de
la anualidad por una nica vez. 309
c) La ejecucin de Garanta de las Casas de Empeo: En el caso de las casas de
empeo, el bien que se entrega a cambio de dinero, constituye en s mismo una
garanta. Una vez transcurrido el plazo del prstamo y en caso de que la persona a la
cual se le dio el prstamo no haya pagado los intereses, la casa de empeo procede a
rematar el bien al mejor postor para pagarse el monto adeudado. 310
d) Caso de los Almacenes Generales de Depsito: El tenedor de un bono de prenda
emitido por un Almacn General de Depsito puede rematar los bienes que dicho
bono representa cuando el deudor incumpla su obligacin de pagar. El remate de los
bienes se realiza sin necesidad de intervencin judicial, siempre y cuando se
309 Ejemplo de este tipo de servicio lo ofrecen el Banco de Costa Rica y el Banco Nacional
de Costa Rica, entre otros. Para ms informacin se pueden accesar las pginas de Internet:
http://www.bncr.fi.cr/BN/info.asp?c=bcaemp&sc=esegu&t=esbox y
http://www.bancobcr.com/bcr.php?id=22
310 Acua Varela, Carlos Alberto y Chaves Lpez, Ana Isabel. (1997). Ejecucin son
116.
294
cumplan con los requisitos estipulados en la Ley de Almacenes Generales de
Depsito.311
e) La ejecucin de una garanta derivada de un contrato de servicios hoteleros: La
mayora de hoteles en el mundo tienen como poltica general que a la hora de
realizar el check in , la persona que contrata los servicios del hotel debe presentar
una tarjeta de crdito y dejar un voucher abierto a favor del hotel. Con esta prctica
lo que se pretende es cobrarle al husped cualquier gasto adicional que se genere en
razn de su estada, como por ejemplo: servicios de restaurante, caja fuerte, servicio
a la habitacin, etc. El hotel se asegura que dichos gastos sern cubiertos por el
husped a la hora de su partida. Si los gastos no son pagados por el husped, el hotel
automticamente carga dicho monto a la tarjeta de crdito.
f) Contrato de alquiler de automviles: Al igual que con el contrato de hospedaje, en
el contrato de alquiler de automviles, la persona que renta el vehculo debe
presentar una tarjeta de crdito a la hora de formalizar el alquiler. El voucher
firmado por el cliente le asegura a la compaa que renta los vehculos, al menos, el
311 Artculo 30 de la Ley de Almacenes Generales de Depsito: El tenedor de vale de
prenda protestado tiene derecho a pedir, dentro de los ocho das hbiles siguientes a la fecha
del protesto, el remate en subasta pblica de las mercancas o efectos que indica el respectivo
ttulo. La solicitud se har directamente al propio Almacn, sin necesidad de intervencin
judicial, y el remate se practicar en igual forma en el propio local del Almacn, por medio
de un Notario, con la base del monto total de los vales de prenda emitidos sobre las
mercancas relacionadas, y previo aviso publicado por una vez en el Diario Oficial con diez
das hbiles de anticipacin.
RAMN MEZA MARN 150

295
monto del deducible que debe ser pagado al Instituto Nacional de Seguros en caso
de daos o robo del vehculo. Bajo este esquema, la empresa no asume el costo de
ese deducible sino que se lo transmite al cliente de forma automtica.312
Adems de los ejemplos aqu mencionados, tenemos tambin las cartas de crdito y el
fideicomiso de garanta como figuras ejemplificativas de la ejecucin extrajudicial, sin
embargo, no nos referiremos a las mismas en esta seccin por haber sido ampliamente
desarrolladas en el segundo captulo de esta obra.
La discusin que se genera al hablar de la ejecucin sin intervencin judicial gira en torno
al concepto de pacto comisorio. El pacto comisorio es definido por Messineo como: Este
pacto consiste en establecer entre las parte que, en defecto del pago del crdito en el
trmino fijado, la propiedad de la cosa hipotecada o dada en prenda pasa al acreedor sin
necesidad de asignacin por parte del juez y excluyndose que la cosa se enajene para la
satisfaccin de los derechos del acreedor sobre el producto.313
312 Ejemplos de este tipo de prcticas las podemos ver en agencias de alquiler de vehculos
como Avis Rent a Car, ABC Tours, Budget Car Rental Costa Rica, entre otras. Para mayor
informacin se pueden consultar las siguientes pginas Web: http://www.abc-costa-
rica.co.cr/ES/transportation/conditionsandrequirements.html,
http://www.avis.co.cr/avis_terms_conditions_es.htm, http://www.budget.co.cr/es/budget-
reservaciones.html
313 Messineo, Francisco. (1955). Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo IV. Ediciones
Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires, Argentina. Pg. 81-82, citado por Acua Varela,
Carlos Alberto y Chaves Lpez, Ana Isabel. (1997). Ejecucin son Intervencin Judicial de
Garantas Contractuales. Tesis para optar el ttulo de Licenciados en Derecho. Campus
Rodrigo Facio, Universidad de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. Pgina 169.
296
En la legislacin costarricense, el pacto comisorio se encuentra prohibido en cuanto a los
contratos hipotecario y prendario, en los cuales se le prohbe al acreedor apropiarse los
bienes garantizadores en caso de incumplimiento del deudor. Esta limitacin se encuentra
plasmada en el artculo 421 del Cdigo Civil que seala:
Es nula la convencin que estipule para el acreedor, en caso de no
cumplimiento por parte del deudor, el derecho de apropiarse los bienes
hipotecados.
Anlogamente, el Cdigo de Comercio en su artculo 536 contiene una disposicin referida
al pacto comisorio en el contrato de prenda y establece lo siguiente:
Es nula toda clusula que autorice al acreedor para apropiarse de la prenda
o para disponer de ella en caso de no pago. En el momento de celebrar el
contrato puede autorizarse al acreedor para sacar a remate los efectos dados
en garanta por medio de un corredor jurado y sin necesidad de
procedimientos judiciales. En este caso ser obligacin del corredor jurado
encargado de la subasta, publicar por una sola vez en el Diario Oficial el aviso
del remate con ocho das de anticipacin, contando entre ellos el de la
publicacin y remate. El aviso deber contener por lo menos los siguientes
requisitos: da, hora y sitio en que haya de celebrarse el remate; descripcin
lacnica de la naturaleza, clase y estado de los bienes objeto de la subasta;
297
RAMN MEZA MARN 151

base del remate; expresin de si la subasta se hace o no libre de gravmenes o

anotaciones. La fecha del remate debe notificarse por escrito al deudor con
diez das de anticipacin por lo menos. La base para el remate ser la fijada en
el contrato respectivo, y si no se hubiere previsto, servir de base el precio
corriente en el mercado el da en que se solicite la venta bajo la
responsabilidad del corredor jurado.
A diferencia del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio es ms flexible e incorpora la figura
del corredor jurado como un mecanismo para llevar a cabo una ejecucin extra judicial.
En concordancia con lo anterior, la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha definido
el pacto comisorio como:
El pacto comisorio, ha sido definido por la jurisprudencia nacional como
aquella convencin entre acreedor y deudor, donde el segundo da un bien en
garanta, bajo la clusula de que el primero podr apropirsela directamente,
si el obligado incumple.314
As mismo, en el siguiente extracto de sentencia podemos ver el fundamento que la
jurisprudencia le ha concedido a la prohibicin expresa del pacto comisorio:
314 Tribunal Segundo Civil Seccin Extraordinaria. Sentencia nmero162-06 de las ocho
horas con veinticinco minutos del da siete de julio de dos mil seis.
298
De conformidad con la doctrina, esta prohibicin se justifica en que,
normalmente, quien busca un prstamo dinerario est impulsado por una
necesidad econmica. Si esta resulta apremiante y el deudor aceptara un pacto
comisorio, podra perder el bien dado en garanta por una suma inferior a su
valor real. Por el contrario, si existe el resguardo de la venta pblica, en la
almoneda podra pagarse su verdadero monto, con esto se saldara lo debido y,
adems, el sobrante quedara a favor del ejecutado.315
Es an ms preocupante, que la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha reprochado
situaciones en las cuales el acreedor se ha apropiado de bienes ante el incumplimiento del
deudor, a pesar de no tratarse de contratos hipotecarios o prendarios, como se muestra en el
siguiente extracto:
VII) En el caso que nos ocupa, no estamos frente a una garanta hipotecaria,
pero si frente a un prstamo mercantil con garanta real que le permite al
acreedor apropiarse del bien dado en garanta sin necesidad de acudir al
proceso respectivo, lo que igualmente constituye una infraccin grave al
ordenamiento jurdico, no solo por lo dispuesto en el artculo 421 del Cdigo
Civil aplicable al caso, sino porque lo as pactado constituye un evidente abuso
del derecho por parte de un acreedor que, conociendo de la necesidad
315 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia nmero 629-F-2005 de las 9
horas 15 minutos del da 31 de agosto de dos mil cinco.
299
econmica de su deudor, aprovecha la situacin para garantizarse, en abierta
infraccin al ordenamiento jurdico, el pago efectivo del prstamo mercantil
mediante una negociacin que aparentando conformidad con las disposiciones
jurdicas que regulan la contratacin privada, esconde detrs un instrumento
prohibido por la propia ley, a saber, el pacto comisorio expreso 316
De lo expuesto, podemos concluir que la jurisprudencia le ha dado un tratamiento al pacto
RAMN MEZA MARN 152

comisorio en el cual dicha figura jurdica es vista como un principio cardinal del
ordenamiento jurdico; es aplicado a cualquier forma de garanta independientemente de
que no se trate de una garanta hipotecaria o prendaria (en las cuales hay regulaciones
expresas que lo prohben) y fundamenta su prohibicin en una condicin de necesidad
econmica del deudor.
Es criterio de las autoras, que la aplicacin dada por nuestros tribunales de justicia a la
prohibicin del pacto comisorio no es la ms acertada por las razones que a continuacin se
exponen.
En primer lugar, debemos hablar del origen de la prohibicin del Pacto Comisorio que se
remonta a Roma. Tal y como se expuso en el captulo primero de esta obra, la prohibicin
del pacto comisorio hecha por el Emperador Constantino no se debi a la precaria
condicin econmica del deudor como alegan nuestros tribunales.
316 Tribunal Segundo Civil Seccin Primera, sentencia nmero 00183 de las nueve horas
con veinte minutos del veinticuatro de mayo de dos mil dos.
300
Dicha prohibicin se origin en razn de los casos de usura que se dieron en Roma en esa
poca, por ejemplo, si la deuda era de 100 y la garanta otorgada era de 1000, el acreedor
para pagarse la deuda se apropiaba del bien, sin darle nada a cambio al deudor.
Si bien es cierto, se estaban dando graves casos de abuso de derecho por parte de los
acreedores, esto no quiere decir que toda apropiacin de un bien sea injusta por s misma.
La apropiacin ser injusta en el tanto el acreedor no devuelva el saldo al deudor despus
de pagarse lo que le corresponde. Si el acreedor se paga a s lo que le corresponde y el resto
lo entrega a su deudor no debera ser prohibido.
En este sentido, el pacto comisorio no constituye una figura maligna per se; al contrario,
es una herramienta que facilita la ejecucin de las obligaciones mercantiles en caso de
incumplimiento del deudor. El abuso de la figura s debe prohibirse y deben preverse los
mecanismos para que el deudor, a posteriori, pueda llevar a cabo las acciones del caso si
hubo abuso por parte del acreedor.
En segundo lugar, debemos referirnos a la aplicacin actual que los tribunales le han dado a
la prohibicin del pacto comisorio. Tal y como se hizo referencia anteriormente, la
legislacin nacional contempla dos prohibiciones expresas respecto del pacto comisorio
que son en cuanto a la ejecucin de la garanta hipotecaria y de la garanta prendaria.
301
En vista de lo anterior, estas prohibiciones deben aplicarse exclusivamente a los contratos
regidos por esta normativa, es decir, a la prenda y la hipoteca, mas no deben ser aplicadas a
otros contratos que tengan una regulacin especfica, como lo sera el caso de las garantas
mobiliarias.
Encontrndonos en un mbito de derecho privado, donde rige el principio de la autonoma
de la voluntad, es posible realizar todas aquellas acciones que no estn expresamente
prohibidas por la Ley. Por lo tanto, la posibilidad de una ejecucin extrajudicial es viable
en el mbito de una Ley de Garantas Mobiliarias en Costa Rica mientras se contemple
como vlida en ella este tipo de ejecucin.
En tercer lugar, es importante recalcar el hecho de que un bien sea ejecutado en va judicial,
definitivamente no le otorga al deudor mayores posibilidades de vender el bien a un mejor
precio, al contrario, la experiencia nos muestra que los remates judiciales muchas veces se
realizan por montos mucho ms bajos que el valor real del bien. En cambio, si se da la
RAMN MEZA MARN 153

venta privada del bien, el deudor tiene mayores posibilidades de recibir un vuelto una vez
que le haya pagado a su acreedor.
A favor del pacto comisorio nos seala el Profesor Pablo Casafont: En favor del pacto
comisorio expreso con su efecto de producir la resolucin de derecho, debe tenerse
presente as mismo, que con l las partes quieren asegurarse un medio expedito de
resolucin extrajudicial que obre en forma automtica, que permita elevar a la categora
302
de esenciales aquellas obligaciones o modalidades del contrato por cuya inobservancia,
segn la voluntad de los contratantes, quede resuelto, haciendo en consecuencia depender
de las mismas la suerte del contrato y estimulando su debida ejecucin.317(Subrayado no
es del original).
Finalmente, la importancia de la ejecucin extra judicial en el Sistema de Garantas
Mobiliarias radica bsicamente en que genera un ahorro de tiempo y dinero tanto para las
partes contratantes como para el Estado. En primer lugar, para las partes por que se
ejecutan las obligaciones derivadas de la relacin contractual de una manera ms expedita,
se pierde menos tiempo y dinero en costosos procesos judiciales que provoca la
devaluacin de los bienes muebles garantizadores.
As mismo, la ejecucin sin intervencin judicial beneficia al Estado por cuanto se
descongestiona el aparato jurisdiccional, el cual se encuentra absolutamente entrabado por
cientos de procesos que podran resolverse fuera de los recintos judiciales.
317 Casafont Romero, Pablo. (1990). Ensayos de Derecho Contractual. Tercera Edicin.
Litografa e imprenta LIL S.A., San Jos, Pg. 37.
303
Seccin VII: Rgimen de Quiebras
Segn lo establecido por el Principio Dcimo Primero del sistema de garantas mobiliarias,
en la medida de lo posible y hasta el momento en que rija un sistema moderno en materia
de quiebras que proteja en forma adecuada los derechos de los acreedores y deudores, la
garanta mobiliaria perfeccionada no deber formar parte de los procedimientos de quiebra,
y las leyes relativas a quiebra o a otras ramas del derecho, no habrn de convertirse en un
vehculo para retrasar, evitar y evadir el pago de las obligaciones garantizadas.
En la doctrina sobre garantas mobiliarias se modera esta posicin sealando que el
acreedor con garanta mobiliaria s podr ser parte de los procesos de quiebra, sin embargo,
dichos procesos no debern entorpecer la agilidad con la que se ejecutan estas garantas, es
decir, que se le debe conceder un privilegio al acreedor garantizado con garanta mobiliaria
frente a otros acreedores de la quiebra y en la medida de lo posible, poder ejecutar la
garanta fuera del proceso judicial.
En Costa Rica, el Libro Cuarto del Cdigo de Comercio contiene las disposiciones legales
bajo las cuales se regulan los procedimientos de quiebras. La quiebra es el proceso
liquidatorio aplicable a los comerciantes318. Adems de este presupuesto subjetivo, la
318 La calidad de comerciante debe probarse y segn la jurisprudencia debe ejercerse. La
definicin de comerciante la podemos encontrar en el Artculo 5 del Cdigo de Comercio
que dice: Son comerciantes: a) las personas con capacidad jurdica que ejerzan en nombre
propio actos de comercio, haciendo de ello su ocupacin habitual; b) las empresas
individuales de responsabilidad limitada; c) Las sociedades que se
304
quiebra tiene un supuesto objetivo que es la crisis econmica irrecuperable en la que se
RAMN MEZA MARN 154

encuentra inmerso el comerciante. Dentro de los principales efectos que tiene la

declaratoria de quiebra, encontramos el sealado en el artculo 885 del Cdigo de
Comercio319 en cuanto a que produce el vencimiento y exigibilidad de todas las
obligaciones del deudor.
Las disposiciones legales referidas a la quiebra otorgan un trato preferencial a los
acreedores garantizados mediante garantas reales, como por ejemplo acreedores
pignoraticios o acreedores hipotecarios. A estos acreedores se les considera acreedores
separatistas. Al respecto, seala el artculo 901 del Cdigo de Comercio:
Son acreedores con privilegio sobre determinado bien, y podrn cobrar fuera
del concurso con intervencin del curador los siguientes:
a) El fisco y los Municipios por los impuestos que correspondan al ao
precedente a la declaracin de quiebra, sobre el valor de las cosas sujetas a
dichos impuestos.
constituyan de conformidad con disposiciones de este cdigo, cualquiera que sea el objeto o
actividad que desarrollen; d) Las sociedades extranjeras y las sucursales y agencias de stas
que ejerzan actos de comercio en el pas, solo cuando acten como distribuidores de los
productos fabricados por su compaa en Costa Rica; y e) Las sociedades de
centroamericanos que ejerzan el comercio en nuestro pas.
La declaratoria de quiebra fija de modo irrevocable la situacin de los acreedores haciendo
cesar el curso de los intereses corrientes o moratorios frente a la masa, y produce el
vencimiento y exigibilidad de todas las obligaciones del deudor. Los acreedores comunes
pagarn a prorrata, sin distincin de fechas.
305
b) El acreedor hipotecario por el valor de la cosa hipotecada.
c) El acreedor pignoraticio, por el precio de la cosa dada en prenda.
d) Los acreedores que, teniendo derecho de retencin hayan hecho uso de ese
derecho, por el valor de la cosa o cosas retenidas, y
e) El arrendador de fincas rsticas o urbanas, por el monto de lo que se deba
por causa del arrendamiento.
En el artculo trascrito se seala que los acreedores hipotecarios o prendarios son
acreedores con privilegio y podrn cobrar fuera del proceso concursal. En este sentido, el
artculo 890 especifica las condiciones bajo las cuales los acreedores hipotecarios o
prendarios deben cobrar sus crditos:
Los acreedores hipotecarios y prendarios podrn cobrar sus crditos fuera
del concurso, pero en el mismo juzgado en el que ste se tramita. Sin embargo,
el curador podr sacar a remate los bienes dados en garanta, aun cuando el
plazo de la obligacin no haya vencido. En todo caso, habiendo quebrado el
deudor, el remate no ser con sujecin a la base fijada en el documento en el
que conste la obligacin, sino por la que fije un perito de nombramiento del
juzgado de la quiebra. Los procesos ejecutivos hipotecarios y prendarios
iniciados antes de la declaratoria de la quiebra, continuarn en el tribunal en
306
el que hubieren sido establecidos, si en ellos ya hubiere sealamiento para el
remate; en caso contrario se remitirn al juzgado que tramita la quiebra.
Rematado el bien, se le pagarn con su producto al acreedor, su crdito, los
RAMN MEZA MARN 155

intereses corrientes y moratorios hasta el da del pago, y se cubrirn tambin

los gastos de la ejecucin. Si quedare algn saldo, formar parte del acervo
comn. Si, rematado el bien, el precio no alcanzare para cubrir en su totalidad
el crdito hipotecario, sus intereses y gastos, el acreedor podr legalizar ese
saldo en la quiebra, sin que sea necesario que ese crdito ya en calidad de
comn, sea reconocido. Ya sea que el curador saque a remate el bien gravado,
o que lo pida el acreedor, adems del edicto en el Boletn Judicial se publicar
un aviso en un peridico de circulacin nacional, por lo menos con ocho das
hbiles de anticipacin al da fijado para el remate.
Adicionalmente, los acreedores hipotecarios y prendarios debern soportar los gastos
comunes de la quiebra, sin embargo, solo respondern por los gastos que deriven
directamente del mantenimiento y cuido del bien en particular que garantiza su
crdito.
Consideramos que los acreedores garantizados por medio de una garanta mobiliaria deben
tratarse bajo las mismas condiciones que otros acreedores con garanta real como lo son el
hipotecario y el prendario. Para implementar estos cambios, los artculos 890 y 901 del
Cdigo de Comercio debe reformarse e incluirse en ellos a los acreedores de garantas fuera
del proceso concursal con la sola intervencin del curador y un perito.
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Internacional. Doceavo Perodo de sesiones. 25 de junio a 12 de julio del 2007. Informe del
Grupo de Trabajo VI (Garantas Reales) sobre la labor realizada en su 12 perodo de
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sesiones.
United Nations. United Nations Commission on International Trade Law. General
Transactions.
United Nations. Convention on International Trade Law (UNCITRAL). (2003) United
Nations convention on the Assignment of Receivables in International Trade.
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Derechos Reales - Capitulo 6 - La Prenda en Costa Rica

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DERECHOS REALES LA PRENDA EN COSTA RICA CAPITULO VI

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Del registro de prendas. ................................................................................................................................ 27

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LA PRENDA EN COSTA RICA

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Una breve enumeracin histrica

La cosa o bien entregado en garanta

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De ah que si la obligacin hubiera tenido origen en un contrato (por ejemplo, un

Caractersticas del Contrato de Prenda

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Sin embargo, nada obsta a que el deudor, en el contrato de prenda preste su

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Capacidad para ejercer derecho en el contrato

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En cuanto al mandato voluntario, pensamos que se requieren poderes especiales para

Elementos para su existencia

El derecho real de prenda

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La entrega de la cosa debe considerarse suficientemente realizada por el deudor

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en la posesin de la prenda cuando la hubiese perdido o le hubiere sido robada, o la hubiere

Propiedad de la cosa dada en prenda

a) Relaciones con el verdadero propietario. El verdadero propietario es un tercero

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b) Relaciones entre las partes, supuesto de eviccin. Dispone que la prenda de la

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c) Supuesto de condominio. Todo lo dicho respecto de la cosa ajena es aplicable al

Derechos del acreedor prendario

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Si la cosa se encuentra en poder de un tercero, ste debe permitir al acreedor la

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De retencin. El acreedor tiene derecho a retener la cosa dada en prenda, mientras

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Obligaciones del acreedor prendario

PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO. Tiene como caracterstica que el bien dado en

PRENDA JURDICA. - Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor,

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o PRENDA MERCANTIL. - Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento

o PRENDA INDUSTRIAL. Toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad

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escritura pblica e inscribirse en el Registro de Bienes Muebles, Registro de

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b) Tambin se extingue la prenda por confusin, lo que ocurre cuando por

c) La prenda se extingue por la venta de la cosa pignorada en la forma que la

d) Por ltimo, la prenda se extingue por la prdida total de la cosa pignorada.

Extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el acreedor est obligado a

ACCIN PARA RECLAMAR LA COSA. Extinguida la obligacin principal el

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La prenda dentro de la legislacin costarricense.

No pueden ser objeto de prenda.

Es necesario tener claro que nuestro derecho comercial en materia de contratos de

Clusulas prohibidas en las prendas.

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De la prenda en poder del acreedor o de un tercero.

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El privilegio del acreedor no perjudicar a terceros de buena fe sino, a partir de la fecha de

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De los frutos generados por las cosas en prenda.