REMOCIN DEL TUTOR

La remocin es la destitucin del cargo. Procede cuando el tutor incumple sus

funciones o deja de ser idneo para seguir ejercindolo. El Cdigo Civil norma
estos supuestos en el artculo 554, precisando que ser removido de la tutela el
que incurra en alguno de los supuestos del artculo 515, si no renuncia al cargo y
el que cause perjuicio al menor en su persona o intereses.

El primero es un caso de prdida de idoneidad que se explica por su solo

enunciado. El segundo es un caso de incumplimiento, de ineficacia para cuya
operancia como causa de remocin es indiferente que haya habido malicia,
negligencia o incompetencia. Ha de entenderse adems que el trmino perjuicio
que usa la ley tiene aqu un sentido amplio, que comprende tambin el dao. La
persona que ejerce el cargo de tutor no ejerce sus funciones con la diligencia
necesaria para el cargo, causando con su accionar un perjuicio.

Una buena gestin administrativa del tutor comprende: el discernimiento del cargo;
la formacin de inventario de bienes de la persona sometida a guarda y la
prestacin de garantas o fianza por parte del guardador. Sobre la persona del
pupilo el tutor ejerce funciones similares a la patria potestad: alimentacin, vestido,
vivienda, educacin, salud, recreacin, correccin moderada, etc. (de acuerdo con
la condicin del menor).

Esta obligacin debe entenderse de igual manera que la patria potestad,

entraando una pesada carga, sobre todo cuando el menor no tiene bienes. En
relacin con los bienes del menor, el tutor tiene que administrar como un buen
padre de familia, existiendo actos que el tutor puede realizar solo, como tambin
otros actos que realiza con el consenso del juez. Otros, adems, requieren
aprobacin del consejo de familia.

Suspensin provisional del tutor

El artculo 555 dispone que, despus de la presentacin de la demanda de

remocin del tutor, el juez pueda suspenderlo provisionalmente si existe peligro en
la demora.

Se plantea el interrogante del significado de la expresin final de la norma que

condiciona dicha suspensin provisional a la existencia de peligro en la demora.
Evidentemente, como quiera que la remocin de un tutor obedece a situaciones
que pueden resultar o que de hecho resultan adversas al menor, la demora en el
Proceso instaurado para obtener dicha medida representa peligro para la persona
tutelada. Es por ello que resulta necesaria la suspensin provisional del tutor.

Ahora bien, tratndose del tutor testamentario o del tutor legtimo, una vez que
ste conteste la demanda interpuesta para su remocin, durante el juicio un tutor
legtimo y, a falta de ste, uno dativo, se encargar del menor y de sus bienes. As
lo dispone el artculo 556. Como se advierte del tenor de esta norma, este encargo
no est sujeto a la existencia de peligro en la demora ni a ninguna otra
circunstancia similar. Para que proceda dicho encargo basta que el tutor
testamentario o legtimo demandado haya contestado la demanda interpuesta.

Tratndose del artculo 556 En cuanto al primero, un tutor legtimo es aquel

llamado por vnculo de parentesco a asumir la tutela del menor. Como es evidente,
en este caso se trata de una persona distinta del tutor llamado originalmente, ya
sea por testamento o por parentesco. Los tutores dativos, en cambio, solo
intervienen en casos realmente excepcionales y con mandato limitado; La
designacin del tutor dativo la efecta el juez. (PLANIOL y RIPERT, p. 291).

DERECHO DEL MENOR A PEDIR REMOCiN DEL TUTOR

La norma bajo comentario establece un nuevo legitimado para solicitar la remocin

del tutor. Se trata esta vez del pupilo que haya alcanzado los catorce aos de
edad. Cabe mencionar que esta norma ha sido objeto de una modificacin tcita
por parte del Cdigo de los Nios y Adolescentes, aprobado por Ley N 27337, en
lo referente a la edad que se exige al pupilo para poder solicitar la remocin de su
tutor.

En efecto, el artculo 99 del acotado Cdigo establece que "el adolescente puede
recurrir ante el juez contra los actos de su tutor, as como pedir la remocin del
mismo". Esta norma debe ser concordada con lo dispuesto por el artculo I del
Ttulo Preliminar del citado Cdigo, el cual establece que "se considera nio a todo
ser humano desde su concepcin hasta cumplir los doce aos de edad y
adolescente desde los doce hasta cumplir los dieciocho aos de edad".

De la definicin anotada se desprende que el artculo 99 ha disminuido en dos

aos la edad a partir de la cual un menor puede pedir la remocin de su tutor. En
efecto, mientas el artculo 557 del Cdigo Civil dispuso que "el menor que ha
Cumplido la edad de catorce aos puede pedir al juez la remocin de su tutor", el
Cdigo de los Nios y Adolescentes concede tal facultad al adolescente, es decir
al menor comprendido entre los doce y los dieciocho aos de edad (CORNEJO, p.
425).

Es materia pacfica la primaca del Cdigo de los Nios y Adolescentes sobre el

Cdigo Civil, no solo porque se trata de un norma de carcter especial, sino
porque, adems, es una norma emitida con posterioridad. De ah que la edad de
catorce aos que establece el artculo bajo comentario se haya visto reducida a
doce en virtud de la modificacin introducida por el Cdigo de los Nios y
Adolescentes.

La obligacin de solicitar la remocin del tutor impuesta al Ministerio Pblico y a

los parientes del menor encuentra su fundamento en el inters pblico que reviste
la institucin de la tutela. De acuerdo con este temperamento, las personas en
general tienen ciertos deberes de solidaridad para con sus semejantes, tanto ms
si son sus relacionados familiares (PERALTA, p. 437).

En el caso del Ministerio Pblico, se trata de un rgano cuya funcin es actuar de

oficio o a instancia de cualquier interesado a fin de resguardar los intereses del
menor. Estas disposiciones resultan vinculantes para el juez, salvo que el
beneficio del tutelado exija otra cosa (DIEZ-PICAZO, p. 321).

DENUNCIA AL TUTOR

El artculo 559 refiere que Cualquiera puede denunciar al tutor por causas que den
lugar a su remocin.

Es con la finalidad de garantizar el fiel cumplimiento de las funciones del tutor que
nuestro ordenamiento jurdico faculta a cualquier persona a "denunciar al juez de
la tutela todo acto que importe mal desempeo del tutor en el ejercicio de su
administracin, incluyendo los excesos de poder y el abuso de sus funciones"
(ZANNONI, p. 879).

Se trata de una de las garantas que el ordenamiento establece a favor del pupilo,
abriendo la posibilidad a que cualquier persona -sin exigirse que acredite
legitimidad- pueda denunciar la infraccin a los deberes inherentes al cargo de
tutor a fin de que proceda a su remocin. (PLANIOL y RIPERT, p. 298)
El precepto bajo anlisis encuentra su fundamento en la naturaleza misma de la
tutela. As, la tutela se caracteriza por la presencia de un inters colectivo, el
carcter pblico del cargo, la obligatoriedad de su asuncin y ejercicio, y la sper
vigilancia del Estado. .

En lo referente al inters social, es preciso tener en cuenta que "en la tutela se

juega inmediatamente el inters del menor, es verdad; pero a la sociedad le
importa tambin vital mente que los incapaces se hallen debidamente protegidos.
Hay un inters colectivo presente en la figura; y por ello, el desempeo de la tutela
constituye un cargo pblico y ste es obligatorio" (CORNEJO, p. 359).

Asimismo, de acuerdo con el carcter pblico de la tutela, las personas en general

tienen ciertos deberes de solidaridad para con sus semejantes, tanto ms si son
sus relacionados familiares. En consecuencia, proteger al menor de edad,
socorrerlo, es una obligacin no solo de la sociedad, sino tambin del Estado
(PERALTA, p. 437).

CONVOCATORIA AL CONSEJO DE FAMILIA POR PERJUICIO AL MENOR

El consejo de familia tiene como caracterstica el ser "una institucin

esencialmente supervisora de las funciones del tutor y curador y, en ocasiones, de
los mismos padres de familia de los sujetos sometidos a guarda. La supervisin es
una labor sumamente compleja que abarca no solo a los actos realizados por el
tutor o curador, sino tambin y bsicamente, a las cuestiones relacionadas con el
patrimonio de los sujetos incapaces menores y mayores de edad" (PERALTA
ANDIA, p. 480).

Se puede decir en trminos generales que se trata de un organismo consultivo ya

veces ejecutivo, que controla a los tutores, en orden a garantizar los derechos e
intereses del incapaz. Y se puede agregar que casi siempre -aunque no tan
absolutamente como su denominacin pudiera sugerir- dicho organismo se integra
con miembros de la propia familia del incapaz

PRESCRIPCiN DE LA ACCiN RECPROCA DE PAGO

La norma bajo anlisis nos remite a lo dispuesto por el artculo 432 del Cdigo
Civil, referido a las acciones recprocas entre los padres y el hijo por razn de la
patria potestad. En virtud de la aplicacin de esta norma, se somete a las acciones
que recprocamente asistan al tutor y pupilo a un plazo de prescripcin de tres
aos desde que se aprob la cuenta final.
 Cabe mencionar que nos encontramos frente a acciones recprocas de pago,
habida cuenta que de la cuenta final puede resultar un saldo a favor, o en contra
del ex tutor. Las acciones que recprocamente asistan al tutor o a su pupilo por
razn del ejercicio de la tutela se extinguen a los tres aos de aprobada la cuenta
final. No obstante, esta disposicin no resulta aplicable a la accin relativa al saldo
que resulte de dicha cuenta, la cual prescribe en el plazo sealado para la accin
personal, esto es, a los diez aos

Asi mismo tenemos que la prescripcin para las acciones contra el juez se inicia a
partir del momento en que se hubiera podido interponer la accin. Esta norma
resulta concordante con lo dispuesto por el artculo 1993 del Cdigo Civil en
cuanto establece que la prescripcin comienza a correr desde el da en que pueda
ejercitarse la accin, esto es, a partir del momento en que se hubiera podido
interponer la demanda por la indemnizacin adeudada

Esta norma encuentra su fundamento en la naturaleza de la prescripcin extintiva.

En efecto, se trata de "la extincin de una accin por el transcurso del tiempo, ante
la falta de accin del interesado para defender el derecho correspondiente. De ah
que el requisito para que comience a correr la prescripcin sea que la accin
pueda ejercitarse. En caso contrario, de los dos fundamentos faltara
necesariamente el segundo, porque el interesado no tendra cmo ejercitar su
accin y, por tanto, se estara sancionando su inactividad jurdicamente forzosa"
(RUBIO CORREA, p. 41).

TUTELA OFICIOSA

La tutela oficiosa, denominada tambin tutela irregular, "es aquella en la que no existe
propiamente la designacin legal de tutor, de modo que la persona que hace sus veces,
sin haber cumplido con los requisitos exigidos y solo movida por sentimientos de piedad o
por designios inconfesables, ejerce de hecho el cargo de tutor de un menor determinado,
cuidando de su persona y asumiendo el manejo de sus bienes" (PERALTA, p. 440)

En el supuesto descrito, la norma bajo comentario establece que la persona que

se encargue de los negocios de un menor ser responsable como si fuera tutor.
Se trata, como hemos indicado, de un tutor de oficio.

Es ante esta situacin de hecho que aparece la figura del Ministerio Pblico para
tutelar los intereses del menor. En efecto, "no se trata solamente de reputarlo
mandatario del menor, sino, ms all an, de proteger adecuadamente los
intereses del incapaz sujeto a su representacin jurdica. Por ello, y con carcter
general, el tutor est obligado a llevar cuenta fiel y documentada de las rentas y de
los gastos, que la administracin y la persona del menor hubiese hecho
necesarios" (ZANNONI, p.p. 874 Y 875).

En consecuencia, la persona que espontneamente asuma la conduccin de los

intereses de un menor deber tener presente que dicha tutela oficiosa, aun
cuando obedezca a motivos altruistas, no deja de generar responsabilidades. El
tutor, entonces, aun cuando lo fuera de oficio, asumir en su integridad las
atribuciones y los deberes inherentes a su cargo.