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EN EL SISTEMA VENEZOLANO:
El sistema venezolano de actos de comercio fue incorporado por el legislador del 15 de febrero de
1862, tomndolo del Cdigo de comercio francs. El acto de comercio objetivo fue ubicado en el
Libro Quinto (de la administracin judicial en materias de comercio), Titulo I (De los Tribunales de
comercio), Ley IV (De la competencia de los tribunales de comercio), articulo 1., con el propsito
de delimitar la competencia de los tribunales de comercio. En el artculo 2. Fueron colocados los
actos subjetivos de comercio, a los cuales se identifico como las obligaciones y contratos entre
comerciantes, mientras no se pruebe que tienen un objeto ajeno del comercio. A partir de 1873
la enumeracin de actos fue trasladad a los ttulos preliminares del Cdigo, en donde ha
permanecido desde entonces. El elenco de actos objetivos se ampli sensiblemente en esa
oportunidad (artculo 3.). El Cdigo de Comercio de 1904 traslado la materia al articulo2o. E
incorporo algunos actos objetivos ms. Por ltimo, el Cdigo de Comercio de 1919 hizo ajustes de
redaccin en los ordinales 1 y 2 y en el numeral 19 del artculo 2.
La afirmacin de Vivante segn la cual cuando el legislador habla de actos de comercio usa esta
frase como si un hombre de negocios dijese operaciones o negocios comerciales, es decir, como
actividades mercantiles capaces de generar obligaciones comerciales y es bsicamente correcta,
pero incompleta, porque hay actos de comercio que no son operaciones o negocios ni el sentido
ms amplio de a palabra. En forma similar se expresa Rocco, al considerar que los actos de
comercio ni son actos jurdicos ni son relaciones jurdicas, sino formas de actividad social y
relaciones sociales. Por tener en cuenta el legislador la actividad comercial y no el acto jurdico, las
operaciones identificadas como actos de comercio deben interpretarse en su unidad comercial y
no en su sentido limitado de orden jurdico. Ejemplifica Vivante as su concepto: la frase empresas
de transporte, no comprende solamente los contratos de transporte, sino tambin todas las
actividades accesorias; la compra mercantil incluye tambin aquella que se haga sobre materia
que se transforma para venderla posteriormente y todos los actos accesorios correspondientes;
las letras de cambio que como acto de comercio, incluyen el protesto, la resaca, los negocios de
descuento y redescuento. Esta interpretacin de Vivante se fundamenta, por lo dems en el
principio lgico accesorium sequitur principale, cuya importancia en esta materia fue puesta de
manifiesto por Bolaffio.
Hugo Mrmol Marquis coincide en la apreciacin de cul ha sido la intencin del legislador al usar
la denominacin acto de comercio, afirmando que lo ha hecho con un sentido totalmente
practico: no se refiere a actos jurdicos con significacin comercial, actos aislados,
perfectamente definidos que tengan un contenido mercantil, sino a todo un conglomerado de
operaciones, actividades y situaciones que estn englobados dentro de un concepto general. Por
ejemplo, cuando considera acto de comercio la compra con nimo de reventa (artculo 2 ordinal
1) esta atribuyendo el carcter mercantil no solo a la compra propiamente dicha, sino tambin a
todas las otras operaciones que hayan tenido que ver con ella: la seleccin de la mercanca a
comprarse, la discusin sobre el precio, lugar en donde tendr lugar la reventa, la bsqueda del
nuevo comprador. El pago del precio. O cuando habla de acto de comercio, el espectculo
pblico (artculo 2 ordinal 11), no solo est calificado de comercial la actuacin del artista ante el
pblico sino tambin la organizacin y promocin del evento, la venta de entradas, el
acondicionamiento del local, la contratacin de servicios auxiliares de iluminacin, utilera y
atencin al pblico y en general, de todas las actividades preparatorias del espectculo y de todas
las que fueron precisas despus, como una consecuencia del mismo. Esta intencin generalizadora
es evidente en dos supuestos (ordinal 13 todo lo concerniente a letras de cambio y todo lo
concerniente a pagares), pero existe en la totalidad de los ordinales y as debe entenderlo el
interprete
1. Las Leyes mercantiles que determinan los actos de comercio no son ni leyes penales, ni leyes de
excepcin, ni leyes que restrinjan el libre ejercicio de los derechos, por lo cual son susceptibles de
interpretacin por analoga (Vivante)
2. En general, por analoga pueden ampliarse los preceptos que determinan actividades de las que
se derivan relaciones regidas por el Derecho Mercantil; nicamente en algunos casos, y por virtud
de la especial naturaleza de una disposicin o de un precepto, podr negarse la extensin integra
del mismo a casos anlogos no previstos, como ocurre, por ejemplo, con las presunciones (Rocco)
3. Como consecuencia del sentido amplio que utiliza el legislador para identificar al acto de
comercio (identificacin generalizadora), hay que concluir que la enumeracin es ejemplificadota;
ordinales 6, 7, 18 y 20 del artculo 2 (Mrmol Marquis).
La doctrina considera que la enumeracin es de orden pblico, en el sentido de que las partes no
pueden atribuir a los actos un carcter distinto al que le asignan los preceptos legales. En efecto, el
principio de la autonoma de la voluntad no rige respecto de la determinacin del carcter
comercial o civil de los actos. Fernndez-Gmez Leo.
CLASIFICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Son aquellos cuya naturaleza comercial est implcita al acto mismo. Su comerciabilidad se destaca
atendiendo a la naturaleza intrnsecamente comercial del acto en s.
c). Lo relacionado con los instrumentos cambiarios, salvo algunas excepciones legales.
Dentro de esa categora se consideran los actos sealados en los numerales 1 y 2 del artculo 2 del
Cdigo de Comercio, es decir, la compra, permuta o arrendamiento de cosas muebles, hechas con
nimo de revenderlas, permutarlas, arrendarlas o sub.-arrendarlas en la misma forma o en otra
distinta; y la reventa, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas; y la compra o permuta de
los ttulos de la deuda publica u otros ttulos de crdito que circulen en el comercio, hecha con el
nimo de revenderlos o permutarlos; y la reventa o permuta de los mismos ttulos.
Se atiende a la causa para luego calificar si dichos actos son o no comerciales, porque los mismos
pueden celebrarse tanto en el campo civil como en el mercantil. Solo mediante el anlisis de su
respectiva causa, se podr determinar si el acto celebrado es civil o mercantil.
As, la comisin y el mandato son actos de comercio, cuando se celebran para ejecutar una
actividad comercial, independientemente de la condicin jurdica de los sujetos que intervengan
en su formacin.
El mandato es el contrato por el cual una persona se obliga gratuitamente, o mediante salario, a
ejecutar uno o ms negocios por cuenta de otra que la ha encargado de ello (articulo 1684 C. C.), o
bien, es el contrato en virtud del cual una persona denominada mandatario se obliga a realizar un
negocio comercial en nombre y representacin de otra, denominada mandante, quien queda
obligada dentro de los trminos establecidos en el contrato celebrado por su mandatario.
El acto subjetivo de comercio es la nocin de la cual se vale nuestro sistema jurdico para
completar el proceso de delimitacin de la materia mercantil, asentada principalmente en el acto
objetivo de comercio.
El artculo 3 del Cdigo de Comercio venezolano formula la nocin de acto subjetivo de comercio
de la siguiente manera:
Se reputan adems actos de comercio, cualesquiera otros contratos y cualesquiera otras
obligaciones de los comerciantes, si no resulta lo contrario del acto mismo, o si tales contratos y
obligaciones no son de naturaleza esencialmente civil.
La presuncin tiene carcter iuris tuntn, es decir, puede ser desvirtuada por el comerciante o por
la otra parte en la relacin, pero las posibilidades de destruir la presuncin tienen que
circunscribirse a dos supuestos: que resulte lo contrario del acto mismo o que el contrato o la
obligacin sean esencialmente civiles.
La presuncin no puede ser desvirtuada comprobando que el acto o contrato no guardan ninguna
relacin con el ejercicio individual o especifico del comercio por parte del sujeto que realiza el
acto. La presuncin de comercialidad es una relacin de conexin del acto con la profesin de
comerciante del sujeto, no con la clase o especie de comercio que el mismo ejercita. Por lo tanto,
la presuncin se extiende a cualquier acto, principal o accesorio, pertenezca o no la rama o
explotacin de los negocios del comerciante.
La presuncin no incluye los actos objetivos enumerados en el artculo 2 del Cdigo. La propia
redaccin de la norma lo indica, al utilizar la palabra adems despus del artculo 2, y referirse
a los otros contratos y a las otras obligaciones del comerciante, distintos evidentemente a los
indicados por el artculo 2. Por tanto, la determinacin de un acto subjetivo de comercio est
precedida de una investigacin para descartar que el acto corresponda a la categora delos actos
objetivos.
5.2.1.- Concepto:
La palabra sociedad del latn societas (de secius) que significa reunin, comunidad, compaa, se
puede definir como la unin moral de seres inteligentes de acuerdo, estable y eficaz para
conseguir un fin conocido y querido por todos. Se dice que la sociedad es unin moral porque
requiere del acuerdo libre e inteligente de varios hombres para conseguirun fin comn. El fin
puede ser de muy diversa naturaleza: mercantil poltica, educativa, cultural, recreativa, etc., pero
en todo caso se exige para la existencia de la sociedad, que se d el consentimiento de alcanzar
entre todos los socios ese fin.
Para la creacin de una sociedad es necesario que exista la unin entre personas, las cuales hayan
decidido unirse con el fin de obtener mayores beneficios en cuanto a sus intereses.
Esto es lo que se conoce como "fenmeno asociativo", el cual consiste en la unin de voluntades y
de esfuerzos para la obtencin de fines difciles de alcanzar por el individuo, por lo cual surge la
tendencia de agruparse con otras personas para realizar actividades comerciales y alcanzar los
objetivos o beneficios econmicos.
Algunas sociedades de comercio pueden tener un fin nico que al ser cumplido quedara disuelta
la sociedad, otras son creadas con diversos fines, y con una duracin indeterminada.
Las compaas o sociedades de comercio son aquellas que tienen por objeto uno o ms actos de
comercio.(Art. 200 del Cdigo de Comercio.)
- Como todo contrato, debe reunir los elementos esenciales previstos en el Art. 1.141 del C.C.V., es
decir, el consentimiento de las partes, objeto que pueda ser materia de contrato y causa lcita.
Personalidad
Sociedades Formalidades Responsabilidad de los Socios Prescripcin
Jurdica
Registro del Se adquiere Los Socios no son responsables Se rige por las
respectivo desde que solidariamente de las deudas prescripciones de
Contrato en la protocoliza su sociales (Art. 1.671 del C.C.V.) derecho comn
Oficina Acta (Art. 1.977 del
Los socios son responsables para
Subalterna de Constitutiva C.C.V.)
Civiles con el acreedor con quien ha
Registro (Art. 1.651 del
contratado, cada uno por una
Pblico de su C.C.V.)
cantidad y partes iguales (Art.
Domicilio (Art.
1.672 del C.C.V.)
1.651 del
C.C.V.)
PERSONALIDAD JURDICA
CLASIFICACIN
Sociedades en comandita.
Sociedades Annimas.
Las Sociedades pueden ser entonces mercantiles, por el objeto o la forma. Segn el Art. 201 del C.
Co., son las siguientes:
- Comandita simple: Es donde el capital de los socios comanditarios esta representados por ttulos
de participacin, generalmente no transferibles sin el consentimientos de los socios
comanditantes.
- Comandita por acciones: En las cuales el capital de los socios comanditarios est representado
por acciones y el capital de los socios comanditantes sigue representado por ttulos de
participacin.
LA COMPAA ANNIMA, en la cual las obligaciones sociales estn garantizadas por un capital
determinado y en la que los socios no estn obligados sino por el monto de su accin.
Los diversos tipos de Sociedades mercantiles responden a finalidades econmicas que los socios
desean satisfacer, a cuyo efecto la Ley suministra variadas formas de organizacin, sumadas a un
distinto grado de responsabilidad de sus integrantes.
Constituye el Capital Social de una S.R.L Constituye el Capital Social de una C.A.
Existe un lmite en Cuanto al Valor Nominal No Existe limite en cuanto al Valor Nominal
Extraido de: MANUAL de estudios de Derecho y Legislacin mercantil ao 2004, Laura Alvarez y
Virginia Sol de Alvarez.
Unidad 5 PRINCIPIOS DE DERECHO MERCANTIL Y CONTRATO DE OBRA (Parte II)
CONTRATO DE OBRA.
1.- Concepto.
3.- Momento de ejecucin. Responsabilidad del contratista. Responsabilidad del Ingeniero y del
Empresario.
CODIGO CIVIL
TTULO IX
DE LA PRESTACIN DE SERVICIOS
Captulo II
ARTCULO 1.630.- El contrato de obras es aquel mediante el cual una parte se compromete a
ejecutar determinado trabajo por s o bajo su direccin, mediante un precio que la otra se obliga a
satisfacerle.
ARTCULO 1.631.- Puede contratarse la ejecucin de una obra, convinindose en que quien la haya
de ejecutar ponga solamente su trabajo o su industria, o que tambin provea el material.
ARTCULO 1.632.- Si no se ha fijado precio, se presume que las partes han convenido en el que
ordinariamente se paga por la misma especie de obras; y a falta de ste, por el que se estime
equitativo a juicio de peritos.
ARTCULO 1.633.- Si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muere ste
antes de procederse a la ejecucin de la obra, es nulo el contrato; si muere despus de haberse
procedido a ejecutar la obra, debe fijarse el precio por los peritos.
ARTCULO 1.634.- Si quien contrat la obra se oblig a poner el material, debe sufrir la prdida en
el caso de destruirse la obra antes de ser entregada, salvo si hubiere habido mora en recibirla.
ARTCULO 1.635.- En el segundo caso del artculo precedente, si la cosa perece sin que haya culpa
por parte del obrero antes de ser entregada la obra, y sin que el dueo est en mora de
examinarla, el obrero no tiene derecho para cobrar su salario, a menos que la cosa haya perecido
por vicio de la materia o por causa imputable al arrendador.
ARTCULO 1.636.- Cuando se trata de un trabajo cuya obra conste de piezas, o que haya de
ejecutarse por medida, la verificacin puede hacerse por parte, y se presume hecha por todas las
partes pagadas, si el dueo paga al obrero en proporcin del trabajo efectuado.
ARTCULO 1.637.- Si en el curso de diez aos, a contar desde el da en que se ha terminado la
construccin de un edificio o de otra obra importante o considerable, una u otra se arruinaren en
todo o en parte, o presentaren evidente peligro de ruina por defecto de construccin o por vicio
del suelo, el arquitecto y el empresario son responsables.
La accin de indemnizacin debe intentarse dentro de dos aos, a contar desde el da en que se ha
verificado uno de los casos mencionados.
ARTCULO 1.639.- El dueo puede desistir por su sola voluntad de la construccin de la obra,
aunque se haya empezado, indemnizando al contratista de todos sus gastos, de su trabajo y de la
utilidad que hubiese podido obtener de ella.
ARTCULO 1.640.- El contrato de arrendamiento de obras se resuelve por la muerte del obrero, del
arquitecto o del empresario de la obra.
ARTCULO 1.641.- El dueo de la obra debe, sin embargo, pagar a los herederos de aqul en
proporcin del precio convenido, el valor de los trabajos hechos y de los materiales preparados,
cuando esos trabajos o materiales pueden ser tiles.
Lo mismo se entender si el que contrat la obra no puede acabarla por alguna causa
independiente de su voluntad.
ARTCULO 1.642.- El empresario es responsable del trabajo ejecutado por las personas que ocupe
en la obra.
ARTCULO 1.643.- Salvo lo que establezca la Legislacin especial del Trabajo, los trabajadores
empleados en la construccin de un edificio o de otra obra hecha por ajuste, no tendrn accin
contra aqul para quien se hayan hecho las obras, sino hasta el monto de lo que l deba al
empresario en el momento en que intente su accin.
ARTCULO 1.644.- Los albailes, carpinteros y dems obreros que contraten directamente por un
precio nico, quedarn sometidos a las reglas establecidas en este Captulo, y se les reputar
empresarios por la parte de trabajo que ejecuten.
ARTCULO 1.645.- Cuando se conviniere en que la obra haya de hacerse a satisfaccin del
propietario o de otra persona, se entender reservada la aprobacin al juicio de peritos, si hubiere
desacuerdo entre los interesados.
ARTCULO 1.647.- Quien haya ejecutado una obra sobre cosa mueble tendr derecho a retenerla
en prenda hasta que se le pague.
ARTCULO 1.648.- Las actividades de los constructores que ofrezcan sus servicios al pblico y los
contratos que ellos celebren podrn ser objeto de leyes especiales.
Antiguamente y desde el Derecho Romano, haba una serie de contratos especiales: el contrato de
arrendamiento, el contrato de obras y el contrato de trabajo que estaban incluidos todos dentro
de un solo grupo contractual que se llamaba arrendamiento.
El denominador comn que reuna a todos estos grupos contractuales es que el arrendador
persegua con esos contratos obtener el beneficio sobre una cosa y se entendan como cosas, no
solamente las cosas materiales del comercio, que entendemos hoy da, sino la labor, la actividad
del hombre. De tal manera que cuando un trabajador prestaba servicios a un patrono, se entenda
como un arrendamiento, porque se consideraba tambin como una cosa la actividad humana e
igualmente, cuando un albail haca una obra para un patrono, era tambin considerada esa
actividad como un arrendamiento.
Con el adelanto social y la estimacin que ha tenido la persona humana en la sociedad, se separ
el arrendamiento de cosas, el contrato de trabajo y la prestacin de servicios, porque hoy en da
no se estima como una cosa el trabajo del hombre. Por eso el legislador ha hecho esa divisin:
separa el arrendamiento de la prestacin de servicios y el contrato de obras.
El contrato de obras y el contrato de trabajo tienen como objeto la actividad humana, el quehacer
humano, esos dos grupos forman uno solo, que se denomin en forma general como prestacin
de servicios.
Concepto y caracteres: Se entiende por contrato de obras aquel contrato mediante el cual una
persona se obliga a realizar un trabajo, sea personalmente, sea bajo su direccin, mediante el
pago de un precio.
Las notas caractersticas que distinguen este contrato de obras son las siguientes:
1.- En primer lugar, el trabajo que va a realizar la persona del obrero, que se obliga en ese sentido.
Ese trabajo tiene que ser de orden material, en el sentido de que debe tener una traduccin fsica
en el ambiente, lo cual no quiere decir que esa traduccin fsica tiene que ser materializada en una
obra determinada, es decir, no se podra concebir que sea contrato de obras de labor de un
ingeniero porque va a quedar materializado, sino que tambin es contrato de obras de labor que
realiza un concertista, un violinista, porque l va a realizar un trabajo en el medio ambiente,
aunque ese trabajo se pierde en el ambiente, aunque las notas se pierden en el aire, no por eso
deja de ser un contrato de obras. El obrero, en cambio, realiza un trabajo que tiene relevancia
dentro del orden fsico.
2.- Otra de las notas caractersticas del contrato de obras es que la persona que se obliga a realizar
el trabajo, debe realizarlo por s o bajo su direccin. La ley solamente le permite delegar esa
funcin pero siempre y cuando el delegado trabaje bajo la direccin inmediata de un obrero
(contratista o empresario), de tal forma que si el Sr. Prez me contrato para la construccin de un
edificio, tengo yo que construir el edificio, o puedo delegar en otra persona la construccin, pero
siempre bajo mi direccin.
3.- Y por ltimo es caracterstica del contrato de obras la estipulacin de un precio. Este precio, en
principio, debe ser estipulado en dinero; pero se nos presenta en este contrato de obras, el
problema de saber si se puede estipular el proceso en especie.
Si aplicamos el concepto exegtico de la palabra precio, el legislador nos est poniendo una traba
y nos dice que tiene que ser estipulado en dinero; pero haciendo una interpretacin ms amplia,
no encontramos una sola disposicin dentro de la Ley que se oponga terminantemente a que el
precio pueda ser estipulado en especie. De tal forma que el dueo podra muy bien pagar su
prestacin en especie y no solamente pagarla sino estipularla en especie.
Naturaleza Jurdica: En primer lugar es un contrato bilateral, porque tanto el comitente (el que
manda a hacer la obra) como el obrero (contratista o empresario) se obligan desde el mismo
momento en que nace la relacin contractual. Fjense bien que cuando digo obrero, lo empleo en
un sentido latu-sensu, es decir, desde quien sube una lata a un piso hasta quien ejecuta un
concierto. Tanto el comitente como el obrero (contratista o empresario) se obligan de una vez por
todas, desde el nacimiento del contrato, no es bilateral porque intervengan dos partes, sino
porque las partes se obligan desde el mismo momento del nacimiento de la relacin contractual.
Es un contrato consensual, porque el contrato se perfecciona desde el mismo momento en que las
partes se ponen de acuerdo sobre la obra a ejecutar y el precio a pagar. No hay ninguna
solemnidad a llenar ni ninguna formalidad que cumplir.
Es un contrato conmutativo, puesto que ambas partes, desde el propio momento en que
contratan, conocen la cuanta de sus obligaciones, sin que nada dependa del destino o de la buena
suerte.
Es un contrato oneroso, porque cada quien se obliga en virtud de que va a recibir una
contraprestacin de la otra parte.
Es un contrato intuitu-personae respecto del obrero, es decir, las obligaciones que asume el
obrero las asume en virtud de las caractersticas de su propia personalidad y el comitente pone su
confianza en el trabajo y contrata en virtud de esa confianza. La mayor parte de las veces este
contrato se realiza dada la profesin del obrero. Un ejemplo caracterstico es el del violinista: si
uno contrata un violinista para dar un concierto, lo contrata en virtud del arte de ese violinista y
las obligaciones que contrae ese violinista es imposible, tanto desde el punto fsico como desde el
punto jurdico, que puedan pasar a sus herederos; a veces sus herederos no saben cmo tomar un
violn.
El obrero (contratista o empresario) no puede realizar obras que no hayan sido previstas dentro de
la relacin contractual.
Ese obrero (contratista o empresario) puede haberse obligado a suministrar l los materiales con
los cuales va a trabajar, o simplemente, puede haberse obligado a realizar el trabajo sin
suministrar el material.
Hay casos en los cuales el suministro del material, si es que se puede llamar as, corresponde al
obrero (contratista o empresario), por la propia naturaleza de la obra que l va a realizar; es el
caso del artista y principalmente del msico, el concertista tiene l que poner el material para la
obra que va a realizar, porque lo ms que puede hacer el comitente o dueoes elegir las piezas
que va a ejecutar el concertista.
El obrero responde no solamente por la culpa en que l puede incurrir, sino tambin por la culpa
de las personas que se hallen bajo su direccin en la ejecucin de la obra.
En esta materia hay que distinguir con mucho cuidado cules son las personas que estn bajo la
direccin del obrero y cules son las personas que han contratado con el comitente o dueo.
Ahora bien, si yo contrato la obra con una sola empresa (obrero, contratista o empresario) para
que me haga todo el edificio y si esa empresa (obrero, contratista o empresario) subcontrata con
un electricista, subcontrata con un plomero, esas personas estarn bajo la direccin de mi
contratante y entonces, yo le puedo exigir a mi contratante toda la responsabilidad por la
construccin del edificio.
La segunda de las obligaciones del obrero (contratista o empresario) es suministrar los materiales
cuando se ha convenido as en el contrato. Este suministro de los materiales debe hacerlo el
obrero (contratista o empresario), en un todo, conforme con las estipulaciones del contrato y si
nada se ha dicho en el contrato, se presume que deben ser materiales de buena calidad, pero no
podra exigir los mejores materiales, salvo por una convencin expresa del contrato.
La tercera obligacin del obrero (contratista o empresario) es entregar la obra, es decir, una vez
concluido el trabajo l debe entregar la obra realizada al vencimiento del plazo convenido. Las
partes son libres de estipular en su convencin un plazo, al final del cual el obrero (contratista o
empresario) debe entregar la obra; pero si las partes no han fijado un plazo se aplica la regla
general de las obligaciones de que las obligaciones sin plazo son de cumplimiento inmediato, salvo
que por la naturaleza misma de la obra se haga necesario un trmino para su cumplimiento. De tal
forma que si uno contrata con una compaa de ingeniera y no se estipula un plazo, por la
naturaleza misma de la obra el plazo est sobreentendido, entonces la extensin de ese mismo
plazo, si las partes no se ponen de acuerdo, lo har el Juez, teniendo en cuenta la naturaleza de la
obra. Es decir, si un empresario se ha obligado a hacer un edificio en 8 meses y deja pasar 4 meses
sin haber comenzado la construccin, es evidente que aquel empresario no podr entregar el
edificio una vez transcurridos esos 8 meses y consecuentemente debe reconocerle al comitente o
dueo el derecho de pedir la resolucin del contrato por incumplimiento.
Esta obligacin de entregar la obra, por parte del obrero (contratista o empresario), es una
obligacin que est concatenada con una obligacin del comitente o contratista o dueo, que es la
de recibir la obra. De tal manera que son obligaciones concatenadas que se cumplen
simultneamente y son obligaciones que marcan dentro del contrato de obras una situacin de
gran importancia por lo siguiente: en primer lugar, porque en ese momento, en la mayor parte de
los contratos de obras, es en ese momento cuando se efecta la transferencia de la propiedad del
obrero (contratista o empresario) al comitente o dueo.
Tambin este momento de la entrega de la obra por parte del obrero (contratista o
empresario) marca la oportunidad de reclamar los vicios aparentes que tenga la cosa realizada y
que debe hacer el dueo, es decir, si en el momento de la entrega, el comitente o dueo de la
obra no reclama los vicios aparentes que tenga la cosa realizada por este obrero (contratista o
empresario), ya no tendr ms oportunidades para hacerlo, porque se presume que ha hecho la
recepcin a su plena satisfaccin. Pero en este momento de la recepcin de la obra cuando el
comitente o dueo debe decir a su empresario obrero (contratista): No recibo la obra porque
tiene tales defectos aparentes.
En cuanto a los vicios ocultos, aquellos que no se pueden percibir por los sentidos con una revisin
sencilla de la cosa, existe en el contrato de obras un problema grave y es que en aquellos
contratos que tiene un objeto de poco valor, por ejemplo, uno manda hacer un traje y se pregunta
si ese traje tiene vicios ocultos y se pregunta uno si es posible que ese comitente o dueo reclame
por vicios ocultos a su sastre, reclame por vicios ocultos a su obrero (contratista o empresario).
Hay dos criterios que son los siguientes:
Una corriente de opinin dice que tratndose de un traslado de la propiedad, esta situacin se
asemeja mucho a la compraventa, es decir, que hay escondida una venta de las materias y el vicio
oculto est en la naturaleza de los materiales, no hay ninguna razn para no aplicar al caso
concreto las mismas disposiciones del contrato de compraventa. El vicio est en la naturaleza de la
cosa y est antes de la transferencia de la propiedad y con seguridad, que ese vicio va a disminuir
la utilidad de la cosa, con la seguridad de que si el comitente o dueo lo hubiera sabido, no
hubiera contratado; entonces, deben aplicarse por analoga juris las disposiciones que trae el
contrato de venta.
Frente a esa interpretacin hay la otra, exegtica, apegada a la Ley y que nos dice que no existe
una disposicin expresa que responsabilice al obrero (contratista o empresario) por los vicios
ocultos de las obras que en todo caso podra considerarse como un incumplimiento de su
obligacin de suministrar materiales de buena calidad y entonces, la accin que conserva el
comitente o dueo no sera nunca una accin de saneamiento, sino una accin de resolucin de
contrato, por daos y perjuicios.
Hay una gran diferencia entre la accin de resolucin y la accin de saneamiento. La accin de
resolucin (como su mismo nombre lo indica) es una accin que busca deshacer lo hecho, es decir,
llevar las cosas a como estaban antes de contratar; en cambio, la accin de saneamiento lo que
busca es una indemnizacin por los vicios de la cosa.
El problema se reduce a las obras de poca consideracin, porque tratndose de obras importantes
o de gran consideracin, o tratndose de edificios, s tenemos dentro del contrato de obras una
norma expresa que regula la responsabilidad del arquitecto o constructor. Esta norma regula la
responsabilidad que se llama corrientemente RESPONSABILIDAD DECENAL del arquitecto o
empresario.
En primer lugar, tiene que tratarse de un edificio, o de una obra importante o considerable. En
relacin a este primer requisito nosotros debemos detenernos un poco para interpretar qu se
debe entender por un edificio o por una obra importante o considerable.
Uno llama edificio en la vida diaria a las construcciones que tienen ms de dos pisos, porque
cuando uno ve en una casa-quinta no la va a llamar edificio, a lo sumo la puede llamar chalet,
buscando una palabra extica, pero uno no la va a llamar edificio; pero cuando uno ve una
construccin, aunque sea modesta, que tenga ms de dos pisos, se llama edificio. Para el
legislador, edificio son todas las construcciones, as sean quintas, con un planta. Este es el
concepto lato que trae el legislador.
En cuanto a las obras importantes o considerables, s presenta gran confusin este calificativo del
legislador, porque lo que puede ser importante para una persona puede ser vano para otra.
De tal forma que, si yo ordeno la construccin de un barco, de una nave, aquello puede ser para
mi muy importante; pero tambin puede ser importante para una dama la confeccin de una joya.
Entonces el calificativo de importante depender de la consideracin subjetiva de cada quien,
pero esto no puede dejarse a la consideracin subjetiva de las partes, porque entonces en cada
caso, segn la conveniencia del reclamante, ste va a decir que su obra era o no importante.
El criterio a seguir, es un criterio doctrinal, es el de las obras, construidas para que duren mucho
tiempo. Desde este punto de vista puede considerarse como obra importante la construccin de
un puente, la construccin de una nave, la confeccin, tambin de una joya, porque cuando uno
manda hacer una joya es para que sta dure eternidades
El segundo de los requisitos para que funcione esta responsabilidad del arquitecto o empresario es
que el edificio construido por l, presente ruina o peligro evidente de ruina.
El tercer requisito para que proceda esta responsabilidad es que la causa de la ruina o del peligro
evidente se deba a un defecto de construccin o a vicios del suelo.
El legislador presume que un ingeniero, un arquitecto, un constructor, que tiene permiso para
ejercer su profesin, renen una serie de conocimientos cientficos y tcnicos y basado en ello se
le dio permiso para efectuar esa construccin. El legislador presume que un ingeniero, un
arquitecto, por sus conocimientos universitarios y tcnicos estn en condiciones de efectuar esa
construccin, ya que tienen conocimientos para estudiar la resistencia de las capas que tiene ese
piso, para que maana no ceda ese piso al peso de la construccin.
Otro de los requisitos esenciales es que esa ruina o ese evidente peligro de ruina aparezcan en la
cosa, en uno de los DIEZ AOS a partir de la terminacin de la obra. La ley en este caso nos trae un
lapso bastante largo debido a que en este tipo de obras de gran construccin la ruina o evidente
peligro de ruina no se presenta sino despus de un largo plazo, es decir, despus que los
materiales han sido trabajados y han asentado.
Cuando se construye un edificio y ese edificio permanece intacto durante tres o cuatro aos, pero
en todo ese tiempo los materiales han venido trabajando (y sa es la palabra tcnica que usan los
constructores), en ese asentamiento es cuando van apareciendo los vicios tcnicos que pueda
tener la cosa. Por eso es que el legislador da ese plazo que no es ms largo porque considera que
ya en ese tiempo los materiales han trabajado y asentado.
Despus que aparezca la ruina o el evidente peligro de ruina, el legislador concede un plazo de dos
aos para reclamar la correspondiente indemnizacin al empresario arquitecto. Entonces, fjense
ustedes que hay que contemplar dos trminos en esta situacin.
1 Un trmino de 10 aos para esperar a ver si aparecen la ruina o el evidente peligro de ruina.
2 Despus que aparece la ruina o el peligro evidente de ruina, hay un plazo de dos aos para
reclamar la correspondiente indemnizacin. Esto no quiere decir que si la ruina aparece a los 5
aos habr que esperar que transcurran otros cinco aos para intentar la accin, no, si el
propietario deja transcurrir dos aos despus que aparece la ruina o el evidente peligro de ruina
pierde la accin por prescripcin extintiva.
En principio, la solidaridad en materia civil no presume nunca, es decir, tiene que ser expresa salvo
los casos en que la propia Ley lo trate en su articulado. Entonces aplicando este principio, tenemos
que decir que la responsabilidad se divide entre el arquitecto y el obrero (contratista o
empresario).
Esto nos trae el problema de determinar qu se entiende por un arquitecto y qu se entiende por
un empresario.
Cuando la Ley habla de arquitecto, se refiere a la persona que ejecuta las obras cientficas para
poder realizar la obra de que se trate, es decir, la planificacin de la obra y de ninguna manera
puede pensarse que lo est restringiendo a las personas que tienen ttulo. En cambio, cuando
habla de obrero (contratista o empresario), se refiere al constructor, es decir, a la persona que una
vez planificada la obra lleva la realidad fsica.
Entonces para la construccin de un edificio el arquitecto hace los planos, hace la planificacin del
ambiente y una vez que estn listos los permisos de construccin y sanitarios, entonces le entrega
esos trabajos al obrero (contratista o empresario) y hasta all llega la responsabilidad del
arquitecto, ya la construccin fsica de la obra la tiene el constructor. Claro est que esto visto as
en forma tal, resulta aparentemente sencillo, pero la vida prctica nos presenta casos ms
complejos cuando se renen, por ejemplo, la doble cualidad de arquitecto y constructor.
En definitiva, podemos decir que la divisibilidad de la responsabilidad decenal habr que hacerla
entonces atendiendo al trabajo que cada uno realiza dentro de la obra. Si los vicios de
construccin se deben a los clculos de la obra, sin duda alguna que responde al arquitecto y si se
deben a los materiales empleados y esos materiales fueron suministrados por el empresario,
entonces la responsabilidad recaer sobre ese constructor.